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Para iniciar el juicio de tenencia de menor y preparar la demanda con uno de nuestros abogados, es necesario los
siguientes documentos:
- Partida de Nacimiento del menor, original y 02 copias.
- Acta de Conciliacin por Tenencia Legal realizada en Centro de Conciliacin reconocido por el Ministerio de Justicia u
otro centro de conciliacin autorizado.
- Certificado de estudios del menor.
- Copias Certificadas de denuncias policiales o documentos por violencia familiar.
- Direccin exacta del domicilio del demandado.
- Documento que acredite pago de alimentos a favor del hijo (Demanda de Alimentos copias Certificadas del
Proceso).
- Pagar Arancel Judicial en el Banco de La Nacin por ofrecimiento de pruebas
. Copias del DNI del demandante (padre/madre).
Tenencia
PRECEDENTE. CORTE SUPREMA ANTEPONE PRINCIPIO DEL INTERS SUPERIOR DE LOS NIOS
Precisan rgimen de tenencia
Tribunal resuelve primer caso sobre sndrome de alienacin parental
En estos casos, la opinin del menor no ser decisiva para la custodia
La Corte Suprema de Justicia resolvi el primer caso de sndrome de alienacin parental en el rgimen de tenencia.
As, estableci como precedente que la opinin de los menores de edad influida por dicha conducta contra uno de los
progenitores no es decisiva para la custodia, por lo que deben ser tomadas con reserva, siendo la prioridad la
adecuada relacin parental, explic el vocal Vctor Ticona Postigo.
En efecto, se trata de la CAS. N 2067-2010-Lima, adoptada por la Sala Civil Permanente del mximo tribunal. En ella,
se determina que dicho sndrome incide negativamente en el desarrollo e integridad emocional de los infantes y
establece que los criterios del Cdigo de los Nios y Adolescentes son orientadores mas no determinantes, pues el
parmetro ser lo ms beneficioso para los menores.
Valoracin de las pruebas
Para el colegiado, de esa manera, si bien lo expresado por los nios y adolescentes en un proceso de tenencia y
custodia debe ser especialmente apreciado por el juzgador, la decisin final tendr como sustento, adems de la
opinin de estos, qu resulta lo ms beneficioso para el desarrollo integral del menor de edad. De ah la importancia de
la correcta valoracin del caudal probatorio aportado al proceso.
Esto ltimo, en aras de determinar dos aspectos fundamentales. Primero, quin de los padres es el mejor capacitado
para ejercer la tenencia y custodia de los hijos; y, segundo, quin de los padres es el que garantizar al menor a
mantener contacto con el otro progenitor, refiere el tribunal que invoca el inters superior de los nios para justificar la
sentencia contraria a su opinin por ser ms beneficiosa para ellos.
Con estos criterios, el tribunal descarta toda infraccin normativa de los artculos 82, 84 y 85 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, los cuales establecen las pautas a observar en caso de variacin de la tenencia, as como la
obligacin del juez de hacer prevalecer la opinin del nio en estos procesos.
Aade que, de acuerdo con el artculo 74 del referido Cdigo respecto a la tenencia y la custodia, no obstante, de
mediar una separacin, los padres son los inmediatamente legitimados a determinarla de comn acuerdo, caso
contrario, o de resultar perjudicial lo acordado, ser el juez especializado quien lo decida en atencin a lo que resulte
ms favorecedor para el hijo.
Esto es, desde la perspectiva de la aplicacin del principio del inters superior del nio, expresan los magistrados del
tribunal supremo.
Los hechos
El pronunciamiento en casacin resuelve la situacin de dos nios que rechazan a su madre, a quien incluso llegan a
denigrar mediante frases humillantes, que de acuerdo con un informe multidisciplinario dichas conductas corresponden
con los rasgos esperados en un sndrome de alienacin parental, siendo el entorno paterno el que est colaborando
con mantener negativa la imagen maternal.
Fuente Diario Oficial El Peruano 15/02/2012
Cuando los padres de un menor se encuentran separados solo uno de ellos debe quedarse al
cuidado de los nios o adolescentes a eso se llama tenencia sin embargo cuando no hay acuerdo
el tema se complica sobre todo si quien va a demandar la tenencia es el padre contra la madre.
La tenencia puede resultar uno de los litigios ms complejos y difciles del derecho de familia y
es por que la ley parte de ciertas premisas como son:
El nio (a) permanecer con quien convivi mayor tiempo, siempre que le sea favorable.
El menor de tres aos permanecer necesariamente con la madre.
El juez escuchara la opinin del nio y tomara en cuenta la decisin del adolescente.
Para el varn resulta muy arduo lograr una tenencia, por eso recomendamos antes de un litigio
preparar el terreno y agenciarse de las pruebas suficientes que puedan inclinar el tema a su
favor.
Medida Cautelar.- Este proceso no es rpido puede durar aos y eso realmente es lo de menos
importante ya que ud puede pedir una medida cautelar y solicitar la TENENCIA PROVISIONAL del
hijo (a) para que este con Ud., sin perjuicio de seguir el tramite.
La situacin de la Madre en estos procesos es distinta parte de una situacin de ventaja ya que
la ley la prefiere en el caso de hijas mujeres y varones menores, pero en el devenir del proceso
si la otra parte se asesoro y tambin acumulo pruebas puede devenir en un litigio de los mas
arduos que el derecho contempla, siendo que incluso muchas veces los menores son
manipulados y su declaracin ante el Juez que le pregunta Con quien quieres quedarte? Puede
ser determinante.
Variacin de Tenencia
Una vez asignada la tenencia a uno de los padres, mediante sentencia, el otro podr iniciar otro
proceso pidiendo la VARIACION DE LA TENENCIA, este proceso solo es recomendable si Ud
estima que hay nuevos elementos o hechos que acrediten que el menor se encuentra mal con el
padre o madre a quien se le dio la tenencia, solo se puede iniciar a los 6 meses luego de
concluido el anterior.
Divorcio Rpido
Usted puede estar divorciado en menos de tres meses.
Es todo aquello que se necesita para el sustento del menor, entendiendo por alimentos no solo lo
comestible sino tambin las necesidades de estudio, salud, vivienda, vestimenta y recreo.
Existe un viejo refrn entre los abogados: "Demanda de Alimentos Nunca Se Pierde Ese Juicio "
Ello es cierto cuando de hijos menores se trata ya que el Juez jams va desamparar a un menor
de edad, as el padre no tenga trabajo o se haga demandar por los abuelos del nio (vieja
argucia que realmente no ayuda y hasta puede perjudicar).
El objeto de estas demandas es obtener una pensin alta, para ello hay que probar cada una
de las necesidades del menor .
As que el tema no va por quien gana el juicio sino por la cantidad de dinero que el Juez le
asigne a su hijo como pensin.
Tampoco es cierto que el Juez automticamente le va a conceder el 60 % de los ingresos,
sucede que el Juez tiene como tope ese monto para repartirlo entre los que reclamen o tengan
derecho a los alimentos dando prioridad a los hijos menores, luego esposa (o) en estado de
necesidad, hijos mayores que estudien y finalmente los abuelos de los nios.
La pensin para nios se calculara de acuerdo a :
Estos son los puntos en que Ud debe centrar su defensa para no obtener una pensin ridcula ya
que la mayora de demandas los abogados solo se preocupan por presentar la partida de
nacimiento del nio y copia del DNI, lo que no prueba nada y se le asignara pensiones ridculas.
Hijos no reconocidos
Los hijos no firmados por el padre y nacidos de padres no casados tambin tienen derecho a una
pensin alimenticia siempre y cuando, se acredite que la madre tuvo relaciones sexuales con el
padre durante la poca de la concepcin (nueve meses antes del nacimiento) .
Sin embargo de ser su caso es mejor que en primer lugar tenga un juicio ganado de
reconocimiento de paternidad, que actualmente es rpido y econmico, e incluso es posible que
se haga sin necesidad de ADN y evitar el tener que probar lo del las relaciones 9 meses antes.
(ver nuestra pagina)
Alimentos entre esposos
El tema no es tan sencillo, ya no es como en la antigedad que la mujer era considerada un hijo
menor y por ende la pensin era indiscutible, las mujeres han luchado siglos por la igualdad de
derechos y hoy lo han logrado de ah que para solicitar a tu esposo una pensin de alimentos
debe probar no estar capacitado para poder agenciarte ingresos, no basta estar desempleada.
Nosotros hemos tenido muchos casos en que hemos logrado pensin de alimentos de 0 % para
esposas o esposos y librado a nuestros clientes de esa carga, pero es cierto que hay de los otros
casos en que no obstante ser adultos y poder trabajar le fijan una pensin, esto mayormente por
una mala asesora.
Cuando soy yo el demandado
Si Ud. esta en la otra orilla y es a Ud a quien reclaman, en primer lugar tenga en cuenta que
estas son demandas rpidas, solo tiene 5 das para contestar.
No se haga ilusiones si de demanda de nios se trata, el argumento no tengo trabajo aqu no
funciona. El padre o madre de un menor esta obligado a pasarle una pensin, Ud debe tratar que
la misma sea lo mas equilibrada posible no basta decir estoy endeudado cuando el origen de
esa deuda por ejemplo es una compra de un auto de lujo.
Las deudas que Ud tenga al Juez pueden hacerle concluir sus posibilidades no es lo mismo
decir Tengo una deuda por el departamento que estoy pagando en donde viven mis hijosque
decir "Tengo una deuda por viajes, consumo en restaurantes discotecas etc.
En estos casos la intervencin de su abogado ser determinante y solo podr evitarle el perjuicio
de una pensin alta no equilibrada si tiene especializacin en estos temas.
DIRTEPOL-L
4. Copia de Licencia de funcionamiento
de Restaurante de fecha 10 de
diciembre del 2003, expedida por la
Municipalidad de Comas.
5. Copia de comprobante de inscripcin a
la SUNAT de OSORIO MALLQUI,
JULIA RITA, de fecha 15 de diciembre
del 2003.
6. Copia de acta de conciliacin por
acuerdo total entre las partes N07502, expedida por la Defensoria
Municipal del Nio y el Adolescente, de
fecha 29 de Mayo del 2002.
7. Copia de D.N.I.
POR TANTO:
Solicito a vuestro despacho se sirva amparar la
presente demanda, y consecuentemente se
sirva RECONOCER la TENENCIA de las
menores tantas veces referida a mi persona en
su calidad de madre, por estar arreglada a
derecho y justicia.
Municipalidad de Comas.
ANEXO 1-E.- Copia de comprobante de
inscripcin a la SUNAT de OSORIO MALLQUI,
JULIA RITA, de fecha 15 de diciembre del
2003.
ANEXO 1-F.- Copia de acta de conciliacin por
acuerdo total entre las partes N075-02,
expedida por la Defensoria Municipal del Nio y
el Adolescente, de fecha 29 de Mayo del 2002.
ANEXO 1-G.- Copia de D.N.I.
Lima, 28 de Marzo de 2004.
Tenencia de Menores
la tenencia, que se define como control fsico de los padres sobre sus hijos;
y la patria potestad, que como ya hemos escrito, es el conjunto de derechos y
obligaciones que corresponden a los padres sobre cada hijo menor de edad.
La tenencia no es un derecho patrimonial, pero es un derecho que uno de los padres puede
ceder a favor del otro, solamente en los casos que establece la ley. La tenencia es una
institucin familiar que se instituye cuando los padres estn separados de hecho o de
derecho, con el fin de establecer con quien se quedan los hijos y adems establecer el
rgimen de visitas para el padre que no obtuvo la tenencia.
2.hijos.
Que no exista acuerdo entre los padres para determinar con quin se quedan los
3.-
4.-
.
TIPOS DE TENENCIA
La Tenencia Unipersonal
b)
La Tenencia Compartida
c)
La Tenencia Negativa
La Tenencia Unipersonal.- Se dice que hay tenencia unipersonal cuando se concede a uno de
los padres para que tenga al hijo de hecho a su cuidado.
La Tenencia Compartida.- En este tipo de tenencia corresponde a los dos progenitores, en
forma normal, sin recorte alguno. Nuestra legislacin establece que ambos padres pueden
acordar la tenencia de sus hijos, sin embargo, establece reglas que se deben tomar en
cuenta, como por ejemplo, el hecho de que los nios menores de tres aos deban
permanecer con su madre.
La Tenencia Negativa.- Es cuando ninguno de los progenitores desea hacerse cargo de los
menores. La medida primordial es iniciar un juicio de alimentos a fin de que el obligado
cumpla con su responsabilidad. La tenencia negativa se puede entender de dos formas, como
aquella que existe legalmente pero no se ejerce, dejando al menor bajo la responsabilidad
de un tercero. Tambin se puede entender como el menor que teniendo padres, ellos no se
hacen cargo de l.
TENENCIA DEFINITIVA
Aquella que se sustenta en un instrumento que es producto bien de un proceso judicial o de
un procedimiento extrajudicial con calidad de cosa juzgada.
Los Centros de Conciliacin Especializados en Familia tienen facultades de entregar Actas de
Conciliacin con autoridad de Cosa Juzgada.
Las Defensoras del Nio y Adolescente de las Municipalidades, tambin tienen facultad de
entregar Actas de Conciliacin con autoridad de cosa Juzgada
Debido a que les falta reunir algunos requisitos ante el Ministerio de la Mujer las
Defensoras del Nio y Adolescente, escolares, de los colegios profesionales, universidades,
parroquiales, no tienen en algunos casos, la facultad de entregar actas de conciliacin con
autoridad de cosa juzgada,. Sin embargo, las actas de conciliacin que se lleven a cabo en
esas defensoras, sirven de prueba para juicios posteriores. Si se hubiere acordado la
tenencia en un Acta de Conciliacin sin autoridad de cosa juzgada, tambin deber
cumplirse. Pero en caso de que no se cumpla en lugar de demandarse variacin de tenencia,
o modificacin de tenencia, el padre que no tiene la tenencia demandar Tenencia como si
no hubiese existido proceso judicial.
Si un padre tiene la tenencia por una resolucin judicial del Juzgado Especializado de
Familia, slo otra resolucin judicial se la puede quitar.
Si un padre tiene la tenencia por un Acta de Conciliacin de un Centro de Conciliacin, cuya
acta tenga autoridad de cosa juzgada. Quien no obtuvo la tenencia en caso de querer
variarla o modificarla posteriormente deber recurrir al Juzgado Especializado a fin de
solicitar la variacin o modificacin segn sea el caso.
TENENCIA PROVISIONAL
La tenencia provisional es la facultad del padre que no tiene la custodia de recurrir al Juez
Especializado a fin de solicitar la tenencia provisional en razn del peligro que corre la
integridad fsica del menor. Esta tenencia se otorga a las 24 horas, si el nio o nia es menor
de tres aos.
El que tiene la custodia de hecho no puede solicitar la tenencia provisional, pero puede
recurrir inmediatamente a solicitar la tenencia a fin de que se le reconozca el derecho.
La ley prev que quien no tiene la custodia, tiene el derecho de solicitar la tenencia
provisional para salvar la integridad del menor, entonces el Juez deber ordenar dentro de
las 24 horas la entrega del menor.
Se presume que el menor est corriendo un grave riesgo al estar con el otro padre, ste debe
entregarlo inmediatamente con una orden judicial.
Sin embargo quien tiene la custodia del menor no puede solicitar la tenencia provisional
porque la tiene de hecho, y puede solicitarla en el juzgado, con las garantas
correspondientes.
Se dice que esta facultad de solicitar la tenencia provisional viola el derecho a la igualdad
ante la ley, ya que deberan ser ambos los padres quienes puedan acceder a solicitar una
tenencia provisional (El que tiene y el que no tiene la custodia). Pero los jueces podran
ejercer el control difuso, prefiriendo la norma constitucional Sin embargo seala tambin
que antes de preferir que los jueces prefieran la constitucin por ser poco dados a practicar
el control difuso, es mejor modificar la norma.
El Dr. Fermn Chunga La Monja [2] considera que el artculo 87 del CNA, que comentamos,
adolece de falta de coherencia porque no debera protegerse slo la integridad a los
menores de tres aos con la tenencia provisional, sino tambin la integridad de todos los
menores. Adems seala que debe protegerse al menor no slo dentro de las 24 horas, sino
inmediatamente para lo cual refiere el caso de un padre desquiciado que mat y descuartiz
a sus hijos a pesar de la denuncia oportuna de los vecinos ante los juzgados de menores.
LUGARES DE ATENCION DE SOLICITUDES DE TENENCIA
Se puede recurrir a los siguientes lugares:
1.-Defensorias Escolares, llamadas DESNAS. En los centros educativos, colegios
profesiones, as como en instituciones de la sociedad civil, y en instituciones pblicas. Las
Defensoras Escolares estn ubicadas dentro de los mismos centros educativos siendo la
atencin gratuita. La defensora recibe los casos, luego de lo cual el defensor evala los
hechos que vulneran uno o ms derechos de los menores y determina la accin a seguir. El
defensor ejecuta las siguientes acciones: La Conciliacin, la Derivacin, la Accin
Administrativa o la Denuncia. En los conflictos sobre: Alimentos, Tenencia y Rgimen de
Visitas, la Defensora acta a travs de la Conciliacin tratando de fortalecer los lazos
familiares. Las Actas de Conciliacin extrajudicial, tienen el valor de ttulo de ejecucin y
son equivalentes a una sentencia judicial, siempre y cuando la Defensora del Nio y
Adolescente figure en el Registro de Defensoras del Ministerio de la Mujer. Las defensoras
llevan libros de registro de casos y actas de conciliacin para extender copias certificadas
cuando se requieran.
La Defensora atiende estos casos cuando no existe una resolucin judicial, o un proceso
judicial abierto por el mismo hecho. Sin embargo la Defensora tiene el deber de comunicar
a la Comisara del Sector o a la Fiscala de Familia en caso de maltrato ante lo cual se
determinar si existe violencia familiar.
2.-Las Defensoras Municipales, DEMUNA.- que tienen la misma labor que todas las
defensoras que estn bajo el control de la Gerencia de la Niez y Adolescencia del MIMDES.
Labor de la DEMUNA. Ofrece atencin gratuita y confidencial de casos de alimentos,
rgimen de visitas, maltrato, violencia familiar, reconocimiento voluntario de filiacin, y, en
general situaciones que afecten los derechos de los nios y adolescentes. Realiza difusin y
capacitacin
sobre
Derechos
del
Nio.
Impulsa actividades preventivas y de movilizacin social por los Derechos del Nio. Coordina
permanentemente con instituciones y organizaciones locales para atender los problemas de los
nios, adolescentes y familia. Denuncia delitos en agravio de nios y adolescentes. Las
Defensoras Municipales, adems se encargan de inscribir en los registros a los menores que
no tienen partida de nacimiento.
3.-Centro de Conciliacin Especializado en Derecho de Familia. Estos centros de
conciliacin son muy tiles para evitar un proceso largo, tedioso y caro en el Poder Judicial,
no es obligatorio ir a la conciliacin en materias de Derecho de Familia, sin embargo existe
como parte de la cultura de paz establecida como poltica de Estado en la Ley de
Conciliacin. Se llama conflicto de familia al hecho que causa tensin en la vida de los
miembros de una familia, los que pueden encontrarse cohabitando o no. Esta es una
conciliacin especializada, que implica tener en cuenta una serie de factores que inciden
en los aspectos emocionales
4.-Juzgados Especializados en Familia. La Tenencia no se plantea ante el Juez de Paz, slo
ante el Juzgado Especializado de Familia. En materia de derechos de familia no es
obligatorio ni un requisito recurrir a la conciliacin extrajudicial. Sin embargo es una forma
rpida de solucionar un conflicto cuya demora puede causar dao al menor. Tambin es una
forma gratuita que beneficia a miles de personas que no tienen capacidad econmica
suficiente para asumir un proceso judicial. An as hay casos en los que por necesidad y a fin
de evitar un dao en la integridad del menor se debe acudir directamente a la va judicial
para solicitar la variacin de la tenencia, como veremos ms adelante. En cada caso se
debern apreciar las circunstancias que motivan las solicitudes debiendo decidirse por lo
mejor para el nio, es decir, con atencin al Inters Superior del Nio y Adolescente (para
ello se valdr de visitas de la Asistencia Social, pruebas psicolgicas, la opinin del menor).
COMPETENCIA
En el fuero jurisdiccional, la demanda de tenencia debe ser interpuesta ante los juzgados
especializados de familia, la va es la del Proceso nico (CNA ART160)
A.
TENENCIA Y PROCESO UNICO
En el Proceso nico de Tenencia, el juez decide en el proceso nico sobre las siguientes
pautas contenidas en el Cdigo del Nio y adolescente:
el hijo deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo, siempre
que le sea favorable;
Se presume que el que solicita la tenencia es porque quiere vivir con el menor y brindarle los
mejores cuidados, sin embargo cuando uno de los padres ha vivido ms tiempo con el menor,
los lazos de dependencia y afectivos son ms estrechos.
El Juez debe considerar si el menor es de tres aos debe permanecer con la madre.
Excepcionalmente si los cuidados del padre son mejores que los de la madre, se le otorgar a
l la tenencia. Tendr que mediar un peligro de la integridad moral o fsica del menor para
que el padre se quede con el padre.
Para solicitar la tenencia es un requisito probar que se est cumpliendo con brindar los
alimentos, si no se prueba, entonces no existe ninguna garanta para conceder la tenencia a
quien lo solicita . En la sentencia sobre tenencia y rgimen de visitas el Juez deber fijar
una pensin de alimentos que el otro progenitor deber cumplir.
La Convencin sobre los Derechos del Nio y el Cdigo del Nio y el Adolescente sealan que
la opinin del nio y tomar en cuenta la del adolescente, si el menor est en condiciones de
formarse un juicio propio. Es importante la edad del menor para formularle las preguntas y
sobre todo cuando el Juez admite la demanda seala da y hora a fin de tomar la declaracin
del menor, en esa diligencia slo l ingresar a responder las preguntas para que se
determine que responde sin coaccin (el menor desde los siete u ocho aos tiene juicio de la
realidad, y que alrededor de los doce aos, tiene la capacidad de simbolizacin).
B.
TENENCIA EN OTROS PROCESOS
1.
TENENCIA EN CASO DE DIVORCIO.- Segn el artculo 340 del C.C. de 1984: Los hijos se
confiarn al cnyuge que obtuvo el divorcio a no ser que el juez determine, por el
bienestar de ellos, que se encargue, de todos o de alguno al otro cnyuge, o, si hubiere
motivos graves, una tercera persona. Esta designacin deber recaer por su orden, y,
siendo posible, en alguno de los abuelos, hermanos o tos. Si ambos cnyuges fueren
culpables, los hijos varones mayores de siete aos quedarn a cargo del padre y las
hijas menores de edad al cuidado de la madre, a no ser que el juez determine otra
cosa. En caso de muerte o de impedimento legal del padre a quien el juez confo el
cuidado de los hijos, el otro padre reasume de pleno derecho la patria potestad sobre
ellos. Se establece que los padres, hermanos mayores de dieciocho aos o el consejo de
familia, estn facultados a solicitar las providencias que consideran beneficiosas para los
hijos requeridas por hechos nuevos.
2.
LA TENENCIA POR SENTENCIA JUDICIAL DE SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO
ULTERIOR.- Se obtiene la Tenencia por sentencia judicial, en el caso de separacin
convencional y divorcio ulterior solicitado de conformidad con el inciso 13 del Artculo 333 y
354 del Cdigo Civil. En este proceso judicial las partes adjuntan a la demanda una
propuesta de convenio (en el que sealan los regmenes de ejercicio de la patria potestad,
esta propuesta servir para que el Juez fije lo concerniente al ejercicio de la patria
potestad). La ley se refiere a que uno de los padres ostentar uno de los derechos de la
patria potestad, es decir, la tenencia, pero ninguno de los dos pierde la patria potestad. Este
proceso se tramita en la va sumaria conforme al Cdigo Procesal Civil.
3.
4.
5.
A.
LA VARIACIN DE LA TENENCIA
La Tenencia es un derecho que se atribuye a un solo padre. El derecho de solicitar la
variacin de la tenencia le pertenece a quien no tiene la tenencia. El padre que tiene al
hijo consigo, tiene mayor responsabilidad de quien no lo tiene a su lado, el padre que cede
la tenencia al otro, confa en los cuidados que este prodigar a su hijo. Sin embargo la ley
establece la facultad que tiene todo padre de solicitar la Variacin de la Tenencia en caso de
que dichos cuidados no existan o no sean suficientes.
El padre que ha tenido durante cierto tiempo al menor ha fortalecido el grado de amor y
dependencia del menor. Por esta razn la ley establece que la variacin de la Tenencia se
realizar con la asesora del equipo multidisciplinario a fin de que el cambio no produzca
dao o trastorno al menor, pero se proceder con el cumplimiento inmediato del fallo, en
caso que la integridad del menor se encuentre en peligro.
El requisito es que exista una Tenencia, otorgada por separacin de mutuo acuerdo, o
divorcio, o una Tenencia otorgada por el Juez.
La resolucin que establece la separacin convencional, establece de conformidad con el
convenio, cual es el padre que tendr a los hijos. Pero esta resolucin si bien tienen
autoridad de cosa juzgada, en materia de tenencia, puede variar si el otro padre considera
que debe tener la tenencia, para ello deber solicitar en nuevo proceso la tenencia, pero
slo con otra resolucin judicial podr variar la tenencia.
A.2 variacin de la tenencia por incumplimiento del rgimen de visitas C.N.A. Artculo
78.- "Los padres a quienes se ha suspendido el ejercicio de la Patria Potestad podrn pedir
su restitucin cuando cesa la causal que la motiva. El Juez especializado debe evaluar la
conveniencia de la restitucin de la Patria Potestad en razn del Principio del Inters
Superior del Nio y del Adolescente". C.NA. Artculo 91.- " El incumplimiento del Rgimen
de Visitas establecido judicialmente dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia
podr originar la variacin de la Tenencia. La solicitud de variacin deber tramitarse como
una nueva accin ante el Juez que conoci del primer proceso". El padre o madre a quien se
le imposibilite de visitar a sus hijos incumplindose indebidamente una resolucin judicial,
tiene derecho a solicitar la variacin de la tenencia, en cuyo caso el otro padre perder la
tenencia por no cumplir debidamente el Acta de Conciliacin Judicial, o la sentencia del
Juzgado Especializado de Familia, o la sentencia del Proceso de Divorcio por mutuo acuerdo
o la de divorcio por causal en su caso.
B.
COMENTARIOS
1)
Para asuntos de familia no existe la cosa juzgada, por tanto, siempre es factible
revisar los casos en razn del inters superior del nio. En el proceso de tenencia no
hay plazos para solicitarlas, no caducan y es posible volver a iniciarlas, es un proceso
muy flexible en razn de la tutela del menor y su mejor situacin material.
2)