UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL

ESCUELA UNIVERSITARIA DE POST GRADO

TESIS
RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA ENTRE LA
EMPRESA USUARIA E INTERMEDIACION EN LOS
ACCIDENTES DE TRABAJO
PRESENTADO POR:

DONATO FERNANDEZ LUCAS

PARA OPTAR EL GRADO ACADMICO DE:
MAESTRO EN DERECHO CIVILY COMERCIAL

Lima Per
2015
i

TTULO
RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA ENTRE LAS EMPRESA USUARIA E
INTERMEDIACION EN LOS ACCIDENTES DE TRABAJO

NOMBRE DEL GRADUANDO

DONATO FERNANDEZ LUCAS

LUGAR DONDE SE DESARROLLAR LA TESIS

LIMA METROPOLITANA

ii

DEDICATORIA
A mis padres Celestina y Nemecio,
quienes han sido ejemplo de honestidad y
transparencia en mi vida.
A mi amada esposa Susy por su amor,
comprensin,
paciencia
y
apoyo
constante.
A mis hijos: Becker, Annie, Giovanni y
Paolo quienes son la razn de mi vida.

iii

AGRADECIMIENTO
A los muchos buenos amigos que me
estimularon para ellos, mi eterno
agradecimiento, mi franca amistad y entre
ellos de manera especial a mis asesores
Dr. Soto y CPC. Juan Herencia, quienes
han contribuido a la materializacin de la
presente tesis.

iv

INDICE

Portada.......................................................................................................................i
Ttulo..........................................................................................................................ii
Dedicatoria................................................................................................................iii
Agradecimiento.........................................................................................................iv
INDICE.......................................................................................................................v
RESUMEN................................................................................................................ix
ABSTRACT...............................................................................................................x
INTRODUCCIN......................................................................................................xi

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1.

ANTECEDENTES..........................................................................................1
1.1.1. Universidades peruanas......................................................................1
1.1.2. Universidades extranjeras...................................................................4

1.2.

DESCRIPCIN DE LA REALIDAD PROBLEMTICA...................................7

1.3.

FORMULACIN DE PROBLEMAS.............................................................26
1.3.1. Problema general..............................................................................26
1.3.2. Problemas especficos.......................................................................26

1.4.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN.........................................................26
1.4.1. Objetivo general.................................................................................26
1.4.2. Objetivos especficos.........................................................................27

1.5.

JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACIN..................................................27

1.6.

ALCANCES Y LIMITACIONES.....................................................................28

1.7.

DEFINICIN DE VARIABLES......................................................................28
1.7.1. Responsabilidad civil.........................................................................28
1.7.2. Empresa usuaria................................................................................29

CAPITULO II
MARCO TEORICO
2.1.

TEORAS GENERALES...............................................................................30

2.2.

BASES TERICAS......................................................................................32
2.2.1. Responsabilidad civil.........................................................................32
2.2.2.1 Fundamentos....34
Fundamentos filosficos ....35
Fundamentos econmicos 36
2.2.2.2. Evolucin ....37
La responsabilidad civil en el derecho romano.37
La responsabilidad de Domat y Pothier..........................................41
Las bases histricas del modelo peruano..45
2.2.1.3. Responsabilidad solidaria ...............................................................46
Solidaridad con diferentes modalidades.46
Pago en caso de solidaridad..................................52
Accin del acreedor en la solidaridad pasiva.53
Transmisin de las obligaciones ...............................56
2.2.1.4. Indemnizacin por daos y perjuicios.............61
Responsabilidad extracontractual..........................61
Indemnizacin......62
Contenido de la investigacin.......66
.2.2.1.5. Dao......69
2.2.1.6. Lucro cesante .........71
Dao psicosomtico ......73
Dao biolgico.....73
Dao a la salud al bienestar ..74
Dao al proyecto de vida ........74
Reparacin del dao a la persona....75
2.2.1.8. Relacin de casualidad......75
2.2.2. Empresa usuaria................................................................................77
Contrato de tercerizacin .. .77
Intermediacin.. .83

vi

Importancia.......83
Caractersticas del marco legal.....84
Antecedentes .......89
Caractersticas del contrato ......90
Su duracin......92
2.2.2.2. Diferencia entre intermediacin y tercerizacin.......97
2.2.2.3. Accidente de trabajo ..97
La seguridad y salud en el trabajo.. .97
La gestin y organizacin de la seguridad y salud en el trabajo . . 99
2.3.

MARCO CONCEPTUAL............................................................................100

2.4.

HIPTESIS DE LA INVESTIGACIN........................................................107
2.4.1 Hiptesis general.............................................................................107
2.4.2. Hiptesis especficas.......................................................................107

CAPITULO III
MTODO
3.1.

TIPO DE INVESTIGACIN........................................................................109

3.2.

DISEO DE INVESTIGACIN..................................................................109

3.3.

ESTRATEGIA DE PRUEBA DE HIPTESIS.............................................109

3.4.

VARIABLES................................................................................................110
3.4.1. Variable independiente....................................................................110
3.4.2. Variable dependiente.......................................................................110

3.5.

POBLACIN...............................................................................................110

3.6.

MUESTRA..................................................................................................110

3.7.

TCNICAS DE INVESTIGACIN..............................................................111
3.7.1. Tcnicas...........................................................................................111
3.7.2. Instrumentos de recoleccin de datos.............................................112
3.7.3. Procesamiento y anlisis de datos..................................................113

vii

CAPITULO IV
PRESENTACIN DE RESULTADOS
4.1.

CONTRASTACIN DE HIPTESIS..........................................................114

4.2.

ANLISIS E INTERPRETACIN...............................................................122
4.2.1. Resultados de las encuestas dirigida a jueces y especialistas.......122
4.2.2. Resultados de las encuestas dirigidas a abogados........................132
4.2.3. Resultados de las encuestas dirigidas a los servidores pblicos
del Ministerio de Trabajo.................................................................142
4.2.4. Resultados de las encuestas dirigidas a los trabajadores de
empresas.........................................................................................152

CAPITULO V
DISCUSIN
5.1.

DISCUSIN................................................................................................162

5.2.

CONCLUSIONES.......................................................................................172

5.3.

RECOMENDACIONES..............................................................................174

5.4.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS...........................................................176

ANEXOS
ANEXO N 01 MATRIZ DE CONSISTENCIA......................................................183
ANEXO N 02 ENCUESTA..................................................................................184

viii

RESUMEN

La presente investigacin trata acerca de la responsabilidad civil solidaria entre

las empresas usuarias e intermediacin en los accidentes de trabajo, est referida
a que la responsabilidad civil constituye un sistema unitario porque los regmenes
legales en materia contractual y extra contractual tienen comn denominador la
nocin de antijuricidad y el imperativo legal de indemnizar, y por eso ambas
responsabilidades tienen una estructura comn, con diferencias de matiz que
justifica una diferente regulacin legal.
Esta investigacin tiene como objetivo principal estudiar la responsabilidad civil
solidaria entre empresa usuaria y empresa de intermediacin en los accidentes
laborales. En este contexto se puede sealar que en el Per las empresas
usuarias a fin de encontrar mayores utilidades crean empresas de intermediacin
laboral, la misma que se constituye por cierta temporada, al encontrarse en
conflicto con sus trabajadores sea por beneficios sociales, o existencia de
accidentes de trabajo, se eluden liquidndola; quedando insatisfecha la vctima de
accidente laboral y si hubiera muerto ste, las viudas y hurfanos quedan
desamparados materialmente por la bien montada maniobra de la empresa
usuaria y por la inopia del tercero, creando una total injusticia con una sentencia
irrazonable y no aceptable socialmente, creando una reaccin al estado de
derecho.
En el desarrollo de la investigacin se ha podido determinar que en el Per no
existe responsabilidad civil solidaria de las empresas usuarias y empresas de
intermediacin laboral en los accidentes laborales; pero es posible proponer
mediante norma, la responsabilidad civil solidaria, donde se pueda afirmar que el
agente intermediador, como empleador, es el nico obligado a responder por el
contrato de trabajo de los trabajadores.
Palabras clave: Normatividad de la responsabilidad civil solidaria, empresas
usuarias, intermediacin en los accidentes de trabajo, compensacin econmica.

ix

ABSTRACT

This research deals with the joint liability between business users and broking in
accidents, it is referred to civil liability is a unitary system because legal regimes in
contractual and extra material contractual have in common the notion of
unlawfulness and legal obligation to compensate, so both responsibilities have a
common structure, with differences of nuance that justifies a different legal
regulation.
This research has as main objective to study the joint liability between user
enterprise and brokerage firm in accidents. In this context it may be noted that in
Peru user companies to find higher profits create companies to which the same is
established for a certain season, being in conflict with either by social benefits
workers, or existence of accidents work, are avoided liquidating; being dissatisfied
accident victim and if he had died, widows and orphans left destitute by the well
mounted physically maneuver the user company and the destitution of the third,
creating a total injustice to an unreasonable sentence and socially unacceptable,
creating a reaction to the rule of law.
In the course of the investigation it was determined that no joint liability of the user
firms and companies of labor intermediation in accidents in Peru; but it is possible
to propose by rule, the joint liability, where we can say that the intermediary agent,
as an employer, is the only required to respond by the contract of employment of
workers.
Keywords: Regulations of the solidary liability, user companies, brokerage work
accidents, compensation.

INTRODUCCIN

El desarrollo de la presente tesis, se llev a cabo en virtud a la problemtica

detectada en la responsabilidad civil solidaria de las empresas usuarias y
empresas de intermediacin laboral en los accidentes laborales, motivo por la cual
en la estructura considera desde el planteamiento del problema, marco terico,
mtodo, presentacin de resultados, discusin y anexos.
En el Captulo I: Planteamiento del Problema, se abarc desde los antecedentes
de la investigacin, descripcin de la realidad problemtica, para luego a
continuacin desarrollar la formulacin del problema: general y especficos,
objetivos de la investigacin: general y especficos, justificacin de la
investigacin donde se seala las razones por las cuales se realiza la
investigacin, alcances y limitaciones y finalmente la definicin de variables.
En el Captulo II: Marco Terico, se considera las teoras generales, bases
tericas: responsabilidad civil y empresa usuaria, sustentadas con el apoyo
bibliogrfico de diferentes especialistas, quien con sus aportes tericos
conceptuales se sustent esta parte del trabajo, terminando con la formulacin de
la hiptesis de investigacin: general y especficas.
En el Captulo III: Mtodo; se trat el tipo de investigacin, diseo, estrategia de
prueba de hiptesis, a continuacin se efectu la operacionalizacin de las
variables con sus respectivas dimensiones e indicadores, poblacin que estuvo
compuesta por jueces y especialistas, servidores pblicos del Ministerio de
Trabajo, abogados y trabajadores de empresas, muestra tambin compuesta por
el 30% del total de cada profesional encuestado, tcnicas de investigacin,
instrumentos de recoleccin de datos y procesamiento y anlisis de datos.
Respecto al Captulo IV: Presentacin de Resultados, en esta parte del trabajo
tenemos la contrastacin de hiptesis, anlisis e interpretacin de resultados de la

xi

encuesta, permitieron el procesamiento estadstico y grfico de cada una de las

preguntas, para luego llevar a cabo las interpretaciones, donde en el primero de
los prrafos se trabaj metodolgicamente el anlisis porcentual de los resultados
y en el siguiente, se formul el anlisis e interpretacin.
Finalmente en el Captulo V: se presenta la discusin de los resultados
obtenidos. Asimismo, las conclusiones y recomendaciones son el anlisis crtico
de la investigacin producto del trabajo presentado como resultado de dicha
investigacin, las referencias bibliogrficas donde se consignan las obras que han
sido utilizadas para la elaboracin del trabajo de investigacin, los anexos; as
como la matriz de consistencia y la encuesta.

xii

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1.

ANTECEDENTES
1.1.1. Universidades peruanas
a. Pontificia Universidad Catlica del Per
Autor: Vera, Cecilia Patricia
Ttulo: Servicio Pblico de Empleo en el Per: Teora e
impacto 2005
Concluye que se demuestra que el desempleo peruano presenta
un componente friccional producto de ineficiencias en la provisin de
los servicios de informacin entre los agentes. A partir de este
contexto, desarrollamos las implicancias de la ausencia y asimetra
de informacin a dos niveles: en la estrategia de bsqueda de
empleo por parte de los individuos desocupados y en el rol del
Estado.
En el primer caso, la TBE y el enfoque institucionalista nos dan el
marco para modelar el comportamiento del buscador de empleo. As,
frente a contextos de incertidumbre y con la presencia de
instituciones en el mercado de trabajo, la estrategia de bsqueda
ptima del individuo desocupado es hacerlo de manera asistida a
travs de agencias de empleo.
En el segundo caso, las ineficiencias generadas en el mercado
de trabajo por las fallas de informacin justifican que el Estado
intervenga en la intermediacin laboral a travs del establecimiento
del Servicio Pblico de Empleo. Si bien la intermediacin laboral

puede ser provista desde el sector privado, en este estudio nos

hemos centrado en la intervencin pblica cuya evolucin puede ser
explicada siguiendo el enfoque institucionalista. Primero, un mercado
de trabajo desorganizado propio de mbitos rurales y de actividades
primarias implicaba que la intermediacin laboral se de a travs del
enganche, mientras que el cambio hacia un mercado de trabajo
organizado y urbano con actividades productivas diversificadas
requeran procesos de seleccin y de bsqueda de empleo que
estn centralizados en una institucin, lo que determina el
establecimiento del SPE denominado SINAC.
Finalmente, la globalizacin y la mayor participacin del sector
privado en la intermediacin laboral determinaron que el SPE acte
en alianza con instituciones privadas lo que se concreta en la Red
CIL PRO Empleo. A pesar que los buscadores de empleo optimizan
su bsqueda a travs de agencias, stas son poco usadas en Lima
Metropolitana (entre 1996 y el 2004, en promedio el 10% de los
buscadores de empleo ha usado agencias) lo cual puede ser
explicado por su limitada eficacia. Encontramos que el 69% de
buscadores de empleo obtuvieron su ltimo empleo realizando una
bsqueda de empleo individual (39%, 16%, 11% y 1% a travs de
contactos

personales,

peridicos,

empresas

internet,

respectivamente) y que tan slo el 31% lo hizo a travs de agencias

de empleo (24% a travs de agencias pblicas de la Red CIL PRO
Empleo y 7% a travs de agencias privadas).
Considerando que esta informacin proviene de una encuesta
aplicada a usuarios del programa (por lo que esperaramos que el
porcentaje de individuos que obtuvieron empleo a travs de la Red
fuera el ms alto), la mayor eficacia de los contactos personales
sealada por los encuestados refuerza la importancia de este
mecanismo en la bsqueda de empleo.

b. Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Autor: Ronceros Mendoza, Carlos
Ttulo: Implicancias legales

de las jornadas laborales

atpicas en los accidentes de trabajo y enfermedades

ocupacionales en la actividad minera 2012
Concluye que con la Constitucin Poltica de 1993, dentro del
contexto de flexibilizacin laboral del gobierno dictatorial del seor
Alberto Fujimori, se modific el primer prrafo del artculo 25 de la
Constitucin Poltica del Per que establece: La jornada ordinaria
de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas
semanales como mximo. En el caso de jornadas acumulativas o
atpicas,

el

promedio

de

horas

trabajadas

en

el

perodo

correspondiente no puede superar dicho mximo. Esto origin que

diversas empresas, optaran por cambiar los horarios de trabajo y
con ello ocasionan los perjuicios que ha sealado la sentencia
emitida por el Tribunal Constitucional y que constituye precedente
vinculante inmediato.
En ese sentido, si bien es cierto las normas legales de seguridad
y salud en el trabajo regulan lo pertinente a las enfermedades
profesionales y accidentes de trabajo, dichas normas no regulan el
tema de la responsabilidad que atae al empleador respecto de los
horarios atpicos impuestos en sus centros laborales bajo la idea
equivocada de mejorar la produccin, olvidando el cuidado que debe
tener la salud y seguridad del empleador, siendo esto un lamentable
vaco legal que debe ser sustentado. As mismo se demuestran la
existencia del vaco legal respecto a la responsabilidad del
empleador

en

los

accidentes

de

trabajo

enfermedades

profesionales como consecuencia de las jornadas atpicas de trabajo

en la actividad minera.

1.1.2. Universidades extranjeras

a. Pontificia Universidad Catlica de Chile
Autor: Muoz Flandes, Cristian Alexis
Ttulo: Intermediacin laboral 2009
Para obtener el grado de Magster en Economa, abordando una
rama de la literatura econmica no explorada en Chile, esta
investigacin responde la pregunta 'Las Oficinas Municipales de
Intermediacin Laboral (OMIL) generan algn efecto sobre el
mercado laboral?' a travs de la estimacin de la diferencia marginal
que genera en el ingreso del trabajo por hora la obtencin de un
empleo a travs de una OMIL. Se utiliz mnimos cuadrados
ordinarios y, para controlar el sesgo de seleccin en observables y
no observables, se utilizaron tcnicas de matching y regresin
censurada tipo heckit.
En nuestras estimaciones se obtuvo una diferencia marginal
negativa. Sin embargo, al separar las observaciones de acuerdo al
quintil de ingreso autnomo del hogar per cpita, se observ que tal
efecto negativo slo est presente en el tercer y cuarto quintil. Sin
embargo,

de

estos

resultados

no

es

posible

an

extraer

conclusiones de poltica pblica. Todava nos resta desentraar las

explicaciones que estn detrs de estas cifras. Basndonos en
propuestas de la literatura relacionada y en evidencia anecdtica,
aqu se plante que tanto el pool de trabajadores intermediados (sus
caractersticas no observables), como el conjunto de empresas que
ofrecen

empleos

travs

de

las

OMIL

(pueden

ofrecer

sistemticamente salarios inferiores al mercado) y la gestin de las

propias OMIL pueden ser las responsable de este efecto negativo.
Probar cada una de estas hiptesis requiere de nuevos datos y de

nuevas estimaciones, lo que deja planteado el desafo de extender

esta rama de la literatura econmica en Chile.
b. Pontificia Universidad Javeriana
Autor: Moncada Lezama, Mara Constanza
Ttulo: Implicaciones laborales del outsourcing 2000
Concluye que, considera necesaria la respuesta de la legislacin
laboral, para los eventos de transferencia de trabajadores bajo
contrato de trabajo a otra empresa que, bajo la modalidad de
contratacin externa prestar el mismo servicio a la empresa que
otrora fuera su empleadora. Al igual que en la Unin Europea con su
ley de transferencia de empresas (Transfer of Undertankins act) o el
Reino Unido con la reglamentacin para dichas transferencias
(TUPE), es necesario un pronunciamiento de la ley laboral para que
en estos eventos, no pocos en Colombia, den unos parmetros al
empresario para que actue con el necesario margen de seguridad
jurdica y a los trabajadores para que tengan la certeza de mantener
algunas garantas como nivel salarial, y seguridad social.
As mismo se requiere un control ms estricto en la constitucin
de empresas asociativas de trabajo y cooperativas de trabajo
asociado, con el fin de que la finalidad social propia de ellas, se
cumpla en todos los casos y se evite, con la vigilancia estatal, que
dichas

instituciones

sean

tomadas

como

instrumentos

de

vulneracin de los derechos de los trabajadores.

La naturaleza administrativa y econmica del outsourcing lleva a
la conclusin de que se debe implantar slo cuando un estudio
administrativo, tcnico y financiero de la empresa determine su
necesidad y efectividad y no por la simple y ligera observacin de la
aparente reduccin de costos laborales. No puede admitirse que

esta tendencia se convierta en una herramienta para el abuso de la

posicin del empresario frente a la del trabajador dependiente, quien
en la nueva relacin estara en una gran desventaja, con la sola
proteccin de un nuevo contrato civil.
El gran desafo ante el cual se encuentra el derecho laboral es la
necesidad de reorganizar sus instrumentos de proteccin y tutela sin
desconocer los cambios de la realidad social, econmica y
administrativa, y de alguna manera proteger a los prestadores de
trabajo jurdicamente autnomos, pero cuya situacin econmica es
similar a la de un trabajador subordinado. El outsourcing debe ser
una herramienta para que todos los actores en una relacin de
trabajo subordinado o no, resulten ganadores tanto a nivel
econmico, profesional y personal.
c. Pontificia Universidad Tecnolgica Equinoccial
Autor: Mena Buitrn, Marcela Paola
Ttulo: Creacin de una empresa de intermediacin laboral
que brinde servicio al sector financiero de Quito (2007)
Concluye que una ptima empresa de intermediacin laboral es
la que cumple con todos los reglamentos del cdigo de trabajo, pero
adems tenga como valor agregado un inters especial en el recurso
humano al ubicarlos de acuerdo a sus capacidades en el sitio que
ms les convenga, de igual manera este tipo de proyecto abarca no
slo la parte humana sino dar el mejor servicio personalizado a las
empresas que trabajen a travs de nosotros, ya que las empresas
de intermediacin laboral y de tercerizacin actualmente si bien
cumplen con su funcin de colocar personal y dar ste servicio, no
se ve un inters real en el recurso humano sino que nada ms se le
coloca en una empresa slo basados en su perfil profesional, pero
no interesndose en la parte anmica de la persona, es por eso que

nuestro proyecto va ms all y ofrece un anlisis ms profundo y

personalizado para brindar el mejor servicio de tercerizacin e
intermediacin laboral.

1.2.

DESCRIPCIN DE LA REALIDAD PROBLEMTICA

La doctrina contempornea, considera que existen dos grandes fuentes de

las obligaciones, dentro de las cuales se enmarcan las fuentes admitidas por la
doctrina tradicional. Estas dos fuentes son el negocio jurdico y los hechos
jurdicos.

Estos

dos

campos

son,

respectivamente

las

fuentes

de

la

responsabilidad civil contractual y extracontractual.

El mundo jurdico ve a diario como actividades humanas se encuadran en
alguno de estos campos. Minuto a minuto los hombres venden, compran,
alquilan, etc, para satisfacer sus necesidades, es decir transforman la realidad
como consecuencia de su voluntad. Adems no se ven exentos de incurrir en
hechos humanos que en contra de su voluntad, mutan la realidad.
Segn Josserand, citado por Tamayo (1982), seala que No hay en el
mundo actual nada ms complejo y ms viviente: bajo la accin de la vida
moderna, siempre ms mecnica y siempre ms intensa, la responsabilidad
tiende a ocupar el centro del derecho civil, es decir, del derecho en su totalidad;
en todas las direcciones, siempre terminamos en ella, en el derecho pblico como
en el o privado, en el dominio de las personas como en el derecho de los bienes;
en todos los situaciones, se convierte en el punto neurlgico comn a todas las
instituciones. (p.16)
De acuerdo a Lpez (2001), Los antiguos romanos, que fueron gente muy
sabia y muy prctica, sintetizaron los grandes principios jurdicos en tres axiomas,
a los que el derecho podra reducirse como mnima expresin y no obstante ser
suficientes para abarcar todos los aspectos a regular por las normas: honeste

vivere (vivir honestamente), suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo)
alterum non laedere, es decir no daar al otro. Para los romanos a partir de esos
principios se poda ante cualquier situacin saber como comportarse en relacin
con los dems. (p.2)
Es la expresin alterum non laedere, con el cual vamos iniciar nuestro
estudio sobre la responsabilidad civil en general, figura jurdica capaz de
desenvolverse en todos los mbitos que forman parte del hombre y de la
sociedad. Sin embargo, dependiendo de las circunstancias y las caractersticas
especiales que den forma y contenido al conflicto de intereses que se intente
solucionar, adoptar ciertos rasgos que hacen de la idea de un rgimen unificado
de responsabilidad civil, una utopa. (Osterling, 2005:2)
El tema de responsabilidad civil, como un vasto campo de estudio de
derecho, es uno frtil, de posibilidades muy amplias y de races muy remotas, por
cuanto su visin histrica de remonta a las primeras manifestaciones de la
actividad humana y, por ello , al origen mismo del derechoCon esa visin
histrica, los estudios de la responsabilidad civil trazan su evolucin partiendo del
natural instinto de venganza de quien es vctima de un dao, siendo esta etapa
de la venganza privada, para luego de esta, pasar a la etapa de composicin o
del reescarmiento o de la reparacin del dao, cuando en la organizacin social
comienza a hacer su aparicin el Estado. (Vidal, 2006:204)
Entendemos pues que la figura de la responsabilidad civil es tan antigua
como el derecho mismo, o quizs an ms. No cabe duda que la responsabilidad
civil es de aquellas instituciones jurdicas que ms mutaciones ha sufrido desde
sus primeros orgenes. Como seala Peyrano (1981) Sabemos que los
fundamentos remotos de la responsabilidad civil y de la responsabilidad penal son
comunes, la reparacin estaba teida de venganza por parte de la victima y de
punicin respecto del culpable (p.101)

La responsabilidad civil constituye un sistema unitario porque los

regmenes legales en materia contractual y extra contractual tienen comn
denominador la nocin de antijuricidad y el imperativo legal de indemnizar, y por
eso ambas responsabilidades tienen una estructura comn, con diferencias de
matiz que justifica una diferente regulacin legal.
Como seala Taboada (2000) que la mayor parte de los autores, no as los
cuerpos legales, consideran que la antijuridicidad es uno de los requisitos
fundamentales de la responsabilidad civil en general, sea esta contractual o
extracontractual, por cuanto se entiende que slo nace la obligacin legal de
indemnizar cuando se causa dao a otro u otros mediante un comportamiento o
conducta que no es amparada por el derecho, por contravenir una norma
imperativa, los principios que conforman el orden pblico o las reglas de
convivencia social que constituyen las buenas costumbres. (p.27)
Entonces si se causa un dao mediante una conducta, existiendo relacin
de casualidad adecuada y factores de atribucin correspondientes, no habr
responsabilidad, entonces el autor del dao no ser responsable si la conducta
realizada se efectu dentro de los lmites permitidos por el derecho, esto es,
dentro de los lmites de lo lcito.
En otras palabras resulta evidente, por la propia fuerza de conceptos y de
los hechos, que siempre es necesaria una conducta que sea ilcita, antijurdica o
ilegtima, para poder dar nacimiento a la obligacin legal de indemnizar y, por
ende, a un supuesto de responsabilidad civil extracontractual o contractual. 1
De Cupis (1975) La definicin ms exacta de responsabilidad civil es la
que ve en ella la posicin de desventaja del sujeto al que el ordenamiento jurdico
transfiere la carga del dao privado mediante la imposicin de su reparacin; tal
sujeto (responsable) sufre la reaccin jurdica encaminada a colocar el dao a su

TABOADA CORDOVA, Lizardo, Elementos de la Responsbailidad Civil, 3ra. Edic. Grijley, Lima, 2013, p.
46.

cargo imponindole su reparacin. La misma responsabilidad consistente en la

sumisin a tal reaccin, en la necesidad jurdica de tenerla que soportar (p.578)
Entonces a travs del tiempo, se ha tratado de imaginar diversas formas de
reparacin para lograr indemnizar el dao, sin embargo vemos que lograr una
respuesta equitativa, encontramos que ha aparecido la venganza irrestricta hasta
llegar finalmente a aspirar la reparacin integral.
El dao no golpea en una sola direccin, causando un solo tipo de
consecuencias econmicas, sino que, por regla general, se hace estallar la
situacin en diversos fragmentos econmicamente dainos, y de lo que se trata
es de lograr captar la magnitud del dao y repararlo. Para ello, de primera
intencin, encontramos fundamentalmente dos grandes categoras de daos
econmicos, que parecen estar en condiciones de comprender la multiplicidad
que comprende al dao emergente y lucro cesante; y el dao de tipo
extramatrimonial, que comprende el dao moral y en la mayora de las doctrinas y
legislaciones adems de nuestra legislacin una nueva categora: el dao a la
persona. Y en su amplia dimensin: dao moral, dao psquico, dao biolgico y
proyecto de vida. As tambin lo establece el artculo 1985 del Cdigo Civil
peruano que seala que la indemnizacin comprende lucro cesante, dao
emergente, dao a la persona y el dao moral
En el Cdigo Civil se regula la responsabilidad extracontractual dentro del
libro de las Fuentes de Obligaciones (seccin sexta, a partir del artculo 1969
hasta el 1988. El artculo 1969 dice lo siguiente: aquel que por dolo o culpa
causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo
o culpa corresponde a su autor.
Trazegnies, en su calidad de miembro de la Comisin que redact el
anteproyecto del Cdigo Civil de 1984, fue el encargado de la redaccin de la
parte referida a la responsabilidad extracontractual. Segn su propia descripcin
de los antecedentes que dieron lugar al texto final del Cdigo, la intencin original
de la Comisin era establecer tres supuestos principales: la inclusin de la

10

responsabilidad objetiva al lado de la subjetiva, entender la indemnizacin como

reparacin del dao y no como un castigo contra la culpa del causante y proponer
la distribucin social de los accidentes. (De trazegnies, 1990:207)
El autor seala que el legislador opt por el carcter netamente subjetivista
(en el art. 9170 del C.C. el autor esta obligado si actu con culpa o dolo). Y en
cuanto a la propuesta de distribucin social del dao, que estara evidenciado a
travs des establecimiento de seguros obligatorios, seala Trazegnies (1990) que
fundamentalmente debido a la posicin que presentaron las compaas de
seguro, en el texto final del Cdigo slo se incluy un artculo, el 1988 (intil
segn el autor9, que establece que mediante ley especial se determinar los
sujetos obligados a contraer un seguro, y los daos que deban ser objeto de
resarcimiento en virtud del mismo.
Todo ello segn Trazegnies (1990), da pie a que la jurisprudencia nacional
siga utilizando el principio de culpa con la carga de la prueba invertida, para
efecto de establecer indemnizaciones por daos injustamente producidos.
(p.208)
Graciela Bensusn (2006 -2007) plasm en un artculo de la revista del
Instituto de Investigacin Jurdica de la UNAM la sub contratacin laboral y sus
consecuencias2 donde refiere entre los principales problemas de diseo se
encuentra la insuficiencia

de las reglas destinadas a establecer una

responsabilidad solidaria entre la empresa contratista y la beneficiaria a extender

la negociacin colectiva a lo largo de las cadenas productivas.
2

www.juridcas.unam.mx
Las deficiencias en materia de fiscalizacin afectan la efectividad del sistema de seguridad social (IMSS-

SAR) y de las normas de seguridad social e higiene en el trabajo estas ltimas a cargo de la Inspeccin
Federal del Trabajo, si como al sistema de justicia laboral, mecanismo que de funcionar adecuadamente
mejorara las condiciones de los trabajadores sub contratados sin necesidad de cambio legal alguno;
concluye el artculo por lo que se refiere a Mxico, el problema no se limitara sin embargo a un cambio de
diseo institucional para cubrir ciertas lagunas, adaptar mejor las reglas de intermediacin y subcontratacin
al nuevo entorno econmico y social; la importancia de redisear y fortalecer al mismo tiempo los
mecanismos de cumplimiento (inspeccin de trabajo , justicia laboral, etc.).

11

En este contexto, la intermediacin laboral en el Per 4 se restringe a los

supuestos de servicios temporales, por razones de labores ocasionales o para
suplir a un trabajador, sin que importe si la actividad desempeada por el
trabajador destacado es principal o accesoria respecto del objeto social de la
Empresa. En el Per sin embargo, la intermediacin puede emplearse tambin
para el caso de actividades accesorias no temporales, es decir, para labores
permanentes pero no vinculadas con la actividad principal de la empresa. De ah
que adems de los servicios temporales, nuestra legislacin permita otras dos
formas de intermediacin: por servicios complementarios y por servicios
especializados.
Como seala Mesina (2008) una caracterstica indispensable de la
intermediacin como figura autnoma es que exista subordinacin del trabajador
destacado frente a la empresa usuaria, en el fondo el elemento de la
subordinacin resulta compartido por la empresa de intermediacin (empleador
formal) y la usuaria (empleador real); aunque ello no se da en todos los casos,
pues en la intermediacin de servicios especializados, como seala la Ley Nro.
27626, la empresa usuaria carece de facultad de direccin sobre las tareas que
realiza el personal destacado. (p.195) Esto, distorsiona la regulacin de la
intermediacin laboral y en la prctica dificulta la distincin esta figura y la llamada
tercerizacin u outsorcing.
4

La Legislacin Laboral Peruana, no ha permanecido ajena a la realidad de la intermediacin, decidiendo

por su normatividad y promulgando la Ley 27626, reglamentada por el Decreto Supremo N 003-2002-TR
de 26 de abril del 2002, denominando a tal intervencin Intermediacin Laboral. Sin embargo, la
regulacin que establece slo la limita al rgimen laboral de la actividad privada.
La doctrina considera que el intermediario al contratar un trabajador lo hace en beneficio de un tercero
cuando no posea elementos propios de trabajo. Por tanto, se presentan dos condiciones esenciales:
la primera se refiere a su posicin de contratar los servicios de un trabajador con el propsito que
el vnculo jurdico que nazca sea a favor de una persona quien, no slo es el beneficiario del
servicio, sino que asumir obligaciones y se har titular de derechos especficos durante el perodo
que dure los servicios de los que es beneficiario.
La segunda es la de no poseer los elementos propios del trabajo. Si el trabajador contratado por el
intermediario realiza su trabajo con elementos que pertenecen a ste (trabajador), dice la
doctrina que el intermediario deja de ser tal, para convertirse en contratista.

12

La tercerizacin u outsorcing es una figura contractual que permite que

determinado aspecto de la actividad de una empresa (un proceso productivo, una
gestin, etc.) sea realizado por un tercero. La razn econmica de ello es clara:
en ocasiones es ms eficiente derivar a un tercero especializado el desarrollo de
determinadas actividades que la empresa no puede realizar de modo idneo,
ahorrndose los costos de esta eventual ineficacia. De ah que la tercerizacin
sea empleada actualmente de modo muy difundido.
Interesa destacar que los trabajadores de la empresa de tercerizacin se
encuentran subordinados exclusivamente a ella, sin vnculo alguno con la
empresa cliente. Ello aun cuando el trabajo pudiera realizarse en el local de esta
ltima La inexistencia de la subordinacin a la empresa cliente deber ser,
entonces lo que permita distinguir una tercerizacin y que, como consecuencia,
solo la empresa de outsorcing se responsabilice por los derechos de los
trabajadores, as como exigirles el cumplimiento de sus deberes. En nuestro pas,
sin embargo, al existir una intermediacin de servicios especializados sin
subordinacin, el criterio principal de distincin se elimina. En el fondo, se regula
como intermediacin un supuesto de verdadera tercerizacin. Se crea as un
problema grave para determinar en la prctica si el supuesto concreto es
intermediacin o tercerizacin, especialmente cuando las labores se efectan en
el local de la empresa cliente o usuaria.
La jurisprudencia

ha precisado (Cfr. Exp. N 300-2006-IDNL) que la

actividad principal, nuclear o distintiva de la empresa, no puede ser tercerizada.

El reglamento introdujo la tercerizacin de servicios con la finalidad de
excluirla del mbito de la aplicacin de la Ley N 27626, Ley de Empresas
Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores reglamentada por
el D.S. Nro. 003-2002-TR el 26 de abril del 2002; Por lo tanto, en este aspecto se
excedi la potestad reglamentaria conferida por la Constitucin, al regularse una
figura no contemplada en la ley. No obstante, ello no implica la proscripcin del

13

outsourcing o tercerizacin como instrumento de gestin empresarial, que puede

desarrollarse vlidamente de acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo Civil, La ley
General de Sociedades y en las normas de minera, petrleo, telecomunicaciones
o construccin civil, en materia de contratacin y subcontratacin.
Si bien la tercerizacin u outsourcing es una modalidad contractual con
miras a que una empresa beneficiaria, satisfaga el requerimiento de un bien
determinado o servicio especializado no de una prestacin personal de los
trabajadores de la contratista como en la intermediacin laboral, tambin lo es que
existen determinadas actividades, tales como la principal, nuclear o distintiva de la
empresa, que no pueden ser tercerizados. Por lo tanto, al verificarse la realizacin
de alguna actividad prohibida mediante tercerizacin, en aplicacin del principio
de primaca de la realidad, debe colegirse, independientemente de la buena fe
plasmada en los contratos celebrados que estos se han desnaturalizado, lo que
implica el reconocimiento de una relacin laboral.
En el Per las empresa usuarias a fin de encontrara mayores utilidades
crean empresas de intermediacin laboral 5, la misma que se constituye por cierta
temporada, al encontrarse en conflicto con sus trabajadores sea por beneficios
sociales, o existencia de accidentes de trabajo, se eluden liquidndola; quedando
insatisfecha la vctima de accidente laboral y si hubiera muerto ste, las viudas y
hurfanos quedan desamparados materialmente por la bien montada maniobra de
la empresa usuaria y por la inopia del tercero (Juez), creando una total injusticia
5

El antecedente legal inmediato de la Ley, se encuentra en el Captulo I del Ttulo V, Artculos 97 al 106
del Decreto Supremo N 003-97-TR de 21 de marzo de 1997, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
que aprob el Texto nico Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo 728 (en adelante el 728), disponiendo
que la intermediacin laboral deba prestarse por empresas especiales, esto es por personas jurdicas que
podan ser de dos tipos: Empresas de Servicios Temporales, y Empresas de Servicios Complementarios.
El Artculo 97 del 728 defini las Empresas de Servicios Temporales, como aquellas que contratan la
prestacin de servicios con terceros beneficiarios para colaborar temporalmente en el desarrollo de sus
actividades, mediante la labor desarrollada por personas naturales, contratadas directamente por la
empresa de servicios temporales, la cual tiene con respecto de stas el carcter de empleador (que,
adems,
era
el
nico
objeto
social
que
podan
tener
estas
Empresas).
El Artculo 104 defini las empresas de Servicios Complementarios (mantenimiento, limpieza, vigilancia,
seguridad, y otras de carcter especializado), y las que realizaban actividades complementarias de carcter
especializado no comprendidas en las actividades principales a las que se dedica la empresa usuaria, que
para su ejecucin requieren de personal altamente calificado. A estas empresas no se les exiga tener como
nico objeto la intermediacin laboral, como en el caso de las de servicios temporales, y para operar como
tales deban, al igual que las Empresas de Servicios Temporales, contar con la autorizacin de
funcionamiento otorgada por el Ministerio de Trabajo y Promocin social.

14

con una sentencia irrazonable y no aceptable socialmente, creando una reaccin

al estado de derecho.
En el nterin del ciclo productivo de bienes y servicios ocurren accidente de
trabajo donde los trabajadores sufren lesiones, prdida de rganos, llegando
muchas veces a la muerte producindose as la consecuencia daosa, puesto
que dejan hurfanos, viudas; que de un nivel de vida relativamente razonable,
llegan a la extrema pobreza, hurfanos sin acceso a educacin, alimentos,
simplemente por que no hubo compensacin de la empresa usuaria ni de la
empresa de intermediacin a favor de la vctima trabajador, ya sea por
desconocimiento del derecho de la accin que les asiste para pedir tutela efectiva
al rgano jurisdiccional; tambin lo es por el desconocimiento de los operadores
del derecho sobre las normas que integran la contratacin de intermediacin
laboral; As, se observa sendos procesos de indemnizacin por accidentes de
trabajo donde los jueces con un criterio errado, desconocimiento de la materia y la
Jurisprudencia en materia de intermediacin laboral declaran infundadas las
pretensiones indemnizatorias dirigidas contra la empresa usuaria; toda vez que
los jueces convencidos con los argumentos de las empresa usuarias: a) que no
tiene vnculo laboral con la vctima, b) no existe subordinacin, crean con sus
argumentos conviccin ante el juez declarndolos no estimar lugar sus
pretensiones indemnizatorias de las vctimas por accidente laboral.
Cuando se est frente

una pretensin de indemnizacin por accidente

laboral, (tuitiva, primaca de la realidad), civil y procesal (iniciativa probatoriapruebas de oficio). Determinar la labor desarrollada por la vctima en el centro
laboral fue:
a) Un trabajo de alto riesgo, siendo as la empresa de intermediacin ha
contratado pliza de seguro complementario de trabajo de riesgo de
conformidad al Decreto Supremo Nro. 003-98-SA que prev: en el Art.
In fine en caso que la entidad empleadora omitiera inscribirse en el
registro referido al Art. 87, los trabajadores y sus beneficiarios tendrn

15

accin directa contra la entidad empleadora por el ntegro de las

prestaciones correspondientes a las coberturas de invalidez, sobre
vivencia y gastos de sepelio del seguro complementario de trabajo de
riesgo;
b) La empresa de intermediacin haya presentado la nmina de los
trabajadores destacados a la empresa usuaria;
c) El pago de las remuneraciones lo hace el la empresa de intermediacin
o usuaria, quien da las ordenes, directrices en el centro laboral;
d) Identificar

que si ha habido incumplimiento de las obligaciones de

prevencin de seguridad y salud en el trabajo conforme establece el

Artculo 42 de la Ley N 28806 Ley General de Inspeccin de Trabajo
42.1 Cuando el incumplimiento de las obligaciones previstas en una
disposicin normativa corresponda a varios sujetos

conjuntamente,

estos respondern en forma solidaria de las infracciones que en, su

caso, se cometan y de las sanciones que se impongan.
42.2. En materia de seguridad y salud en el trabajo la empresa principal
responder

directamente de las infracciones que, en su caso se

cometan por el incumplimiento de la obligacin de garantizar la

seguridad y la salud de los trabajadores de las empresas y entidades
contratistas y subcontratistas que desarrollen actividades

en sus

instalaciones.
Enfatizamos en la identificacin de las acciones de prevencin ya
que en el en el Per el 19 de agosto del 2012, se ha promulgado la
Ley Nro. 29783 - Ley de Seguridad y Salud en el trabajo que en el Art.
68 y 77 establece: Art. 68 Seguridad en las contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios y cooperativas de
trabajadores.
El empleador en cuyas instalaciones sus trabajadores desarrollen
actividades

conjuntamente

con

trabajadores

de

contratistas,

subcontratistas, empresas especiales de servicios y cooperativas de

16

trabajadores, o quien asuma el contrato principal de la misma, es quien

garantiza:
a) El diseo, la implementacin y evaluacin de un sistema de gestin en
seguridad y salud en el trabajo para todos los trabajadores, personas que
prestan servicios, personal bajo modalidades formativas laborales,
visitantes y usuarios que se encuentren en un mismo centro de labores.
b) El deber de prevencin en seguridad y salud de los trabajadores de todo
el personal que se encuentra en sus instalaciones.
c) La verificacin de la contratacin de los seguros de acuerdo a la
normativa vigente efectuada por cada empleador durante la ejecucin del
trabajo. En caso de incumplimiento, la empresa principal es la responsable
solidaria frente a los daos e indemnizaciones que pudieran generarse.
d) La vigilancia del cumplimiento de la normativa legal vigente en materia
de seguridad y salud en el trabajo por parte de sus contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de
trabajadores que desarrollen obras o servicios en el centro de trabajo o con
ocasin

del

trabajo

correspondiente

del

principal.

En

caso

de

incumplimiento, la empresa principal es la responsable solidaria frente a

los daos e indemnizaciones que pudieran generarse.
Artculo

77.-Proteccin

de

los

trabajadores

de

contratistas,

subcontratistas y otros
Los trabajadores, cualquiera sea su modalidad de contratacin, que
mantengan vnculo laboral con el empleador o con contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de
trabajadores o bajo modalidades formativas o de prestacin de servicios,
tienen derecho al mismo nivel de proteccin en materia de seguridad y
salud en el trabajo.
El subrayado y negrita es nuestro.
Conocer la verdad del proceso a fin de que el director del proceso pueda
declarar la responsabilidad solidaria de la empresa usuaria e intermediacin, por
contravenir normas imperativas emitidas por el Ministerio de Salud y Trabajo.

17

En el Per numerosas empresas usuarias, so pretexto que necesita

servicio no vinculadas con la actividad principal contrata empresas de
intermediacin por encima (del 20% del total de los trabajadores de empresa
usuaria) de esta forma accediendo a un trabajador por destaque con ello
buscando minorar los costos de produccin; pero en la creencia que con el
contrato con la empresa de intermediacin laboral se libera de la responsabilidad
civil frente al trabajador.
Graciela Bensusn (2006 -2007) estima que dos millones y medio de
trabajadores mexicanos se encuentran bajo este tipo de relaciones, sin embargo
el porcentaje de estos representan dentro del total de salariados equivale a la
tercera parte del que corresponde a Chile, donde la flexibilizacin extrema en el
manejo de las relaciones laborales en el mbito de la legislacin no ha resultado
suficiente para los empleadores al punto de que se estima el 35% de la fuerza
laboral , equivalente a un milln doscientos mil trabajadores, no son contratados
en forma directa por las empresas principales , sino a travs de la subcontratacin
y el suministro (estimaciones del Ministerio de Trabajo citadas en Unin Network
Internacional, http://www.union-network.org).
Graciela Bensusn citando a (CEREAL, 2007) refiere que en la mina de
Pasta de Conchos, en febrero del 2005, puso de manifiesto las implicaciones del
proceso de subcontratacin en cuanto a la desproteccin de los trabajadores bajo
este rgimen. Casi la mitad de los trabajadores fallecidos

(un total de 65)

trabajaban para una empresa subcontratada, perciban menores salarios, no

estaban dados de alta en el IMSS o lo estaban con salarios menores a los reales.
La empresa principal trmino haciendo cargo de las indemnizaciones.
En el expediente Nro. 3339-94-R(S), los pagos efectuados al trabajador
destacado por la empresa usuaria de sus servicios y la contratacin de esta con
una empresa de servicios no autorizada, determinan la existencia de una relacin
directa de la empresa usuaria con el trabajador destacado; (Mesinas; 2008:195)
De igual modo frente a un accidente laboral del trabajador en el Centro laboral le

18

hace responsable civilmente, esto es a compensar por los daos y perjuicios que
deriva.
Es conveniente sealar la normatividad supranacional y ejecutoria
espaola.
Normas supranacionales, C17 Convenio sobre la indemnizacin por
accidentes del trabajo, 1925.
Convenio relativo a la indemnizacin por accidentes del trabajo (Nota:
Fecha de entrada en vigor: 01:04:1927. El Convenio ha sido revisado en 1964 por
el Convenio nm.121.)
Lugar: M Ginebra. Fechavdebadopcin: 10:06:1925
Sesin de la Conferencia: La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y
congregada en dicha ciudad el 19 de mayo de 1925 en su sptima reunin;
Artculo 2: La legislacin sobre la indemnizacin por accidentes del trabajo deber aplicarse a
los obreros, empleados o aprendices que trabajen en empresas, explotaciones o establecimientos
de cualquier naturaleza, pblicos o privados.
Artculo 5: Las indemnizaciones debidas en caso de accidente seguido de defuncin, o en caso
de accidente que cause una incapacidad permanente, se pagarn a la vctima o a sus
derechohabientes en forma de renta. Sin embargo, estas indemnizaciones podrn pagarse total o
parcialmente en forma de capital cuando se garantice a las autoridades competentes un empleo
razonable del mismo.

La Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos

Econmicos Sociales y Culturales.
Artculo. 9. Inciso 2) Cuando se trate de personas que se encuentran trabajando, el derecho a la
seguridad social cubrir al menos la atencin medica y el subsidio o jubilacin en casos de
accidentes de trabajo o de enfermedad profesional
Las ejecutorias espaolas inciden en la culpabilidad del empresario como:

19

Culpabilidad del empresario. El proceso de objetivacin de la responsabilidad civil del agente de

riesgo: la aplicacin de la teora de riesgo.
STS (social) 2/11/2008 (3250) Se condena al empresario con base en que no consta en el relato
ningn dato de la actuacin empresarial sobre adopcin de pertinentes medidas de seguridad al
efecto.
Responsabilidad Civil del Empresario por actos de terceros los servicios de prevencin (I).
Artculo 14 LPRL: () el recurso al concierto con entidades especializadas para el desarrollo de
actividades de prevencin, complementaran las acciones del empresario, sin que por ello eximen del
incumplimiento de su deber en esta materia, sin perjuicio de las acciones que pueda ejercitar, en su
caso, contra cualquier persona

El convenio 155 de la OIT traza los principios de una poltica nacional sobre
seguridad y salud en el trabajo, en consulta con las asociaciones representativas
de empleadores y trabajadores, a la vez establece derechos y obligaciones para
cada una de las partes.
Una poltica nacional de acuerdo a este convenio, se debe sustentar en los
siguientes principios:
1)

Prevencin de riesgos laborales y consecuencias para la salud de los

trabajadores

2)

Consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores

y trabajadores.

3)

Formacin para todos los niveles y para todos los actores

4)

Informacin a trabajadores y sus representantes sobre los riesgos a

que estn expuestos y la forma de prevenirlos.

El convenio 161 de la OIT acerca de los Servicios de Seguridad y Salud en

el trabajo. Este establece las funciones de dichos servicios, que son
esencialmente preventivos y el asesoramiento al empleador y a los trabajadores.
En materia de responsabilidad solidaria por parte de la empresa usuaria,
algunos pases siguen la reglas ms estrictas encaminadas a proteger mejor al

20

trabajador, como cuando se establece ineludiblemente esta responsabilidad como

en casos de subcontratada corresponda a las que normalmente desarrolla la
empresa, tal como ocurre en Argentina, Panam, Colombia, y Venezuela incluso
en el primero de estos pases, la jurisprudencia establece desde 2002 que el
trabajador puede optar libremente por demandar a su empleador, a la empresa
con la que aquel contrat o ambos conjuntamente. En otros pases se incluye la
figura de fraude laboral cuando una empresa principal busque

eludir su

responsabilidad a travs de otras empresas subordinadas como ocurre en la

Repblica Dominicana, y extienden la solidaridad entre empresas con estas
caractersticas aun cuando no exista tal intencin (fraude laboral), como en el
caso de Brasil. Esta Solidaridad se da cuando una empresa produzca en forma
principal o exclusiva

para otra, sin otro requisito (Panam). En algunas

legislaciones se da la unidad de la empresa y se posibilita la equiparacin de las

condiciones de trabajo cuando se cumple los requisitos de dependencia
econmica o jurdica entre la empresa principal y al subordinada y cuando todas
realizan actividades similares, conexa o complementarias (Colombia) (Bronstein,
199)
En Espaa y Chile, se le responsabiliza al empresario por actos de
terceros, as como el anlisis econmico del derecho nos explica que en toda
empresa se encuentra establecida como gastos de inversin la indemnizacin por
accidente laboral, as como a las reglas de la economa de ste siglo es respeto a
la persona humana en toda su dimensin; Por todo esto interesa la investigacin
de esta materia que aun en nuestro pas es aun precario, incluso los Tribunales
de Justicia se encuentran con criterios errados que merecen ser tratados a
profundidad como expresa el maestro Jos Antonio Beltrn Pacheco, en el
Dialogo de la Jurisprudencia Mayo 2009 resulta an precario el desarrollo
sobre esta temtica se ha realizado. As, usted podr apreciar que existen
criterios errados en los Tribunales de Justicia de la Repblica que merecen ser
abordados para aportar a una mejor comprensin.
Sobre los accidentes en el trabajo destacamos lo manifestado por Robaina
(1998) seala que cada ao en todo el mundo ocurren millones de accidentes

21

laborales que causan, muchos de ellos, la muerte del trabajador y en otros casos,
la incapacidad temporal o permanente con la consiguiente repercusin econmico
social (p.324)
En el 2004 se estimaba que 100 millones de trabajadores sufran
traumatismos en el mundo por ao, ya en 2005 esta cifra asciende a 120 millones,
y ocurren 200 000 muertes cada ao por accidentes laborales; esta elevada carga
de morbilidad y mortalidad es uno de los factores que ms influyen en la situacin
sanitaria de la poblacin mundial. El grave average de riesgo de accidentes es de
42 por 1 000 trabajadores, con un riesgo de accidentes fatales de 8,3 por 100 000
trabajadores. Este average en Europa es de 25 por 1 000 trabajadores y 6,25 por
100 000 trabajadores para los accidentes mortales.
Es importante sealar que a pesar del subregistro existente en Amrica
Latina, la elevada mortalidad y morbilidad e incapacidad permanente de la fuerza
laboral junto con la naturaleza progresiva y degenerativa de los problemas de
salud ocupacional, trae consigo un alto costo de los servicios de salud. Por
consiguiente, accidentes y enfermedades del trabajo son un serio problema social
y tienen un costo econmico de alrededor del 10 al 20 % del producto nacional
bruto de los pases de Amrica Latina. (Robaina, 1995:37)
Seala Hiba (2004) que la gran mayora de los accidentes de trabajo
pueden y deben prevenirse. Entendemos que la muerte en el trabajo no es una
cosa del destino, que los accidentes no ocurren porque si, que las enfermedades
que afectan a los trabajadores por su tarea laboral no son producto del azar.
Todas ellas tienen sus causas y merecen investigarse y sobretodo merecen
acciones de prevencin y promocin. En Amrica Latina se pierden en el orden
de 22 millones de jornadas de trabajo por ao originadas en accidentes del
trabajo y enfermedades profesionales. Jornadas que llevan a que por tres das o
ms los trabajadores interrumpan sus tareas. Esa cifra, calculada en base a la
remuneracin de un trabajador de la industria manufacturera, semicalificado o no

22

calificado, que esta en el orden de los cuatro dlares por hora, significa 100
millones de dlares por ao (p.7)
Comparado con los 78 mil millones parece pequea pero es otro
ingrediente que nos muestra que, ms all de los costos de los accidentes
mortales, tambin tiene sus consecuencias en costos los accidentes que
requieren la interrupcin del trabajo por parte del afectado por tres das o ms.
-La salud y seguridad en el trabajo es otra vctima de la competencia
salvaje?
La seguridad y la salud en el trabajo y la calidad de la vida laboral es
importante en trminos generales para Amrica latina. Fjese que la mayora de
los pases de la regin ahora estn como consecuencia de un proceso de
globalizacin de las economas en una bsqueda por lo menos declarada de los
gobiernos, de una mayor competitividad y de una mayor productividad. Las
empresas necesitan ser ms productivas y quieren ser ms competitivas. Ahora
bien, esa bsqueda es lo que interesa a los pases que estn en bsqueda de un
mayor desarrollo, pero para ese desarrollo sostenido y sostenible, hay algunos
requisitos que son sustantivos y uno de ellos es el valor de la educacin. Para
lograr un desarrollo sostenido se necesita gente que sepa, que tenga
conocimientos para producir y para trabajar pero tambin se necesita tener gente
sana y de ah surge el valor de la salud por un lado y de la educacin por el otro.
Dos principios bsicos estratgicos que todos los gobiernos y las polticas de
Estado plantean. (Hiba, 2004:8)
-Cul es la situacin de la higiene y seguridad en el mundo?
Cuando uno mira los indicadores acerca de la realidad de accidentes de
trabajo, accidentes mortales, lesiones o enfermedades de trabajo llamadas
profesionales, son muy significativas en trminos generales en el mundo. Hemos
estimado que cinco mil personas por da estn muriendo en el mundo. Adems
del dao a los trabajadores y del dolor de sus familias esto tiene un componente

23

econmico, los costos de reparacin, de rehabilitacin en el caso de accidentes y

otras prdidas que se han estimado en el orden del 4% del Producto Bruto Interno
(PBI) mundial, lo que representa un milln doscientos cincuenta mil millones de
dlares. Hay que aclarar que las cifras de que dispone OIT son escasas,
atrasadas e incompletas ya que no todos los pases reportan los accidentes
laborales a la OIT para que podamos hacer estas estadsticas. (Hiba, 2004:8)
Si hablamos de Amrica Latina, ese 4% de todo el PBI da unos 78 mil
millones de dlares que se gastan por ao en compensaciones. Esa cifra es el
PBI, por ejemplo, de Colombia que esta en 81 mil millones de dlares. Es decir
que todo lo que produce un pas como Colombia, que no es pequeo, se destina
en la regin a compensar los accidentes de trabajo. (Hiba, 2004:9)
Los reportes que los pases de Amrica Latina hacen a la OIT, recalcando
que a veces llegan atrasados e incompletos, nos permite estimar que hay
alrededor de 30 mil accidentes mortales por ao de los cuales cerca de 14 mil se
producen en la agricultura, unos 5.600 en la industria y alrededor de 10 mil en los
servicios. De esas cifras estimadas, slo entre el 20 y el 25% se reportan a la OIT.
En el caso del Per, hay cuatro instituciones que llevan registros sobre
accidentes, no slo mortales, de trabajo: el Ministerio de Trabajo, que con sus
inspectores acta de oficio o por denuncias visitando empresas; el Ministerio de
Salud, que, a travs de los hospitales, tiene sus datos estadsticos de los orgenes
de las dolencias; el Instituto Nacional de Seguridad Social, que maneja un
presupuesto a partir de la contribucin de trabajadores y empresas formales y que
brinda servicios a travs de hospitales propios y tambin tienen sus registros de
accidentes laborales y el Ministerio de Energa y Minas, la minera aporta el 50
por ciento del PBI nacional, tambin lleva sus propias estadsticas. Pero no hay
un sistema que permita poner juntas a todas estas estadsticas de accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales. (Hiba, 2004:9)

24

Sobre la legislacin en la regin, en 3 pases (Colombia, Chile, Per), se ha

establecido la responsabilidad directa de la empresa principal en materia de
seguridad y salud en el trabajo. En Per, la responsabilidad directa opera en caso
de incumplimiento de la obligacin de garantizar la seguridad y salud de los
trabajadores de la Empresa de Servicios Temporales. (OIT; 2010:2)
En dos pases (Colombia y Per), se establecen previsiones particulares
para las actividades particularmente riesgosas.
nicamente en Venezuela, se ha establecido la responsabilidad solidaria
de la empresa principal en materia de seguridad y salud en el trabajo. Asimismo,
se seala que la empresa usuaria deber informar a los trabajadores destacados
sobre las condiciones inseguras de trabajo a las que vayan a estar expuestos.
(OIT; 2010:2)
Tambin se indica que los trabajadores de las Empresas de Servicios
Temporales deben disfrutar de las mismas condiciones de trabajo y del mismo
nivel de proteccin en materia de seguridad y salud en el trabajo que los
trabajadores de la empresa principal. (OIT; 2010:)
En Brasil, la empresa usuaria debe comunicar a las Empresas de Servicios
Temporales los accidentes de trabajo del personal destacado.
El accidente es un problema serio en los pases industrializados, pero
teniendo en cuenta las condiciones de trabajo en los pases en desarrollo, el
control de stos debe ser una prioridad.
En el Per la legislacin en esta materia ha tenido variaciones, esperemos
que por la seguridad del trabajador, los postulados de la ley se cumplan.
De lo expuesto se cree que alcanza la responsabilidad civil solidaria entre
empresa usuaria e intermediacin en los accidentes laborales.

25

1.3.

FORMULACIN DE PROBLEMAS
1.3.1. Problema general
Existe responsabilidad civil solidaria de las empresas usuarias y
empresa de intermediacin laboral en los accidentes laborales?
1.3.2. Problemas especficos
a. Existe normas sobre responsabilidad civil solidaria en las
empresas usuarias y empresa de intermediacin en los
accidentes laborales?
b.

Es posible relacionar las vctimas de los accidentes laborales

con la empresa usuaria y la empresa de intermediacin?

c. Es posible proponer mediante norma la responsabilidad civil

solidaria de la empresa usuaria e intermediacin en los
accidentes laborales?
1.4.

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
1.4.1.

Objetivo general.
Estudiar la responsabilidad civil solidaria entre empresa usuaria y
empresa de intermediacin en los accidentes laborales.

1.4.2.

Objetivos especficos.

26

a. Evaluar las normas actuales sobre la responsabilidad civil de las

empresas usuarias y de intermediacin en los accidentes
laborales
b. Explicar a partir de los accidentes laborales la relacin con las
empresas usuarias e intermediacin.
c. Proponer mediante norma la responsabilidad civil solidaria de la
empresa usuaria e intermediacin en los accidentes laborales.
1.5.

JUSTIFICACION DE LA INVESTIGACIN
Importancia jurdica, por que a partir del anlisis existente de las normas se

evidencia una desproteccin de las vctimas de accidente laboral, los que conlleva
la importancia para su investigacin.
La necesidad de definicin doctrinal, con respecto a la responsabilidad civil
de las empresas principales y usuarias en los accidentes de trabajo.
Propuesta

legal,

es

decir

existe

la

necesidad

de

proponer

la

responsabilidad solidaria entre las empresas principales y usuarias en los

accidentes laborales. Proteccin a las vctimas de los accidentes laborales, sin
tener en cuenta que el trabajador depende o no de la empresa principal.
Por que, el conocimiento de las conclusiones ser de necesidad y utilidad
social.
Adecuado desarrollo de la normatividad sobre responsabilidad civil
derivado de las relaciones laborales. La investigacin es viable por que es de
necesidad y utilidad social adems se alcanzar un adecuado desarrollo de la
normatividad sobre responsabilidad civil.
1.6.

ALCANCES Y LIMITACIONES

27

La

presente

investigacin

pretende

ser

validada

entre

jueces

especialistas, servidores pblicos del Ministerio de Trabajo, abogados y

trabajadores de empresas.
Se tuvo la cooperacin de los seores arriba mencionados, quienes
brindaron aportes significativos a las acciones de la responsabilidad civil solidaria,
para proporcionar informacin estadstica y el llenado de encuestas.
Fue factible la ejecucin de dicho trabajo, toda vez que no demand
mayores gastos econmicos, empleo de tecnologa especializada, entre otros, la
ubicacin de las personas encuestadas y tambin las empresas materia de
investigacin, se encuentran ubicadas dentro del mbito urbano, la legislacin al
respecto est disponible.
1.7.

DEFINICIN DE VARIABLES
1.7.1. Responsabilidad civil
Es la obligacin que incumbe a una persona de reparar el dao
causado a otra por su propio hecho, o por el hecho de las personas o
cosas dependientes de ella. Se debe resaltar el hecho de que Savatier
seala la circunstancia muy importante de que la obligacin de reparar el
dao compete no slo a la propia persona que lo ha causado directamente,
sino tambin cuando es ocasionado por personas o cosas dependientes de
ella.

1.7.2. Empresa usuaria

Es la que requiere los servicios de uno o varios trabajadores con
carcter temporal y encarga a las empresas la seleccin de dichos
trabajadores.

28

La intermediacin laboral y la tercerizacin son, desde el punto de

vista empresarial, dos herramientas sumamente tiles, que permiten que
las empresas no solo puedan reducir sus costos laborales, sino tambin ser
ms competitivas y eficientes.

29

CAPITULO II
MARCO TEORICO

2.1.

TEORAS GENERALES
La relevancia del principio del alterum non laedere en el derecho romano

es, como la nocin misma de derecho, inseparable de la de alteridad, es decir en

relacin a otro, o lo que es lo mismo tiene sentido nicamente en la vida en
sociedad, porque el dao que alguien se infiere a s mismo no entra dentro de la
consideracin de la responsabilidad civil, como sera el caso del suicida o de
quien se flagela por motivos religiosos, o como veremos ms adelante cuando la
vctima ha sido culpable del dao. El no causar dao a los dems es quiz, la
ms importante regla de las que gobiernan la convivencia humana. El derecho no
protege entonces a quien causa un dao a otro, sino que muy por el contrario
hace nacer una obligacin en sentido jurdico de dejar a esa persona en una
situacin lo ms parecido posible a como se encontraba antes de sufrir el dao.
Esto es lo que se llama responder o ser responsable o tener responsabilidad
por el dao padecido por otra persona. (Alpa, 2006: 44)
De acuerdo al Diccionario de la Real Academia, la segunda acepcin de
responsabilidad es deuda u obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otro, a
consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal; a su vez la primera
acepcin de responsable no puede ser ms ilustrativa: obligado a responder de
alguna cosa o por alguna persona. (Alpa, 2006: 44)
En el sector de la responsabilidad civil, hay una uniformidad lxica y
sustancial que distingue, en el plano de la regulacin, a los ordenamientos
continentales

europeos

de

raz

romanista.

Hay

palabras

clave

como

responsabilit, danno, debito, que tienen una versin homologa en francs

(responsabilit, dommage, dett), en castellano (responsabilidad, dao, deuda),
en portugus, etc. Distinto es el caso del alemn, donde existen los trminos

30

laftiing, Scbaden, Schiild, y del ingls tort

lability (y, en los contenidos, de

damage y debf). La diferencia, adems de lxica, es conceptual, y se traduce, de

igual forma, en un rgimen inspirado en principios y directrices diversos. (Alpa,
2006: 44)
En realidad, y como ocurre con toda expresin, la terminologa que connota
un significado es intercambiable, en la misma medida en que se modifica la
relacin entre significante y significado. Se trata, adems, de significados que
varan con la historia, y que, por lo tanto, estn dotados de relatividad. La
concepcin moderna de la responsabilidad resulta distinta de la que imperaba
hace treinta aos o ms, y, con mayor razn, de la que gozaba de crdito en el
siglo XIX. Sin perjuicio de lo anterior, el sector convencionalmente designado con
la locucin "responsabilidad civil" (que tiene terminologa y regmenes anlogos
en Italia, Francia, Espaa, Portugal y Amrica Latina) connota en todas partes
en Alemania, Inglaterra y Estados Unidos, inclusive- un mismo fenmeno: la
produccin de daos considerados jurdicamente relevantes, el ejercicio de
actividades o la ejecucin de actos de los cuales se deriva el dao, la obligacin
de un sujeto unas veces el autor directo y material del dao; otras veces, el
sujeto predeterminado. (Alpa, 2006: 44)
Por su parte Leysser (2007) precisa que la responsabilidad civil, fuera de
valoraciones sobre la fidelidad de la traduccin inevitables, ms que nunca,
cuando la lengua que se traduce es el rabe, la idea a identificar en la citada
mxima es la de dos contrapesos y, por lo tanto, la idea de la equivalencia, del
equilibrio. Etimolgicamente, en efecto, "responder" es como "prometer a la vez" o
como "corresponder a una promesa". La palabra comunica, entonces, un
desbalance, una equiparidad previamente alterada que da lugar a la imposicin
de una "respuesta", la cual debe restablecer el statuo quo preexistente, que se
quiere mantener, o bien una secuencia de acciones que deben sucederse con una
regularidad y orden a ser preservados.(P.48)

31

Quien ha contratado y no ejecuta la prestacin empeada, o lo hace mal, y

provoca, as, un agravio a la contraparte una prdida dineraria, por ejemplo,
distorsiona el ciclo vital de la relacin obligatoria nacida del acuerdo, cuyo desuno
natural es la plena satisfaccin del inters del acreedor, mediante la cooperacin y
el comportamiento del deudor que se ha obligado a ello. Quien despoja de sus
bienes a otro, o los destruye, tiene que ser sancionado, porque atenta contra el
orden y convivencia sociales garantizados por el Estado, que los protege a travs
de sus reglas jurdicas. Quien, con estratagemas o no, paga menos impuesto de
los que le corresponden, perjudica al fisco, y se hace merecedor de penas
pecuniarias como los intereses y las multas. (Leysser, 2007:49)

2.2.

BASES TERICAS
2.2.1. Responsabilidad civil
Es pertinente sealar lo precisado por

Alpa (2006) sobre la

responsabilidad, manifiesta que en la frmula "responsabilidad civil" se

concentran, en efecto, la teora del acto ilcito, la teora del dao, los
aspectos relativos a los seguros, as como los vnculos con el derecho de
familia, de la propiedad, del contrato, del crdito, sin mencionar los temas
centrales de la teora general del derecho: desde el empleo de las
clusulas normativas generales hasta las tcnicas de interpretacin y la
creatividad de la jurisprudencia. En la prctica, adems, este sector se
encuentra en constante expansin. Si se repasan las compilaciones de
jurisprudencia, es posible advertir que en un porcentaje bastante
considerable de las sentencias en materia civil se recurre a las reglas de la
responsabilidad para dar solucin a casos tradicionales, a casos nuevos y,
en fin, a casos "difciles". (p.45)
La riqueza de esta figura, su ductibilidad y sus novedades justifican
incluso la publicacin de revistas especializadas en ella. (Alpa, 2006: 45)

32

Por ello Alpa (2006), define a la responsabilidad, como el conjunto

de consecuencias de una accin u omisin ilcitas, que derivan una
obligacin de satisfacer el dao a la prdida causada. Se denomina a la
capacidad de un ser humano de discernir sus acciones a travs de su
voluntad razonada, de manera que pueda asumir el compromiso de sus
acciones. O tambin se refiere a la capacidad de reconocer lo prohibido a
travs de una accin culpable, pudiendo a travs de ese entendimiento
determinar los lmites y efectos de esa voluntad. (p.46)
Para De Trazegnies (1990), "la responsabilidad civil atiende
fundamentalmente al concepto de dao: la obligacin de indemnizar que
surge como consecuencia de la existencia de una responsabilidad civil
pretenda siempre remediar un dao (p.300)
Martnez (1996) seala que la responsabilidad jurdica civil nace
cuando se da un hecho daoso que lesiona un patrimonio ajeno. Sea
individual o colectivo. Es suficiente que el resultado daoso se relacione o
se atribuya a un hecho que puede ser ocasionado por una persona, por una
cosa inanimada o animada, sin que sea necesaria la accin o el acto
humano directo. Si bien es cierto que el animal o la cosa deben tener nexos con
una persona en la cual se concrete la obligacin de indemnizar o mejor la
responsabilidad civil, ese vinculo mediato, remoto, no lo considera vital para
el nacimiento de la responsabilidad, dado que el dao no surge de una
actividad psicosomtica directa de la persona sino el impacto de la relacin
inmediata, directa de la cosa con el objeto o persona lesionada. (p.11)
La disciplina de la responsabilidad civil est referida al aspecto
fundamental de indemnizar los daos ocasionados en la vida de relacin a
los particulares, bien se trate de daos producidos como consecuencia del
incumplimiento de una obligacin voluntaria, principalmente contractual, o
bien se trate de daos que sean el resultado de una conducta, sin que
exista entre los sujetos ningn vnculo de orden obligacional.

33

Cuando el dao es consecuencia del incumplimiento de una

obligacin voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad
civil contractual, y dentro de la terminologa del Cdigo Civil Peruano de
responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones. Como seala
Taboada (2001) Por el contrario, cuando el dao se produce sin que exista
ninguna relacin jurdica previa entre las partes, o incluso existiendo ella, el
dao es consecuencia, no del incumplimiento de una obligacin voluntaria,
sino simplemente del deber jurdico genrico de no causar dao a otro, nos
encontramos en el mbito de la denominada responsabilidad civil
extracontractual (p. 25 y 26)
Sintetizando todas las definiciones sealadas indicamos que la
responsabilidad civil es el conjunto de consecuencias jurdicas a las que los
particulares se someten por el hecho de haber asumido una situacin
jurdica pasiva sea en forma voluntaria o por efectos de la ley.
2.2.1.1. Fundamentos
La

explicacin

tradicional

del

fundamento

de

la

responsabilidad civil, la basan los autores en el principio de justicia

que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesin
causada injustamente, o en que la sancin jurdica de la conducta
lesiva responde a una elemental exigencia tica... afirmaciones que
son todas correctas no pudindose discutir su acierto dada su
obviedad. Como seala Yaguez Sin embargo, si bien es justo y
tico indemnizar cuando se causa un dao, esas fundamentaciones
siempre nos parecieron insuficientes. Por ello hemos buscado
adems

los

fundamentos

filosficos

econmicos

de

la

responsabilidad civil los que exponemos a continuacin (Taboada,

2001:27)

34

Fundamentos filosficos
Nuestros autores no suelen interesarse por los fundamentos
filosficos de la responsabilidad civil. Sin embargo es claro que la
justicia conmutativa y la distributiva dan slido basamento a la
obligacin de indemnizar, sobre todo porque en el siglo XXI ya se
encuentra totalmente afianzada la responsabilidad sin necesidad de
demostracin de culpa, tambin llamada objetiva. La cuestin ha
motivado gran preocupacin en los juristas del common law. As por
ejemplo para el profesor del Chicago-Kent College of Law, Richard
Wrigth, dos son las grandes teoras monistas que inspiran al derecho
de daos. Una la teora utilitaria, derivada principalmente de las
enseanzas de Jeremas Benthan y Stuart Mill, para quienes la
norma principal de maximizar el bienestar social agregado
(aggregate social welfare) se aplica al derecho de daos
imponindole como fin la eficiente compensacin y disuasin
(compensation and deterrence). (Ygez, 1989:22)
Para Ygez (1989) destaca al respecto:
Para los utilitaristas el bienestar individual puede y debe ser
sacrificado cuando hacindolo se produzca una suma total de ms
alto bienestar agregado. La otra gran teora para Wrigth es la teora
aristotlico kantiana del derecho o la justicia, que se basa en la igual
libertad de todos los hombres. Para esta teora el derecho de daos
tiene como fin no una eficiente compensacin, sino una justa
compensacin y disuasin (just compensation and deterrence). Para
Kant la doctrina del derecho (doctrine of Right) enfoca hacia el
aspecto externo del ejercicio de la libertad y tiene como principio a la
mxima acta externamente de manera que el uso de tu libertad
coexista con la libertad de todos en concordancia con una ley
universal. Esta doctrina es la que da sustento a que ciertas
obligaciones morales son tambin obligaciones legales cuyo

35

cumplimiento puede ser obtenido coactivamente. La concepcin de

Aristteles al igual que la de Kant es igualitaria y basada en la
igualdad absoluta de la dignidad de todos los hombres por el solo
hecho de ser seres racionales libres. Aristteles es el creador de las
expresiones conmutativa o correctiva y distributiva para designar a
los dos tipos de justicia. Esta distincin fue desarrollada con ms
refinamiento por los primeros pensadores de la Iglesia, conocidos
como la patrstica hasta llegar a Santo Toms de Aquino.
Fundamentos econmicos
Otra respuesta complementaria al porqu de la obligacin de
indemnizar lo hemos encontrado en el anlisis econmico del
derecho, corriente de pensamiento nacida en Estados Unidos e
Inglaterra, extendida ahora por todo el mundo y que sostiene que es
posible analizar las reglas jurdicas en consonancia con las
econmicas, y demostrar en la mayora de los casos su eficiencia
econmica y en los casos en que esto no sucede, proponer su
reformulacin. (Ygez, 1989:23)
El anlisis econmico del derecho parte de la base que la
situacin ptima es la que se produce cuando las partes negocian
privadamente entre s y que cuando menos costos y trabas legales
existan la negociacin arrojar resultados ptimos. Como seala
Yagues (1989) La diferencia es que cuando se produce un dao las
partes pudiendo, al menos muy tericamente, haber negociado su
costo de antemano no lo hicieron, debe entonces recurrirse a una
ficcin de lo que hubiera sido la transaccin en el mercado.
Corresponde entonces al Juez al valuar el dao calcular por cuanto
hubiera estado una persona dispuesta a desprenderse de tal bien,
sea material o inmaterial. (p.23)

36

2.2.1.2. Evolucin
La responsabilidad en el derecho romano
Antiguamente se practicaba la justicia por sus propias manos;
es decir, la venganza privada, causando un dao idntico al sufrido;
ya sea contra el autor directo de dicho dao, a un familiar de ste, a
una tribu, etc. En los primeros tiempos de la humanidad no puede
hablarse de responsabilidad civil, quizs hasta sea impropio hablar
de derecho en el sentido actual. Pero an en esas pocas ya el ser
humano, gregario por naturaleza, viva en primitivos clanes, con los
lgicos desencuentros que la convivencia implicaba. El imperio de la
fuerza debe haber sido el primer instrumento de incipiente orden y
es ms que probable que las primeras discusiones terminaran a los
golpes y con la muerte de uno de los adversarios. Cuando una
persona sufra un dao, ese dao no era considerado personal sino
que afectaba a todo el grupo, y las represalias se tomaban contra
toda la otra tribu a la que perteneca el ofensor. Esta venganza era
un derecho primitivo que luego fue usado, aunque nos parezca
extrao, para limitar las relaciones entre los miembros de los clanes.
La venganza dice Martnez (1996), no se nutre, cual
corrientemente se suele decir, en el odio, sino en la necesidad de
tomarse justicia por su mano, ante la carencia de un organismo
superior e imparcial instancia a la que ocurrir (p.13)
Producido el dao, surga para el victimario una doble
consecuencia; por un lado una deuda de dinero y por el otro una
eventual responsabilidad personal; quedando a eleccin del ofendido
el derecho de optar entre uno y otro; as en la Ley de las Doce
Tablas, exista un texto que deca: "Mutilado un miembro, si no hay
transaccin impngasele al deudor la pena del Talin. (Martnez:
1996,13)

37

La Ley de las Doce Tablas, contiene las bases de la conducta

social

del

pueblo

vinculado

con

los

elementos

religiosos,

precisndose que los hechos daosos deberan ser reparados, hacindose extensiva la accin a la generalidad de los daos causados
injustamente. La Ley Aquiliana sealaba la iniciacin de la vertiente
jurdica que llega perfeccionndose progresivamente hasta los
cdigos occidentales de hoy. Esta ley contiene una serie de delitos y
daos que en aquel tiempo eran de comisin ms corriente y tenan
el carcter de privado; no se contaban las omisiones por
perjudiciales que sean. Lo nico que se exiga era que el autor del
dao (DAMNUN) hubiese estado en contacto con la cosa daada
(corpore corpori datum). (Martnez: 1996,13)
Sobre la ley aquiliana, Alpa (2006) realiza un importante
anlisis al sealar que existe un punto de partida unitario o univoco,
suministrado por la ley aquilia, cuyo estudio ha sido objeto de una
infinidad de anlisis en el transcurso de ms dos mil aos. Su
trascendencia es de tal media para nuestro campo que lo connota
desde el punto de vista terminolgico: hasta hoy, en electo, la
responsabilidad por hecho ilcito. O "extracontractual, recibe la
denominacin de "responsabilidad aquiliana

en Italia, Francia,

Espaa y Amrica Latina. (Alpa, 2006: 49)

Algo que es comn a los problemas de responsabilidad civil
en todos los ordenamientos y en todas las pocas histricas es la
estructura conceptual, que se despliega en ciertas secuencias: a)
calificacin del acto (o de la omisin) que genera la responsabilidad
(civil, penal, administrativa, contable, disciplinaria); b) produccin del
dao; c) correlacin entre comportamiento y dao (nexo de
causalidad); d)

sancin (punitiva restitutoria, resarcitoria). (Alpa,

2006: 49)

38

Sin embargo, dicha estructura est destinada a cambiar con el

tiempo, dado que, cada uno de los cuatro presupuestos o elementos
de la hiptesis de responsabilidad ha sido sometido a discusin, con
lo cual ha devenido innecesaria la presencia simultnea de los
mismos para la afirmacin del deber resarcitorio. Puede haber, en
efecto, una responsabilidad que no derive de comportamientos (por
ejemplo, la responsabilidad objetiva del fabricante); puede faltar la
correlacin estricta o causal (como en el caso de la responsabilidad
causal o estocstica); el dao puede ser hipottico, futuro,
condicional; la responsabilidad puede existir sin un dao (cuando su
naturaleza es puramente sancionatoria). Existe, por lo tanto, una
unidad

conceptual

de

la

responsabilidad

(sea

contractual,

extracontractual civil o penal, subjetiva u objetiva), as como una

interdependencia entre responsabilidad, ilcito y dao. Una unidad
que refleja aquella "estructura constante

de la responsabilidad

extracontractual que, ms all de las precisiones, variaciones

evoluciones y reculs, se transmite a travs de los precisiones es
necesario tener siempre en mente una preciosa enseanza:
''nuestros conceptos son instrumentos fabricados en las formas
requeridas por los propsitos para los cuales los usarnos. (Alpa,
2006: 50)
La ley Aquilia es la gran unificadora de todas las leyes que
hablan del dao injusto, a tal punto que en cualquier manual de texto
se utiliza la expresin responsabilidad aquiliana como sinnimo de
responsabilidad civil extracontractual. Debe su nombre al tribuno
Aquilio quien realiz el plebiscito, segn cuenta Ulpiano. Era sin
embargo una ley que sobre todo reglamentaba la revancha o
venganza, consistente en reconocer a un derecho a causar al
responsable los mismos daos econmicos sufridos. Era como lo
dice un profesor europeo un talin econmico, lo cual tambin era un
gran avance. Esta ley constaba de tres captulos de los cuales nos

39

interesa destacar el primero y el tercero, ya que el segundo como lo

dice el mismo Digesto cay pronto en desuso. (Lpez, 2001:7),
revisando este texto podemos sealar que el primer captulo dice
que quien matare injustamente a un esclavo o esclava ajenos o a
un cuadrpedo o a una res, ser condenado a dar al dueo el valor
mximo que tuvo en aquel ao.
Las vas procesales de hacer valer los derechos de la ley
Aquilia eran las acciones tiles y las acciones in factum. Esta ltima
accin la conceda el pretor en ejercicio de su imperium aunque no
se encontraran garantizadas en su edicto o no coincidan con las
exactas palabras de la ley, pero que correspondan en vista a las
particularidades del caso. Por medio de las acciones tiles se
extendi la accin a personas ajenas al propietario. Se observa,
salvando las distancias, una similitud en la concesin de las
acciones in factum, con la concesin de acciones in equity (de
equidad) del common law, como veremos ms adelante. (Lpez,
2001:7)
Segn Dez (1967), quien sigue a Dernburg el panorama de
los tipos de daos intencionales que reconoca el derecho romano
puede ser resumido del siguiente modo:
1.

Damnum

iniuria

datum:

comprende

todos

los

daos

ocasionados a las cosas, que deba suceder por un hecho

contrario a derecho. Si bien en un principio se admita
nicamente para daos intencionales luego se ampli para
hechos culposos.
2.

Lesiones corporales y muerte de una persona: el Digesto en

un texto de Ulpiano dice que se reconoce accin a la persona

40

libre, y no slo al esclavo como en un principio, porque nadie

es dueo de sus miembros.
3.

Daos causados por animales: los daos que causaban los

animales no estaban reconocidos nicamente por la ley
Aquilia. Ya la ley de las Doce Tablas, que se deroga
casualmente por la ley Aquilia, regulaba los daos causados
por los cuadrpedos ordenando entregar el animal que caus
el dao u ofreciendo la estimacin del dao.

4.

Dolo: como la ley Aquilia slo conceda accin en los casos de

daos al cuerpo (corpore) los dems perjuicios slo obligaban
al autor del dao en caso de dolo, aunque tampoco se fij con
carcter general el principio de que todo dao causado con
dolo debe ser reparado.

5.

Injuria: esta accin tena por objeto una pena privada, para un
gran nmero de casos como son algunos ataques al honor o
la personalidad, pena que se meda en relacin con el
perjuicio experimentado. (p.67)

La responsabilidad de Domat y Pothier

En la edad media, se utilizan esas costumbres quedando
desplazada

la

venganza

privada,

por

las

compensaciones

obligatorias o WEHRGELD que reciba el linaje o la comunidad

ofendida y en una etapa ms avanzada la propia vctima; llegando a
establecerse unas verdaderas tarifas compensativas. Todava no
se diferencia como ocurra entre los romanos la Responsabilidad
Civil de la Penal; pues, para algunos regan las mismas penas
privativas. (Dez, 1967:68)
Resaltamos entonces que en la edad (siglo XIII) se distingui
claramente la responsabilidad penal de la responsabilidad civil,

41

adems se estableci un principio general de responsabilidad civil,

ampliamente formulado por Lois de Domart: (Loix Civiles, lib, II, tit
VIII, sec IV6). Lo cual lo sintetizo de esta manera: toda perdida y
dao por imprudencia o ligereza deben ser reparadas.
El gran mrito de DOMAT y POTHIER junto con otros autores
antes de la Codificacin segn Mazeaud (1977), fue haber
separado casi por completo la responsabilidad civil de la
responsabilidad penal; y por lo tanto, haber estado en condiciones
de establecer un principio general de responsabilidad civil; con la
ayuda de las teoras de los jurisconsultos romanos, ms o menos
exactamente interpretados, consiguieron as un resultado que estos
ltimos no haban podido alcanzar. La etapa decisiva estaba
despejada en lo sucesivo: a partir de ese da, ha surgido la
responsabilidad civil; posee una existencia propia, y va a
comprobarse toda la fecundidad del principio tan penosamente
deducido y a entreverse su campo de aplicacin casi ilimitado.(p,
58)
Alpa (2006) afirma por su parte que el cambio de rumbo tiene
lugar con Jean Domat y Robert-Josepr Pothier. El primero contina
describiendo, minuciosamente, las hiptesis de ilcito, pero hace que
esta descripcin prescinda de la nocin "general" de hecho ilcito. El
segundo realiza una simplificacin ulterior, y traza, con carcter
general, las reglas de los delitos y cuasidelitos, con insistencia,
sobre todo, en la imputabilidad. (p, 86)
A diferencia de los autores examinados hasta este punto,
Domat parte de una nocin amplia y unitaria de "hecho" ilcito. l no
6

Todas las perdidas y todos los daos que se puedan acaecer por el hecho de alguna persona, su
imprudencia, ligereza, ignorancia de los que se debe saber, u otras culpas semejantes, por ligeras que puedan
ser, deben ser reparadas por aquel cuya imprudencia u otra culpa haya dado lugar. Porque es un dao el que
ha hecho incluso aunque no hubiera tenido intencin de perjudicar. La falta de no pagar una obligacin es as
mismo una culpa que puede dar ocasin de daos y perjuicios, por los que estar obligado

42

slo considera los hechos expresamente prohibidos por las leyes,

sino todos aquellos hechos que se muestran contrastantes con la
equidad, la honestidad y las buenas costumbres, "aun cuando no
existan leyes que los prevean". As empieza a delinear una nocin
de ilicitud (que trataremos ms adelante) en la cual prescinde de la
referencia a una estricta esfera de normativas particulares, para
informar, de por s, la evaluacin global del comportamiento. En
otras palabras, Domat propicia la creacin de una "clusula general"
propiamente dicha. Y ello porque, segn explica el autor, "todo lo
que es contrario a la equidad, a la honestidad o a las buenas
costumbres, es contrario a los principios de las leyes divinas y
humanas". (Alpa, 2006:86)
Siguiendo a Bustamante (1993) podemos decir que el
Cdigo Civil francs tiene las siguientes caractersticas en cuanto a
la responsabilidad extracontractual (arts. 1382 a 1386): a)
Obligacin general de responder por el dao causado a otro; b) La
imputabilidad del dao al autor del hecho no tiene otro fundamento
que la culpa: no hay responsabilidad sin culpa; c) la culpa tanto
puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia; d)
Siendo la culpa la violacin del deber genrico de no daar a otro,
ella convierte en ilcito el acto ejecutado en tales condiciones; e) sin
dao no hay responsabilidad civil, f) la obligacin de responder es
una sancin resarcitoria y no represiva del dao causado. (P.47)
En cuanto a la responsabilidad contractual (arts. 1137, 1147 y
1148) los principios son: a) El deudor debe responder de los daos y
perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la
obligacin, b) el incumplimiento de la obligacin importa la
presuncin de culpa del deudor. c) La culpa se juzga en abstracto. d)
No existe graduacin de la culpa en relacin al mayor o menor
provecho que el contrato reporta al deudor. A la enumeracin que

43

realiza Bustamante citado por Alpa (2006) nos permitimos agregar

que el Cdigo no menciona la posibilidad de reparar el dao moral,
ni en forma extracontractual ni contractual, sin embargo esto no ha
sido obstculo para su reconocimiento jurisprudencial. Tambin
debemos resaltar que ni en los arts. 1382 ni 1383 se menciona a la
ilicitud como requisito, no obstante lo cual, jurisprudencia y doctrina
la exigen. (p.49)
Martnez (1996) seala que si tuviramos que definir al Cdigo
Civil Francs en pocas palabras diramos que es un sistema de
atipicidad del ilcito, o con clusula abierta, centrado en la culpa, y
con dualidad de regmenes contractual y extracontactual (p,16)
Diversas leyes especiales sealaron el cambio que debe regir
en

el futuro; en

1838

se

dict

LA LEY PRUSIANA DE

FERROCARRILES, que estableci la responsabilidad liberada de

toda culpa del empresario, o en 1880 se promulg en Inglaterra la
EMPLOYER LIBIALITY ACT y en Alemania se pusieron en vigor en
los aos 1883 las Leyes sobre Seguro Obligatorio de Enfermedades
Profesionales. En 1858 apareci la Ley Francesa de Accidentes de
Trabajo. En el Per se dict la Ley de Accidentes de Trabajo en
1911. En el Siglo XIX, surge plenamente diferenciado las clases de
responsabilidad:

RESPONSABILIDAD

CONTRACTUAL

la

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. Esta responsabilidad

se sedimenta tanto de la doctrina como en la legislacin, y esto en
garanta de casos de daos tpicos que se haban presentado.
(Martnez, 1996, 16)
En el siglo XX, asume la responsabilidad una claridad
indiscutible tanto en el mbito de contrato como de extra-contrato y
las obligaciones clasifican el grado de responsabilidad y la forma

44

como debe aplicarse el asunto de la responsabilidad civil contractual

y extracontractual.
En la actualidad las normas de la responsabilidad contractual
estn insertas en todos los ordenamientos civiles y teniendo cada
uno de ellos su propia fisonoma. (Cabanellas, 1978:389)
Las bases histricas del modelo peruano
Los

antecedentes

sobre

la

responsabilidad

civil

extracontractual en el derecho peruano data del Cdigo Civil de

1852, que adopta el principio de culpa como base para la
determinacin de culpa, la culpa debe ser demostrada por el
demandante; en el Cdigo Civil de 1936 mantuvo igual la teora de la
culpa y el actual Cdigo Civil de 1984 la responsabilidad
extracontractual se encuentra regulada en el Libro VII, Fuente de
Obligaciones Seccin Sexta, tanto como responsabilidad objetiva
como subjetiva. (Martnez, 1996, 17)
Leyser (2007) precisa que pese a los claros acercamientos
hacia la idiosincrasia y contracultura estadounidense de los ltimos
aos, el ordenamiento jurdico peruano sigue perteneciendo a la
tradicin del derecho civil que comparte con la del derecho comn
anglosajn o common law, el haber sido forjada a partir de las
races romanistas (p.82)
El modelo peruano de responsabilidad extracontractual es el
producto de sucesivas importaciones normativas, que han venido
produciendo desde la poca del primer cdigo civil de 1852.
(Leysser, 2007:82)
As por un acto legislativo, nuestro pas hace suyo un modelo
de races romnistas, pero que con el correr de los siglos sufre

45

grandes transformaciones. En el artculo 1382 del Code Napolen

se establece que todo hecho del hombre que causa a otro un dao
obliga a aqul por culpa del cual ha sucedido a repararlo; y en el
artculo 1383, que cada cual es responsable del dao que ha
causado, no solo por su hecho, sino tambin por su negligencia o
imprudencia. (Leysser, 2007:83)
La primera de las normas anteriores se reproduce, tal cual,
en el cdigo civil peruano de 1936.
Los criterios de informacin en materia de responsabilidad
civil extracontractual se proyectan bajo tres criterios de informacin:
a)

La Responsabilidad Subjetiva; contemplada en el art. 1969 del

CC, siendo sus elementos:
La determinacin de la culpa por accin u omisin.
La determinacin del dolo por accin u omisin.

b)

La Responsabilidad Objetiva, La responsabilidad por el

empleo

de

cosas

riesgosas

actividades

peligrosas;

contemplado en el Art. 1970 C.C., no se requiere que medie

una conducta dolosa o culposa, basta que exista un nexo
causal entre el desarrollo de la actividad peligrosa con el dao
causado al agraviado a consecuencia de dicha actividad.
(Leysser, 2007:84)
2.2.1.3. Responsabilidad solidaria
Forma expresa de la solidaridad
Las obligaciones solidarias, son aquellas, en las que,
concurriendo una pluralidad de acreedores o de deudores o de ambos
al mismo tiempo, cada uno de los sujetos activos tiene el derecho de

46

exigir el monto ntegro del crdito y cada uno de los sujetos pasivos,
estan obligados a cumplir con toda la obligacin.
Palacio (1999) nos indica claramente, que las caractersticas de
las obligaciones solidarias: Son aquellas obligaciones plurales y de
prestacin divisible, en las cuales por pacto expreso entre deudores y
acreedores o por mandato de la ley, cada acreedor tiene derecho a
exigir al nico deudor, todo el crdito, as como cualquier deudor puede
ser demandado por el acreedor para pagar toda la deuda, como si fuera
el nico deudor (p.92)
La solidaridad, igual que la pluralidad en general, es
distinguible en activa, pasiva o mixta, segn haya varios acreedores y
un deudor; o varios deudores y un solo acreedor o, finalmente, varios
acreedores frente a varios deudores.
Toda obligacin plural se presume ser mancomunada; en cambio
"la solidaridad no se presume, y as lo declara el Art. 1183, agregando
que slo la ley o el ttulo de la obligacin la establecen en forma expresa.
No se puede presumir haber sido establecida la solidaridad por voluntad
tcita; ella tiene que ser expresa; pero tampoco precisa de frmula
determinada o sacramental. Algo ms, debe ser probado la solidaridad
por quien la invoque. (Palacio, 1999:92)
Caracteres generales de la solidaridad.
Son los siguientes: 1) Pluralidad de sujetos; 2) Unidad de la
prestacin; 3) Prestacin divisible; 4) Pluralidad de vnculos jurdicos y 5)
Unidad de origen en la obligacin. Veamos cada uno de estos caracteres
brevemente.
1)

Pluralidad de sujetos.- Es inconcebible la existencia de la

solidaridad habiendo un solo acreedor frente a un deudor; debe

47

haber por lo menos dos acreedores y un deudor o viceversa. De

este primer requisito surge la distincin de la solidaridad en activa,
pasiva y mixta.
2)

Unidad de la prestacin.- Hay una prestacin nica, en la cual se

concentran todos los vnculos, como advertiremos en el cuarto
carcter.

3)

Prestacin divisible.- Si faltara este carcter estaramos

sencillamente frente a una prestacin "indivisible", en la cual los
deudores estn obligados a satisfacer ntegramente la prestacin,
por cualquiera de ellos, porque as lo impone la naturaleza fsica
de la prestacin y no porque expresamente la ley lo manda o
porque hubo pacto en tal sentido.

4)

Pluralidad de vnculos jurdicos.- A pesar de que una sola es la

prestacin que se debe, existe pluralidad o "multiplicidad" de
vnculos. Con la lectura del Art 1184, queda explicado este
carcter, como tambin lo estuvo por la doctrina del Art. 1211 del
Cdigo Civil de 1936.
Por ejemplo de tres deudores solidarios, Jos, Juan y Mateo

que deben pagar a su acreedor la suma de treinta mil nuevos soles,

ocurre que mientras Jos es un deudor puro y simple; Juan es un
deudor a plazo y Mateo es un deudor condicional.
La solidaridad no queda excluida por la circunstancia de que
cada uno de los deudores est obligado con modalidades diferentes
ante el acreedor o que el deudor comn se encuentre obligado con
modalidades distintas ante los acreedores. Sin embargo, tratndose
de condiciones o plazos suspensivos, no podr exigirse el

48

cumplimiento de la obligacin afectada por ellos, hasta que se

cumpla la condicin o venza el plazo. (Art. 1184). (Palacio, 1999:93)
5)

Unidad de origen de la obligacin.- Esto quiere decir que la

solidaridad debe ser expresamente establecida o por la ley o por
la voluntad de las partes; tambin puede ser impuesta por el
testador.
La ley establece en una serie de supuestos de solidaridad,

incluso en materia tributaria y en materia comercial. Igualmente en el

rea Civil en Derecho de Familia, en materia contractual. As, cuando
dentro de la responsabilidad extracontractual, varios son responsables
del dao (art. 1983). La responsabilidad de dos o ms comodatarios a
quienes se da el bien, al mismo tiempo (1752). El arrendatario y el
subarrendatario son solidariamente responsables por las obligaciones
asumidas por el arrendatario (Art. 1693). Luego en el pago indebido (art.
1270).
Cazeaux (1988); la define como aquella obligacin de sujeto
plural, en la cual, por voluntad de las partes o de la Ley y con la
prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de su objeto
(prestacin), cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera
de los deudores el cumplimiento total de la prestacin (p.583)
Esta situacin se produce en dos supuestos: primero, cuando
la concurrencia sea de ms de una acreedor (solidaridad activa),
donde cualquiera de ellos puede exigir el integro de la prestacin a
cualquiera de los deudores, sin necesidad de prestar garanta como
en las obligaciones indivisibles y, segundo, cuando existe pluralidad
de deudores (solidaridad pasiva), y cualquiera de ellos est obligado
a cumplir con el integro de la prestacin. Diez-Picazo, sintetiza:
cada acreedor puede por s solo y de una vez reclamar la totalidad

49

del crdito y cada deudor est obligado a cumplir por s solo y de

una vez toda la prestacin
De estos conceptos fluye con facilidad, las fuentes de la
solidaridad,

aclarando que en principio que la solidaridad no se

presume, debe provenir expresamente de:

a)

La voluntad expresa de las partes: solidaridad convencional y,

b)

La imposicin de la Ley: solidaridad legal, como ejemplos de

esta tenemos, la responsabilidad extracontractual (art. 1983
CC), la responsabilidad civil derivada del delito que es
asumida por el autor del mismo y por el tercero responsable
(Ej. dueo del vehculo), etc.

Solidaridad con diferentes modalidades

De acuerdo a Osterling, (2005) el artculo 1184 del Cdigo
Civil Peruano establece que la solidaridad no queda excluida por la
circunstancia de que cada uno de los deudores est obligado con
modalidades diferentes ante el acreedor, o de que el deudor comn
se

encuentre

obligado

con

modalidades

distintas

ante

los

acreedores. Agrega la citada norma que, sin embargo, tratndose de

condiciones o plazos suspensivos, no podr exigirse el cumplimiento
de la obligacin afectada por ellos hasta que se cumpla la condicin
o venza el plazo(p.32).
El artculo 1184, como podemos observar en su primer
prrafo, al tratar acerca de la posibilidad de que los deudores o
acreedores se hayan obligado con modalidades diferentes para la
ejecucin de la prestacin, se est refiriendo naturalmente a las
modalidades de los actos jurdicos, contenidas en los artculos 171
a 189 del Cdigo Civil, y que, como se sabe, son la condicin, el
plazo y el modo. (Osterling, 2000:33).

50

Lo previsto en el artculo 1184 no alterar la situacin de

solidaridad de la obligacin pactada, porque, como deca el Augusto
Olaechea, la solidaridad es una modalidad que slo se refiere al
vnculo y no a la naturaleza intrnseca de la prestacin; agrega el
citado jurista que, precisamente por eso, porque la modalidad
solidaria no va al fondo, ella puede existir aunque los acreedores o
deudores no estn ligados de la misma manera, requirindose
nicamente la unidad de objeto de la prestacin. (Osterling,
2005:34).
Al tratar Giorgi (1987) acerca del tema, seala que en el
supuesto en que el deudor se haya obligado respecto de alguno de
los acreedores, no puramente, sino bajo condicin o a trmino, en
este caso, por la parte de dicho acreedor, tanto con relacin a l
como a los otros acreedores, debe respetarse la condicin o el
trmino, pues de lo contrario esta modalidad se hara ilusoria. Se
pregunta el maestro italiano acerca de si el acreedor podra, en lugar
de exigir el crdito entero, dividirlo y exigir solamente su parte,
respondiendo afirmativamente, al considerar que podra hacerlo
siempre que no se oponga el deudor, que no est obligado a pagar
por partes; y precisa que tambin los otros acreedores pueden, si lo
creen perjudicial para sus intereses, oponerse al pago parcial,
oposicin, lo aclaramos, que procedera siempre y cuando la
obligacin solidaria no fuese indivisible. (p.98).
Para Osterling y Castillo Freire, podr estipularse este tipo de
modalidades en una obligacin solidaria, pero al celebrarse esta
clase de pactos, no se afectar la naturaleza de la obligacin. Para
ilustrar la materia vamos a utilizar un ejemplo. (Osterling, 2000:34).
El artculo 1184 nos plantea diversas situaciones. El primer
caso previsto por la norma es el del plazo. As, supongamos que dos

51

deudores se han obligado solidariamente frente a un acreedor

comn al pago de 40,000 nuevos soles. El primero deber pagar el
primero de septiembre, mientras que el segundo deber hacerlo el
da primero de octubre. Es claro que la circunstancia de haberse
pactado un plazo resolutorio no alterar el hecho de que la
obligacin sea solidaria, al igual que ocurrir si el plazo fuese
suspensivo. (Osterling, 2000:34).
Pago en caso de solidaridad
Artculo 1185.- El deudor puede efectuar el pago a cualquiera
de los acreedores solidarios, aun cuando hubiese sido demandado
solo por alguno.7
Este artculo est referido a una forma de solidaridad que es
la de la solidaridad activa, cuando en la obligacin intervienen varios
acreedores y un solo deudor comn. Este ltimo puede realizar el
pago a favor de cualquiera de los coacreedores y extinguir la deuda,
aun cuando hubiese sido demandado por otro de los coacreedores
exigiendo su cumplimiento, lo cual quiere decir que nada le impide al
codeudor que es emplazado judicialmente por cualquiera de los
acreedores, cumplir con su obligacin pagando la deuda a otro de
los coacreedores.
Segn Osterllng (2000) "el artculo 1185 se aparta de la
solucin prevista por el artculo 1212 del Cdigo Civil de 1936, que
recoge el principio de la prevencin propiciado por el clebre
tratadista francs Pothier y que sigue el artculo 1198 del Cdigo
Napolenico y todas las legislaciones que encuentran su origen en
esta regla, tales como los artculos 706 del Cdigo argentino, 1142
del Cdigo espaol, 528 del Cdigo portugus, 1994 del Cdigo
mexicano y 1570 del Cdigo colombiano" (Las Obligaciones. Vol.
7

Cdigo Civil del Per 1984

52

VI, p. 91); (p.137) mientras que Uribe (2004) prescribe sobre el

particular lo siguiente: "El deudor puede hacer el pago a cualquiera
de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al
demandante. La condonacin de la deuda, la compensacin, la
novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los
acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de
la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos no
haya demandado ya al deudor". (p.42)
"El precepto francs parece tener su antecedente en una
interpretacin errnea de los textos romanos; es as que la solucin
francesa, acogida por el legislador peruano de 1936, desnaturaliza
la solidaridad. No hay explicacin lgica, para que la prevencin,
pueda impedir a uno de los coacreedores solidarios, cobrar el
ntegro de la obligacin al deudor, pues aquel que ejercita en primer
trmino la accin judicial, no adquiere por esa circunstancia, el
derecho a recibir el pago. Ello desvirta la institucin de la
solidaridad". (Osterling, 2000:93).
El artculo 1185 del Cdigo Civil est inspirado en el artculo
428 del Cdigo Civil alemn y en el artculo 1296 del Cdigo Civil
italiano, que permiten al deudor emplazado judicialmente por uno de
los

coacreedores,

poder

pagar

cualquiera

de

los

otros

coacreedores y no necesariamente al que accion, porque siendo

todos los coacreedores dueos del crdito, puede pagar a
cualquiera de ellos, dando lugar naturalmente con ello a la extincin
de la obligacin (Osterling, 2000:94).
Accin de acreedor en la solidaridad pasiva.
Artculo 1186.- El acreedor puede dirigirse contra cualquiera
de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente.

53

Las reclamaciones entabladas contra uno, no sern obstculo para

las que posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no
resulte pagada la deuda por completo.8
Este artculo resulta ser una reproduccin del artculo 1213
del Cdigo Civil de 1936, se refiere a la solidaridad pasiva cuando en
la obligacin solidaria intervienen una multiplicidad de deudores y un
solo acreedor.
De acuerdo con el texto legal en comentario ningn codeudor
puede pretender pagar nicamente su parte al acreedor, quien tiene
derecho al ntegro aunque existan diversos deudores; el acreedor
tiene derecho a que se le pague en su totalidad la prestacin debida,
aunque sta fuese divisible en su naturaleza.
En este tipo de obligaciones, el acreedor comn tiene con
respecto a cada uno de los deudores una alternativa, la de exigir a
todos los deudores conjuntamente el pago de la obligacin o de
elegir a cualquiera de los deudores para que le pague el ntegro de
la misma e inclusive puede ser que, en el primer caso, emplazados
todos los codeudores, unos sean solventes y otros no;

bastar

ejecutar la sentencia contra cualquiera de ellos y que el ejecutado

pague, para que la obligacin se extinga; de igual manera, en el
segundo caso, el acreedor acciona contra uno solo de los
codeudores, porque los otros son insolventes o sencillamente
desconoce su paradero, se encuentran fuera del pas, etc., dando
lugar al nacimiento de relaciones internas entre el deudor que pag y
los dems obligados, contra quienes el deudor que pag puede
repetir el cobro de la parte que les corresponda en la obligacin.

Cdigo Civil del Per 1984.

54

La obligacin solidaria al ser satisfecha queda extinguida no

slo para el que pag, con respecto a los acreedores, sino para
todos los dems codeudores; de ser solidaria se convirti en divisible
entre los codeudores y, por tanto, slo exigible en la parte
correspondiente a cada uno de ellos, no pudiendo exigir el que pag
que cumplan los otros codeudores con pagar el ntegro de la
obligacin solidaria.
El beneficio de la divisin no puede ser concedido para los
deudores, porque el beneficio est a favor del acreedor, quien tiene
derecho a cobrar en forma completa, ntegra, total, aunque sean
varios los deudores, pues la solidaridad no se presume, es expresa
o la ley as lo establece. (Vigil, 2005:247)
Sin embargo, la segunda parte de este artculo prev aquel
caso en que el deudor emplazado no logre pagar el ntegro de la
deuda, slo una parte; mientras no resulte pagada la deuda por
completo y exista un saldo, el acreedor tiene expedito su derecho
para accionar contra los dems. Las reclamaciones entabladas
contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan
contra los dems, mientras no resulte pagada la deuda por
completo.
El antecedente ms remoto en nuestra legislacin con
respecto a la solidaridad pasiva, lo encontramos en la Ley de las
Siete Partidas, parte quinta, la cual haca referencia a la opcin del
acreedor entre plantear una accin individual o conjunta. (Vigil,
2005:248)
En las obligaciones solidarias, por tener stas su origen en la
voluntad de las partes o en la ley, podra el acreedor constreir a

55

cualquiera de los deudores para el cumplimiento total de la

prestacin.
Len (1988) seala que no debe en efecto olvidarse que la
solidaridad pasiva es un beneficio de que disfruta el acreedor que
tiene ante s una pluralidad de deudores, cada uno por el todo: de
suerte que a su arbitrio pueda escoger a uno, a algunos o a todos,
para exigir el pago. La eleccin la podr hacer, por ejemplo,
escogiendo al deudor que sea ms solvente o cuya deuda est
garantizada (p.37)
En cuanto a esta regla, el Cdigo Civil argentino, en lo que
concierne a la solidaridad pasiva, la regula en forma muy parecida a
la nuestra. As, Alterini (1988), comentando sta expresa: "El
acreedor comn tiene derecho al cobro ntegro de la deuda respecto
a todos o cualquiera de los codeudores; el pago, la novacin, la
compensacin y la remisin de cualquiera de los deudores propaga
sus efectos a los dems codeudores, extinguiendo la obligacin para
todos ellos" ... "El acreedor comn tiene derecho a exigir el pago
ntegro de la prestacin debida solidariamente a todos o a
cualquiera de los deudores; as lo establece el artculo 705 del
Cdigo Civil" ( p. 540).
Trasmisin de la obligacin.
Artculo 1187: Si muere uno de los deudores solidarios, la
deuda se divide entre los herederos en proporcin a sus respectivas
participaciones en la herencia.9
Regla similar se aplica en caso de muerte de uno de los
acreedores solidarios.

Cdigo Civil del Per 1984

56

Para

Palacios (2005), esta norma, que tiene

como

antecedente el artculo 1217 del Cdigo Civil de 1936, establece los

efectos de la solidaridad en caso de fallecimiento de uno de los
deudores o acreedores solidarios, prescribiendo que la deuda o el
crdito se divide entre todos los herederos en proporcin a sus
respectivas participaciones en la herencia. (p.246)
1. Efectos del fallecimiento del deudor o acreedor solidario
1.1. La deuda o el crdito del deudor o acreedor solidario, segn sea
el caso, se transmiten a sus herederos. En efecto, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 660 del Cdigo Civil, desde la muerte de una
persona se transmiten de pleno derecho a sus sucesores
universales, los bienes, derechos y obligaciones transmisibles que
constituyen la herencia. En este sentido, la deuda o el crdito del
deudor o acreedor solidario que fallece pasa a sus herederos.
1.2. Un segundo efecto del fallecimiento del deudor o
acreedor solidario, tiene que ver con la forma como se transmite la
deuda o crdito solidario, que es lo que precisamente se encuentra
regulado en la norma bajo comento, la misma que establece que la
deuda o el crdito se divide entre los herederos del deudor o
acreedor fallecido en proporcin a sus participaciones en la
herencia.
2. Forma de transmisin de la obligacin solidaria por
sucesin mortis causa
La disposicin contenida en el artculo materia de comentario,
ha llevado a afirmar a no pocos autores que la solidaridad, a
diferencia de la indivisibilidad, no se transmite a los herederos,
afirmacin que en nuestra opinin no es del todo exacta como
pasamos a explicar seguidamente. (Palacios, 2005:246)

57

Fallecido un deudor solidario, se transfiere a sus sucesores

hereditarios el deber de cumplir, entre todos, la totalidad de la
prestacin debida por aqul; de manera que, si el deudor fallecido
slo dejara un sucesor, ste se encontrar en la misma situacin en
la que se encontraba su causante frente al acreedor comn, esto es,
estar obligado por la totalidad de la deuda, aun cuando en sus
relaciones internas con los otros codeudores solidarios, en realidad,
slo le corresponda una parte de la deuda, pues el fallecimiento de
uno de los deudores o acreedores solidarios no hace desaparecer la
solidaridad. Lo mismo ocurrir en el caso de fallecimiento de un
acreedor solidario. (Palacios, 2005:247)
Situacin distinta es que, cuando son varios los sucesores, a
cada uno de stos individualmente slo les sea exigible o slo estn
facultados

exigir

la

deuda

crdito

de

su

causante,

respectivamente, en proporcin a sus participaciones en la herencia,

pero la deuda o el crdito que se divide entre tales sucesores es la
deuda o el crdito solidario, esto es, el correspondiente a la totalidad
de la prestacin, no la cuota que le corresponda a su causante en
sus relaciones internas con los dems codeudores o coacreedores
solidarios; de manera que, si los sucesores pagan la deuda ante el
acreedor comn, se sustituyen en todos los derechos, acciones y
garantas de ste contra los dems codeudores, hasta por la parte
por la que estaban obligados a contribuir en el pago de la deuda en
sus relaciones internas. (Palacios, 2005:248)
Al respecto, Ospina (1993) seala: "Segn ya lo vimos, la
deuda se divide entre los herederos del codeudor muerto, pero la
obligacin sigue siendo solidaria, y por consiguiente, el acreedor
puede demandar por el todo a cualquiera de los otros codeudores
solidarios. En realidad, lo que ocurre es que el lugar del deudor

58

muerto viene a ser ocupado por sus herederos, cada uno de los
cuales lo representa hasta la concurrencia de su cuota hereditaria y
que, reunidos entre s, responden de la totalidad de la deuda, como
antes respondiera su causante. Bien puede decirse, pues, que cada
heredero no est obligado solidariamente, pero que el conjunto de
ellos s lo est" (p. 271).
Como puede apreciarse, no es que la solidaridad no se
transfiera a los herederos, sino que se transfiere con la limitacin
que, de existir pluralidad de sucesores, stos, individualmente, slo
asumen la deuda o el crdito total, en proporcin a sus
participaciones en la herencia, pero en conjunto siempre responden
por la totalidad, limitacin que tiene como fundamento el hecho de
que el fallecimiento del deudor o acreedor solidario no tiene por qu
beneficiar ni perjudicar a la contraparte.
Qu sucede si la masa hereditaria del deudor fallecido no
logra cubrir la totalidad de la prestacin? Ello significar que el
acreedor ha sido colocado en una situacin de desventaja como
consecuencia del fallecimiento del deudor solidario? En relacin a la
primera pregunta, es pertinente sealar que, como el heredero
responde de las deudas de la herencia nicamente hasta donde
alcancen los bienes de sta, salvo que pierda dicho beneficio
(artculos 661 y 662 del Cdigo Civil), si la herencia no logra cubrir
la totalidad de la prestacin, no les ser exigible a los sucesores el
pago de la deuda ms all de dicho lmite; sin embargo, ello no
coloca de ninguna manera al acreedor en una situacin menos
ventajosa de la que se hubiera encontrado si no hubiera fallecido el
deudor, pues siendo el patrimonio de ste la garanta comn de las
obligaciones asumidas por l, el acreedor se encuentra en la misma
situacin que si viviera el deudor. En todo caso, tiene la posibilidad

59

de dirigirse a los dems codeudores solidarios para satisfacer su

crdito.
As, el fallecimiento de uno de los deudores o acreedores
solidarios no hace desaparecer la solidaridad, nicamente la limita
cuando

concurren

varios

sucesores,

en

proporcin

las

participaciones de stos en la herencia, mantenindose la

solidaridad en la plenitud de sus efectos, contra los deudores
solidarios primitivos o a favor de los acreedores solidarios
originarios. Sin embargo, la limitacin aludida slo va a operar
cuando el objeto de la prestacin es divisible, puesto que si fuera
indivisible, lo dispuesto en el artculo bajo comentario no es de
aplicacin, pues los sucesores tambin se encontrarn obligados o,
en su caso, facultados a exigir el ntegro de la prestacin, en
atencin a que

el carcter indivisible de

sta

impide su

fraccionamiento, carcter que no vara con el fallecimiento del

deudor o acreedor solidario. (Palacios, 2005:249)
2.2.1.4. Indemnizacin de daos y perjuicios
Responsabilidad extracontractual.
En esta clase de responsabilidad el autor del dao no lo ha
causado en ejecucin o inejecucin de un contrato que lo vincula
anticipadamente con la vctima. La responsabilidad extracontractual
emana de actos que no han obedecido a conductas previas sino
que, su nacimiento se da justamente por esta falta de antecedentes
contractuales; ya que no existi ninguna relacin jurdica previa entre
el autor y la vctima: Entre el Sujeto Activo y el Sujeto Pasivo del
dao.
El slo hecho que el hombre vive en sociedad, en una vida
moderna llena de riegos y en la cual todos estamos expuestos a los

60

daos

muchas de las cuales no podemos evitarlos porque no

depende de nosotros sino de los dems; determinan que est

sometido a un deber general: El no daar; Caso contrario
originar la obligacin de indemnizar; que muchas veces se da por el
resultado de una falta de previsin; salvo que el dao obedezca a
caso fortuito, legtima defensa o estado de necesidad. (Palacios,
2005:248)
Para iniciar la accin civil de daos y perjuicios derivados de
la responsabilidad extracontractual, la parte agraviada no debe constituirse en parte civil en ninguno de los procesos penales, porque de
hacerlo ya no podra ejercer la accin civil.
La indemnizacin comprende la reparacin del dao causado
y la del dao moral irrogado a la vctima del acto ilcito, a su familia o
a un tercero.
El sistema de la responsabilidad extracontractual no es sino
un mecanismo que persigue asignar individual y efectivamente a
ciertos individuos el peso econmico de la reparacin, el redistribuir
cierto tipo de prdida econmica de acuerdo a los criterios que la sociedad considera justa; Tenindose presente que la caracterstica
primordial en este tipo de responsabilidad es el reembolso
econmico como medio de resarcir el dao causado. (Palacios,
2005:248)
El dao directo lo sufre la vctima, con independencia de lo
que se provea jurdicamente sobre esta responsabilidad; en ella la
que tiene su automvil destrozado o la que sufre las heridas o
eventualmente muere.

61

El sistema jurdico no puede remediar este hecho, lo que

puede hacer es no obviar los problemas econmicos derivados del
dao.
En este tipo de responsabilidad se da una responsabilidad
directa, llamada responsabilidad personal simple o responsabilidad
por hechos personales, en sta la accin u omisin del propio
responsable ha sido causa directa o inmediata del dao, el cual no
hubiese acontecido sin la culpa intencional (dolo) o la culpa ordinaria
de aquel. Esta recae sobre las personas cuya capacidad de
raciocinio, discernimiento las habilita para medir las consecuencias
de sus actos.
La responsabilidad indirecta llamada tambin compleja, es
impuesta a una persona distinta del autor, por la sola consideracin
de tener un poder de direccin sobre las personas o elementos que
lesionaron a damnificaron, aunque l no lo haya causado directa o
indirectamente;

en

este

caso

tenemos

por

ejemplo

la

responsabilidad por otras personas como pueden ser hijos menores,

los incapaces que se encuentran bajo tutela o curatela, a los
dependientes o empleados; tambin los podemos sealar cuando el
dao es causado por las cosas o con las cosas, por los animales o
por la ruina de edificios. (Palacios, 2005:249)
Indemnizacin
La Indemnizacin es un trmino utilizado principalmente en el
rea de las leyes y se refiere a la transaccin que se realiza entre un
acreedor o vctima y un deudor o victimario. En palabras simples es
una "compensacin" que alguien pide y eventualmente puede recibir
por daos o deudas de parte de otra persona o entidad. La
indemnizacin de daos y perjuicios comprende la prdida sufrida y
la ganancia dejada de obtener; es decir, el dao emergente y el lucro

62

cesante, pero el hecho de que se declare el incumplimiento

contractual, no necesariamente conlleva la de daos y perjuicios,
porque han de acreditarse su realidad y concretarse.
La indemnizacin por daos y perjuicios consiste en la accin
que tiene el acreedor o el perjudicado para exigir del deudor o
causante del dao una cantidad de dinero equivalente a la utilidad o
beneficio que a aqul le hubiese reportado el cumplimento efectivo,
ntegro y oportuno de la obligacin o a la reparacin del mal
causado. En este sentido se pronuncia el artculo 1101 del Cdigo
Civil: Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren
en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo
contravinieren al tenor de aqullas. Las indemnizaciones por daos
y perjuicios se clasifican en dos clases, en funcin de su
procedencia. Contractuales son las que debe pagar un deudor en
caso de incumplir una obligacin contractual, con el fin de resarcir al
acreedor por su incumplimiento. Extracontractuales son aquellas que
no proceden de un contrato. Su causa se debe a una accin dolosa
o culpable que provoca un dao a otras personas.
Por otra parte, la indemnizacin por daos y perjuicios, con
independencia de su origen o procedencia, tiene por objeto
indemnizar al acreedor de las consecuencias perjudiciales causadas
por el incumplimiento de la obligacin o por la realizacin del acto
ilcito. Siendo esta indemnizacin preferentemente de carcter
pecuniario (salvo en determinados supuestos de obligaciones
extracontractuales que pueden dar lugar a una reparacin
especfica), se debe proceder a valorar econonmicamente distintos
aspectos o componentes que si bien, son fcilmente teorizables,
plantean en la prctica notorias dificultades de concrecin. En este
sentido, el artculo 1106 del Cdigo Civil establece que: La

63

indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de

la prdida que hayan sufrido, sino tambin el de la ganancia que
haya dejado de obtener el acreedor, salvas las disposiciones
contenidas en los artculos siguientes.
El citado precepto da cobertura legal al denominado dao
emergente y lucro cesante. El dao emergente es el dao o prdida
sufrida por el acreedor y el lucro cesante la ganancia dejada de
obtener a consecuencia del incumplimiento contractual o de la
accin u omisin generadora de la responsabilidad extracontractual.
La jurisprudencia normalmente exige un criterio restrictivo en
la valoracin de la prueba en los casos de fijacin del quantum
indemnizatorio, remitiendo su valoracin a los criterios generalmente
aplicados por los rganos judiciales. As las STS de 25 de marzo de
1991 y de 26 de marzo y 19 de junio de 2007 establecen que: la
funcin

de

calcular

los

daos

indemnizables

es

atribuida

exclusivamente por la doctrina jurisprudencial a los rganos

judiciales, quienes lo llevarn a cabo caso por caso valorando las
probanzas unidas a las actuaciones, sin que puedan hallarse sujetos
a previsin normativa alguna, que por su carcter general no permite
la individualizacin del caso concreto
Por otra parte, el mero incumplimiento contractual o
produccin del hecho ilcito no produce de forma automtica el
nacimiento de la indemnizacin por daos y perjuicios. La probanza
de este incumplimiento o realizacin del hecho doloso o culposo
incumbe al perjudicado, el cual debe probar el nexo de causalidad
entre el hecho y el dao producido. As las STS de 8 de noviembre
de 1983, 3 de julio de 1986, 28 de abril de 1989, 15 de junio de
1992, 13 de mayo de 1997 y 29 de marzo de 2001, sostienen que si
bien el incumplimiento puede dar lugar a indemnizacin, ello

64

no

significa que se haya abandonado la doctrina general de que el

incumplimiento

contractual

no

genera

el

desencadenamiento

inexorable de los daos y perjuicios y su reparacin, y que, por

ende, incumbe a la parte reclamante la carga de la prueba de su
existencia y cuanta
Para finalizar este breve exposicin cabe mencionar el
concepto de dao moral. El dao moral se suele definir como todo
aquel dao que no tiene naturaleza puramente patrimonial y podran
concebirse como todo aquellos que afectan a los bienes o derechos
inmateriales de las personas. El dao moral, que tiene su anclaje en
el artculo 1902 del Cdigo Civil, requiere que sea cierto, real y
existente, sin perjuicio que la resolucin judicial pudiera cuantificar
determinados daos morales futuros.
La Jurisprudencia tiende a admitir que todos los daos,
patrimoniales o morales, siempre que sean reales y se hayan
probado, dan lugar a la correspondiente reparacin. Desde la
primera STS que declar la susceptibilidad de reparacin del dao
moral, de fecha 6 de diciembre de 1912, el debate doctrinal sobre la
indemnizacin por daos morales se ha circunscrito exclusivamente
al mbito de la responsabilidad contractual.
La cuestin terica que se plantea hoy en da en relacin con
las obligaciones extracontractuales estriba en determinar si el dao
moral y el dao material o patrimonial deben englobarse bajo un
mismo concepto o si, por el contrario, responden a dos conceptos
diferentes. La doctrina mayoritaria se pronuncia a favor de esta
ltima tesis, al afirmar que slo el dao patrimonial puede ser
propiamente resarcido, mientras que los daos morales nunca son
resarcibles, sino, de algn modo, compensables. En este sentido la
Jurisprudencia del Tribunal Supremo tiene declarado que la
pretensin de indemnizacin del dao moral cuando tiene por objeto

65

el pago de una cantidad de dinero, ms que una funcin reparadora,

cumple la finalidad de ser una compensacin de los sufrimientos del
perjudicado o pretium doloris.

Contenido de la indemnizacin.
Los comentaristas del Cdigo civil peruano de 1984 advierten
que ste, al adoptar una posicin contraria a la soluciones
eminentemente patrimonialistas en boga, introduce en el artculo
1985 el deber de reparar el dao a la persona sin limitacin alguna
y con la mayor amplitud, hecho que, como se apunta, ha sido
favorablemente comentado por los civilistas extranjeros los que han
sealado su importancia para el derecho contemporneo.
El artculo 1985 del Cdigo civil tiene el siguiente texto:
Artculo 1985.- La indemnizacin comprende las consecuencias
que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo
el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo
existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao
producido. El monto de la indemnizacin devenga intereses legales
desde la fecha en que se produjo el dao 10
Tal como se desprende de la lectura del artculo 1985, antes
trascrito, la indemnizacin que en l se establece comprende las
consecuencias que se generen de un dao a la persona. Esta
indemnizacin, contrariamente a lo prescrito en los Cdigos civiles
de Alemania, Italia y Portugal, a los que nos hemos referido en el
pargrafo anterior y tal como lo hemos remarcado, no contiene
ninguna limitacin, por lo que la indemnizacin que se fije por el
dao a la persona no se supedita, como lo prescriben los cdigos
civiles antes mencionados, ni al caso de un delito previamente
10

Cdigo Civil del Per 1984

66

cometido, ni a casos concretos sealados en la ley, ni a la gravedad

del dao producido, respectivamente. (Palacios, 2005:253)
Como tambin se aprecia del texto del artculo 1985, antes
trascrito, la indemnizacin comprende, aparte del dao emergente y
del lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral.
Lamentablemente, no fue posible, por la estrechez del tiempo
transcurrido entre la incorporacin del dao a la persona en el
artculo 1985 y la promulgacin del Cdigo, eliminar del texto de
este numeral la alusin al dao moral que, como lo hemos
sealado, en cuanto dolor o sufrimiento (pretium doloris) es un dao
psquico de carcter emocional, por lo que est comprendido dentro
de la genrica voz de dao a la persona. .En efecto, la inclusin del
dao a la persona, que no apareca en el proyectado texto del
mencionado numeral, se produjo en la ltima y conclusiva sesin de
la Comisin Revisora del Proyecto de Cdigo Civil del 3 de julio de
1984, convocada expresamente por el Ministro de Justicia de aquel
entonces, Schreiber (2005) para revisar y dar los ajustes finales de
redaccin al texto del Cdigo. La ceremonia formal de promulgacin
de este instrumento legal se haba fijado para das despus, el 24 de
julio del mismo ao. Esta circunstancia, como est dicho, impidi
plantear cualquier debate - que hubiera sido extemporneo dada la
ndole de la reunin -, tendente a suprimir el dao moral del texto
del artculo as como modificar el artculo 1984 dedicado a regular lo
concerniente al dao moral con prescindencia del dao a la persona.
(p.384) Al no ser posible reabrir el discusin, lo ms que se pudo
obtener, y ello constituy un gran logro, fue incorporar el dao a la
persona entre aquellos daos cuyas consecuencias o perjuicios
deberan ser indemnizados. Quedaba como proyecto a cristalizar en
una prxima futura ocasin el perfeccionar sistemticamente la
materia contenida en los artculo 1984 y 1985 del Cdigo civil
vigente.

67

Cabe recordar que la Comisin Revisora, ante la cual se

plante la necesidad de incorporar el dao a la persona dentro del
texto del Cdigo civil, no aprob, en primera instancia, la propuesta
que se le someta. Por ello, y tal como se apunta en el prrafo
anterior, hubo que esperar una nueva y propicia ocasin para
obtener, un 3 de julio de 1984, su inclusin dentro del Cdigo. Las
vicisitudes

ocurridas

en

esta

oportunidad,

que

permitieron

extemporneamente incorporar al Cdigo el dao a la persona,

estn por nosotros narradas en un trabajo anterior al cual remitimos
al lector curioso por obtener mayor informacin al respecto.
Lo sucedido el 3 de julio de 1984 pertenece a la historia
interna del Cdigo Civil a la cual difcilmente accedern los
historiadores del derecho que se ocupen de la materia. No fue tarea
fcil que se aceptase en el Per de la primera mitad de la dcada de
los aos ochenta los alcances del novedoso concepto de dao a la
persona. La formacin cerradamente individualista-patrimonialista a
la que habamos sido sometidos los juristas peruanos, impeda la
rpida y fcil comprensin de la trascendencia y de la necesidad de
proteger al ser humano de todo dao, tal como hasta ese momento
suceda en relacin con las consecuencias de daos a las cosas.
(Palacios, 2005:259)
La aceptacin de la figura del dao a la persona supona
sustituir

la

concepcin

individualista-patrimonialista

por

una

concepcin humanista del derecho. Esta situacin, actualmente en

trance de ser superada, fue la que motiv que, en un primer
momento, juristas como Jos Len Barandiarn (1988), que se
ocupaba de la responsabilidad civil, manifestara su perplejidad
frente a la nocin de dao a la persona (p.175). Ello es del todo
explicable ya que hasta ese momento ningn jurista en el Per se

68

haba referido a los alcances del concepto de dao a la persona,

como tampoco haba ocurrido hasta aquel entonces en otros muchos
pases del mundo y, hasta donde estamos informados, en ninguno
otro de Latinoamrica.
En realidad, por aquellos aos empezaba a tratarse la materia
en algunos pocos pases de Europa. En relacin con la tarda
incorporacin del dao a la persona en el artculo 1985 del Cdigo
Civil, quedaron dos concretas tareas que enfrentar para cuando se
presentase la oportunidad de revisar el Cdigo Civil de 1984 a fin de
proponer, en esa ocasin, algunas enmiendas destinadas a
perfeccionar y actualizar su texto. Estimamos que esa oportunidad
puede haber llegado, ya que se encuentra en funciones, como es
sabido, una Comisin creada por el Congreso de la Repblica para
proponer, precisamente, las enmiendas necesarias al Cdigo Civil de
1984. (Sessarego, 2000: 270-271)
La primera de las dos antes mencionadas tareas pendientes
es la de reformular el contenido del artculo 1984 para sustituir el
tratamiento del especfico dao moral, que ah aparece, por el del
genrico dao a la persona.
La segunda, se concreta a eliminar del nuevo texto del
artculo 1985 la referencia al dao moral en cuanto que, como se
ha sealado, esta nocin especfica de dao emocional est incluida
dentro de la genrica voz de dao a la persona. Sabemos que esta
tarea no ser nada fcil dada la fuerza de la tradicin que tiende a
confundir, como si fueran de la misma categora, el genrico dao a
la persona con el especfico dao moral. (Sessarego, 2000: 272)
2.2.1.5. Dao

69

El "dao o demere", que es entendido como todo detrimento o

menoscabo a un inters (en el caso del Sistema de Responsabilidad
Civil Extracontractual, a un inters general de "no verse daado por
nadie" que es el correlato del "alterum non laedere" o "deber jurdico
de no causar dao a nadie") jurdicamente tutelado.
Dao es la disminucin que experimentan los intereses
patrimoniales o bienes jurdicos de una persona. Tambin se define
como toda desventaja en los bienes jurdicos de una persona y que
el mismo se determina prescindiendo mentalmente del evento
daoso y calculando cul sera entonces, la situacin del daado.
(Sessarego, 2000: 272)
Como ya sealamos al principio el dao que puede recaer en
el mbito patrimonial o extra-patrimonial, y de acuerdo a este
planteamiento los DAOS PATRIMONIALES pueden ser: dao
emergente y lucro cesante, y los DAOS EXTRA-PATRIMONIALES,
dao moral y dao a la persona.
Como Sessarego (2000), este dao requiere cumplir de
ciertos requisitos para efectos de su indemnizacin: un primer
requisito es que tenga certeza (analizndose dos aspectos de la
certeza: una certeza lgica y una certeza fctica); un segundo
requisito es que no haya sido indemnizado antes, lo que nos llevar
a analizar el Cdigo Procesal Civil en torno a la temtica de la cosa
juzgada as como de otras vas de indemnizacin como es la va
penal y su relacin con la indemnizacin en el mbito civil; como
tercer requisito tenemos que debe existir una relacin didica, esto
es una relacin entre un sujeto "supuesto responsable" determinado
y una "supuesta vctima" tambin determinada, plantendose aqu la
peculiaridad de una indemnizacin por daos a "intereses difusos";
siendo el ltimo requisito que el dao sea injusto. (p.273)

70

La "reparacin" de estos daos, a efectos de cumplir con la

funcin satisfactoria de la Responsabilidad Civil, se verificar "in
natura" o "en equivalente". Esta ltima es la modalidad ms
difundida dado que en la mayora de los casos no puede
satisfacerse

el

inters

perjudicado

restituyndose

el

bien

perjudicado.
El dao que puede recaer en el mbito patrimonial o extrapatrimonial, y de acuerdo a este planteamiento los daos
patrimoniales pueden ser: dao emergente y lucro cesante, y los
daos extra-patrimoniales, dao moral y dao a la persona.
2.2.1.6. Lucro cesante.
O lucrum cessans, configura la frustracin de ventajas
econmicas esperadas, esto es, la no obtencin de ganancias
previstas. Consiste en trminos sencillos, en la renta o ganancia
dejada de percibir a resueltas del suceso daosos; por ello, en el
mismo ejemplo que se precis, el lucro cesante estar constituido
por el dinero que dejar de percibir el usuario del vehculo quien lo
utilizaba, como medio de transporte privado.
Conviene reiterar, que ambas categoras son de aplicacin
tanto en el mbito contractual como en la esfera extra-contractual,
encontrndose tal reconocimiento debidamente contemplado en
nuestro ordenamiento civil a travs de los dispuesto por el artculo
1321, esta precisin es interesante dado que al analizar la categora
de dao en el campo extracontractual, advertiremos una omisin en
la norma pertinente.

71

El perjuicio o lucro cesante, se configura principalmente, por

la privacin de aumento patrimonial por la supresin de la ganancia
espera.
El lucro cesante es una forma de dao patrimonial que
consiste en la prdida de una ganancia legtima o de una utilidad
econmica por parte de la vctima o sus familiares como
consecuencia del dao, y que sta se habra producido si el evento
daoso no se hubiera verificado. Es, por tanto, lo que se ha dejado
de ganar y que se habra ganado de no haber sucedido un dao.
2.2.1.7. Dao a la persona.
Sessarego (2001) seala que tenemos la conviccin que slo
es posible encontrar el sentido del derecho y, por consiguiente, de
todas y cada una de las instituciones jurdicas, si conocemos ms y
mejor al ser humano. Qu podemos saber del derecho si
desconocemos o conocemos insuficientemente la estructura y
maneras de ser de su creador, destinatario y protagonista: El ser
humano? El derecho es creado por el hombre para el hombre. Por
ello, es poco lo que podamos aprehender en cuanto al significado
del dao a la persona y, ms especficamente del dao al proyecto
de vida, si no indagamos sobre el ser del hombre. En ausencia de
tal indagacin, consideramos que el tratamiento del tema carecera
de un adecuado sustento en la realidad, por lo que pecara de
superficial e inconsistente. Un estudio que ofrece esta falencia es
aquel que se desenvuelve tan slo en el nivel de la dogmtica
jurdica. Y, bien sabemos, que ella requiere del ineludible apoyo y
soporte de la teora general del derecho y de la jusfilosofa, en su
caso. (P.212)
Conocer a la persona humana supone comprenderla para
valorarla de acuerdo a su peculiar estructura y dignidad. Es as que

72

un mayor y mejor conocimiento del ser humano, suministrado por la

filosofa, permiti a los juristas, durante las ltimas dos dcadas del
siglo XX, iniciar el proceso destinado a protegerla cada vez ms
adecuada y eficientemente. De ah que ante la exigencia de tutelar
preventiva, unitaria e integralmente a la persona cabe preguntarse
cmo se puede proteger a un ente que se desconoce o sobre el
que se poseen escasas referencias?. Conocer ms y mejor al ser
humano, hasta donde ello es posible desde que se trata de un ser
radicalmente libre, es el necesario presupuesto para el desarrollo de
la disciplina jurdica. Y, evidentemente, del dao a la persona.
(Sessarego, 2001:212)
Dao psicosomtico
Como se ha sealado, son mltiples los aspectos del ser
humano que pueden ser objeto de una lesin generada por el evento
daoso. En lo que se refiere al dao psicosomtico cabe hacer una
distincin entre la lesin sufrida, considerada en s misma, y las
mltiples consecuencias que la lesin produce en la existencia, es
decir, las repercusiones que ella origina en el bienestar o la salud de
la vctima. A la lesin, estimada en s misma, se le ha designado
alguna vez como dao-evento y, a sus efectos, como es obvio, como
dao-consecuencia. (Sessarego, 2001:212)
Dao biolgico
Un sector de la doctrina que se ha ocupado del dao a la
persona identifica la lesin con la expresin de dao biolgico
Dao biolgico es, por consiguiente, la lesin en cuanto tal. Es decir,
un golpe, una herida, una fractura, un trauma, una mutilacin, etc.
En el curso de este trabajo adoptamos la designacin de dao
biolgico para referirnos a la lesin en s misma y de dao a la
salud para designar las consecuencias o perjuicios causados al
bienestar integral de la persona que pueden ser generados por una

73

o ms lesiones. El dao biolgico, en cuanto lesin en s misma,

como est dicho, acarrea una serie de consecuencias que afectan la
vida misma de la persona, que modifican sus hbitos, que le impiden
dedicarse a ciertas actividades de su vida ordinaria, es decir, en una
palabra, afectan su bienestar. A este dao que, como se ha
sealado, se le conoce con la expresin de dao a la salud, se le
otorga una significacin ms amplia y comprensiva. (Sessarego,
2001:213)
Dao a la salud o al bienestar
En la actualidad el concepto salud, de acuerdo a la
definicin que de ella ofreciera en 1946 la Organizacin Mundial de
la Salud, significa bienestar. Por ello, el dao a la salud, derivado del
previo dao biolgico, compromete, en cierta medida e intensidad, el
bienestar mismo de la persona. En otros trminos, la salud entendida como ausencia de enfermedad - resulta ser un
componente importante - ms no el nico - del bienestar integral de
la persona.
Dao al proyecto de vida
El dao a la libertad supone un previo dao psicosomtico.
Este ltimo dao puede incidir, en diverso grado, en la libertad, ya
sea en su dimensin subjetiva como en su expresin objetiva o
fenomnica, es decir, en el ejercicio mismo de la libertad en la vida
social. La primera situacin puede calificarse como un caso lmite,
pues lo que se impide como consecuencia de un previo dao
psicosomtico es que la persona, por una prdida de conciencia de
diversa duracin, no pueda decidir por s misma. Por consiguiente,
est privada de transformar esta potencia - que es la libertad en
cuanto ncleo existencial en acto, es decir, en ejercicio fenomnico
de la libertad en cuanto decisin. En otros trminos, el dao
causado impide a la persona convertir su ntima decisin en una

74

cierta conducta o comportamiento. En este caso, sin embargo, no

puede aludirse a una prdida de la libertad, ya que ello slo ocurre
con la muerte, sino ms bien a la imposibilidad temporal de decidir
por s mismo. (Sessarego, 2001:213). Esta imposibilidad de decidir
por s mismo puede presentarse en un estado de coma,
diagnosticado como irreversible, por lo que ser improbable que la
persona recupere su capacidad de decisin inherente a la libertad.
Reparacin del dao a la persona.
Cada uno de los daos psicosomticos causados a la vctima,
como

se

ha

sealado,

debe

ser

valorizado

liquidado

independientemente. El dao biolgico, constituido por la lesin

considerada en s misma - que es, en el caso propuesto,
fundamentalmente la prdida de algunos dedos de la mano derecha
debe ser debidamente valorizado. Para este efecto, en ciertos
pases desarrollados existen para determinadas reas o se hallan en
proceso de elaboracin lo que se designa como baremos (o tablas
de infortunios o tarifas indemnizatorias), que son elaborados por
grupos

multidisciplinarios,

compuestos

por

mdicos,

jueces,

abogados, psiclogos, economistas, aseguradores, entre otros. En el

referido proceso de confeccin de los baremos o tablas de
infortunios los grupos de trabajo tienen en cuenta tanto la
jurisprudencia existente sobre la materia como las condiciones
socioeconmicas

del

pas

otros

factores

concomitantes.

(Sessarego, 2001:214)
2.2.1.8. Relacin de causalidad.
Al inicio entre el dao y la accin del responsable debe haber
una relacin de causa efecto de modo que el dao tiene por causa la
accin

del

responsable

responsabilidad.

75

por

esa

accin

se

le

imputa

Cundo se puede sostener que la accin del responsable es

la causa que produce el efecto dao?
En el caso de la responsabilidad extracontractual se acoge la
teora de la causa adecuada (artculo 1985 del Cdigo Civil) para
esta teora no es causa cada condicin del evento, sino solo la
condicin que sea adecuada, idnea para determinarlo.
Asimismo, en el caso de la inejecucin de obligaciones se
asume la teora de la causa prxima (artculo 1321 del Cdigo
Civil) Para esta teora se le llama causa solamente a aquella de las
diversas condiciones necesarias de un resultado que se halla
temporalmente ms prxima a ste, las otras son simplemente
condiciones.
El artculo 1972 del Cdigo Civil, admite en los casos del
artculo 1970 (vale decir, por ser titular de un bien o por ejercer una
actividad, riesgosa o peligrosa), son supuestos de ruptura del nexo
causal, el caso fortuito, la fuerza mayor, el hecho de in tercero y el
hecho de la propia vctima.
Al respecto es necesario precisar que dentro de cualquier tipo
de responsabilidad objetiva, se puede presentar la configuracin de
supuestos de ruptura del nexo causal.
En efecto al ser el nexo causal uno de los elementos
constitutivos de los supuestos que se encuentran dentro del sistema
de responsabilidad extracontractual objetiva, no puede dejarse de
admitir la ruptura del nexo causal.
Podemos definirla como el NEXO O RELACIN EXISTENTE
entre el hecho determinante del dao y el dao propiamente dicho,

76

es una relacin de causa efecto, esta relacin causal nos permitir

establecer hechos susceptibles de ser considerados hechos
determinantes del dao, cual es aquel que ocasiono el dao que
produce finalmente el detrimento, as como entre una serie de daos
susceptibles de ser indemnizados los cuales merecern ser
reparados. Nuestra legislacin hace uso del criterio adoptado en la
teora sobre la relacin causal, plasmada en nuestro Cdigo Civil
vigente, y est presente tambin en nuestra jurisprudencia.
(Sessarego, 2001:216)
2.2.2. Empresa usuaria
La empresa usuaria, ser la que va utilizar el personal que le brinda
la empresa tercerizadora.
La intermediacin laboral y la tercerizacin son, desde el punto de
vista empresarial, dos herramientas sumamente tiles, que permiten que
las empresas no solo puedan reducir sus costos laborales, sino tambin ser
ms competitivas y eficientes, pues, por un lado, el empresario podr
servirse de la labor personal de ciertos trabajadores destacados por una
tercera empresa para realizacin de trabajos temporales, complementarios
o especializados; y, por otro lado, podr beneficiarse del servicio integral
que un tercero le puede brindar para procesar uno de los sectores
productivos de su empresa.
Ambas estrategias de negocios vienen siendo utilizadas por muchas
empresas de nuestro pas, siendo la intermediacin laboral la que ms
operadores tiene, sin embargo, es la figura de la tercerizacin la que en
este ltimo tiempo viene tomando mayor fuerza.
2.2.2.1. Contrato de tercerizacin
Definicin

77

Tercerizacin

es

el

trmino

tambin

conocido

con

expresiones como externalizacin o descentralizacin productiva,

comnmente utilizado en nuestro pas y en el mundo latino, para
referirse a Outsourcing (Raso, 2000:4). Segn Raso Delgue,
outsourcing es una expresin de origen anglosajn cuya traduccin
literal podra ser de fuente externa o de origen externo. El uso de
trminos

anglosajones

en

el

derecho

laboral

responde

fundamentalmente a dos motivos. El primero de ellos, porque las

relaciones laborales son una disciplina de origen anglosajn; y el
segundo, por la globalizacin del idioma ingls.
Reca citado por Raso (2000) expresa que externalizar o
acudir a outsourcing consistir en dejar en manos de otras
empresas procesos de nuestra cadena de valor. (p.5) El autor
expresa que este tipo de externalizacin de tareas slo se justifica
cuando implica un menor costo para la empresa.
Volviendo al concepto desarrollado por Raso Delgue, se
entiende por Tercerizacin cuando una empresa externaliza alguna
de las etapas de gestin o produccin, reservndose sta el control
de las mismas. Mantener el control sobre la actividad es lo que lo
distingue de un contrato comercial comn. Mientras en ste ltimo la
empresa acta como cualquier cliente eligiendo el producto o
servicio, suministrado por un tercero en forma independiente, en la
tercerizacin la empresa efecta el control de la produccin de
dichos bienes o de la prestacin de dichos servicios. (Raso,
2009:12).
Las actividades externalizadas pueden ser de cualquier tipo,
tanto principales como de apoyo o secundarias al giro de la
empresa; el elemento esencial para que estemos frente a un caso de

78

tercerizacin es que el manejo del control lo mantenga la empresa

principal.
Las relaciones de tercerizacin se caracterizan por constituir
una relacin contractual triangular, dnde los sujetos que intervienen
son: por un lado, el patrono o empresa principal; el subcontratista,
intermediario o suministrador de mano de obra por el otro, y el
trabajador dependiente como tercer integrante en sta relacin
(Raso, 2009:12).
Segn Castello y Racciatti citado por Raso (2009) para que
exista subcontratacin deben estar presentes ciertos elementos.
Estos son: a) El acuerdo contractual (requisito negocial) que tiene
por objeto el encargo de ejecucin de obras o servicios, siendo los
ms comunes el arrendamiento de obra y el arrendamiento de
servicios. b) el subcontratista debe ser una empresa autntica
(requisito subjetivo), que sea una organizacin productiva y que
cuente con recursos propios los cuales dirija bajo su cuenta y riesgo.
c) las obras o servicios encomendados (requisito objetivo), sean
stas principales o accesorias deben formar parte de las actividades
o funciones de la empresa principal. Los autores aclaran que el
trmino obra refiere a cualquier cosa tangible producida por una
empresa, mientras que el trmino servicio alude a prestaciones de
carcter intangible (Raso, 2009:13).
Por otro lado, Raso (2009), establece otros elementos en
relacin a la nocin de subcontratacin de acuerdo al texto
introducido por la ley. Los elementos enumerados por l son los
siguientes:
a)

Existencia de un empleador: subcontratista

b)

Existencia de un acuerdo contractual

79

c)

Las obras o servicios deben: estar integradas en la

organizacin de la empresa principal, formar parte de la
actividad normal o propia del establecimiento, pudiendo
cumplirse dentro o fuera de l

d)

Esta actividad normal o propia podr ser principal o

accesoria.

A continuacin desarrollaremos los puntos antes enumerados:

a)

El empleador, ser una persona fsica o jurdica con personal

bajo su dependencia, que actuar bajo su propia direccin por
su cuenta y riesgo;

b)

El contrato deber presentar las siguientes caractersticas:

podr ser civil o comercial, no deber cumplir requisitos
especiales (no hay solemnidades), deber existir un encargo
bajo el cual el subcontratista desarrollar las obras o servicios
requeridos

por

la

empresa

principal

patrono,

el

subcontratista deber contratar personal dependiente para

ejecutar dichas obras o servicios.
A travs de dicho contrato, la empresa principal ingresa en la
relacin laboral no como co-empleador, sino como un garante o
fiador de las obligaciones contradas por el subcontratista.
c)

Al considerar las obras o servicios debemos tener en cuenta

lo siguiente: Primero, estar integradas en la organizacin
de la empresa principal, entendindose por obras o
servicios integrados aquellas situaciones que no forman parte
de la actividad comn de la empresa principal, pero que
integran plenamente la actividad de la organizacin.
Segundo, formar parte de la actividad normal o propia,

tomando como actividad normal aquellas que revisten carcter de

80

regularidad y permanencia en el tiempo, de manera que toda

actividad que adquiera regularidad se vuelve una actividad normal.
Por otro lado, ser propia aquella actividad que adems de ser
regular forme parte del objetivo especfico de la empresa.
Resulta difcil la distincin entre ambos trminos, son
actividades que forman parte de un todo, son habituales, inherentes
y permanentes de la organizacin.
Dichas actividades deben: o integrar la definicin del
producto, bien o servicio prestado por la empresa principal, o ser
tcnicamente indispensable para la organizacin interna de la
empresa, la adquisicin de insumos venta de sus productos.
Finalmente la ley menciona, ya sea que se cumplan dentro o
fuera del mismo, dnde resulta irrelevante el lugar geogrfico en el
cual las obras o servicios sean desarrollados, pudiendo prestarse
dentro o fuera de la empresa principal.
d)

Esta actividad normal o propia podr ser principal o

accesoria.
De acuerdo a la ley entran dentro del concepto de

subcontratacin las actividades principales y algunas accesorias.

Estas ltimas son nombradas taxativamente por la ley, siendo
las mismas las actividades de mantenimiento, limpieza, seguridad o
vigilancia.
Intermediacin
La intermediacin en materia del derecho de trabajo ha sido
considerada

histricamente

81

como

una

prctica

abusiva

de

explotacin del trabajo humano, la que comnmente se identificaba

con la denominacin de marchandage.
Segn Raso (2009), este antiguo concepto del trabajo como
una mercanca ha desaparecido, transformando al intermediario en
una

empresa

respetable

especializada

en

proporcionar

trabajadores calificados a empresas usuarias. Castello, citado por

Raso (2009), expresa que por intermediario debe entenderse todo
aquel que contrata trabajadores con el objeto de colocarlos,
cederlos, prestarlos o proveerlos a una empresa que es quien dirige,
controla y se beneficia efectivamente del trabajo. (p.13) El
intermediario es el sujeto que formalmente se interpone entre el
trabajador y el beneficiario del trabajo sin agregar valor alguno.
Raso (2009) destaca como importante la figura del intermediario
como empleador directo, quien pone en su planilla a los trabajadores
que ofrece, siendo el beneficiario final de esta fuerza de trabajo la
empresa usuaria (p.14).
La

principal

diferencia

entra

la

subcontratacin

la

intermediacin radica, segn Raso (2009), en los tipos de contrato

intervinientes en ambas relaciones triangulares. Tal como lo
mencionamos anteriormente, en la subcontratacin tenemos dos
contratos comerciales o civiles, mientras que en la intermediacin
uno de estos contratos tiene carcter laboral. (p.15)
El autor plantea tambin una distincin entre el concepto de
intermediacin y suministro de mano de obra, que deriva de la propia
definicin de intermediacin dada por la ley. El concepto de
intermediacin es ms amplio, de manera que el suministro de mano
de obra queda contemplado como una forma de intermediacin,
considerndose la intermediacin el gnero y el suministro de mano
de obra una especie de sta.

82

Toda intermediacin, por el hecho de contratar fuerza de

trabajo para que sea dirigida por un tercero, entra dentro del mbito
de la ley; volviendo a la intermediacin una figura residual y de gran
amplitud que se extiende a situaciones concretas cuando la
subcontratacin queda excluida.
Importancia
Un conjunto de polticas destinadas a reducir el desempleo
son aqullas dirigidas a aumentar el flujo de informaciones entre
empleadores y trabajadores. En general, existen costos importantes
de informacin y de transicin en el mercado de trabajo.
El problema no radica nicamente en encontrar un trabajo y
un trabajador, sino escoger entre diferentes trabajadores y
empresas. Este problema es particularmente importante para
microempresas, pequeas empresas y medianas empresas, dado
que muchos de estos costos son costos fijos que disminuyen por
unidad

de

empleo

generado, mientras que

el

nmero

de

trabajadores empleados aumenta.

En las grandes empresas, el proceso de seleccin es
responsabilidad de los departamentos de Recursos Humanos que
utilizan salarios, contratos formales e informales con instituciones de
capacitacin e instrumentos de seleccin relativamente sofisticados,
etc. Debido a que el nmero de trabajadores seleccionados es
elevado,

existen

economas

de

escala

que

pueden

ser

aprovechadas por las grandes empresas, haciendo que el costo

unitario de la seleccin sea relativamente bajo. En el caso de las
pequeas y microempresas, esta estructura es demasiado costosa
para ser mantenida, dada la disponibilidad de recursos y el pequeo
nmero de trabajadores que ser empleado. Tales empresas tienden

83

a seleccionar a sus trabajadores por medio de clculos informales y

en base a prueba y error. El resultado es una alta tasa de rotacin,
baja productividad y bajos salarios.
Por lo tanto, crear servicios de intermediacin de mano de
obra para pequeas empresas y microempresas, capaces de
proporcionar no slo una lista de vacantes y de potenciales
ocupantes de estas vacantes, sino tambin informaciones relevantes
para la toma de decisiones por parte de dichas empresas vinculadas
con la calificacin de los trabajadores y del tipo de empleo y
empleador, podr reducir significativamente los costos de seleccin
de estas empresas y aumentar su eficiencia.
En el escenario del Derecho del trabajo, la tercerizacin ha
tomado mucha importancia, ello como consecuencia de la creciente
utilizacin de esta figura por parte de los empresarios, la que por
cierto en la mayora de casos resulta fraudulenta (Raso, 2009:17),
esto es, usada con la finalidad de evadir responsabilidades, pero
sobre todo para pagar un menor monto por concepto de
remuneracin y de beneficios laborales.
El inters del Derecho del trabajo es, bsicamente, la
proteccin del trabajador que es sujeto del desplazamiento como
consecuencia del contrato de tercerizacin celebrado entre dos o
ms empresas. En efecto, se busca que esta figura contractual no
sea utilizada de forma tal que restrinja los derechos del trabajador
entindase, que se les recorte y disminuya los derechos que en
condiciones regulares y legales percibiran y, por consiguiente, que
permita que el empresario se aproveche ilegtimamente de lo que,
en una situacin de no existencia del ejercicio abusivo del derecho,
le correspondera al trabajador. (Romero, 2005: 134)

84

Caractersticas del marco legal

En el Per, la intermediacin laboral puede ser efectuada por
empresas privadas o cooperativas, debidamente constituidas para
estos efectos y que han cumplido con los requisitos establecidos por
ley, y que para Prez (Citado por Toyama, 2008: 92) tienen por
finalidad la cesin o destaque de trabajadores para que estos
laboren bajo la direccin de la empresa usuaria, en tanto que existe
un reparto de las facultades empresariales entre la empresa usuaria
y la empresa de servicios especiales.
De conformidad con la Ley N 27626, ley que regula la
actividad de las empresas especiales de servicios y de las
cooperativas de trabajadores, la intermediacin laboral puede
ejecutarse a travs de empresas de servicios especiales, temporales
y complementarios, adems, en el caso de las cooperativas, para
que se desarrollen labores correspondientes a los contratos de
naturaleza ocasional y de suplencia. Los trabajadores destacados a
una empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la
ejecucin permanente de la actividad principal de dicha empresa. De
acuerdo con esta normativa, las empresas de servicios temporales
son aquellas que contratan con empresas denominadas usuarias,
con el fin de colaborar temporalmente con ellas en el desarrollo de
sus actividades, incluso en las principales, mediante el destaque de
sus trabajadores para desarrollar las labores bajo el poder de
direccin de la empresa usuaria correspondientes a los contratos de
naturaleza ocasional y de suplencia.
Asimismo, las empresas de servicios complementarios son las
que destacan su personal a terceras empresas denominadas
usuarias para desarrollar actividades accesorias o no vinculadas a
su actividad principal (objeto social principal) o giro del negocio.

85

Por su parte, las empresas de servicios especializados son

las que brindan servicios que suponen alta especializacin para la
empresa usuaria que las contrata. En este caso, la empresa usuaria
carece de facultad de direccin respecto de las tareas que ejecuta el
personal destacado por la empresa de servicios especializados.
Finalmente, con relacin a las cooperativas de trabajadores,
se establece que estas podrn tener como nica finalidad destacar a
sus socios trabajadores a las empresas usuarias a efectos de que
estos desarrollen labores correspondientes a los contratos de
naturaleza ocasional y de suplencia; en otras palabras, si bien
podrn prestar un servicio complementario o especializado, este
deber ser temporal.
De lo vertido se aprecia que lo problemtico de esta figura con
relacin a la tercerizacin es, qu duda cabe, la semejanza entre los
servicios especializados y la tercerizacin.
Previamente hay que decir que la norma reglamentaria de la
Ley N 27626, aprobada por el Decreto Supremo N 003-2002-TR,
establece en su artculo 4 que: No constituye intermediacin
laboral los contratos de gerencia, conforme al artculo 193 de la Ley
General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de
tercerizacin externa, los contratos que tienen por objeto que un
tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo
de una empresa y los servicios prestados por empresas contratistas
o subcontratistas, siempre que asuman las tareas contratadas por
su cuenta y riesgo, que cuenten con sus propios recursos
financieros, tcnicos o materiales, y cuyos trabajadores estn bajo
su exclusiva subordinacin. Pueden ser elementos coadyuvantes
para la identificacin de tales actividades la pluralidad de clientes, el

86

equipamiento propio y la forma de retribucin de la obra o servicio,

que evidencien que no se trata de una simple provisin de personal.
No obstante, con fecha 27 de abril de 2007 se public el
Decreto Supremo N 008-2007-TR, norma que precisa los alcances
de los trminos actividad principal y actividad complementaria.
As, se seala que la primera es aquella actividad que es
consustancial al giro del negocio. Son actividades principales las
diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de prestacin
de servicios: exploracin, explotacin, transformacin, produccin,
organizacin, administracin, comercializacin y en general toda
actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el
funcionamiento y desarrollo de la empresa. Del mismo modo, se
indica que constituye actividad complementaria de la empresa
usuaria aquella que es de carcter auxiliar, no vinculada a la
actividad principal, y cuya ausencia o falta de ejecucin no
interrumpe la actividad empresarial, tal como las actividades de
vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajera externa y limpieza.
La actividad complementaria no es indispensable para la continuidad
y ejecucin de la actividad principal de la empresa usuaria. Ello
gener que se clarifique con mayor alcance, aunque no con el
esperado, la diferencia entre la intermediacin laboral y la
tercerizacin.
Posteriormente, con fecha 20 de septiembre de 2007, se
public el Decreto Supremo N 020-2007-TR, norma que aprueba
diversas disposiciones mediante las cuales se amplan y precisan los
alcances del aludido artculo 4. En efecto, dicha norma regula
temas tales como los contratos con desplazamiento de personal a
las unidades productivas o mbitos de la empresa del cliente
(tercerizacin interna o insourcing), la desnaturalizacin de los
contratos y la generacin de una relacin laboral directa con la

87

empresa cliente en los casos en que se detecte la mera provisin de

personal, y la garanta de los derechos laborales de los trabajadores
desplazados en la tercerizacin, con especial nfasis sobre los
derechos sindicales, de resarcimiento y restitucin en los casos de
despido injustificado y de observancia al principio de igualdad.
Los decretos supremos antes aludidos han ayudado a
clarificar el umbral existente entre la prestacin de servicios
especializados provenientes de la intermediacin laboral y la
tercerizacin; sin embargo, aunque el panorama se avizora con
mejores perspectivas que hace unos aos, con el objeto de despejar
cualquier duda mencionaremos algunas caractersticas de cada una
de estas figuras.
As, entendemos que en la intermediacin laboral solamente
hay un destaque de forma individualizada de mano de obra a la
empresa usuaria; mientras que en la tercerizacin se brinda un
servicio integral a la empresa contratante para el desarrollo de uno
de sus sectores productivos. En la intermediacin laboral se prestan
servicios

para

la

ejecucin

de

labores

complementarias

especializadas de la empresa usuaria, as como para la realizacin

de labores en las actividades principales de la empresa, pero solo de
forma temporal; en tanto que en la tercerizacin desaparece esa
clasificacin, pues lo trascendente es la asuncin de una parte
integral del proceso productivo, lo que evidentemente se traduce en
la prestacin de servicios especializados o de obra. En el caso de la
intermediacin laboral los trabajadores que realizan actividades
principales temporales no pueden exceder del 20% del total de
trabajadores de la empresa usuaria; mientras que en la tercerizacin
no existen lmites porcentuales, ello en razn de que la prestacin de
servicios no se individualiza en los trabajadores destacados, sino se
refleja en el servicio integral, no importando cuantos trabajadores

88

son necesarios para lograr el objetivo. Las empresas que realizan

intermediacin laboral deben inscribirse en el Registro Nacional de
Empresas y Entidades que realizan actividades de intermediacin
laboral; en cambio las que brindan servicios de tercerizacin deben
hacerlo en el Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras.
Antecedentes
No compartimos la posicin de quienes sealan que antes de
la entrada en vigencia de la Ley N 29245 ya se encontraba regulada
la tercerizacin. En efecto, gran parte de la doctrina nacional seala
que la tercerizacin laboral encontr su primera regulacin cuando
en el artculo 4 del Decreto Supremo N 003-2002-TR se estableci
que: No constituye intermediacin laboral los contratos de gerencia,
conforme al artculo 193 de la Ley General de Sociedades, los
contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los
contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una
parte integral del proceso productivo de una empresa y los servicios
prestados por empresas contratistas o subcontratistas, siempre que
asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, que cuenten
con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales, y cuyos
trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin. [] (Avalos,
2011:38).
El hecho de haber mencionado supuestos que constituyen
acciones de tercerizacin no supone que se haya regulado a esta
figura. A pesar de ello, muchos autores nacionales insisten en que s.
No obstante, para zanjar la controversia creemos que es importante
recurrir a la jurisprudencia, especficamente a la Accin Popular
recada en el Expediente N 1949-2004-Lima, en donde la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica establece que el hecho de que en el artculo 4 del
Decreto Supremo N 003-2002-TR se haya hecho referencia a una

89

figura ajena a la intermediacin laboral no implica que se le haya

regulado; es ms que ello fuera as, el mencionado artculo 4 sera
ilegal, toda vez que excedera los mrgenes de ley. En este sentido,
en apreciacin con la que estamos de acuerdo. (Avalos, 2011:38).
En este orden de ideas, a pesar de que posteriormente se
hayan ampliado los alcances del artculo 4 en cuestin, como
sucedi por efecto del Decreto Supremo N 020-2007-TR, la
tercerizacin recin se halla a partir de la entrada en vigencia de la
Ley N 29245[21], del Decreto Legislativo N 1038 y del Decreto
Supremo N 006-2008-TR; por tal razn, dichas normas no tienen
antecedentes. (Avalos, 2011:39).
Caractersticas del contrato
Con fecha 24 de junio de 2008 fue publicada la Ley N 29245,
denominada Ley que regula los servicios de tercerizacin. Esta
normativa, empieza por determinar qu constituye la tercerizacin;
en este sentido, establece que la tercerizacin es la contratacin de
empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras,
siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta
y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades
y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin.
Asimismo, en contrapartida con el artculo 4 del Decreto Supremo
N 003-2002-TR, en el artculo 3 de la mencionada ley se sealan
los casos que constituyen tercerizacin, siendo estos: Los contratos
de gerencia conforme a la Ley General de Sociedades, los contratos
de obra, los procesos de tercerizacin externa y los contratos que
tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral
del proceso productivo (Avalos, 2011:40).

90

Estos dispositivos resultan importantes a la luz de la

controversia doctrinaria referida a si la actividad principal o distintiva
puede

ser

tercerizada.

Ya

vimos

como

en

un

anterior

pronunciamiento, la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de

Justicia de Lima, sustentndose justamente en la doctrina, concluy
en que no es factible que en virtud de la tercerizacin se
descentralice productivamente la actividad principal o distintiva de la
empresa

contratante.

Sin

embargo,

pesar

de

dicho

pronunciamiento, toda vez que la ley no lo prohbe, consideramos

aunque dogmticamente no estamos de acuerdo que en trminos
legales s es posible que la actividad principal o distintiva de la
empresa contratante pueda ser tercerizada. Corrobora nuestra
apreciacin lo estipulado en el artculo 1 del Decreto Supremo N
006-2008-TR, Reglamento de la Ley N 29245, en el cual se
establece que la tercerizacin es una forma de organizacin
empresarial por la que una empresa principal encarga o delega el
desarrollo de una o ms partes de su actividad principal a una o ms
empresas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios
vinculados o integrados a la misma (Avalos, 2011:40).
Reiteramos nuestro descuerdo con la ratio de la ley, ya que
para nosotros la tercerizacin solo puede apuntar a las actividades
no principales y no distintivas de la empresa contratante, pues de
otro modo se podra dar el caso de que existan empresas sin
trabajadores, ya que todos los procesos productivos se haran a
travs de la tercerizacin. En este orden de ideas, nos preguntamos:
qu sentido tiene una empresa si no es ella la que produce al
menos de modo mnimo sus bienes o servicios? En dnde queda
la especializacin de la empresa contratante de la que tanto se ha
hablado y qu es la esencia de la tercerizacin? Al permitirse la
tercerizacin de la actividad principal o distintiva, no se estara
facilitando el fraude laboral? Todas estas interrogantes nos llevan a

91

pensar que la ley se fundamenta en un dogma equivocado y

peligroso, el que definitivamente no es concordante con nuestra
opinin. (Avalos, 2011:41).
Del mismo modo, la Ley N 29245 seala que los principales
elementos coadyuvantes o sintomticos para identificar a las
actividades de tercerizacin son: la pluralidad de clientes, el
equipamiento propio, la inversin de capital y la retribucin por obra
o servicio.
Contrato: Es un documento de carcter legal que recoge el
alcance y caractersticas del servicio de outsourcing. El contrato de
outsourcing debe definir los siguientes aspectos:
Su duracin
Las condiciones de la cesin de los activos (tanto econmicas
como de otro tipo) referidos al momento inicial del acuerdo entre la
Administracin y el contratista.
Las condiciones de la gestin de los SI a llevar a cabo durante
el contrato (nivel de servicio).
Las condiciones de recuperacin de la gestin de los SI una
vez finalizado el contrato.
La propiedad intelectual, especialmente si se traspasa al
proveedor la responsabilidad del desarrollo de aplicaciones.
Las condiciones previstas para la resolucin del contrato con
anterioridad a la fecha de su finalizacin prevista.
Nivel de servicio: El nivel de servicio define el mbito de
aplicacin del servicio (operacin, mantenimiento, desarrollo, etc.),

92

para sistemas de informacin concretos y la forma exacta de llevarlo

a cabo. Es uno de los puntos ms importantes de un contrato de
outsourcing y debe ser fcilmente medible. Para el establecimiento
del nivel de servicio suele ser usual la realizacin conjunta, entre la
organizacin contratante y la empresa de outsourcing, de las
siguientes actividades:
Anlisis de viabilidad que defina el mbito de aplicacin.
Anlisis detallado que determine minuciosamente todos y
cada uno de los compromisos concretos que van a ser contrados
por ambas partes.
Activos: Es el conjunto de recursos informticos que son
propiedad de la organizacin contratante y que son susceptibles de
ser traspasados a la empresa que proporciona el servicio de
outsourcing e incluso posteriormente ser recuperados. Estos activos
pueden clasificarse en:
Fsicos:

corresponden

al

equipamiento

fsico

de

la

organizacin.
Lgicos: corresponden al equipamiento lgico bsico.
De aplicacin: corresponden al aplicativo existente, tanto a
medida como de carcter comercial.
Informacin: corresponden a los datos contenidos en los SI.
Humanos: corresponden a transferencia de personal, los
cuales quedan fuera del alcance de esta gua.

93

Transformacin de costos: Bajo este concepto se engloba

comnmente el hecho de que el outsourcing modifica los conceptos
contables relacionados con la gestin informtica. Se transforman
los costos del recurso en costos del servicio, los costos fijos en
costos variables y las inversiones en gastos desapareciendo los
activos. Esto es posible, entre otras razones, gracias a:
La fragmentacin del servicio en unidades bsicas (nmina,
transaccin, informe, etc.).
La tarificacin independiente y fija de cada una de estas
unidades.
El pago del servicio de acuerdo con la prestacin real del
mismo basada en las unidades realizadas.
2.2.2.2. Diferencia entre la intermediacin laboral y la tercerizacin
La intermediacin laboral es aquella figura que tiene como
finalidad exclusiva la prestacin de servicios por parte de una tercera
empresa. As, involucra a tres agentes: una tercera empresa, la
empresa usuaria y a los trabajadores mediante los cuales se brinda
el servicio de intermediacin laboral.
Es as que slo se otorga la fuerza de trabajo, es decir al
personal capacitado y calificado para el desarrollo de la actividad; y
slo podr prestarse por empresas de servicios que se encuentren
constituidas como personas jurdicas de acuerdo a la Ley General de
Sociedades y como Cooperativas de acuerdo a la Ley General de
Cooperativas.
As tambin, existe una garanta de pago hacia los
trabajadores puesto que, frente a un supuesto de impago, la

94

empresa usuaria responde solidariamente por la empresa de

intermediacin.
Sin embargo, es posible mencionar que la empresa usuaria
no podr contratar a una empresa de intermediacin laboral paran
cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de huelga o
para cubrir personal en otra empresa de servicios, de acuerdo al
artculo 8 de la Ley N 27626, Ley que regula la actividad de las
empresas especiales de servicios y de las cooperativas de
trabajadores. Slo procede la intermediacin laboral en los
supuestos de temporalidad (contratos ocasionales y de suplencia),
complementariedad o especializacin; es decir, que los trabajadores
de la empresa que brinda el servicio, no pueden formar parte dentro
del desarrollo principal de la empresa usuaria.
Asimismo, la Ley en mencin establece porcentajes limitativos
para el nmero de trabajadores de empresas de intermediacin que
pueden brindar servicios en las empresas usuarias. Esta limitacin
consiste en exceder del 20% del total de trabajadores de la empresa
usuaria; por su carcter temporal. Es as, que frente a un
incumplimiento respecto de los lmites permisibles y/o frente a
contratos de intermediacin fuera de los supuestos establecidos por
la norma, se genera la desnaturalizacin de la intermediacin
laboral, entendindose la existencia de un contrato de trabajo con
los trabajadores, fuera de las sanciones que se le imputaran a las
empresas partes.
Por otro lado, la tercerizacin o outsourcing es un proceso
mediante el cual, se externaliza hacia otras empresas contratistas
autnomas,

determinadas

funciones

actividades,

que

anteriormente se desarrollaban por la propia empresa. En este caso,

la tercera empresa no solo otorga la fuerza de trabajo, sino tambin,

95

maquinarias, infraestructura y todo aquello que sea necesario para el

desarrollo del servicio. Es decir, una empresa externa ofrece de
manera independiente una serie de bienes o un tipo de servicios.
Cabe resaltar que, al momento de celebrar un contrato de
intermediacin laboral, o un contrato de tercerizacin, se debe tomar
en cuenta todo supuesto de la norma correspondiente, con la
finalidad de no caer en alguna invalidez; teniendo presente el
principio de "Primaca de la Realidad", para conservar la naturaleza
de la actividad que constituye tanto la intermediacin laboral como la
tercerizacin.

Intermediacin laboral

Tercerizacin

Partes

Relacin triangular entre Relacin

entre
la
la empresa usuaria, la empresa contratante y la
empresa de servicios y el contratista
trabajador

Actividad

La empresa de servicios
destaca personal a la
usuaria
para
labores
complementarias,
temporales
o
especializadas

Poder

de

La empresa contratista se
hace cargo de una fase
del proceso productivo y
cuenta
con
una
organizacin empresarial
propia.

Direccin

La empresa de servicios El poder de direccin la

cede parte de su poder ejerce ntegramente la
de direccin (direccin y contratista.
fiscalizacin) a la usuaria,
mientras que mantiene en
poder disciplinario

Diferencia

esencial

El trabajador destacado El trabajador tiene un

tiene dos empleadores: el solo
empleador:
la
empleador
formal contratista.
(empresa de servicios) y
el
empleador
real
(empresa usuaria)

Elemento

tpico

Los trabajadores laboran Las labores se realizan

en las instalaciones de la en las instalaciones de la
empresa usuaria
contratista.

96

2.2.2.3. Accidente de trabajo

La seguridad y salud en el trabajo.
La seguridad y salud en el trabajo es una condicin bsica
para la proteccin social y el desarrollo de las relaciones de trabajo
decentes. Para Molina (2009) la Seguridad y Salud en el Trabajo
tiene el propsito de crear las condiciones para que el trabajador
pueda desarrollar su labor eficientemente y sin riesgos, evitando
sucesos y daos que puedan afectar su salud e integridad, el
patrimonio de la entidad y el medio ambiente, y propiciando as la
elevacin de la calidad de vida del trabajador y su familia y la
estabilidad social. (Pag: 93)
Por otra parte segn Daz (2005) seala que la Direccin de
Seguridad y Salud en el Trabajo tiene las funciones especficas
siguientes:
a. Proponer y ejecutar la poltica nacional y sectorial en materia de
seguridad y salud en el trabajo; en coordinacin con los otros niveles de
gobierno y con aquellos sectores que se vinculen. b. Proponer las normas
nacionales y sectoriales, lineamientos tcnicos, mecanismos y
procedimientos en materia de seguridad y salud en el trabajo; en
coordinacin con los otros niveles de gobierno y con aquello sectores que
se vinculen. c. Proponer y apoyar la ejecucin del cumplimiento de los
planes, programas y proyectos nacionales y sectoriales en materia de
seguridad y salud en el trabajo; en coordinacin con los otros niveles de
gobierno y con aquellos sectores que se vinculen. d. Emitir opinin tcnica
especializada en materia de seguridad y salud en el trabajo. e. Prestar
asesoramiento tcnico especializado para la incorporacin de acciones de
inspeccin del trabajo en el Sistema Nacional de Inspeccin del Trabajo con
el contenido y enfoque adecuado al cumplimiento de la normativa, planes y
la poltica en materia de seguridad y salud en el trabajo. f. Promover la
realizacin y actualizacin de estudios especializados en investigaciones en
materia de prevencin y proteccin de riesgos laborales, y lesiones y
enfermedades profesionales. g. Formular, aplicar y examinar la informacin
en materia de aviso, registro, notificacin e investigacin de los accidentes
de trabajo, enfermedades ocupacionales e incidentes peligrosos, en
coordinacin con el Ministerio de Salud. h. Promover el desarrollo de una
cultura de prevencin en materia de seguridad y salud en el trabajo

97

mediante campaas de orientacin, informacin y difusin de la seguridad y

salud en el trabajo (Pg.: 139)

Salud en el trabajo
La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) define la salud
como un completo estado de bienestar en los aspectos fsicos,
mentales y sociales y no solamente la ausencia de enfermedad.
Esta definicin forma parte de la Declaracin de Principios de la
OMS desde su fundacin en 1948. (Parra: 2009:7)
Aspectos destacados relacionados con esta definicin:

Igualdad de los conceptos de bienestar y de salud.

Integracin de los aspectos sociales, psquicos y fsicos en un

todo armnico.

Adopcin de un marco comn para el desarrollo de polticas

de salud por parte de los pases firmantes.

Mas adelante Parra (2009) destaca al respecto:

La salud debe entenderse como un estado que siempre es posible de
mejorar y que implica considerar la totalidad de los individuos,
relacionados entre s y con el medio ambiental en que viven y trabajan. El
trabajo es fuente de salud. Mediante el trabajo, las personas logramos
acceder a una serie de cuestiones favorables para la mantencin de un
buen estado de salud. Una comunidad o un pas mejoran el nivel de salud
de su poblacin cuando aseguran que todas las personas en condiciones
de trabajar puedan acceder a un empleo que satisfaga no slo sus
necesidades econmicas bsicas, sino que llene tambin los otros
aspectos positivos del trabajo, de los cuales aqu slo se enumeran
algunos. El trabajo puede causar dao a la salud. Las condiciones
sociales y materiales en que se realiza el trabajo pueden afectar el estado
de bienestar de las personas en forma negativa. Los daos a la salud ms
evidentes y visibles son los accidentes del trabajo. De igual importancia
son las enfermedades profesionales, aunque se sepa menos de ellas. Los
daos a la salud por efecto del trabajo resultan de la combinacin de
diversos factores y mecanismos. (Pg.:10)

Seguridad en el trabajo
Para Parra (2009) la seguridad implica el uso de tcnicas que
permitan eliminar o reducir el riesgo de sufrir lesiones en forma

98

individual o daos materiales en equipos, mquinas, herramientas y

locales. (p: 22)
Es importante hacer notar que un riesgo se puede hacer
evidente tambin por un dao material, sin haber llegado a afectar
personas. A veces ocurren incidentes como la cada de un objeto
pesado desde una cierta altura, sin llegar a causar lesiones slo por
el hecho fortuito de que la persona se haba movido en ese instante.
(Parra: 2009: 22)
Desde el punto de vista de la seguridad seala Parra (2009)
hay que tener en cuenta lo siguiente:
En el trabajo moderno prcticamente no existe actividad laboral que no
utilice algn tipo de mquina o equipo para realizar el proceso de trabajo.
Expondremos las formas en que las mquinas presentan riesgos de
seguridad:
En sus partes mviles: donde se puede producir atrapamientos, cortes,
golpes.
En los puntos de operacin: por ejemplo, superficies cortantes, punzantes,
que se muevan a gran velocidad, con altas temperaturas.
Por proyeccin del material que se trabaja o de partes de la propia
mquina o equipo.
Las herramientas son otra fuente de riesgo, especialmente cuando
presentan superficies cortantes o punzantes y cuando se accionan con
motores. Al riesgo propio de las herramientas se le agrega el riesgo
derivado de su utilizacin inadecuada. Por ejemplo, usar las herramientas
diseadas para una tarea en labores que requieren otro tipo de
herramientas (un cuchillo como desatornillador). Tambin son riesgosas las
herramientas que se encuentran en mal estado (un cuchillo con filo
insuficiente que obliga a aplicar mayor fuerza en su manipulacin, con
riesgo de provocarse una herida). Cuando mquinas, equipos y
herramientas utilizan energa elctrica, la electricidad se constituye en un
factor de riesgo en s mismo, capaz de causar lesiones e incendios. (p: 23)

La gestin y organizacin de la seguridad y salud en el trabajo

Sobre el tema de gestin y organizacin de la seguridad se
expresa Parra (2009) que:
Dentro de las condiciones generales de seguridad, las medidas generales
de orden y aseo dentro del local de trabajo son de vital importancia. Gran
parte de los accidentes se puede evitar si existe un buen estado de pisos,
sealizacin adecuada, sin obstculos ni acumulaciones de materiales que

99

puedan caer repentinamente sobre las personas, espacio suficiente para

desplazarse sin tropezar con otros ni contra las partes fijas del local.
Tambin es necesario que exista un orden que al mismo tiempo reduzca el
riesgo y haga ms fcil el trabajo. Dentro de las condiciones generales de
seguridad de los lugares de trabajo tambin consideramos el riesgo de
incendios. En todo lugar de trabajo existe material que se puede inflamar y
contacto con fuentes de energa, principalmente electricidad. Algunas
formas frecuentes de inicio de incendios en lugares de trabajo son:
cortocircuitos en instalaciones elctricas mal hechas, sobrecargadas, y
recalentamientos de artculos elctricos (anafes, planchas, etc.). En sitios
donde se trabaja con materiales como pinturas, combustibles, solventes,
maderas, los incendios son un riesgo latente an ms evidente. (Pg.:26)

Accidentes de trabajo
Para Cabanellas (1978) Los accidentes de trabajo y las
enfermedades profesionales se traducen en sufrimiento humano,
prdida de salario, deterioro o destruccin de mquinas y equipos y
aumento de costos, lo cual redunda en perjuicio de los trabajadores,
empresarios y la economa nacional. (P, 382)
Para

prevenir

accidentes

de

trabajo

enfermedades

profesionales, as como para preservar en general la salud laboral es

preciso asegurar condiciones de trabajo adecuadas y no agresivas al
trabajador. (Cananellas: 1978:382)
Al respecto nos dice Robaina (1998) que la normativa que
regula las condiciones de Seguridad e Higiene en que se debe
desarrollar la actividad laboral resulta anticuada y superada por las
modificaciones habidas en la organizacin del trabajo y el avance
tecnolgico imponindose la necesidad de su actualizacin. (Pg.:
324)
Segn el Comit Regional Salud de los Trabajadores (1995)
es importante sealar que a pesar del subregistro existente en
Amrica Latina, la elevada mortalidad y morbilidad e incapacidad
permanente de la fuerza laboral junto con la naturaleza progresiva y
degenerativa de los problemas de salud ocupacional, trae consigo
un alto costo de los servicios de salud. Por consiguiente, accidentes

100

y enfermedades del trabajo son un serio problema social y tienen un

costo econmico de alrededor del 10 al 20 % del producto nacional
bruto de los pases de Amrica Latina. (p.12)
El

accidente

es

un

problema

serio

en

los

pases

industrializados, pero teniendo en cuenta las condiciones de trabajo

en los pases en desarrollo, el control de stos debe ser una
prioridad.
Omeba (1982) seala que por accidente del trabajo se
entiende toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin
de:

Del trabajo

De actividades gremiales de dirigentes sindicales

De capacitacin ocupacional

En el trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitacin y el

lugar de trabajo y viceversa, y que le produzca incapacidad o
muerte.

Por enfermedad profesional se entiende aquella causada de

una manera directa por el ejercicio de la profesin o del trabajo
y que le produzca incapacidad o muerte. (Pag:394)
Procesos, actividades, operaciones, equipos o productos

peligrosos: Aquellos elementos, factores o agentes fsicos,

qumicos,

biolgicos,

ergonmicos

mecnicos,

que

estn

presentes en el proceso de trabajo, segn las definiciones y

parmetros que establezca la legislacin nacional, que originen
riesgos para la seguridad y salud de los trabajadores que los
desarrollen o utilicen.(Decisin 547:1996:12).
Incidente laboral: Suceso acaecido en el curso del trabajo o
en relacin con el trabajo, en el que la persona afectada no sufre

101

lesiones corporales, o en el que stas slo requieren cuidados de

primeros auxilios. (Decisin 547:1996:12).
Peligro: Amenaza de accidente o de dao para la salud.
(Decisin 547:1996:12).
2.2.2.4. Enfermedades ocupacionales
Segn Ramrez (2009) denomina enfermedad profesional a
aquella enfermedad adquirida en el puesto de trabajo de un
trabajador por cuenta ajena, y que dicha enfermedad que esta
recogida por la ley o en el BOE. Son ejemplos la neumoconiosis, la
alveolitis alrgica, la lumbalgia, el sndrome del tnel carpiano, la
exposicin profesional a grmenes patgenos, diversos tipos de
cncer, etc. (Pg.:239)
En pases como Espaa, a efectos legales, se conoce como
enfermedad profesional aquella que, adems de tener su origen
laboral, est incluida en una lista oficial publicada por el Ministerio de
Trabajo dando, por tanto, derecho al cobro de las indemnizaciones
oportunas. (Ramrez: 2009::239)
La disciplina dedicada a su prevencin es la Higiene
industrial; 3 la Medicina del trabajo se especializa en la curacin y
rehabilitacin de los trabajadores afectados; y la Ergonoma se
encarga del diseo productivo de los ambientes de trabajo para
adaptarlos a las capacidades de los seres humanos. (Ramrez:
2009:240)
Factores de riesgo ocupacional.
En primer lugar, denominaremos riesgo laboral a todo aquel
aspecto del trabajo que tiene la potencialidad de causar un dao.
Esta potencialidad se conoce ya sea por el historial de la empresa

102

en donde se encuentra presente el riesgo o por los antecedentes

tomados de otras realidades. (Parra: 2009:18)
De un adecuado anlisis de los riesgos se desprenden
medidas de prevencin apropiadas para reducirlos o eliminarlos.
Existen muchas formas de clasificar los riesgos y en este documento
se considerarn tanto los aspectos materiales y tcnicos del local y
del puesto de trabajo como los aspectos sociales que afectan al
trabajador o trabajadora. (Parra: 2009:18)

2.3.

MARCO CONCEPTUAL
Accidente de trabajo: Es accidente de trabajo todo suceso
repentino que sobrevenga por causa o con ocasin del trabajo, y que
produzca en el trabajador una lesin orgnica, una perturbacin funcional,
una invalidez o la muerte. Es tambin accidente de trabajo aquel que se
produce durante la ejecucin de rdenes del empleador, o durante la
ejecucin de una labor bajo su autoridad, aun fuera del lugar y horas de
trabajo. Las legislaciones de cada pas podrn definir lo que se considere
accidente de trabajo respecto al que se produzca durante el traslado de los
trabajadores desde su residencia a los lugares de trabajo o viceversa.
OMEBA seala que por accidente del trabajo se entiende toda lesin que
una persona sufra a causa o con ocasin de:

Del trabajo

De actividades gremiales de dirigentes sindicales

De capacitacin ocupacional

En el trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitacin y el lugar

de trabajo y viceversa, y que le produzca incapacidad o muerte.

103

Actividades, procesos, operaciones o labores de alto riesgo:

Aquellas que impliquen una probabilidad elevada de ser la causa directa de
un dao a la salud del trabajador con ocasin o como consecuencia del
trabajo que realiza. La relacin de actividades calificadas como de alto
riesgo ser establecida por la legislacin nacional de cada Pas Miembro.
Condiciones y medio ambiente de trabajo: Aquellos elementos,
agentes o factores que tienen influencia significativa en la generacin de
riesgos para la seguridad y salud de los trabajadores. Quedan
especficamente incluidos en esta definicin:

Las caractersticas generales de los locales, instalaciones, equipos,

productos y dems tiles existentes en el lugar de trabajo;

La naturaleza de los agentes fsicos, qumicos y biolgicos presentes

en el ambiente de trabajo, y sus correspondientes intensidades,
concentraciones o niveles de presencia;

Los procedimientos para la utilizacin de los agentes citados en el

apartado anterior, que influyan en la generacin de riesgos para los
trabajadores; y

La organizacin y ordenamiento de las labores, incluidos los factores

ergonmicos y psicosociales.
Enfermedad

profesional:

Una

enfermedad

contrada

como

resultado de la exposicin a factores de riesgo inherentes a la actividad

laboral.
Equipos de proteccin personal:

Los equipos especficos

destinados a ser utilizados adecuadamente por el trabajador para que le

protejan de uno o varios riesgos que puedan amenazar su seguridad o
salud en el trabajo.

104

Incidente laboral: Suceso acaecido en el curso del trabajo o en

relacin con el trabajo, en el que la persona afectada no sufre lesiones
corporales, o en el que stas slo requieren cuidados de primeros auxilios.
Lugar de trabajo: Todo sitio o rea donde los trabajadores
permanecen y desarrollan su trabajo o a donde tienen que acudir por razn
del mismo.
Medidas de prevencin: Las acciones que se adoptan con el fin de
evitar o disminuir los riesgos derivados del trabajo, dirigidas a proteger la
salud de los trabajadores contra aquellas condiciones de trabajo que
generan daos que sean consecuencia, guarden relacin o sobrevengan
durante el cumplimiento de sus labores, medidas cuya implementacin
constituye una obligacin y deber de parte de los empleadores.
Peligro: Amenaza de accidente o de dao para la salud.
Procesos, actividades, operaciones, equipos o productos
peligrosos: Aquellos elementos, factores o agentes fsicos, qumicos,
biolgicos, ergonmicos o mecnicos, que estn presentes en el proceso
de trabajo, segn las definiciones y parmetros que establezca la
legislacin nacional, que originen riesgos para la seguridad y salud de los
trabajadores que los desarrollen o utilicen.
Responsabilidad solidaria: Es la corresponsabilidad ms fuerte,
dnde todas las partes responden de forma directa por la deudas
contradas, pudiendo el acreedor accionar contra todas las partes o contra
una de ellas. El responsable solidario responde conjuntamente con el
deudor titular. En caso de responder un solo deudor, ste podr accionar
contra los dems codeudores por la porcin de deuda que les corresponda
y en caso de insolvencia de alguno de stos, la misma se distribuir
proporcionalmente entre las restantes partes.

105

Riesgo laboral: Probabilidad de que la exposicin a un factor

ambiental peligroso en el trabajo cause enfermedad o lesin.
Salud: Es un derecho fundamental que significa no solamente la
ausencia de afecciones o de enfermedad, sino tambin de los elementos y
factores que afectan negativamente el estado fsico o mental del trabajador
y estn directamente relacionados con los componentes del ambiente del
trabajo.
Servicio de salud en el trabajo: Conjunto de dependencias de una
empresa que tiene funciones esencialmente preventivas y que est
encargado de asesorar al empleador, a los trabajadores y a sus
representantes en la empresa acerca de: i) los requisitos necesarios para
establecer y conservar un medio ambiente de trabajo seguro y sano que
favorezca una salud fsica y mental ptima en relacin con el trabajo; ii) la
adaptacin del trabajo a las capacidades de los trabajadores, habida
cuenta de su estado de salud fsica y mental.
Sistema de gestin de la seguridad y salud en el trabajo:
Conjunto de elementos interrelacionados o interactivos que tienen por
objeto establecer una poltica y objetivos de seguridad y salud en el trabajo,
y los mecanismos y acciones necesarios para alcanzar dichos objetivos,
estando ntimamente relacionado con el concepto de responsabilidad social
empresarial, en el orden de crear conciencia sobre el ofrecimiento de
buenas condiciones laborales a los trabajadores, mejorando de este modo
la calidad de vida de los mismos, as como promoviendo la competitividad
de las empresas en el mercado.
Subcontratacin: Subcontratacin es una de las formas ms
utilizada en el mbito de la tercerizacin; sta se concreta regularmente
con el arrendamiento de servicios o de obra, dnde dos empresas se

106

vinculan mediante un contrato, una solicitando el servicio u obra (empresa

principal) y la segunda ejecutndolo con sus propios recursos (empresa
auxiliar).
Trabajador: Toda persona que desempea una actividad laboral por
cuenta ajena remunerada, incluidos los trabajadores independientes o por
cuenta propia y los trabajadores de las instituciones pblicas.

2.4.

HIPTESIS DE LA INVESTIGACIN
2.4.1 Hiptesis general
La falta de normatividad de la responsabilidad civil solidaria, inciden
en la deficiencia de proteccin al trabajador por las empresas
usuarias e intermediarias en los accidentes laborales.
2.4.2. Hiptesis especficas
a. Existe correlacin entre la norma vigente y la responsabilidad civil
solidaria de las empresas usuarias e intermediacin en los
accidentes laborales.
b. Existe relacin entre los accidentes laborales y empresa usuaria
e intermediacin.
c. La responsabilidad civil solidaria en los accidentes laborales
justificas su proposicin normativa.

107

CAPITULO III
MTODO

3.1.

TIPO DE INVESTIGACIN
El tipo de investigacin planteada corresponde a la investigacin

sustantiva, de nivel explicativo, la cual nos permiti determinar los factores que
inciden sobre las causas que originan la falta de normatividad legal de la
responsabilidad solidaria de las empresas usuarias e intermediarias en los
accidentes laborales.

3.2.

DISEO DE INVESTIGACIN
El

diseo

fue

de

corte

transversal,

permitindonos

obtener una

representacin del problema en un periodo determinado, es decir se estudia el

problema tal como actualmente se est presentando.

3.3.

ESTRATEGIA DE PRUEBA DE HIPTESIS

Para contrastar las hiptesis se usar la prueba Ji Cuadrado, teniendo en

cuenta los siguientes pasos o procedimientos:

a)

Formular la hiptesis nula

b)

Formular la hiptesis alternante

c)

Fijar el nivel de significacin () cuyo rango de variacin es de 5%

10, y est asociada al valor de la tabla JI-Cuadrado que
determina el punto crtico (X 2t), especficamente el valor de la

108

distribucin es X2t (k-1), (r-1) gl. y se ubica en la Tabla Ji-Cuadrado, este

valor divide a la distribucin en dos zonas, de aceptacin y de
rechazo tal como indica el grfico; si X2c es X2t se rechazar la
hiptesis nula.
d)

Calcular la prueba estadstica con la frmula siguiente:

X2c ( oi ei )2 / ei
Donde:
Oi Valor observado
ei

Valor esperado

X2c valor del estadstico calculado con datos de la muestra que se

trabajan y se debe comprar con los valores paramtricos ubicados
en la tabla de la Ji cuadrado segn el planteamiento de la hiptesis
alternante e indicados en el paso 3.
X2t Valor del estadstico obtenido en la tabla Chi Cuadrado.
K filas, r = columnas, gl = grados de libertad
e)

Toma de decisiones
Se debe comparar los valores de la Prueba con los valores de la
tabla.

109

3.4.

VARIABLES
3.4.1. Variable independiente
Normatividad de la responsabilidad solidaria.
Indicadores:
X1. Compensacin econmica.
X2. Evento daoso
X3. Tiempo de duracin de proceso de indemnizacin
3.4.2. Variable dependiente
Empresa usuaria e intermediaria
Indicadores:
Y1. Empresas con responsabilidades asumidas
Y2. Vctimas del accidente.
Y3. Accionar de las empresas usuarias.

3.5.

POBLACIN
El universo son 480 conocedores de la problemtica conformada por 120

jueces y especialistas en el mbito laboral, 120 abogados, 120 servidores

pblicos del ministerio de trabajo, 120 trabajadores de empresas.

3.6.

MUESTRA
La muestra ha sido determinada mediante la frmula de muestreo aleatorio

simple utilizada en censos en donde se conoce la poblacin:

110

z2 pq N

n=

2(N-1)+z2pq
Donde:
z

Es el valor asociado a un nivel de confianza, ubicado en la

Tabla Normal Estndar (90% confianza 99%)
Para una probabilidad del 90% de confianza; z = 1.64

Proporcin de jueces y especialistas, servidores pblicos del

Ministerio de Trabajo, abogados y trabajadores de empresas
varones (p = 0.5)

Proporcin de jueces y especialistas, servidores pblicos del

Ministerio de Trabajo, abogados y trabajadores de empresas
mujeres (q = 0.5)

Es el mximo error permisible en todo trabajo de

investigacin (1% 10%). = 0.1.

Tamao ptimo de la muestra

n = 40

3.7.

TCNICAS DE INVESTIGACIN
Las tcnicas de recoleccin de datos que se emplearon para investigar

fueron:
3.7.1. Tcnicas
Las

principales

tcnicas

que

investigacin son:
o Encuestas
o Anlisis documental

111

se

utilizaron

en

la

presente

o Observacin
3.7.2. Instrumentos de recoleccin de datos
Los principales instrumentos que se utilizaron en la presente,
investigacin son los siguientes:
o Gua de entrevista
La entrevista es una de las tcnicas ms conocida para recoger
informacin, una buena entrevista fue planificar debidamente
dicha entrevista.
El encuestador estuvo avalado por una carta institucional que lo
presentar y sealar explcitamente los fines de la entrevista,
afirmando su carcter reservado.
Se concert una cita. Previamente acercndose donde el
entrevistado y se pact el da y la hora en que se llev a cabo la
entrevista.
El entrevistador est capacitado para ir sorteando las dificultades
de dicha entrevista, como tambin tendr las cualidades
siguientes: capacidad de comunicacin y capacidad de ponerse
en el lugar del otro y tratar de ser objetivo.
o Cuestionario
El cuestionario es un instrumento de investigacin til y eficaz
para recoger informacin en un tiempo relativamente breve.
Se utiliz para recoger informacin, diseado para poder
cuantificar y universalizar la informacin y estandarizar el
procedimiento de la entrevista.

112

Los cuestionarios son instrumentos muy flexibles y verstiles. Su

validez depende de la claridad de sus preguntas y de la
pertinencia de sus alternativas de respuesta. Los mejores
cuestionarios siempre son los ms sencillos y los ms directos,
los menos ambiguos y los ms breves.
o Gua de anlisis documental
El anlisis documental es una tcnica de representacin del
contenido de los documentos en un sistema documental
realizado, principalmente para que puedan ser recuperados
cuando sean necesitados.
o Gua de observacin
La observacin es un elemento fundamental en el proceso de
investigacin, para obtener el mayor nmero de datos, fue el uso
sistemtico de nuestros sentidos en bsqueda de los datos que
sern necesarios para resolver un problema de investigacin.
3.7.3. Procesamiento y anlisis de datos
a) Ordenamiento y clasificacin.- Esta tcnica se aplic para
tratar la informacin cualitativa y cuantitativa en forma ordenada,
de modo de interpretarla y sacarle el mximo provecho.
b) Registro manual.- Se aplic esta tcnica para dirigir la
informacin de las diferentes fuentes.
c) Proceso computarizado SPSS (Paquete Estadstico para las
Ciencias Sociales).-El procesamiento y anlisis de datos se
efectu mediante el uso de herramientas estadsticas con el
apoyo del computador, utilizando el software estadstico que hoy
se encuentra en el mercado SPSS versin 21.

113

114

CAPITULO IV
PRESENTACIN DE RESULTADOS

4.1.

CONTRASTACIN DE HIPTESIS
Hiptesis a:
H0:

No existe correlacin entre la norma vigente y la responsabilidad civil

solidaria de las empresas usuarias e intermediacin en los
accidentes laborales.

.
H1:

Existe correlacin entre la norma vigente y la responsabilidad civil

solidaria de las empresas usuarias e intermediacin en los
accidentes laborales.

Correlacin entre la norma

vigente y la responsabilidad

Responsabilidad civil solidaria de las

empresa usuaria e intermediacin en

Total

A. Totalmente de acuerdo

los accidentes laborales

A
B
C
D
18
1
1
2

E
0

22

B. De acuerdo

10

C. Indiferente

D. En desacuerdo

E. Totalmente en desacuerdo
Total

2
25

0
4

2
5

0
3

0
3

4
40

civil

Para probar la hiptesis planteada seguiremos el siguiente procedimiento:

1.

Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2.

Estadstica de prueba: La estadstica de prueba es:

115

x 2

ij

Eij

i 1 j 1

3.

Eij

Distribucin de la estadstica de prueba: cuando Ho es verdadera, X2

sigue una distribucin aproximada de ji-cuadrada con (2-1) (2-1) = 1
grado de libertad y un nivel de significancia de 0.05.

4.

Regla de decisin: Rechazar hiptesis nula (Ho) si el valor calculado

es mayor o igual a 3.8416

5.

Clculo de la estadstica de prueba: Al desarrollar la frmula

tenemos:
m

x
2

i 1 j 1

6.

ij

Eij
Eij

= 12.44

Decisin estadstica: Dado que 12.44 > 3.8416, se rechaza Ho.

3.4816
7.

12.44

Conclusin: Existe correlacin entre la norma vigente y la

responsabilidad

civil

solidaria

de

las

intermediacin en los accidentes laborales.

116

empresa

usuaria

Hiptesis b:
H0:

No existe relacin entre los accidentes laborales y empresa usuaria

e intermediacin.

.
H1:

Existe relacin entre los accidentes laborales y empresa usuaria e

intermediacin.
Relacin entre la empresa usuaria e

Relacin entre los

Total

A. Totalmente de acuerdo

A
16

intermediacin
B
C
D
1
2
3

B. De acuerdo

11

C. Indiferente

D. En desacuerdo

E. Totalmente en desacuerdo
Total

0
23

0
3

1
5

0
6

0
3

1
40

accidentes laborales

E
1

23

Para probar la hiptesis planteada seguiremos el siguiente procedimiento:

1.

Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2.

Estadstica de prueba: La estadstica de prueba es:

m

x 2
i 1 j 1

3.

ij

Eij

Eij

Distribucin de la estadstica de prueba: cuando Ho es verdadera, X2

sigue una distribucin aproximada de ji-cuadrada con (2-1) (2-1) = 1
grado de libertad y un nivel de significancia de 0.05.

4.

Regla de decisin: Rechazar hiptesis nula (Ho) si el valor calculado

es mayor o igual a 3.8416

117

5.

Clculo de la estadstica de prueba: Al desarrollar la frmula

tenemos:
m

x
2

i 1 j 1

6.

ij

Eij
Eij

= 12.14

Decisin estadstica: Dado que 12.14 > 3.8416, se rechaza Ho.

3.4816
7.

12.14

Conclusin: Existe relacin entre los accidentes laborales y empresa

usuaria e intermediacin.

118

Hiptesis c:
H0:

La responsabilidad civil solidaria en los accidentes laborales

no

justifica su proposicin normativa.

.
H1:

La responsabilidad civil

solidaria en los accidentes laborales

justifica su proposicin normativa.

La responsabilidad civil

Justificacin normativa

Total

solidaria
A. Totalmente de acuerdo

15

19

B. De acuerdo

11

C. Indiferente

D. En desacuerdo

E. Totalmente en desacuerdo
Total

0
21

0
5

2
7

0
4

1
3

3
40

Para probar la hiptesis planteada seguiremos el siguiente procedimiento:

1.

Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2.

Estadstica de prueba: La estadstica de prueba es:

m

x 2
i 1 j 1

3.

ij

Eij

Eij

Distribucin de la estadstica de prueba: cuando Ho es verdadera, X2

sigue una distribucin aproximada de ji-cuadrada con (2-1) (2-1) = 1
grado de libertad y un nivel de significancia de 0.05.

4.

Regla de decisin: Rechazar hiptesis nula (Ho) si el valor calculado

es mayor o igual a 3.8416

119

5.

Clculo de la estadstica de prueba: Al desarrollar la frmula

tenemos:
m

x
2

i 1 j 1

6.

ij

Eij
Eij

= 12.68

Decisin estadstica: Dado que 12.68 > 3.8416, se rechaza Ho.

3.4816
7.

12.68

Conclusin: La responsabilidad civil y social solidaria en los

accidentes laborales justifica su proposicin normativa.

120

Hiptesis general
H0:

La falta de una normatividad de la responsabilidad civil solidaria, no

inciden en la deficiencia de la proteccin del trabajador por las
empresas usuarias e intermediarias en los accidentes laborales.

.
H1:

La falta de una normatividad de la responsabilidad civil solidaria,

inciden en la deficiencia de la proteccin del trabajador por las
empresas usuarias e intermediarias en los accidentes laborales.
Insuficiencia en la proteccin del

Carencia de normatividad de

trabajador por la empresa usuaria e

la responsabilidad civil

Total

A. Totalmente de acuerdo

A
19

intermediacin
B
C
D
2
1
0

E
0

22

B. De acuerdo

11

C. Indiferente

D. En desacuerdo

E. Totalmente en desacuerdo
Total

0
26

0
4

0
3

1
3

0
4

1
40

solidaria

Para probar la hiptesis planteada seguiremos el siguiente procedimiento:

1.

Suposiciones: La muestra es una muestra aleatoria simple.

2.

Estadstica de prueba: La estadstica de prueba es:

m

x
2

i 1 j 1

3.

ij

Eij

Eij

Distribucin de la estadstica de prueba: cuando Ho es verdadera, X2

sigue una distribucin aproximada de ji-cuadrada con (2-1) (2-1) = 1
grado de libertad y un nivel de significancia de 0.05.

121

4.

Regla de decisin: Rechazar hiptesis nula (Ho) si el valor calculado

es mayor o igual a 3.8416

5.

Clculo de la estadstica de prueba: Al desarrollar la frmula

tenemos:
m

x 2
i 1 j 1

6.

ij

Eij
Eij

= 20.38

Decisin estadstica: Dado que 20.38 > 3.8416, se rechaza Ho.

3.4816
7.

20.38

Conclusin: La falta de una normatividad de la responsabilidad civil

solidaria, inciden en la deficiencia de la proteccin del trabajador por
las empresas usuarias e intermediarias en los accidentes laborales.

122

4.2.

ANLISIS E INTERPRETACIN

4.2.1. RESULTADOS DE
ESPECIALISTAS
1.-

LAS

ENCUESTAS

DIRIGIDA

JUECES

Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una

responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral?
CUADRO N 1

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
2
0
2
4
40

Porcentaje
80.0
5.0
0.0
5.0
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
5.0
0.0
5.0
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
85.0
0.0
90.0
100.0

GRFICO N 1
Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad
solidaria con las empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente
laboral?

INTERPRETACIN
El 80% de los encuestados seala por la alternativa totalmente de acuerdo que
las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad solidaria con las
empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente laboral, el 5% indica
la alternativa de acuerdo, mientras el 5% de los encuestados mostr una opinin
en desacuerdo, y finalmente el 10% de los encuestados manifest por la
alternativa totalmente en desacuerdo.

123

2.-

Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco

respecto a la responsabilidad en caso de accidente?
CUADRO N 2

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
0
4
4
12
40

Porcentaje
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
0.0
30.0
70.0
100.0

GRFICO N 2
Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente?

INTERPRETACIN
El 50% de los encuestados expres por la alternativa totalmente de acuerdo, es
vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente, mientras el 10% de los encuestados
manifest por la alternativa indeciso, un 10% de los encuestados se inclin por la
alternativa en desacuerdo y finalmente el 30% de los encuestados indica por la
alternativa totalmente en desacuerdo.

124

3.-

Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral,

es la carencia de responsabilidad de las empresas de intermediacin
laboral?
CUADRO N 3

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
12
0
0
8
40

Porcentaje
50.0
30.0
0.0
0.0
20.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
30.0
0.0
0.0
20.0
100.0

Porcentaje
acumulado
20.0
80.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 3
Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia
de responsabilidad de las empresas de intermediacin laboral?

INTERPRETACIN
El 50% de los encuestados manifiestan por la alternativa totalmente de acuerdo
que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia de
responsabilidad de las empresas de intermediacin laboral, asimismo el 30% de
los encuestados eligieron por la alternativa de acuerdo y finalmente un 20% de los
encuestados refiri por la alternativa totalmente en desacuerdo.

125

4.-

Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador

por parte del estado?
CUADRO N 4

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
2
2
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 4
Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador por parte del
estado?

INTERPRETACIN
El 90% eligi la alternativa totalmente de acuerdo que no hay una poltica de
proteccin al trabajador por parte del estado, mientras un 5% de los encuestados
sealaron por la alternativa en desacuerdo y finalmente el 5% respondi por la
alternativa totalmente en desacuerdo.

126

5.-

Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro

sistema laboral?
CUADRO N 5

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
10
2
2
6
20
40

Porcentaje
25.0
5.0
5.0
15.0
50.0
100.0

Porcentaje
vlido
25.0
5.0
5.0
15.0
50.0
100.0

Porcentaje
acumulado
25.0
30.0
35.0
50.0
100.0

GRFICO N 5
Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema
laboral?

INTERPRETACIN
El 25% de los encuestados seala por la alternativa totalmente de acuerdo, y un
5% de los encuestados indica por la alternativa de acuerdo, el 5% de los
encuestados respondi por la alternativa indeciso, mientras un 15% de los
encuestados considera por la alternativa en desacuerdo y finalmente un 50% de
los encuestados eligieron por la alternativa totalmente en desacuerdo que se debe
eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema laboral.

127

6.-

El trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la

existencia de leyes ineficientes?
CUADRO N 6

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
0
4
4
12
40

Porcentaje
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
0.0
60.0
70.0
100.0

GRFICO N 6
El trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la existencia de leyes
ineficientes?

INTERPRETACIN
El 50% de los encuestados seala por la alternativa totalmente de acuerdo el
trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la existencia de leyes
ineficientes, y un 10% de los encuestados indica por la alternativa indeciso,
mientras el 10% de los encuestados expres por la alternativa en desacuerdo, un
30% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente en desacuerdo.

128

7.-

Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los

derechos de los trabajadores?
CUADRO N 7

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
0
4
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 7
Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de
los trabajadores?

INTERPRETACIN
90% de los encuestados opinaron por la alternativa totalmente de acuerdo que los
sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de los trabajadores, y
asimismo el 10% de los encuestados expres por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

129

8.-

Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los

presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador?
CUADRO N 8

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
4
0
2
2
40

Porcentaje
80.0
10.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
10.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
90.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 8
Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los presupuestos
constitucionales de proteccin al trabajador?

INTERPRETACIN
El 80% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente de acuerdo que
el ministerio de trabajo no cumple con los presupuestos constitucionales de
proteccin al trabajador, por otro lado un 10% de los encuestados respondi por
la alternativa de acuerdo, un 5% de los encuestados seala por la alternativa en
desacuerdo y finalmente el 5% de los encuestados aprecia por la alternativa
totalmente en desacuerdo.

130

9.-

Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una

proteccin idnea de sus derechos laborales?
CUADRO N 9

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
2
0
2
0
40

Porcentaje
90.0
5.0
0.0
5.0
0.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
5.0
0.0
5.0
0.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
95.0
0.0
100.0

GRFICO N 9
Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea
de sus derechos laborales?

INTERPRETACIN
El 90% de los encuestados opt por la alternativa totalmente de acuerdo que los
trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea de sus derechos
laborales, el 5% de los encuestados se inclin por la alternativa de acuerdo y el
5% de los encuestados eligi por la alternativa totalmente en desacuerdo.

131

10.-

Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral

respecto a los accidentes de trabajo?
CUADRO N 10

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
34
2
0
2
2
40

Porcentaje
85.0
5.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
85.0
5.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
85.0
90.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 10
Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral respecto a los
accidentes de trabajo?

INTERPRETACIN
El 85% de los encuestados opt por la alternativa totalmente de acuerdo que
debe de emitirse una nueva legislacin laboral respecto a los accidentes de
trabajo, un 5% de los encuestados eligieron por la alternativa de acuerdo, por otro
lado el 5% de los encuestados manifest por la alternativa en descuerdo y
finalmente un 5% de los encuestados opinaron por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

132

4.2.2. RESULTADOS DE LAS ENCUESTAS DIRIGIDAS A ABOGADOS

11.-

Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una

responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral?
CUADRO N 11

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
0
4
2
2
40

Porcentaje
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
0.0
90.0
95.0
100.0

GRFICO N 11
Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad
solidaria con las empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente
laboral?

INTERPRETACIN
El 80% de los encuestados indican por la alternativa totalmente de acuerdo que
las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad solidaria con las
empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente laboral, el 10% de los
encuestados eligieron por la alternativa indeciso, asimismo un 5% de los
encuestados seala por la alternativa en desacuerdo, y finalmente un 5% de los
encuestados opt por la alternativa totalmente de acuerdo.

133

12.-

Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco

respecto a la responsabilidad en caso de accidente?
CUADRO N 12

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
16
4
2
2
16
40

Porcentaje
40.0
10.0
5.0
5.0
40.0
100.0

Porcentaje
vlido
40.0
10.0
5.0
5.0
40.0
100.0

Porcentaje
acumulado
40.0
50.0
55.0
60.0
100.0

GRFICO N 12
Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente?

INTERPRETACIN
El 40% de los encuestados opinaron por la alternativa totalmente de acuerdo es
vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente, un 10% de los encuestados expres por la
alternativa de acuerdo, asimismo el 5% de los encuestados refiri por la
alternativa indeciso, el 5% de los encuestados respondi a la alternativa en
desacuerdo y finalmente el 40% de los encuestados precis con la alternativa
totalmente en desacuerdo.

134

13.-

Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral,

es la carencia de responsabilidad de las empresas de intermediacin
laboral?
CUADRO N 13

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
10
2
2
6
20
40

Porcentaje
25.0
5.0
5.0
15.0
50.0
100.0

Porcentaje
vlido
25.0
5.0
5.0
15.0
50.0
100.0

Porcentaje
acumulado
25.0
30.0
35.0
50.0
100.0

GRFICO N 13
Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia
de responsabilidad de las empresas de intermediacin laboral?

INTERPRETACIN
El 25% de los encuestados expres con la alternativa totalmente de acuerdo, y
5% de los encuestados indica por la alternativa de acuerdo, un 5% de los
encuestados se inclin por la alternativa indeciso, un 15% de los encuestados
respondi por la alternativa en desacuerdo y finalmente un 50% de los
encuestados opt por la alternativa totalmente en desacuerdo que uno de los
aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia de responsabilidad de las
empresas de intermediacin laboral.

135

14.-

Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador

por parte del estado?
CUADRO N 14

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
0
2
2
16
40

Porcentaje
50.0
0.0
5.0
5.0
40.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
0.0
5.0
5.0
40.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
0.0
55.0
60.0
100.0

GRFICO N 14
Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador por parte del
estado?

INTERPRETACIN
El 50% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente de acuerdo
considera que no hay una poltica de proteccin al trabajador por parte del estado,
un 5% de los encuestados opinaron por la alternativa indeciso, asimismo que un
5% de los encuestados indica por la alternativa en desacuerdo y un 40% de los
encuestados aprecia por la alternativa totalmente en desacuerdo.

136

15.-

Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro

sistema laboral?
CUADRO N 15

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
0
4
2
2
40

Porcentaje
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
0.0
90.0
95.0
100.0

GRFICO N 15
Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema
laboral?

INTERPRETACIN
Se obtuvo el siguiente resultado, el 80% de los encuestados refiri por la
alternativa totalmente de acuerdo, que se debe eliminar la intermediacin laboral
en nuestro sistema laboral, el 10% de los encuestados consideran por la
alternativa indeciso, un 5% de los encuestados eligieron por la alternativa en
desacuerdo y finalmente un 5% de los encuestados precisan por la alternativa
totalmente en desacuerdo.

137

16.-

Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente

laboral por la existencia de leyes ineficientes?
CUADRO N 16

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
2
2
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 16
Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la
existencia de leyes ineficientes?

INTERPRETACIN
De la interpretacin del cuadro se observa que a esta pregunta los encuestados
respondieron en un 90% por la alternativa totalmente de acuerdo, que el
trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la existencia de leyes
ineficientes, y el 5% de los encuestados opt por la alternativa en desacuerdo y
finalmente un 5% de los encuestados eligi por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

138

17.-

Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los

derechos de los trabajadores?
CUADRO N 17

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
1
4
0
3
40

Porcentaje
80.0
2.5
10.0
0.0
7.5
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
2.5
10.0
0.0
7.5
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
82.5
92.5
0.0
100.0

GRFICO N 17
Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de
los trabajadores?

INTERPRETACIN
El grfico seala que el 80% de los encuestados considera por la alternativa
totalmente de acuerdo, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los
derechos de los trabajadores, un 2.5% de los encuestados indica por la alternativa
de acuerdo, asimismo el 10% de los encuestados opt por la alternativa indeciso
y un 7.5% de los encuestados respondi por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

139

18.-

Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los

presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador?
CUADRO N 18

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
2
0
2
0
40

Porcentaje
90.0
5.0
0.0
5.0
0.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
5.0
0.0
5.0
0.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
95.0
0.0
100.0

GRFICO N 18
Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los presupuestos
constitucionales de proteccin al trabajador?

INTERPRETACIN
De la encuesta realizada manifiesta el 90% de los encuestados por la alternativa
totalmente de acuerdo, que el ministerio de trabajo no cumple con los
presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador, un 5% de los
encuestados aprecia por la alternativa de acuerdo y un 5% de los encuestados
precisa por la alternativa en desacuerdo.

140

19.-

Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una

proteccin idnea de sus derechos laborales?
CUADRO N 19

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
0
4
2
2
40

Porcentaje
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
0.0
90.0
95.0
100.0

GRFICO N 19
Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea
de sus derechos laborales?

INTERPRETACIN
Se obtuvo el siguiente resultado, el 80% de los encuestados expres por la
alternativa totalmente de acuerdo, que los trabajadores en el Per, no tiene una
proteccin idnea de sus derechos laborales, un 10% de los encuestados eligi
por la alternativa indeciso, el 5% de los encuestados optaron por la alternativa en
desacuerdo y finalmente el 5% de los encuestados se inclin por la alternativa
totalmente en desacuerdo.

141

20.-

Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral

respecto a los accidentes de trabajo?
CUADRO N 20

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
0
4
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 20
Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral
respecto a los accidentes de trabajo?

INTERPRETACIN
Como resultado de la encuesta el 90% de los encuestados manifest por la
alternativa totalmente de acuerdo, que debe de emitirse una nueva legislacin
laboral respecto a los accidentes de trabajo, y finalmente el 10% de los
encuestados seala por la alternativa totalmente en desacuerdo.

142

4.2.3. RESULTADOS DE LAS ENCUESTAS DIRIGIDAS A LOS SERVIDORES

PBLICOS DEL MINISTERIO DE TRABAJO
21.-

Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una

responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral?
CUADRO N 21

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
2
2
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 21
Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad
solidaria con las empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente
laboral?

INTERPRETACIN
Apreciando el cuadro tenemos que el 90% eligi la alternativa totalmente de
acuerdo que las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad
solidaria con las empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente
laboral, asimismo el 5% de los encuestados indica por la alternativa en
desacuerdo y el 5% de los encuestados se inclin por la alternativa totalmente de
acuerdo.

143

22.-

Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco

respecto a la responsabilidad en caso de accidente?
CUADRO N 22

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
30
2
3
1
4
40

Porcentaje
75.0
5.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
75.0
5.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
75.0
80.0
87.5
90.0
100.0

GRFICO N 22
Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente?

INTERPRETACIN
Respecto a la pregunta formulada se obtuvo el siguiente resultado: el 75% de los
encuestados refiri por la alternativa totalmente de acuerdo, es vital para la
proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la responsabilidad
en caso de accidente, el 5% de los encuestados opinaron por la alternativa de
acuerdo, un 7.5% de los encuestados manifest por la alternativa indeciso, el
2.5% de los encuestados precisan por la alternativa en desacuerdo y un 10% de
los encuestados considera por la alternativa totalmente en desacuerdo.
23.-

Cree usted que una de los aspectos negativos en el mbito laboral,

es la carencia de responsabilidad de las empresas de intermediacin
laboral?

144

CUADRO N 23
Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
2
1
0
1
40

Porcentaje
90.0
5.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
5.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
95.0
97.5
0.0
100.0

GRFICO N 23
Cree usted que una de los aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia
de responsabilidad de las empresas de intermediacin laboral?

INTERPRETACIN
Al verificar la informacin entregada por los encuestados, encontramos que el
90% expres por la alternativa totalmente de acuerdo que una de los aspectos
negativos en el mbito laboral, es la carencia de responsabilidad de las empresas
de intermediacin laboral, un 5% de los encuestados eligieron por la alternativa de
acuerdo, asimismo un 2.5% de los encuestados aprecia por la alternativa indeciso
y finalmente un 2.5% de los encuestados optaron por la alternativa totalmente en
desacuerdo.
24.-

Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador

por parte del estado?
CUADRO N 24

145

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
38
0
1
0
1
40

Porcentaje
95.0
0.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
vlido
95.0
0.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
acumulado
95.0
0.0
97.5
0.0
100.0

GRFICO N 24
Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador por parte del
estado?

INTERPRETACIN
Podemos observar en el grfico que el 95% de los encuestados seala por la
alternativa totalmente de acuerdo que no hay una poltica de proteccin al
trabajador por parte del estado, un 2.5% de los encuestados refiri por la
alternativa indeciso y un 2.5% opt por la alternativa totalmente en desacuerdo.

146

25.-

Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro

sistema laboral?
CUADRO N 25

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
0
8
0
12
40

Porcentaje
50.0
0.0
20.0
0.0
30.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
0.0
20.0
0.0
30.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
0.0
70.0
0.0
100.0

GRFICO N 25
Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema
laboral?

INTERPRETACIN
En relacin a la pregunta, el 50% de los encuestados aprecia por la alternativa
totalmente de acuerdo que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro
sistema laboral, el 20% de los encuestados precisa por la alternativa de indeciso,
y un 30% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

147

26.-

Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente

laboral por la existencia de leyes ineficientes?
CUADRO N 26

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
2
0
2
4
40

Porcentaje
80.0
5.0
0.0
5.0
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
5.0
0.0
5.0
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
85.0
0.0
90.0
100.0

GRFICO N 26
Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la
existencia de leyes ineficientes?

INTERPRETACIN
Al revisar la informacin con la pregunta se encuentra que el 80% de los
encuestados se inclin por la alternativa totalmente de acuerdo que el trabajador
est indefenso ante un accidente laboral por la existencia de leyes ineficientes,
mientras un 5% de los encuestados considera por la alternativa de acuerdo, el 5%
de los encuestados expres por la alternativa en desacuerdo y finalmente el 10%
de los encuestados opt por la alternativa totalmente en desacuerdo.

148

27.-

Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los

derechos de los trabajadores?
CUADRO N 27

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
38
0
0
0
2
40

Porcentaje
95.0
0.0
0.0
0.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
95.0
0.0
0.0
0.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
95.0
0.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 27
Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de
los trabajadores?

INTERPRETACIN
De acuerdo con las preguntas formuladas se tiene que el 95% de los encuestados
respondi por la alternativa totalmente de acuerdo que los sindicatos no cumplen
su rol de defensa de los derechos de los trabajadores, y un 5% de los
encuestados opinaron por la alternativa totalmente en desacuerdo.

149

28.-

Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los

presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador ?
CUADRO N 28

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
2
2
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 28
Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los presupuestos
constitucionales de proteccin al trabajador?

INTERPRETACIN
Podemos notar en el grfico N 28 que del total de personas encuestadas, el 90%
opt por la alternativa totalmente de acuerdo, que el Ministerio de Trabajo no
cumple con los presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador,
mientras el 5% de los encuestados eligieron por la alternativa en desacuerdo y un
5% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente en desacuerdo.

150

29.-

Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una

proteccin idnea de sus derechos laborales?
CUADRO N 29

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
2
1
0
1
40

Porcentaje
90.0
5.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
5.0
2.5
0.0
2.5
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
95.0
97.5
0.0
100.0

GRFICO N 29
Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea
de sus derechos laborales?

INTERPRETACIN
Como podemos apreciar en el grfico N 28 que el 90% de los encuestados
precisaron por la alternativa totalmente de acuerdo que los trabajadores en el
Per, no tiene una proteccin idnea de sus derechos laborales, por otro lado un
5% de los encuestados opinaron por la alternativa de acuerdo, el 2.5% de los
encuestados sealaron por la alternativa indeciso, y un 2.5% de los encuestados
considera por la alternativa totalmente en desacuerdo.

151

30.-- Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral
respecto a los accidentes de trabajo?
CUADRO N 30
Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
38
0
2
0
0
40

Porcentaje
95.0
0.0
5.0
0.0
0.0
100.0

Porcentaje
vlido
95.0
0.0
5.0
0.0
0.0
100.0

Porcentaje
acumulado
95.0
0.0
100.0

GRFICO N 30
Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral respecto a los
accidentes de trabajo?

INTERPRETACIN
Al revisar la informacin relacionada con esta interrogante, se ha encontrado que
el personal encuestado el 95% expres por la alternativa totalmente de acuerdo
que debe de emitirse una nueva legislacin laboral respecto a los accidentes de
trabajo, y finalmente un 5% de los encuestados precisa por la alternativa indeciso.

152

4.2.4. RESULTADOS
DE
LAS
ENCUESTAS
TRABAJADORES DE EMPRESAS
31.-

DIRIGIDAS

LOS

Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una

responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral?
CUADRO N 31

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
1
0
1
2
40

Porcentaje
90.0
2.5
0.0
2.5
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
2.5
0.0
2.5
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
92.5
0.0
95.0
100.0

GRFICO N 31
Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una responsabilidad
solidaria con las empresas usuarias cuando un trabajador tiene un accidente
laboral?

INTERPRETACIN
Como resultado de la encuesta se aprecia que el 90% de los encuestados seala
por la alternativa totalmente de acuerdo que las empresas intermediarias, deben
tener una responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral, mientras un 2.5% de los encuestados indica
por la alternativa de acuerdo, por otro lado el 2.5% de los encuestados mostr
una opinin en desacuerdo y un 5% de los encuestados manifest por la
alternativa totalmente en desacuerdo.

153

32.-

Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco

respecto a la responsabilidad en caso de accidente?
CUADRO N 32

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
30
4
0
0
6
40

Porcentaje
75.0
10.0
0.0
0.0
15.0
100.0

Porcentaje
vlido
75.0
10.0
0.0
0.0
15.0
100.0

Porcentaje
acumulado
75.0
85.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 32
Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn vaco respecto a la
responsabilidad en caso de accidente?

INTERPRETACIN
En el presente cuadro se observa que el 75% de los encuestados eligi la
alternativa totalmente de acuerdo es vital para la proteccin del trabajador que no
haya ningn vaco respecto a la responsabilidad en caso de accidente, un 10% de
los encuestados sealaron por la alternativa de acuerdo, el 15% de los
encuestados respondi por la alternativa totalmente de acuerdo.

154

33.-

Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral,

es la carencia de responsabilidad de las empresas de intermediacin
laboral?
CUADRO N 33

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
0
4
4
12
40

Porcentaje
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
0.0
10.0
10.0
30.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
0.0
60.0
70.0
100.0

GRFICO N 33
Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito laboral, es la carencia
de responsabilidad de las empresas de intermediacin laboral?

INTERPRETACIN
Al verificar la informacin entregada por los encuestados, encontramos que el
50% opinaron por la alternativa totalmente de acuerdo que uno de los aspectos
negativos en el mbito laboral, un 10% se inclin por la alternativa indeciso, el
10% de los encuestados precisan por la alternativa en desacuerdo y el 30% de los
encuestados eligi por la alternativa totalmente en desacuerdo.

155

34.-

Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador

por parte del estado?
CUADRO N 34

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
30
2
4
2
2
40

Porcentaje
75.0
5.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
75.0
5.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
75.0
80.0
90.0
95.0
100.0

GRFICO N 34
Considera usted que no hay una poltica de proteccin al trabajador por parte del
estado?

INTERPRETACIN
De acuerdo con la pregunta formulada, se tiene que el 75% de los encuestados
considera por la alternativa totalmente de acuerdo que no hay una poltica de
proteccin al trabajador por parte del estado, un 5% eligieron por la alternativa de
acuerdo, el 10% de los encuestados manifest por la alternativa indeciso,
asimismo un 5% de los encuestados opinaron por la alternativa en desacuerdo y
el 5% de los encuestados refiri por la alternativa totalmente en desacuerdo.

156

35.-

Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro

sistema laboral?
CUADRO N 35

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
20
3
1
6
10
40

Porcentaje
50.0
7.5
2.5
15.0
25.0
100.0

Porcentaje
vlido
50.0
7.5
2.5
15.0
25.0
100.0

Porcentaje
acumulado
50.0
57.5
60.0
75.0
100.0

GRFICO N 35
Cree usted que se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema
laboral?

INTERPRETACIN
El 50% de los encuestados manifest por la alternativa totalmente de acuerdo que
se debe eliminar la intermediacin laboral en nuestro sistema laboral, un 7.5% de
los encuestados respondi por la alternativa de acuerdo, el 2.5% de los
encuestados seala por la alternativa indeciso, un 15% refiri por la alternativa en
desacuerdo y finalmente un 25% de los encuestados aprecia por la alternativa
totalmente en desacuerdo.

157

36.-

Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente

laboral por la existencia de leyes ineficientes?
CUADRO N 36

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
36
0
0
0
4
40

Porcentaje
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
90.0
0.0
0.0
0.0
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
90.0
0.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 36
Considera usted que el trabajador est indefenso ante un accidente laboral por la
existencia de leyes ineficientes?

INTERPRETACIN
Al revisar la informacin con la pregunta se encuentra que el 90% de los
encuestados expres por la alternativa totalmente de acuerdo que el trabajador
est indefenso ante un accidente laboral por la existencia de leyes ineficientes, y
el 10% de los encuestados opt por la alternativa totalmente en desacuerdo.

158

37.-

Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los

derechos de los trabajadores?
CUADRO N 37

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
30
2
3
1
4
40

Porcentaje
75.0
5.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
75.0
5.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
75.0
80.0
87.5
90.0
100.0

GRFICO N 37
Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de
los trabajadores?

INTERPRETACIN
El 75% de los encuestados opt por la alternativa totalmente de acuerdo que los
sindicatos no cumplen su rol de defensa de los derechos de los trabajadores, un
5% de los encuestados expres por la alternativa de acuerdo, el 7.5% de los
encuestados se inclin por la alternativa indeciso, un 2.5% indica por la alternativa
en desacuerdo y finalmente un 10% de los encuestados eligi por la alternativa
totalmente en desacuerdo.

159

38.-

Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los

presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador?
CUADRO N 38

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
40
0
0
0
0
40

Porcentaje
100.0
0.0
0.0
0.0
0.0
100.0

Porcentaje
vlido
100.0
0.0
0.0
0.0
0.0
100.0

Porcentaje
acumulado
100.0
0.0
0.0
0.0
100.0

GRFICO N 38
Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los presupuestos
constitucionales de proteccin al trabajador?

INTERPRETACIN
En lo concerniente a los datos recopilados en la pregunta, se puede observar con
bastante claridad que el 100% de los encuestados expres por la alternativa
totalmente de acuerdo que el ministerio de trabajo no cumple con los
presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador.

160

39.-

Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una

proteccin idnea de sus derechos laborales?
CUADRO N 39

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
32
0
4
2
2
40

Porcentaje
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
vlido
80.0
0.0
10.0
5.0
5.0
100.0

Porcentaje
acumulado
80.0
0.0
90.0
95.0
100.0

GRFICO N 39
Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea
de sus derechos laborales?

INTERPRETACIN
Observando la informacin y parte grfica de la interrogante, se encuentra que el
80% de los encuestados seala la alternativa totalmente de acuerdo que los
trabajadores en el Per, no tiene una proteccin idnea de sus derechos
laborales, un 10% precisa por la alternativa indeciso, un 5% de los encuestados
manifest por la alternativa en desacuerdo y el 5% de los encuestados eligi por
la alternativa totalmente en desacuerdo.

161

40.-

Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral

respecto a los accidentes de trabajo?
CUADRO N 40

Alternativas
Vlidos Totalmente de acuerdo
De acuerdo
Indeciso
En desacuerdo
Totalmente en desacuerdo
Total

Frecuencia
28
4
3
1
4
40

Porcentaje
70.0
10.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
vlido
70.0
10.0
7.5
2.5
10.0
100.0

Porcentaje
acumulado
70.0
80.0
87.5
90.0
100.0

GRFICO N 40
Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin laboral respecto a los
accidentes de trabajo?

INTERPRETACIN
Resulta importante sealar que la informacin recopilada evidencia que la
mayora de los encuestados representado por un 70% manifest por la alternativa
totalmente de acuerdo que debe de emitirse una nueva legislacin laboral
respecto a los accidentes de trabajo, un 10% de los encuestados opt por la
alternativa de acuerdo, el 7.5% de los encuestados se inclin por la alternativa
indeciso, el 2.5% de los encuestados respondi por la alternativa en desacuerdo y
finalmente el 10% de los encuestados expres por la alternativa totalmente en
desacuerdo.

162

CAPITULO V
DISCUSIN

5.1.

DISCUSIN
Hemos demostrado a travs de nuestra investigacin titulada, la

Responsabilidad civil solidaria entre las empresas usuaria e intermediacin en

los accidentes de trabajo, nos lleva a resaltar lo afirmado por nuestra HIPTESIS
GENERAL: La falta de una normatividad de la responsabilidad civil solidaria,
inciden en la deficiencia de la proteccin del trabajador por las empresas usuarias
e intermediarias en los accidentes laborales.
Actualmente

no

existe

norma

que

legisle

en

forma

objetiva

la

responsabilidad civil de las empresas principales, siendo que slo existen sobre
responsabilidad de las empresas usuarias al existir vnculo laboral, subordinacin
y remuneracin; Por ende por la ausencia de la norma los magistrados viene
fallando las controversias sobre indemnizacin en forma errnea en perjuicio de la
vctima, responsabilizando slo a la empresa usuaria o contratista, por eso
necesario proponer norma sobre la responsabilidad civil solidaria.
En materia de seguridad y salud en el trabajo, las empresas usuarias
respondern directamente de las infracciones que, en su caso se cometan por el
incumplimiento de su deber de garantizar la seguridad y salud de los trabajadores
destacados en sus instalaciones as lo establece el artculo 42 de la Ley N
28806 - Ley General de Inspeccin de Trabajo de Julio 2006 que taxativamente
prev:
42.1 Cuando el incumplimiento de las obligaciones previstas en una
disposicin normativa corresponda a varios sujetos conjuntamente, estos
respondern en forma solidaria de las infracciones que en, su caso, se
cometan y de las sanciones que se impongan.

163

42.2. En materia de seguridad y salud en el trabajo la empresa principal

responder directamente de las infracciones que, en su caso se cometan
por el incumplimiento de la obligacin de garantizar la seguridad y la salud
de los trabajadores de las

empresas

y entidades contratistas y

subcontratistas que desarrollen actividades en sus instalaciones.

Asimismo, el empleador vigilar el cumplimiento de la normatividad legal vigente
en materia de seguridad y salud (artculo 61 del Decreto Supremo N 009-2005TR).
Las entidades empleadoras, estn obligadas a verificar que todos los trabajadores
destacados a su centro de trabajo, han sido debidamente asegurados; (artculo 5
del Decreto Supremo N 003-98-SA), pudiendo observar que no existe normas
sobre responsabilidad civil solidaria en las empresas usuarias y empresa de
intermediacin en los accidentes laborales.
En el Per el 19 de agosto del 2012, se ha promulgado la Ley Nro. 29783 Ley de
Seguridad y Salud en el trabajo que prev:
Artculo 53.- Indemnizacin por daos a la salud en el trabajo
El incumplimiento del empleador del deber de prevencin genera la
obligacin de pagar las indemnizaciones a las vctimas, o a sus
derechohabientes, de los accidentes de trabajo y de las enfermedades
profesionales. En el caso en que producto de la va inspectiva se haya
comprobado fehacientemente el dao al trabajador, el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo determina el pago de la indemnizacin respectiva.
Artculo

68.-

Seguridad

en

las

contratistas,

subcontratistas,

empresas especiales de servicios y cooperativas de trabajadores

El empleador en cuyas instalaciones sus trabajadores desarrollen
actividades

conjuntamente

con

trabajadores

de

contratistas,

subcontratistas, empresas especiales de servicios y cooperativas de

trabajadores, o quien asuma el contrato principal de la misma, es quien
garantiza:
a) El diseo, la implementacin y evaluacin de un sistema de gestin en
seguridad y salud en el trabajo para todos los trabajadores, personas que

164

prestan servicios, personal bajo modalidades formativas laborales,

visitantes y usuarios que se encuentren en un mismo centro de labores.
b) El deber de prevencin en seguridad y salud de los trabajadores de todo
el personal que se encuentra en sus instalaciones.
c) La verificacin de la contratacin de los seguros de acuerdo a la
normativa vigente efectuada por cada empleador durante la ejecucin del
trabajo. En caso de incumplimiento, la empresa principal es la responsable
solidaria frente a los daos e indemnizaciones que pudieran generarse.
d) La vigilancia del cumplimiento de la normativa legal vigente en materia
de seguridad y salud en el trabajo por parte de sus contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de
trabajadores que desarrollen obras o servicios en el centro de trabajo o con
ocasin

del

trabajo

correspondiente

del

principal.

En

caso

de

incumplimiento, la empresa principal es la responsable solidaria frente a los

daos e indemnizaciones que pudieran generarse.
Artculo

77.-Proteccin

de

los

trabajadores

de

contratistas,

subcontratistas y otros.
Los trabajadores, cualquiera sea su modalidad de contratacin, que
mantengan vnculo laboral con el empleador o con contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de
trabajadores o bajo modalidades formativas o de prestacin de servicios,
tienen derecho al mismo nivel de proteccin en materia de seguridad
y salud en el trabajo.
Artculo 103 Responsabilidad por incumplimiento a la obligacin de
garantizar la seguridad y salud de los trabajadores.
En materia de seguridad y salud en el trabajo, la entidad empleadora
principal responde directamente por las infracciones que, en su caso, se
cometan por el incumplimiento de la obligacin de garantizar la seguridad y
salud de los trabajadores, personas que prestan servicios, personal bajo
modalidades formativas laborales, visitantes y usuarios, los trabajadores de
las empresas y entidades contratistas y subcontratistas que desarrollen
actividades en sus instalaciones. Asimismo, las empresas usuarias de

165

empresas

de

servicios

temporales

complementarios

responden

directamente por las infracciones por el incumplimiento de su deber de

garantizar la seguridad y salud de los trabajadores destacados en sus
instalaciones.
De modo que las empresa usuarias de empresas de servicios temporales y
complementarios,

responden

directamente

de

las

infracciones

por

el

incumplimiento del deber de garantizar la seguridad y salud de los trabajadores

destacados en sus instalaciones.
El empleador en cuyas instalaciones sus trabajadores desarrollen
actividades

conjuntamente

con

trabajadores

de

Empresas

de

Servicios

Temporales, es quin garantiza:

a) La coordinacin eficaz y eficiente de la gestin en prevencin de riesgos
laborales.
b) La seguridad y salud de los trabajadores.

c) La verificacin de la contratacin de los seguros de acuerdo a la

normatividad vigente efectuada por cada empleador durante la ejecucin del
trabajo, sin perjuicio de la responsabilidad de cada uno por la seguridad y salud
de sus propios trabajadores.
Asimismo, el empleador vigilar el cumplimiento de la normatividad legal
vigente en materia de seguridad y salud en el trabajo por parte de las Empresas
de Servicios Temporales que desarrollen servicios en el centro de trabajo o con
ocasin del trabajo correspondiente del principal (artculo 61 del Decreto
Supremo N 009-2005-TR).
Las entidades empleadoras que contraten mano de obra proveniente de las
Empresas de Servicios Temporales, estn obligadas a verificar que todos los

166

trabajadores destacados a su centro de trabajo, han sido debidamente

asegurados; en caso contrario, contratarn el seguro por cuenta propia a fin de
garantizar la cobertura de dichos trabajadores, so pena de responder
solidariamente con tales empresas proveedoras frente al trabajador afectado, al
IPSS y a la ONP, por las obligaciones previstas en el Artculo 88 del Decreto
Supremo N 009-97-SA (artculo 5 del Decreto Supremo N 003-98-SA).
Las obligaciones a las que se refiere el artculo 88 del Decreto Supremo
N 009-97-SA, se encuentran relacionadas al costo de las prestaciones que
Essalud y la ONP otorgarn en caso de siniestro al trabajador afectado,
independientemente de la responsabilidad civil frente al trabajador y sus
beneficiarios por los daos y perjuicios irrogados (artculo 88 del Decreto
Supremo N 009-97-SA).
En comparacin con el derecho comparado, tenemos 3 pases (Colombia,
Chile, Per), se ha establecido la responsabilidad directa de la empresa principal
en materia de seguridad y salud en el trabajo. En Per, la responsabilidad directa
opera en caso de incumplimiento de la obligacin de garantizar la seguridad y
salud de los trabajadores de la Empresa de Servicios Temporales.
En 2 pases (Colombia y Per), se establecen previsiones particulares para
las actividades particularmente riesgosas.
nicamente en Venezuela, se ha establecido la responsabilidad solidaria
de la empresa principal en materia de seguridad y salud en el trabajo. Asimismo,
se seala que la empresa usuaria deber informar a los trabajadores destacados
sobre las condiciones inseguras de trabajo a las que vayan a estar expuestos.
Tambin se indica que los trabajadores de las Empresas de Servicios Temporales
deben disfrutar de las mismas condiciones de trabajo y del mismo nivel de
proteccin en materia de seguridad y salud en el trabajo que los trabajadores de
la empresa principal.

167

En Brasil, la empresa usuaria debe comunicar a las Empresas de Servicios

Temporales los accidentes de trabajo del personal destacado.
En el caso de Uruguay, se hace referencia a la responsabilidad que le cabe
o no, al empresario principal, respecto del pago de la pliza y recuperos que se
adeuden al Banco de Seguros del Estado (BSE), as como la responsabilidad que
pueda caber en caso de accidentes de trabajo o enfermedad profesional de un
trabajador dependiente de la empresa subcontratada o intermediaria.
a)

Responsabilidad por el pago de la pliza.

Actualmente y como consecuencia de la sancin de las leyes sobre

tercerizacin (18.099 y 18.251), el empresario principal es responsable por el

pago de la pliza al BSE de su contratista, intermediario o suministrador de mano
de obra.
Esto quiere decir que responder por el pago de la pliza de seguros que
su contratista o intermediario debe abonar respecto de su personal, ya sea para el
caso de omisin (no afiliacin o personal fuera de planilla), as como para el caso
de atraso en el pago de la prima respectiva o si surgieran diferencias en su
clculo, debido a la subdeclaracin de remuneraciones.
A esos efectos deber hacerse no solo un control de vigencia del seguro al
inicio de la contratacin, sino tambin al momento del ingreso de nuevo personal
a desempear funciones, debindose solicitar las altas respectivas as como el
certificado de vigencia de la pliza.
b)

Responsabilidad por recuperos y sanciones impuestas por el BSE

Conforme lo dispuesto por la primera de las leyes mencionadas, el

empresario principal tambin es responsable por el pago de los recuperos o

168

sanciones que aplique el BSE respecto de los trabajadores de la subcontratista o

intermediaria.
Esta responsabilidad abarca en primer trmino aquellas sanciones que el
BSE puede imponer a cualquier empleador (en el caso la contratista o
intermediaria), por incumplimientos a la normativa de seguridad, o incluso
establecer recuperos en caso de accidentes de trabajo o enfermedades
profesionales ocurridas por dolo o culpa grave del empleador, en el
incumplimiento de la normativa de seguridad e higiene laboral.
Sabido es que el BSE cubre cualquier tipo de accidente laboral, exista o no
seguro contratado, haya o no culpa del empleador, o incluso en caso de que el
accidente se deba a la propia culpa del trabajador. El seguro opera siempre.
Ahora bien, como contrapartida de esto, el BSE est facultado para iniciar
el recupero de los gastos mdicos y rentas que se abonen en los siguientes
casos:
ACCIDENTES O ENFERMEDADES PROFESIONALES SUFRIDAS POR
PERSONAL SIN COBERTURA (CONTRATADO EN NEGRO),
ACCIDENTES

ENFERMEDADES

PROFESIONALES

QUE

SOBREVENGAN COMO CONSECUENCIA DEL DOLO O CULPA GRAVE DEL

EMPLEADOR, EN EL INCUMPLIMIENTO DE NORMATIVA DE SEGURIDAD E
HIGIENE LABORAL.
Coadyuva con esto ltimo, el hecho de que la propia ley de tercerizaciones,
impone sobre el empresario principal el deber de colaboracin en la aplicacin de
las medidas de seguridad.
De todas formas entendemos que respecto del empresario principal el BSE
solo podra iniciar el recupero contra el mismo, en caso de existir personal sin

169

cobertura (fuera de planilla), o si se acreditare el dolo o culpa grave tambin de su

parte, en el incumplimiento de la normativa de seguridad.
En otras palabras, que tambin exista un incumplimiento grave de su parte
respecto de la normativa de seguridad e higiene laboral.
De lo contrario se estara responsabilizando en forma objetiva al
empresario principal, tornndose incluso en una responsabilidad mayor a la que
tiene respecto de su propio personal, respecto del cual el BSE solo le iniciara el
recupero si hay dolo o culpa grave de su parte.

Pas

Responsabilidad en materia de seguridad y salud en el

trabajo

Brasil

A empresa tomadora ou cliente obrigada a comunicar empresa

de trabalho temporrio a ocorrncia de todo acidente cuja vtima
seja um assalariado posto sua disposio, considerando-se local
de trabalho, para efeito da legislao especfica, tanto aquele onde
se efetua a prestao do trabalho, quanto a sede da empresa de
trabalho temporrio (art. 12 de la Ley N 6.019/74).

Colombia

La empresa de servicios temporales es responsable de la salud

ocupacional de los trabajadores en misin, en los trminos de las
Leyes que rigen la materia para los trabajadores permanentes.
Cuando el servicio se preste en oficios o actividades
particularmente riesgosas, o los trabajadores requieran de un
adiestramiento particular en cuanto a prevencin de riesgos, o sea
necesario el suministro de elementos de proteccin especial, en el
contrato que se celebre entre la empresa de servicios temporales y
el usuario se determinar expresamente la forma como se
atendern estas obligaciones. No obstante, este acuerdo no libera
a la empresa de servicios temporales de la responsabilidad laboral
frente al trabajador en misin (artculo 78 de la Ley N 50/90).

Chile

La usuaria tendr la facultad de organizar y dirigir el trabajo, dentro

del mbito de las funciones para las cuales el trabajador fue
puesto a su disposicin por la empresa de servicios transitorios.
Adems, el trabajador de servicios transitorios quedar sujeto al
reglamento de orden, seguridad e higiene de la usuaria, el que
deber ser puesto en su conocimiento mediante la entrega de un
ejemplar impreso (artculo 183-X del Cdigo del Trabajo,
incorporado por la Ley N 20.123).

170

Ser de responsabilidad directa de la usuaria el cumplimiento de

las normas referidas a la higiene y seguridad en el trabajo,
incluidas las disposiciones legales y reglamentarias relativas al
Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales, especialmente las medidas de
prevencin de riesgos que deba adoptar respecto de sus
trabajadores permanentes (artculo 183-AB del Cdigo del
Trabajo, incorporado por la Ley N 20.123).
Venezuela

Los trabajadores y trabajadoras contratados por empresas de

trabajo temporal o mediante intermediarios, debern disfrutar de
las mismas condiciones de trabajo, y del mismo nivel de proteccin
en materia de seguridad y salud en el trabajo que los restantes
trabajadores y trabajadoras del empleador o de la empleadora al
que prestan sus servicios.
En el caso de las empresas de trabajo temporal, la beneficiaria
tiene la obligacin de observar y cumplir con toda la normativa
relativa a seguridad, salud e higiene en el trabajo. La beneficiaria
tiene la obligacin de notificar por escrito a la empresa de trabajo
temporal y al trabajador temporal los riesgos del trabajo que
desempear y las medidas de prevencin necesarias. La
beneficiaria ser responsable por los accidentes de trabajo y
enfermedades ocupacionales que su culpa o su inobservancia de
la normativa que regula la materia de medio ambiente de trabajo y
salud de los trabajadores, pueda ocasionar al trabajador temporal.
Las empresas de trabajo temporal cotizarn al Rgimen
Prestacional de Seguridad y Salud en el Trabajo, en lo relativo a
sus trabajadores temporales, en funcin al riesgo del proceso
productivo de la empresa beneficiaria establecido de conformidad
con esta Ley.
Las empresas beneficiarias no podrn asignar tareas al trabajador
temporal que no tengan relacin directa con el puesto objeto del
contrato de provisin (artculo 57 de la Ley Orgnica de
Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo).
La empresa beneficiaria adoptar las medidas necesarias para
garantizar que, con carcter previo al inicio de su labor, los
trabajadores y trabajadoras a que se refiere el artculo anterior
reciban informacin y capacitacin adecuadas acerca de las
condiciones inseguras de trabajo a las que vayan a estar
expuestos
as
como
los
medios
o
medidas
para
prevenirlas (artculo 58 de la Ley Orgnica de Prevencin,
Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo).
La empresa contratante responder solidariamente con los
intermediarios por el incumplimiento en materia de la normativa de
seguridad y salud laboral, de las obligaciones impuestas por esta

171

Ley en relacin con los trabajadores y trabajadoras que laboran en

los centros de trabajo de la empresa contratante.
Las empresas contratantes y beneficiarias estn obligadas a exigir
a las empresas intermediarias el cumplimiento de las obligaciones
de stas con el Rgimen Prestacional de Seguridad y Salud en el
Trabajo, siendo responsables solidariamente del deber de
reintegrar el pago de las prestaciones y los gastos generados en
caso de ocurrencia de enfermedades ocupacionales, accidentes
de trabajo o muerte de sus trabajadores o trabajadoras, a la
Tesorera de Seguridad Social por el incumplimiento del deber de
afiliar y cotizar de conformidad con lo establecido en la presente
Ley(artculo 127 de la Ley Orgnica de Prevencin,
Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo).
No
hay
Argentina, Bolivia, Ecuador, Paraguay.
regulacin
Pases de Centroamrica y Mxico

Responsabilidad en materia de seguridad y salud en el

Pas

trabajo

No

hay Costa Rica, Cuba, El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxico,

regulacin

Nicaragua, Panam y Repblica Dominicana

Por ello proponemos la adicin del artculo que regula los Alcances de la
solidaridad en el caso de accidente laboral, en el DECRETO SUPREMO N 0032002-TR (28/04/029):
Artculo 26.- Alcances de la solidaridad en el caso de accidente laboral.
La empresa usuaria es solidariamente responsable con la entidad que le
destaca trabajadores por los accidentes laborales que puedan ocurrir dentro de
las horas laborales en la empresa usuaria.

172

5.2.

CONCLUSIONES
a)

Las empresas, en las ltimas dcadas, adoptaron nuevas formas de

organizarse, utilizando como una herramienta vlida para ello la
tercerizacin de parte de sus procesos, tanto principales como
secundarios. Esto ha llevado al aumento de las contrataciones bajo
el rgimen de subcontratacin, desplazando las responsabilidades
laborales y tributarias respecto de los trabajadores, lo que ha
generado y an genera, una importante cantidad de reclamos de
trabajadores,

no

siempre

dirigidos

correctamente

contra

el

responsable real, lo que repercute en las relaciones comerciales

entre empresas, en el Per no existe responsabilidad civil solidaria
de las empresas usuarias y empresa de intermediacin laboral en
los accidentes laborales.
b)

En nuestro pas, en materia de seguridad y salud en el trabajo,

tenemos normas que regulan un grado de responsabilidad como el
artculo 42 de la Ley N 28806 - Ley General de Inspeccin de
Trabajo).

Asimismo, el empleador vigilar el cumplimiento de la

normatividad legal vigente en materia de seguridad y salud (Ley

Nro. 29783 Ley de Seguridad y Salud en el trabajo Arts. 53, 65, 77
y 103; artculo 61 del Decreto Supremo N 009-2005-TR). Las
entidades empleadoras, estn obligadas a verificar que todos los
trabajadores destacados a su centro de trabajo, han sido
debidamente asegurados; (artculo 5 del Decreto Supremo N 00398-SA),

pudiendo

observar

que

no

existe

normas

sobre

responsabilidad civil solidaria en las empresas usuarias y empresa

de intermediacin en los accidentes laborales.
c)

En el mbito de las empresas de servicios temporales, las

obligaciones en el campo jurdico laboral entre el trabajador en
misin, la empresa de servicios temporales y el usuario es compleja.

173

No es suficiente nuestro marco normativo peruano. Nuestra

investigacin nos demuestra que es posible relacionar las vctimas
de los accidentes laborales con la empresa usuaria y la empresa de
intermediacin, a travs de la dacin de una norma legal que regule
tal relacin.
d)

Entonces es posible proponer mediante norma, la responsabilidad

civil solidaria de la empresa usuaria e intermediacin en los
accidentes laborales, donde se pueda

afirmar que el agente

intermediador, como empleador, es el nico obligado a responder

por el contrato de trabajo de los trabajadores en misin, dicha
posibilidad ser la inclusin de un artculo en la ley que regule los
alcances de la solidaridad en el caso de accidente laboral.

174

5.3.

RECOMENDACIONES
a)

Frente a situaciones de los accidentes laborales, y a la

responsabilidad ineludible que deben asumir las empresas usuarias
de servicios tercerizados, existe responsabilidad civil solidaria de las
empresas usuarias y empresa de intermediacin laboral en los
accidentes laborales.

b)

El poder fiscalizador del Estado llega al campo de la intermediacin

laboral; en algunos eventos, como sucede frente a las empresas de
servicios temporales, el ejercicio de dicha actividad sin autorizacin
conlleva a sanciones de carcter econmico y legal; esa actividad
fiscalizadora se justifica por la prevalencia de los derechos laborales
a favor del personal enviado a la empresa usuaria. Esta intervencin
no slo debe presentarse en este frente sino tambin en el mbito
de los accidentes laborales.

c)

La Legislacin Laboral Peruana no slo reconoce la existencia e

intervencin del intermediario dentro de la realidad en que se
desarrollan las relaciones de trabajo, sino que la regula en forma
extensa y reglamentarista, estableciendo los supuestos dentro de los
cuales es procedente prestar sus servicios, las formas que puede
adoptar, la adecuada cautela de los derechos de los trabajadores
destacados mediante la extensin de las remuneraciones y
condiciones de trabajo que el usuario proporciona a su personal, en
base a este reconocimiento, con la aplicacin de una nueva
normatividad, se relaciona a las vctimas de los accidentes laborales
con la empresa usuaria y la empresa de intermediacin.

d)

Proponemos la siguiente norma sobre la responsabilidad civil

solidaria de la empresa usuaria e intermediacin en los accidentes
laborales:

175

Adicin del artculo que regula los alcances de la solidaridad en el

caso de accidente laboral, en el DECRETO SUPREMO N 0032002-TR de 26 abril de 2002.11
Artculo 26.- Alcances de la solidaridad en el caso de accidente
laboral.
La empresa usuaria es solidariamente responsable con la
empresa que destaca trabajadores denominada intermediaria
sea

por

servicios

temporales

complementarios

(mantenimiento, limpieza, vigilancia, seguridad, y otras de

carcter especializado) en los accidentes laborales que puedan
ocurrir dentro de las horas laborales en la empresa usuaria.

11

D.S. Nro. 003-2002-TR.-ESTABLECEN DISPOSICIONES PARA LA APLICACIN DE LAS

LEYES NS. 27626 Y 27696, QUE REGULAN LA ACTIVIDAD DE LAS EMPRESAS
ESPECIALES DE SERVICIOS Y DE LAS COOPERATIVAS DE TRABAJADORES
176

5.4.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
1. ABELlUK MANASEVICH, Ren. (1993) Las Obligaciones. T. 1. Editorial
Jurdica de Chile. 3ra. Edicin. Santiago.
2. ALONSO GARCIA, Manuel. (1982) Curso de Derecho de Trabajo,
Mxico UNAM. 5ta.
3. ALBALADEJO, Manuel. (1997) Derecho de Obligaciones. Vol. 1.
Editorial Bosch. 10ma. Edicin. Barcelona.
4. ALPA Guido. (2006). Nuevo Tratado de Responsabilidad Civil Lima
Jurista Editores.
5. ALTERINI, Atilio Anbal. (1998) Derecho de Obligaciones. Buenos Aires
Editorial Abeledo-Perrot.
6. ARCE ORTIZ, Elmer. (2008) Derecho individual del trabajo en el Per.
Desafos y deficiencias, Editorial Palestra, Lima.
7. VALOS JARA, Oxal Vctor. (2011) Los contratos de trabajo temporal.
Un estudio prctico acerca de los contratos sujetos a modalidad,
Editorial Grijley, Lima.
8. BARASSI LUDOVICO. (1953) Tratado de Derecho del Trabajo, Editorial
Alfa, T.II.
9. BORDA, Guillermo. (1994) Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, T. 1.
Editorial Perrot. 7ma. Edicin. Buenos Aires.
10. BURGIO, Gustavo Alberto. (2005) La solidaridad legal que deviene de
la aplicacin de las normas societarias, ms protectorias que las del
mbito del Derecho laboral, en Grisolia, Julio Armando (dir.), Derecho
del trabajo, Buenos Aires, Editorial Nova Tesis.
11. CABANELLAS, Guillermo. (1970) Diccionario de Derecho Usual Madrid,
Editorial Santillana. tomo II.
12. CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. (2004) El principio de Primaca de
la Realidad.
13. CAZEAUX, Pedro y TRIGO REPRESAS, Flix. Derecho de las
Obligaciones. T. 11. Editora Platense. 2da. Edicin. Buenos Aires.

177

14. CRUZ VILLALN, Jess. (1994) Descentralizacin productiva y

sistema de relaciones laborales, en Trabajo y Seguridad Social, N 13,
Madrid.
15. CUCHO MENDOZA. (1999) Concesiones Minera en el Per En Manual
de Derecho Minero en el Per. Lima. Editorial Cuzco.
16. DE CUPIS, Adriano. (1975)

El

Dao. Teora

General de

la

Responsabilidad Civil. Traduccin a la segunda edicin italiana por

ngel Martnez Sarrin. Casa Editorial Bosch. Barcelona.
17. DEL REY GUANTER, Salvador y Gala Durn, Carolina. (2000) Trabajo
autnomo y descentralizacin productiva, en Relaciones Laborales, N
1, Madrid.
18. DECISIN 547, Instrumento Andino de Seguridad y Salud en el
Trabajo.
19. DAZ AROCO, Tefila. (2005) Derecho Individual De Trabajo. Lima
Ediciones Jurdicas.
20. DEZ PICAZO, Lus. (1999) Derecho de daos, Editorial Civitas, Madrid.
21. ESPINOZA Laureano, Frank. (2008) El fin de la intermediacin
laboral?, en JuS-Doctrina & Prctica, N 5, Lima.
22. FERNANDEZ Arturo. (2009) Jornada laboral minera - aspectos sobre su
constitucionalidad. Lima. PUPC.
23. FERNNDEZ SESSAREGO. (2002) Apuntes Sobre el Dao a la
Persona. El articulo ha sido publicado en el libro La persona humana,
dirigido por Guillermo A. Borda, Editora La Ley, Buenos Aires, 2001 y
en Ius et Veritas, Edicin Especial, Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima.
24. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. (1999) Nuevas tendencias en el
derecho de las personas. Lima PUPC.
25. FERREIRS, Estela Milagros, Olavarra y Aguinaga, Jess Mara,
Lpez Palomero, Eduardo y Vzquez, Mara Cristina. (2007) El fraude y
sus consecuencias jurdicas, La Rocca, Buenos Aires.
26. GIORGI, Giorgio. (1987) Teora de las Obligaciones en el Derecho
Moderno, Volumen I. Imprenta de la Revista de Legislacin, Madrid.

178

27. GMEZ VALDEZ, Francisco. (1996) Derecho Del Trabajo Las

Relaciones Individuales Del Trabajo 1era Ed. S.M (San Marcos) Lima
Per.
28. GORELLI HERNNDEZ, Juan. (2007) La tutela de los trabajadores ante
la descentralizacin productividad, Grupo Difusin, Sevilla.
29. HIBA, Juan Carlos. (2004) Los accidentes de trabajo no son cosa del
destino y se deben prevenir. Secretara Regional Latinoamericana
Montevideo.
30. LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. (1994) Derecho de Obligaciones. Vol. 1,
Parte General: Teora General del Contrato. Edit. Bosch, 3ra. Edicin.
Barcelona.
31. LEN BARANDIARN, Jos. (1992) Tratado de Derecho Civil Peruano.
T.III, Vol. 1, Las Obligaciones. WG Editor. 1 ra. Edicin. Lima.
32. LEYSSER

LEN.

(2007)

La

Responsabilidad

Civil

Lneas

Fundamentales Lima Jurista Editores.

33. LPEZ HERRERA, Edgardo Introduccin a la Responsabilidad Civil.
Buenos Aires. (2001) Articulo recuperado el 12 de Marzo del 2014 en
http://www.derecho.unt.edu.ar/publicaciones/Introdresponsabilidadcivil.p
df
34. MARTNEZ

RAVE,

Gilberto.

(1996)

Responsabilidad

Civil

Extracontractual en Colombia. Biblioteca Jurdica Dike. 9a Edicin.

35. MAZEAUD Henri y Len; Tunc Andr. (1977) Tratado terico prctico de
la responsabilidad civil delictual y contractual, trad. de Alcal-Zamora y
Castillo, Ejea, Buenos Aires.
36. MENA BUITRN Marcela Paola. (2007) "Creacin de una empresa de
intermediacin laboral que brinde servicio al sector financiero de Quito".
Quito.
37. MOLINA GUTIRREZ Mara. (2009) Seguridad y salud en el trabajo
(SST). Santiago.
38. MONCADA LEZAMA Mara Constanza. (2000) Implicaciones laborales
del outsourcing Pontificia universidad javeriana facultad de ciencias
jurdicas departamento de derecho laboral Santa Fe de Bogot.

179

39. MOSSET

ITURRASPE,

Jorge.

(1995)

"Introduccin

la

Responsabilidad Civil. Argentina.

40. MONTERO AROCA, Juan. "La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil
del Per". En: Ius et praxis. Revista de la Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas de la Universidad de Lima. N 24.
41. OIT Responsabilidad en materia de seguridad y salud en el trabajo.
Articulo

recuperado

el

22

de

Mayo

del

2014

en

http://actrav.oit.org.pe/index.php?
option=com_content&task=view&id=2347&Itemid=1598
42. PARRA Manuel. (2009) Conceptos bsicos en salud laboral. Santiago
Central Unitaria de Trabajadores de Chile.
43. ROBAINA FERNNDEZ. (1998) Cmo enfrentar los accidentes del
trabajo? Lineamientos para su prevencin y control. Rev Cubana Med
Gen Integr 1998 XLVII Reunin: Comit Regional Salud de los
Trabajadores. Washington D.C.
44. SCHNEIDER, Ben. (2004) Outsourcing: La herramienta de gestin que
revoluciona el mundo, Norma, Lima.
45. OMEBA. (1982) Enciclopedia Jurdica Buenos Aires.
46. OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. (1984) Rgimen General de las
Obligaciones. Edit. Temis. 4ta. Edicin. Bogot.
47. OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. (2005)
Tratado de Derecho de las Obligaciones. En: Biblioteca Para Leer el
Cdigo Civil. Vol. XVI, Primera Parte, Fondo Editorial PUC, Lima.
48. PEIRANO FACIO, Jorge. (1981) Responsabilidad Extracontractual
Editorial Temis. Bogot.
49. PELLEGRINI GRINOVER, Ada. (1988) "Acciones colectivas para la
tutela del ambiente y de los consumidores". En: AA.VV. Estudios en
Homenaje al Doctor Hctor Fix Zamudio en sus 30 aos como
investigador de las Ciencias Jurdicas. Tomo III. Derecho Procesal.
Mxico: Universidad Autnoma de Mxico.
50. RASO DELGUE, Juan, Outsourcing, en Advocatus, N 9, Lima, 2003

180

51. RASO DELGUE, Juan. (2000) Outsourcing, en Cuarenta y dos

estudios sobre la desnaturalizacin empresarial y Derecho del trabajo,
Fundacin de la Cultura Universitaria, Montevideo.
52. RODRGUEZ-PIEIRO, Miguel. (1972) La regulacin protectora del
trabajo en contratas, en Revista de Poltica Social, N 93, Madrid.
53. ROMERO ZAVALA, Luis. (2005) El Derecho de las Obligaciones en el
Per: La Concertacin Obligacional, T. l. Editorial Fecat, Lima.
54. TABOADA

CRDOBA,

Lizardo.

(2000)

Responsabilidad

Civil

Extracontractual Lima. Academia de la Magistratura.

55. TABOADA CRDOBA, Lizardo. (2013) Elementos de Responsabilidad
Civil, 3ra. Edic., Grijley, Lima.
56. TAMAYO JARAMILLO, Javier. (1986) De La Responsabilidad Civil.
Segunda Edicin. Editorial Temis, S.A., Bogot Colombia.
57. TOLEDO TORIBIO, Omar. (2006) Intermediacin Laboral, Outsourcing
y downsizing.
58. TOYAMA MYYAGUSUKU, Jorge. (2008) Tercerizacin e Intermediacin
Laboral: Diferencias y Tendencias, Derecho y Sociedad, Ao XIX, N 30.
59. TRAZEGNIES

GRANDA,

F.

(1990)

de

La

responsabilidad

extracontractual (1988), reimpresin, t. II, Lima, Fondo Editorial de la

Pontificia Universidad Catlica del Per.
60. VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. (1990) Tomo fII: De las
Obligaciones. Editorial Temis, 8va. Edicin, Bogot.
61. VIDAL RAMIREZ, Fernando. (2006) La Responsabilidad Civil. En la
obra colectiva Responsabilidad Civil Derecho de Daos. Teora General
de la Responsabilidad Civil. Direccin de Jos Luis de los Mozos y
Carlos A. Soto. Editora Jurdica Grijley. Lima.
62. VILLAVICENCIO RIOS, Alfredo, La Intermediacin laboral peruana:
Alcances (no todos apropiados) y rgimen jurdico, Revista Ius et
Veritas, Ao XIV Nro. 29.
63. YGEZ, Ricardo de. (1989) La responsabilidad civil, 2 ed.
Universidad de Deusto, Bilbao.

181

64. ZANNONI, Eduardo. (1988) "El dao en la responsabilidad civil".

Ediciones de Palma. Argentina.
Normas:
65. Ley Nro. 29783 - Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo. Promulgado
por el Presidente Constitucional de la Republica Ollanta Humala
Tasso,19 de agosto del 2011
Consultada: 26 de marzo de 2015.
66. Decreto Supremo Nro. 005-2012-TR Reglamento de la Ley 29873 - Ley
de Seguridad y Salud en el Trabajo. Pub. En el Peruano el 25 de abril
del 2012. Consultada: 26 de marzo de 2015.
67. Ley Nro. 27626 - Ley que regula la Actividad de Empresa de Servicios y
de las Cooperativas de Trabajadores. Promulgado por el Presidente
Constitucional de la Republica Alejandro Toledo el 08 de enero del
2002.
Consultada: 26 de marzo de 2015.
68. Decreto Supremo Nro. 003-2002-TR - Reglamento de la Ley que regula
la Actividad de Empresa de Servicios y de las Cooperativas de
Trabajadores.
Consultada: 26 de marzo de 2015.
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/normasLegales/DS_003_2002_T

182

ANEXOS

183

ANEXO N 01
MATRIZ DE CONSISTENCIA
RESPONSABILIDAD CIVIL SOLIDARIA ENTRE LAS EMPRESA USUARIA E INTERMEDIACION EN LOS ACCIDENTES DE
TRABAJO
PROBLEMA
OBJETIVOS
HIPTESIS
VARIABLES
INDICADORES
Problema general
Existe responsabilidad civil
solidaria de las empresas
usuarias y empresa de
intermediacin laboral en los
accidentes laborales?

Objetivo general
Estudiar la responsabilidad
civil solidaria entre empresa
usuaria y empresa de
intermediacin
en
los
accidentes laborales.

Hiptesis general
La falta de una normatividad de la
responsabilidad civil solidaria, inciden en
la deficiencia de la proteccin del
trabajador por las empresas usuarias e
intermediarias
en
los
accidentes
laborales.

Problemas especficos
Objetivos especficos
a.
Existe
normas a.
Evaluar las normas Hiptesis Especficas
sobre responsabilidad civil
actuales
sobre
la a.
Existe correlacin entre la
solidaria en las empresas
responsabilidad civil de las
norma vigente y la responsabilidad
usuarias y empresa de
empresas usuarias y de
civil solidaria de las empresas
intermediacin
en
los
intermediacin
en
los
usuarias e intermediacin en los
accidentes laborales?
accidentes laborales
accidentes laborales.
b.

Es
posible
relacionar las vctimas de
los accidentes laborales
con la empresa usuaria y
la
empresa
de
intermediacin?

b.

c.
c.

Es posible proponer
mediante
norma
la
responsabilidad
civil
solidaria de la empresa
usuaria e intermediacin
en
los
accidentes
laborales?

Variable
Independiente
Responsabilidad X1. Compensacin
civil
econmica.
X2. Evento daoso
X3. Tiempo de
duracin de proceso
de indemnizacin

Explicar a partir de
Variable
los accidentes laborales la b.
Existe
relacin
entre
los dependiente
relacin con las empresas
accidentes laborales y empresa
usuarias e intermediacin.
usuaria e intermediacin.
Empresa
usuaria
Proponer mediante
norma la responsabilidad c.
La responsabilidad civil y social
civil
solidaria
de
la
solidaria en los accidentes laborales
empresa
usuaria
e
justificas su proposicin normativa.
intermediacin
en
los
accidentes laborales.

184

Y1. Empresas con

responsabilidades
asumidas
Y2. Vctimas del
accidente.
Y3. Accionar de las
empresas usuarias.

185

ANEXO N 02
ENCUESTA
Instrucciones:
La presente tcnica tiene por finalidad recoger informacin de importancia
relacionados sobre el tema de Investigacin RESPONSABILIDAD CIVIL
SOLIDARIA ENTRE LAS EMPRESA USUARIA E INTERMEDIACION EN
LOS ACCIDENTES DE TRABAJO al respecto se le pide que en las
preguntas que a continuacin se acompaa tenga a bien elegir la alternativa
que considere correcta, marcando para tal fin con un aspa (X) en la opcin
que considere apropiada, se le recuerda que est tcnica es annima, se
agradece su participacin.
1.-

Cree usted, que las empresas intermediarias, deben tener una

responsabilidad solidaria con las empresas usuarias cuando un
trabajador tiene un accidente laboral?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

2.-

Es vital para la proteccin del trabajador que no haya ningn

vaco respecto a la responsabilidad en caso de accidente?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

3.-

Cree usted que uno de los aspectos negativos en el mbito

laboral, es la carencia de responsabilidad de las empresas de
intermediacin laboral?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

186

4.-

Considera usted que no hay una poltica de proteccin al

trabajador por parte del estado?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

5.-

Cree usted que se debe eliminar

nuestro sistema laboral?
a) Totalmente de acuerdo
b) De acuerdo
c) Indeciso
d) En desacuerdo
e) Totalmente en desacuerdo

la intermediacin laboral en

El trabajador est indefenso ante

existencia de leyes ineficientes?
a) Totalmente de acuerdo
b) De acuerdo
c) Indeciso
d) En desacuerdo
e) Totalmente en desacuerdo

un accidente laboral por la

6.-

(
(
(
(
(

(
(
(
(
(

)
)
)
)
)

)
)
)
)
)

7.-

Cree usted, que los sindicatos no cumplen su rol de defensa de

los derechos de los trabajadores?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

8.-

Considera usted que el ministerio de trabajo no cumple con los

presupuestos constitucionales de proteccin al trabajador?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

9.-

Considera usted que los trabajadores en el Per, no tiene una

proteccin idnea de sus derechos laborales?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

187

10.-

Considera usted que debe de emitirse una nueva legislacin

laboral respecto a los accidentes de trabajo?
a) Totalmente de acuerdo
( )
b) De acuerdo
( )
c) Indeciso
( )
d) En desacuerdo
( )
e) Totalmente en desacuerdo
( )

188

189