INTRODUCCION.

El presente trabajo de investigacin centra su punto de atencin frente a esta

problemtica social y jurdica toda vez que la poblacin al no dejar testamento
por escritura pblica est contribuyendo indirectamente a una inobservancia
que trae como consecuencia conflictos familiares, esto es con respecto a la
distribucin de bienes una vez que se produzca la muerte de la persona que
muere intestada, as como sobrecarga a los rganos jurisdiccionales y esto se
puede comprobar claramente si observamos los alto ndices de casos que
entran a los juzgados tales como apertura de la sucesin intestada, casos por
divisin y particin de los bienes, etc. As mismo es de apreciar que las
personas no acuden a realizar testamento por Escritura Pblica por varias
supuestas causas: Oneroso, la sociedad argumenta que en materia de costos
asistir a una notara implica un presupuesto mayor por el alto costo de sus
trmites. Muy formalista, para realizar el otorgamiento de testamento se exige
muchas formalidades. Falta de credibilidad, de quienes plantean la
vulnerabilidad de la fe notarial a circunstancias que pongan en duda la real
expresin de la voluntad del otorgante.

I.-

ANTECEDENTES DEL TESTAMENTO.

En principio en Roma no se admiti la sucesin testamentaria para evitar
que ello trastornase econmicamente a la familia del causante. Tampoco
existi en los pueblos anteriores. Recin aparece en la Ley de las XII
Tablas, y desde ese momento el derecho de testar ha sido admitido con
mayores o menores limitaciones segn las pocas y los pases.
La muerte est concebida para dejar huella en los vivos y por lo tanto
todo lo que refiere a los entierros romanos sern actos pblicos,
pensados y meditados previamente.
Un romano no mora sin ms, eso sera demasiado simple, porque ante
todo un romano era un ciudadano, formaba parte de un conjunto, de
una sociedad, o de un estatus, por ello cada uno de ellos fueran
esclavos o aristcratas, dejaba como legado un testamento.
Estos rollos eran entregados a las vestales, y stas los colocaban en
cuadrculas estanteras donde eran clasificados previamente, ellas eran
las encargadas de custodiarlos y entregarlos cuando eran requeridos,
algunos constaban de escuetos contenidos sobre todo cuando el
fallecido no tena demasiadas posesiones, otros en cambio constituyen
autnticas joyas no slo por los comentarios personales sin por la
extensin de las riquezas.
El testamento, una vez se constataba el fallecimiento, era ledo en un
acto pblico y popular, mayor cunto aumentaba la importancia del
fallecido, en ste no slo se dejaba constancia del legado material sin
que en muchas ocasiones el difunto dejaba patente opiniones
personales sobre amigos, allegados, parientes, e incluso del mismsimo
Csar, hacindo publico su malestar o alegra con grandes alabanzas o
mayores insultos, todo ello report grandes risotadas o grandes
desprecios dejando en una situacin incmoda a supuestos amigos del
fallecido, ya que ste no se privaba de hacer revelaciones pblicas.
Paralelamente a la lectura de las opiniones expresadas por el difunto
sobre su vida, haba tambin la lectura pblica del legado material que
este entregaba. Un ciudadano de bien dejaba la herencia repartida entre
sus familia, amigos, y una parte a sus esclavos que podan ser
cantidades de dinero o bien, si haba suerte la manumisin del mismo, o
lo que es lo mismo, el seor liberaba al esclavo que le haba servido
fielmente durante aos.
As mismo, tambin era una costumbre romana el nombrar a una serie
de personas alternativas o de reserva, que eran los encargados de
recibir una parte de la herencia si alguno de los beneficiarios renunciaba
a la herencia del difunto.
La celebracin del entierro constituye un acto participativo con toda la
ciudad, el difunto era trasladado por las calles de la urbs, tras ste le
segua toda una comitiva, por un lado la familia y allegados y por
otra personal pagado, gente como las plaideras, que hasta hace muy
poco eran tambin parte de los entierros en nuestro pas, se encargaban
de cubrir de tragedia la comitiva, por otro lado las fasces que no eran
sin representaciones grficas de la vida o los momentos

representativos o rboles genealgicos del difunto tambin seguian el

fretro hasta el cementerio.
Tambin era una costumbre extendida la realizacin de un discurso por
parte de algn miembro destacado, para dejar patente la influencia del
fallecido y las aptitudes de ste con su entorno familiar y social. Despus
de la incineracin del cuerpo, los restos eran trasladados al sepulcro, los
cementerios romanos estaban justo a las afueras de la ciudad, cuando
se traspasaba la puerta de la urbe, las hileras de tumbas se alzaban a
cada lado del camino y sus lpidas estaban llenas de epitafios inusuales
en nuestros tiempos pus no hacen referencia a contenidos religiosos
sin a autnticos prrafos de la vida, algunos de ellos llegando a ser de
alguna manera moralistas o explicativos de la causa de la muerte,
stos estn hechos para ser ledos por el viajante, se conoce la aficin
de algunos romanos a ir a los cementerios a leer los epitafios de sus
conciudadanos difuntos, porqu as es la vida romana, todo de cara a la
galera, todo para dejar constancia del paso por la vida.
Los arquelogos han hallado cerca de 100.000 epitafios, destaco por
ejemplo este en el que se puede leer:
" No os fiis de los mdicos, ellos son los que me han matado" o este
otro "Yo por mi parte nunca segu los consejos de un filsofo"
Algunos de ellos, tan variados como lpidas hay, hacen referencia al
malestar con un esclavo, u otro al que el difunto deja constancia de que
ha desheredado a su hija, todo tiene cabida: enfrentamientos familiares,
pensamientos polticos, etc...,
Respecto a la decoracin de los sarcfagos y sus elementos, debemos
resear que la gran mayora estaban grabados con hermosos dibujos de
barcos, carreras de caballos, o simbolismos referentes no a la Muerte, al
Infierno o al Averno sin al disfrute de la propia vida, en algunas
ocasiones se han encontrados grabados del Dios Baco en referencia a
su condicin de Dios del ms all pero no por un sentimiento religioso
como en tiempos de apogeo cristiano, de la calidad de muerto se resalta
la vida no la muerte.
El da de difuntos romano que nosotros celebramos el 1 de Noviembre
para ellos discurra entre los das 13 y 21 de Febrero, entre estas fechas
el romano que haba perdido a un amigo o familiar recorra el cementerio
dejando sobre las tumbas figuras de terracota, lamparillas y frascos
de vidrio, no era costumbre poner flores tal y como hacemos en la
actualidad puesto que para una mente tan racional como la romana no
caba sentido a incluir las flores a quin no puede olerlas o sentirlas.
As pues, debemos acabar diciendo que a pesar de la contradiccin
personal que podemos tener al entender el acto romano como
irreverente, debemos pensar que la racionalidad de sus hechos se ajusta
ms a la realidad de una sociedad hecha por y para el hombre y que no
deja lugar a divinidades o dioses.
* HERENCIA Y TESTAMENTO (3 ED.) BOLETIN OFICIAL DEL ESTADO, 2005

I.I

ANTECEDENTES EN LA EDAD MEDIA

Es
testamento
se
convierte,
para
la
mentalidad
del hombre medieval, en un autntico pasaporte para la vida
eterna, aunque es bien consciente de que ese documento tiene
que ir acompaado de las buenas obras y completado por los
correspondientes sufragios.
Las causas para que un hombre se decida a redactar su
testamento se pueden dividir en dos planos; el natural y el
sobrenatural. Es decir, la transmisin de bienes temporales, y
la conciencia de la necesidad de presentarse libre de acusaciones
ante el juicio divino.
Lo habitual era que se testara cuando la enfermedad causase los
primeros indicios, aunque su redaccin poda hacerse en
cualquier momento.
Los meses de calor, correspondientes al periodo entre abril y
octubre, era la poca de mayor nmero de testamentos debido al
aumento de las fiebres y las pestes. Era necesario no retrasar
excesivamente el momento de la redaccin del testamento porque
ste tena que redactarse en plenas condiciones psquicas y
morales.
El testamento se constituy, desde los primeros siglos
medievales, en un autntico seguro de vida eterna para el
testador, siempre y cuando fuera acompaado de las buenas
obras y de un verdadero arrepentimiento, que las mismas
disposiciones del documento deban acreditar. Era como un pacto
que se estableca entre la Iglesia y el testador, la cual cubra el
mbito natural y el sobrenatural.
Es en los prembulos de los testamentos donde quiz
se muestra de modo ms explcito el temor a la muerte y la
conciencia de su proximidad que los ciudadanos bajo medievales
tienen. All el testador suele explayarse, manifestando en algunas
ocasiones el estado de nimo con el que afronta- de un modo
inminente o no- la muerte natural. En estas clusulas es donde se
refleja con ms hondura la conciencia del hombre medieval ante
la magnitud de lo sobrenatural o la idea de la fugacidad de la vida.
El derecho de disponer voluntariamente de los bienes para
despus del fallecimiento, tiene como antecedente la facultad de
disponer entre vivos, y es evidentemente un atributo de
la propiedad, una manera de manifestarse la libertad individual,
mas
exteriorizada
cuando
ms
se
han
exaltado
los derechos individuales como en la Revolucin francesa.
* HERENCIA Y TESTAMENTO (3 ED.) BOLETIN OFICIAL DEL ESTADO, 2005.

II.- DOCTRINA DE LOS TESTAMENTOS

2.1 CONCEPTO
Etimolgicamente se dice que la palabra viene de Testatio Mentis que
quiere decir Testimonio de la Mente.
-

Para Delia Revoredo, el testamento es el acto jurdico por el cual el

testador puede ordenar su propia sucesin dentro de los lmites que
le seala la ley.

Palacios Pimentel nos dice que el testamento es un acto jurdico

unilateral que contiene una declaracin de ltima voluntad, que el
causante efecta para suponer de su patrimonio o de otros asuntos
que le ataen, para despus de su muerte.

El testamento para Arca y Cervantes es la declaracin de ltima

voluntad que hace una persona disponiendo de sus bienes y asuntos
que le ataen, para despus de su muerte.

Asimismo Cabanellas dice que Testamento es la declaracin de

voluntad, relativa a los bienes y otras cuestiones, reconocimientos
filiales, nombramientos de tutores, revelaciones o confesiones
disposiciones funeraria. Acto en que tal manifestacin se formula.
Documento donde consta legalmente la voluntad del testador.

El testamento, viene a ser un acto jurdico solemne, ya que su validez

est supeditada al cumplimiento de los requisitos de forma prescritos por
ley. Como esta voluntad testamentaria va a ser conocida y ejecutoriada
cuando el autor del mismo haya fallecido, el cumplimiento de las formas
constituye el nico medio para adquirir certeza de que la ha otorgado
con entera libertad y que constituye la fiel expresin de su voluntad.
III.

FUNDAMENTO DEL TESTAMENTO

El principio que sirve de fundamento al testamento es:
EL principio del RESPETO A LA VOLUNTAD personal del causante;
Aunque, desde luego, no debe colisionar con la nocin de orden pblico,
sindole de aplicacin la norma preceptiva del Art. V del Ttulo Preliminar
que, por lo dems, se refleja en el Art. 686, en cuanto establece que las
disposiciones deben hacerse dentro de los "lmites de la ley y con las
formalidades que sta seala"
En el testamento si dispone a quin debe pasar su patrimonio, ste pasa
al tercero a quien el causante design como sucesor, al que instituy por
testamento, a diferencia de caso en que no hay testamento en que
inevitablemente la mayor parte de la herencia pasa a los herederos

forzosos y slo la parte de libre disposicin puede ser deferida a la

persona designada por el testador.
La ley defiende pues, la parte que pasa a los herederos forzosos., el
causante tiene libre disposicin sobre el total de los bienes, lo que indica
que el Cdigo concilia el principio de la libre disposicin con el de la
herencia deferida por ley, la herencia de libre disposicin limitada en la
primera hiptesis con la disposicin total en la segunda, que se defiere
nicamente por actos de voluntad, sucesin testamentaria, que es lo que
vamos a estudiar.
El Cdigo peruano como todos los Cdigos modernos dijimos, concilia
los dos principios: el de la sucesin legal y el de la libre disposicin.
Ahora bien, por un acto de la voluntad del testador, en nuestros das, se
puede deferir la herencia a un tercero. Anteriormente en el Derecho
Romano slo exista la herencia legal, basada en relaciones familiares,
pues los vnculos de sangre creaban la herencia y no se consenta que
el causante la diera a otro que no estuviera relacionado por vnculos de
sangre. Pero ms tarde se establece el principio de que deba
respetarse la voluntad del causante y permitir que dispusiera libremente
de sus bienes. Ya desde las Siete Partidas se consideraban ambos
principios, que son los consolidados tambin, en el Cdigo Civil peruano.
*HERENCIAS Y TESTAMENTOS,CARLOS RUIZ MERINO.ARGUVAL, 2004

IV.

TIPOS DE TESTAMENTOS EN MATERIA CIVIL

Los testamentos en materia civil se clasifican en dos grupos:
ordinario y especial.
Dentro del ordinario se encuentran:
1. Testamento por Escritura Pblica o Abierto.- Es el que se

otorga ante notario pblico, de conformidad con las disposiciones

de las leyes de la materia.
2. Testamento Pblico Cerrado.- Puede ser escrito por el testador

o por otra persona a su peticin. El papel en que est escrito el

testamento o el sobre que lo contenga, deber estar cerrado y
sellado, o solicitar que sea cerrado y sellado en su presencia, y
lo exhibir al Notario ante testigos.
3. Pblico

Simplificado. (Para el Distrito Federal, en otras

entidades puede denominarse de diferente manera).- Es aqul en
el cual en la misma escritura de adquisicin de un inmueble
destinado o que vaya a destinarse para vivienda, se establece a
los herederos. Esta disposicin se realiza ante Notario Pblico.

4. Olgrafo.- Es aquel escrito de puo y letra del testador.

Los Especiales pueden ser:

1. Privado.- Es aquel que se realiza por las siguientes causas:

* Cuando el testador es atacado de una enfermedad tan violenta y

grave que no le permita acudir ante el Notario Pblico a hacer el
testamento.
* Cuando no haya Notario Pblico en la poblacin, o juez que acte
por receptora.
* Cuando aunque haya Notario Pblico o juez en la poblacin, sea
imposible, o por lo menos muy difcil, que concurran al otorgamiento
del testamento; y.
* Cuando los militares o asimilados del ejrcito entren en campaa o
se prisioneros de guerra.
2. Militar.- Se realiza cuando el militar o el asimilado del Ejrcito

hace su disposicin en el momento de entrar en accin de

guerra, o estando herido sobre el campo de batalla. Bastar con
que declare su voluntad ante dos testigos, o que entregue a los
mismos el pliego cerrado que contenga su ltima disposicin,
firmada de su puo y letra.
3. Martimo.- Se realiza por las personas que se encuentren en alta

mar, a bordo de navos de la Marina Nacional, sea de guerra o

mercantes, sujetndose a las prescripciones contenidas en las
legislaciones competentes.
4. Espacial.- Se realiza por las personas que se encuentren a

bordo de aeronaves o naves espaciales, sujetndose a las

prescripciones contenidas en las legislaciones competentes.
5. Hecho en Pas Extranjero.- Los testamentos hechos en pas
extranjero, producirn efecto en el Distrito Federal cuando hayan
sido formulados de acuerdo con las leyes del pas en que se
otorgaron.

*HERENCIAS Y TESTAMENTOS,CARLOS RUIZ MERINO.ARGUVAL, 2004

V.

El Testamento por Escritura Pblica.

Despus de haber visto los conceptos generales de testamento y los
conceptos referenciales de los dems en mencin podemos definir que a
diferencia del testamento cerrado o el olgrafo, el testamento por
escritura pblica tiene ventajas evidentes, pues, producido el
fallecimiento del testador adquiere vigencia inmediata.
El registro de testamentos, ser llevado en forma directa por el Notario,
para garantizar la reserva que la ley del notariado establece para este
tipo de acto jurdico.
El Notario observar estrictamente en el otorgamiento del testamento
por escritura pblica las formalidades prescritas por el Cdigo Civil.
Finalmente, cabe precisar, que el testamento para su otorgamiento no
requiere de minuta, slo que el testador le manifieste o entregue
personalmente al Notario las disposiciones de su ltima voluntad.
El Notario solicitar la inscripcin del testamento en escritura pblica al
Registro de Testamentos, mediante parte que contendr:

La fecha de su otorgamiento,
Las fojas donde corre extendido en el Registro,
El nombre del Notario
El nombre del testador con sus generales de ley
Los nombres y generales de ley de los testigos
Los inmuebles y dems bienes que hubiese enumerado al
otorgar el testamento
La constancia de su suscripcin
En caso de revocatoria, indicar en el parte esta circunstancia.

*Derecho de sucesiones. Sucesin testamentaria - Volumen XVII. Tomo III - Juan Guillermo Lohman Luca de Tena
Lima-Per (2012)

CONCLUCIONES

Algunas veces cuando se ha otorgado testamento no ha sido vlido.

Finalmente, se aprecia que pese a existir una frondosa legislacin, falta
la difusin correspondiente, y estos problemas subsisten cuando uno de
los familiares realiza la declaratoria de herederos y excluye a algunos
que le asiste este derecho, generando as otros procesos como el de
peticin de herencia, reivindicacin, entre otros; ocasionando mayor
carga procesal en el rgano jurisdiccional.
No existe una cultura jurdica de formacin humanstica de parte de la
sociedad, debido a ello podemos observar como algunas familias se han
desintegrado por no haber previsto su derecho sucesorio. De esta forma
se est perdiendo la integridad familiar.
Se puede decir que de todos los tipos de testamentos es el Testamento
por Escritura Pblica o abierto el que mejor se aplica ya que el notario es
el encargado de la funcin pblica que da fe de la manifestacin vlida
de la ltima voluntad del testador, garantizando la realidad y veracidad
del acto, lo que es importante tanto para la masa hereditaria como para
el Estado.
Podemos ver que el testamento otorgado en esta forma tiene el valor

absoluto y probatorio de todo instrumento pblico, produciendo fe

respecto de la realidad del acto verificado ante el notario que lo extendi,
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo del Cdigo Procesal Civil.

BIBLIOGRAFIA.
LEY DEL NOTORIADO Decreto ley N 26002
Del Registro de Testamentos
Art. 67,Art. 68, Art. 69, Art. 70,Art. 71, Art. 72, Art. 73, Art. 74.
LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS
LEY N 26662
TITULO VI
Comprobacin de Testamentos Cerrados
Artculo 35.- Solicitud.Artculo 36.- Requisitos.Artculo 37.- Medios probatorios. DE SU INSCRIPCIN EN LOS REGISTROS PUBLICOS

Artculos 15, 17 y 176 del Reglamento General de los Registros

Pblicos, aprobado por Resolucin N 195-2001- SUNARP/SN (23/07/2001);
691, 696, 699, 2039 y 2040 del Cdigo Civil (25/07/1984);
73 y 74 de la Ley de Notariado, D.L. N 26002 (27/12/1992);
6 del Reglamento del Registro de Testamentos (23/03/1970);
Decreto Supremo N 37-94-JUS (07/07/1994)
Modificacin de testamento

Artculos 15, 17 y 176 del Reglamento General de los Registros Pblicos,

aprobado por Resolucin N 195-2001- SUNARP/SN (23/07/2001);

2039 del Cdigo Civil (25/07/1984);
74 de la Ley del Notariado, D.L. N 26002 (27/12/1992);
1 y 12 del Reglamento del Registro de Testamentos (23/03/1970);
Decreto Supremo N 37-94-JUS (07/07/1994)
Revocacin de testamento

Artculos 15, 17 y 176 del Reglamento General de los Registros Pblicos,

aprobado por Resolucin N 195-2001- SUNARP/SN (23/07/2001);

798, 799 y 2039 del Cdigo Civil (25/07/1984);
73 y 74 de la Ley del Notariado, D.L. N 26002 (27/12/1992);
1 y 12 del Reglamento del Registro de Testamentos (23/03/1970);
Decreto Supremo N 37-94-JUS (07/07/1994)
Ampliacin de asiento de inscripcin de testamento otorgado por
escritura pblica al fallecimiento del causante

Artculos 15, 17 y 176 del Reglamento General de los Registros Pblicos,

aprobado por Resolucin N 195-2001- SUNARP/SN (23/07/2001);

2039 del Cdigo Civil (25/07/1984);
7 del Reglamento del Registro de Testamentos (23/03/1970);
547 al 559 del Reglamento Consular, aprobado por Decreto Supremo N

0002-79-RE (17/01/79)
Decreto Supremo N 37-94-JUS (07/07/1994)