Professional Documents
Culture Documents
LA ANTIGEDAD
El hombre capta la idea de derecho natural despus de una depuracin critica a las respuestas
que su espritu le ofrece a un conjunto de preguntas fundamentales, las cuales se relacionan
con el fenmeno jurdico. Por qu obedecer al poder establecido y a las leyes? Por qu
podemos distinguir entre lo justo y lo injusto? Preguntas que revelan una capacidad de discernir
entre lo moralmente bueno y lo moralmente malo, entre lo justo y lo injusto.
Pero bueno o malo, justo o injusto, no se refieren aqu a una dimensin de la conducta y de la
actuacin humana. Bueno o malo, justo o injusto en trminos de la conciencia. Cuando
interviene la conciencia, lo que funciona o no funciona es el hombre en cuanto tal hombre. La
adecuacin de la conducta del hombre al ser del hombre, precisamente en cuanto que es
hombre, es el objeto inmediato de la conciencia moral. Dentro de est cabe sealar un modo
especifico de enjuiciamiento, que no recae sobre como el hombre ha de comportarse de forma
adecuada a su propio ser, sino que conforme a su naturaleza de hombres, como debe obrar en
cuanto hombres que son.
En los pueblos antiguos no haba, propiamente hablando, una clara distincin entre moral
personal, moral social y derecho. No es posible encontrar una clara distincin entre derecho
natural y ley moral natural.
La existencia de la conciencia lleva implcita la cuestin de si existen normas, deberes, derechos
etc., que no tienen su origen en lo establecido por el hombre la sociedad.
La conciencia juzga tambin la bondad o malicia de la justicia o injusticia de las leyes
establecidas por la sociedad humana, lo que sera impensable si no hubiere una norma no
positiva, desde la cual juzgar las leyes positivas. La conciencia seala que deben cumplirse las
leyes, pero este juicio no es absoluto e incondicional. La conciencia juzga siempre y en todos los
casos sobre la moralidad y la justicia de las leyes, aunque sea de modo implcito y partiendo de
una general presuncin sobre la bondad y la justicia de ellas.
La existencia de la conciencia conlleva la cuestin de un orden de reglas y bienes anteriores a la
ley positiva.
Porque algo debido al hombre que no sea positivo, lo mismo en sentido moral que en sentido
jurdico, o proviene de un poder superior al hombre o es algo inherente a su ser.
El hombre al conocerse capta dos aspectos esenciales de su ser: la creaturidad (condicin de
ser creado) y su dignidad.
La historia nos muestra que los pueblos antiguos politestas divinizaron el derecho por dos vas,
en ocasiones simultneamente: o bien imaginando un dios o diosa del derecho (la justicia), o
bien atribuyendo a su dios a alguno de sus dioses la fuera del derecho. Este primer estadio
forma parte de la prehistoria del concepto del derecho natural. La historia de este concepto
comienza propiamente en Grecia con el despertar del pensamiento filosfico. Es en la
civilizacin greco- latina donde asistimos al nacimiento de la idea del derecho natural
propiamente dicha.
Existen 2 puntos de vista bsicos que se enfrentan al tema:
1. Sentido estricto: contempla el tema del derecho natural, bien como una clase o tipo del
derecho vigente, bien como un tema del filosofar sobre el arte del derecho
2. Perspectiva filosfico- jurdica: que tiende a verlo como un tema de filosofa poltica, lo que
contempla es la organizacin de la polis o de la sociedad.
1
LA FILOSOFIA PAGANA
1
2
Grecia conoci un primer periodo mtico en el que la justicia y el derecho fueron personificados
en forma de divinidades. Este mito era un modo de expresin de la idea de que la justicia y el
derecho no se basan solo en la ley y la convencin humana, sino que tambin en realidades
anteriores a ellas.
Puede observarse una evolucin en la idea de la justicia ( y el derecho) que se refleja en el uso
de 2 palabras para designarla: Themis y Dike.
1. Themis:
- representaba la voluntad de los dioses. Significo originariamente lo que est establecido
como regla, y de ah vino a designar la justicia y el derecho. La polis griega o unidad
poltica que se reduca a una ciudad fortificada, se rega, bajo la proteccin de sus dioses
tutelares, por normas tradicionales (Themis), transmitidas de padres a hijos como reglas
del grupo gentilicio, y abarcaba indistintamente reglas morales y preceptos jurdicos.
Estas normas tradicionales tenan un fundamento religioso: Themis se consideraba como
decreto de carcter sacro, revelado al rey por los dioses mediante orculos. De ah que
Realismo jurdico
Teoras subjetivistas
esa palabra pas a ser sinnimo de ley divina: lo permitido o prohibido por los dioses y
tambin la voluntad de estos. 3
- La idea de justicia plasmada en Themis fue personificada en la diosa del mismo nombrehija de Uranio y de Gaya, segunda esposa de Zeus.
- El orden de todas las cosas se entendi precedido por la diosa Themis, por una justicia
csmica, de origen divino, que se refleja en las leyes que rigen el mundo.
- La vida social apareci regulada, en parte por las reglas dadas por los hombres y por
unas normas bsicas dadas por los dioses, por una justicia que era voluntad divina, cuy o
quebrantamiento castigaban los dioses.
2. Dike:
- era el logos o razn que gobierna el mundo
- Designo a la justicia y al orden en ella fundado.
- Fue personificada por una diosa de igual nombre, hija de Zeus y de Themis.
- Originariamente dike significo regla, pero regla ms bien interior al ser, designando la
manera de ser. Si Themis alude a una regla exterior, Dike alude ms bien a regla
interiorizada, de ah se traslada la idea de justicia como orden de la vida social a la idea
de justicia u orden csmico, dike designase sobre todo el logos o razn que reside en el
interior del cosmos.
- La palabra dike regla, justicia- designo as mismo el derecho.
- La virtud de la justicia como valor moral se llamo dikaiosyne.
- Dike supone la captacin de un orden interno de la vida social y de todas las cosas,
porque el cosmos no es gobernado por la divinidad solo desde fuera del mundo, sino
tambin segn una ley u orden interior a l.
El trnsito de la una a la otra supuso el primer paso hacia la captacin de la ley y del derecho
naturales. La concepcin voluntarista de la normatividad comportaba una medida siempre
exterior a la realidad, con lo cual no era posible hablar de una medida o norma inherente a las
cosas; el logos o razn que gobierna el universo representaba una medida que est en las
cosas, de modo que se pudo llegar a captar que existe una medida o norma natural.
Tenan la separacin de las leyes dados por los dioses y las dadas por los hombres. Homero
estableca que quienes daban sentencias injustas y no observaban la justicia desencadenaban
la justicia de Zeus.
En la tragedia Antgona de Sfocles, plantea el dilema de todos los tiempos: que hacer ante el
mandato de la autoridad que contraviene la ley divina, manifestada en los dictados de la propia
conciencia. Y lo resuelve en el sentido que la conciencia universal ha captado el nico recto: hay
que obedecer antes la ley divina que la humana. Lo ms notable que Antgona dijo fue no iba
yo a incurrir en la ira de los dioses violando esas leyes por temor a los caprichos de hombre
alguno.
Son los pensadores llamados presocrticos, aquellos que pueden considerarse como los
primeros filsofos. Entre ellos esta Anaximadro de Mileto, Pitgoras y sus discpulos, Herclito y
Parmenides; respecto de la teora del derecho natural son los sofistas los que marcan el
comienzo de su historia; los presocrticos son antecedente.
Para Herclito el cosmos es un perpetuo fluir, un continuo movimiento. Pero este continuo
cambio no es una sucesin sin ley y sin medida, responde a una armona, est dominado por
una razn ordenadora. Esta ley o razn es un logos divino comn a todas las cosas. Herclito
entrevi el derecho natural.
Themisteyo hacer justicia y gobernar como anunciar u ordenar alguna cosa por medio de orculos.
LOS SOFISTAS
La distincin entre ley positiva y naturaleza (nomos y physis) ya aparece con claridad con los
sofistas. Se podra decir que no pasan de ser los primeros destellos de lo que solo con
Aristteles tomar cuerpo. Pero aun as puede decirse que con los sofistas empieza la historia
de la teora del derecho natural, pues son ellos quienes comenzaron a hablar de la naturaleza
como medida de la conducta humana.
De la sofistica se conocen slo textos fragmentarios y stos por citas de otros autores de la
antigedad, por tanto resulta un tanto aventurado el fijar el verdadero pensamiento de cada
uno de ellos; en especial aquellos que son conocidos a travs de los dilogos platnicos, por lo
que es difcil saber que dijeron los filsofos sofistas y que agrego Platn.
La sofistica no forma un cuerpo de pensamiento unitario, no es una escuela o corriente filosfica
homognea. Lo que une a los sofistas son ciertos rasgos externos (dedicacin a la retrica,
enseanza mediando emolumentos, extranjera) y haber puesto su atencin en el hombre en
contraste con el pensamiento anterior, ms preocupado por el cosmos (periodo cosmolgico).
Cada Sofista tiene su pensamiento propio, siendo bastante genricas las constantes
observables; cuando se habla de los sofistas se formas generales ello se hace entendiendo
como una generalizacin expositiva.
El pensamiento sofistico respecto al tema que nos ocupa no es, propiamente hablando, jurdico,
sino moral y poltico; en otras palabras no hablan del arte del jurista, sino de cuestiones de
moral social y de organizacin poltica de la sociedad.
IDEAS FUNDAMENTALES
1. Distincin entre lo que es justo por naturaleza o justo natural (physis dikaion) y lo que es justo
por ley o justo legal (nomoi dikaion). Por justo (dikaion) entendieron lo conforme, lo ajustado a
la naturaleza (physis) y a la legalidad vigente o ley establecida en y por la comunidad poltica
(nmos). La justicia era para ellos el orden conforme a una y otra. La justicia o armona que
ensearon la mayora de los sofistas era una armona entre hechos y fuerzas es justo que el
ms fuerte domine al ms dbil Cuando hablaban en trminos de deber ser se referan a
menudo a situaciones de hecho que en su opinin no correspondan a la correlacin natural
entre fuerzas o realidades fsicas segn la medida propia de esa correlacin. Bastantes sofistas
fueron tpicos representantes de una de las plagas recidivas que ha padecido la teora del
derecho natural: la falacia naturalista, que consiste en elevar indebidamente lo que es a la
categora de lo que debe ser, o dicho de otro modo, consiste en el incorrecto traslado de los
hechos al plano de la regla del lo moral y lo justo.
2. Los trminos de la citada divisin aparecan contrapuestos; en donde establecan que el orden
establecido en las leyes no se ajustaba al orden establecido por la naturaleza; Antifn lleg a
decir que la mayor parte de lo que estaba determinado como justo por la ley era contario a la
naturaleza.
3. Esta contraposicin iba unida a la idea de que el hombre debiera actuar conforme a la
naturaleza; el nomos, que es artificial, debe ceder ante la physis o naturaleza. En la expresin
de esta idea es donde se manifiesta claramente la falacia naturalista de muchos sofistas, pues
traducan en trminos de deber moral el hombre debe actuar conforme a la naturaleza- lo que
en pura lgica no debera haber traspasado los linderos de la armona en la correlacin de
hechos o fuerzas.
En los Sofistas se encuentra un naturalismo tico y jurdico. Los sofistas, ms que defender el
derecho natural, atacan la artificiad de las estructuras sociales de su tiempo; ms que
defensores de una ley natural, defienden una vuelta a la naturaleza. Los sofistas profesaron ms
bien un naturalismo jurdico, trmino que no debe confundirse con el derecho natural. Para la
historia del derecho natural interesa de los sofistas la distincin entre lo justo y por naturaleza y
lo justo legal, as como la ida de un orden natural nsito en el hombre.
TESIS DE ALGUNOS SOFISTAS
1. La contraposicin entre nomos y physis la encontramos por ejemplo en Hipias de Elis: A todos
los que estas aqu os considero lo mismo que si fuerais parientes, allegados, conciudadanos
segn la naturaleza, ya que no segn ley. Segn la naturaleza, el semejante es pariente del
semejante; pero la ley, tirano de los hombres, opone su coaccin a la naturaleza En este
pasaje se recoge la igualdad entre los hombres. Aleidamas deca que la divinidad ha creado
libres a todos los hombres; la naturaleza no ha hecho a nadie esclavo. Licofron enseaba que
la nobleza es cosa ftil y que los hombres son todos iguales segn la verdad (Es decir, por
naturaleza), igualdad que tambin defenda Antifon por naturaleza todos somos iguales en
todopues todos respiramos por la boca y la nariz y todos comemos con las manos
2. De Antifon se recoge una diferencia importante entre lo justo legal y lo justo por naturaleza: las
disposiciones de la ley (nmos) son contingentes, ocasionales: las de la naturaleza, necesarias;
las prescripciones legales son convencionales, no as las de la naturaleza; las unas dependen de
la opinin (doxa), las otras, de la verdad (aletheia): quien transgrede una ley positiva y consigue
que nadie se entere, se libra de la infamia y de la pena; quien va contra la naturaleza ni recibe
menor dao porque nadie lo sepa, ni lo recibe mayor porque todos se enteren, pues no recibe el
dao segn la opinin, sino segn la verdad.
3. Partir de la naturaleza emprica del hombre en lugar de la naturaleza en cuanto esencia como
principio de operacin, era un error de base que lgicamente tena que llevar a confundir el
derecho con la fuerza, cayendo en la falacia naturalista. Segn Gorgias es ley de la naturaleza,
no que el dbil cohba al ms fuerte, sino que el ms dbil sea dominado y conducido por el
ms fuerte y, en consecuencia, que el ms fuerte dirija y el ms dbil siga.
Quizs sea Calicles, personaje literario (al parecer no real) del Gorgias platnico, quien de modo
ms vigoroso desarrolla esta tesis: son todos los hombres dbiles y la masa los que establecen
las leyes. Para si mismos, para su propia utilidad, implantan leyes, prodigan alabanzas y
censuras: quieren atemorizar a los que son ms fuertes que ellos, a los que estn capacitados
para tener ms, y , para evitar esto, dicen que es indecoroso e injusto poseer ms y que la
injusticia consiste en tratar de conseguir ms cosas que los dems. Por esto se dice en la ley
que, procurar poseer ms que la mayora es injusto e indecoros, y a eso dan el nombre de
injusticia. Pero segn el autor la misma naturaleza demuestra que es justo que el que vale ms
tenga ms que su interior, y el ms capaz que el ms incapaz.
Pensar que lo justo natural es lo adecuado a lo fsico natural es confundir el ser con el deber
ser y subordinar la razn a la fuerza (trastocando as los trminos de la cuestin), o sea
desconocer el derecho natural: no se habla de la justicia en su verdadero sentido, sino de una
pretendida armona del cosmos, cuya norma o punto de referencia seria la fuerza fsica y el
poder del hecho. Calicles interpreta el verdadero derecho natural como un invento de los
dbiles para acallar y dominar a los fuertes. Dominarse a s mismo es ser moderado y tener
poder sobre s mismo; dominar en fin, las pasiones y deseos que se dan en nosotros. El que
quiera vivir bien, debe dejar que sus deseos alcancen la mayor intensidad y no reprimirlos, sino
estar en condiciones adecuadas para acudir en ayuda de ellos.
Para Scrates la in justicia, si colma su medida, es algo ms fuerte, ms libre y ms dominador
que la justicia, lo justo se haya ser lo conveniente para el ms fuerte y lo injusto lo que
aprovecha y conviene a uno mismo.
Lo normal y lo natural en un juego de fuerzas fsicas es que la fuerza mayor venza y sobrepuje a
la menor, lo normal y natural es que el hombre ms fuerte domine al ms dbil. Como no
siempre se da, vemos que gobierna quien legalmente esta instituido. Cuando de hecho alguien
consiguiese imponerse por la fuerza, se habra restablecido la ley de la naturaleza, puesto que
lo que esta en el plano factico- el juego de fuerzas- es lo que debe ser. Lo que ya es- la fuerza se
impone- es ley, deber ser, esto es, los hombres deben ajustarse a ello. En el plano moral y
jurdico, las palabras ley y derecho designan, no lo que es, sino lo que pudiendo ser o no ser en
el orden de los hechos, debe ser. Los sofistas, al trasladar una ley fsica al plano moral estaban
cometiendo una falacia: usar la palabra ley en cuanto expresa dos cosas anlogas, como si lo
expresado por ella fuese univoco; esto es, daban valor de ley del deber-ser a lo que es simple
expresin de un hecho constante.
ARISTOTELES
Nace en Stagira; hoy en da es Starros en Grecia. Su posicin tanto econmica como social era
buena. En Stagira vive 17 aos y luego se traslada a Atenas en donde entra en la Academia de
Platn por un perodo de 20 aos, convirtindose en el discpulo favorito de Platn. Luego se va
de Atenas a Hasos a aconsejar al rey Hermias y se casa con la hija de este: Hipias. Funda el
Liceo, comnmente llamada escuela peripattica, porque a Aristteles le gustaba dar clases por
medio de paseos. Educ a Alejandro Magno. Se le conoce como el filsofo por antonomasia de
la Edad Media. Muere a los 62 aos en las fincas de su madre por causas naturales.
Su objetivo fue desvelar las cosas centrando en ellas su atencin reflexiva; de ah la perennidad
de muchas de sus sentencias y teoras. A l se debe, segn muchos pensadores, la mejor
filosofa del derecho, aquella que mas depuradamente ha explicado la vida jurdica y la
naturaleza del derecho.
Ha sido llamado con razn el padre del derecho natural, porque fue a partir de l cuando el
pensamiento humano conto con buena parte de las categoras cientficas para un conocimiento
depurado del derecho natural. Lo ms importante y de mayor trascendencia es el conjunto de
su filosofa, especialmente la metafsica y la tica, que son las bases de la teora del derecho
natural y las que contienen las categoras aludidas.
En el entramado de la vida social que tiene como punto de referencia al foro y al juez, en el
conjunto de relaciones jurdicas de los hombres, la justicia no es el orden csmico (dike), sino
que cada cual est en posesin de su derecho: como virtud (dikaiosyne) consiste en el hbito de
dar a cada uno lo suyo. Lo justo no es el orden social armnico conforme a la politeia o
constitucin de la sociedad, sino cada una de las cosas que a cada cual estn atribuidas; y lo
6
justo natural no es la politeia conforme a una pretendida armona natural (dike) sino las cosas
que por naturaleza corresponden a las personas segn una medida natural. Este paso de lo
justo como armona csmica o armona poltica a lo justo como lo debido en las relaciones entre
los hombres y entre estos y la sociedad fue dado decisivamente por Aristteles. El dio la
primera descripcin de lo justo o derecho segn aparece en la vida del foro, l supo distinguir
entre la justicia propia del juez y del jurista y la justicia en su acepcin moral de hombra de
bien o de vivencia del conjunto de virtudes. Aristteles marco el paso de la filosofa poltica y
moral a la filosofa del derecho en sentido estricto y el paso de la dije a la dikaiosyne.
La aportacin central de Aristteles a la teora del derecho natural fue la nocin metafsica de
naturaleza, estableciendo las bases para comprender la existencia de un verdadero deber- ser
intrnseco al ser.
La filosofa griega haba captado la existencia de un orden csmico, al que por analoga con el
orden social humano llam justicia (dike), legalidad universal (pantn nomikon) y de otras
maneras. La mayora de los pensadores griegos hablaron de la existencia de un orden humano
universal, bien reducido a lo moral, bien extendido tambin al orden jurdico y poltico. Al decir
ley queran decir que se presenta como deber-ser, como imperativo de la naturaleza.
La universalidad de lo justo natural quedaba en el plano de los hechos y, en consecuencia, fuera
del orden del deber-ser, aunque este orden se mantuviese ficticiamente mediante la falacia
naturalista. El deber- ser no pertenece al orden de los hechos, es ciertamente algo real, algo
que pertenece al ser del hombre, pero distinto de los hechos empricos. Es algo real que est
ms all de lo fsico; es real pero meta-fsico. La naturaleza en la que se asienta el derecho
natural es una realidad, un constitutivo real de los entes y, en concreto, un constitutivo real del
ser humano; en este sentido pertenece a la naturaleza, pero no es de orden emprico, sino de
orden metafsico.
MTAFISICA DE ARISTOTELES
Ms all de lo que nos ensean nuestros sentidos, los seres tienen una estructura y una
entidad radicales y fundamentales que son inteligibles, aunque no experimentables, las capta
nuestra inteligencia, ciertamente a travs de los datos que nos dan los sentidos, pero
sobrepasndolos, pues estos son incapaces de comprender los aspectos ms profundos del ser,
aquello que, por estar ms all de lo fsico llamamos metafsico.
Cuando observamos una serie de hombres y comprendemos qu es un hombre, aunque ese
conocimiento ser todava poco profundo, sabemos en seguida, al ver un hombre sin brazo, que
ese hombre tiene un defecto. Calificar a este hecho de defecto es algo que sobrepasa los
sentidos, pues stos nos pueden decir y nos dicen que tal hombre tiene dos brazos y que tal
otro y tal otro etc. tiene dos brazos, pero entender que esto no es slo lo general, lo que
sucede en la mayora de los casos, sino tambin lo normal, aquello que debe ser. Entender la
finalidad, que exige el conocimiento de lo universal, es un acto de inteligencia y no de los
sentidos; es conocimiento metafsico.
El derecho natural y la justicia son, en su raz, una cuestin metafsica. Lo emprico puede ser
un condicionamiento objetivo para el derecho positivo, pero de ningn modo es derecho
natural o justicia.
Segn los datos empricos, una ley emanada en conformidad con todos los requisitos formales
es igual a cualquier otra ley dictada en las mismas circunstancias, cualquiera que sea su
contenido, sabio o necio, justo o injusto. La justicia y el derecho natural son proporcin y
regula nuestro ser y nuestro obrar. La razn encuentra el justo medio en la finalidad de los
actos, es el fin que mide el bien, pues la naturaleza de una cosa es precisamente su fin.
Al hbito de obrar el bien, de vivir segn el justo medio entre 2 vicios opuestos se le llama
virtud. Por eso la tica se basa en las virtudes. EL bien que debe obrar el hombres es el bien
concreto prcticamente alcanzable.
EL DERECHO NATURAL
Aristteles habla del derecho natural en el concepto de la virtud de la justicia.
Sus textos principales son:
1. tica a Nicomano: aqu marca perfectamente la distincin, dentro del derecho valido en un
Estado, entre aquella parte que lo es por naturaleza (lo justo natural, que en todas pastes
tiene la misma fuerza y no dependen de las resoluciones de los hombres en un sentido o en
otro) y aquella otra parte que lo es por declaracin de la ley (es lo justo legal, que es aquello
que siendo indiferente en principio, deja de serlo en virtud de la ley positiva. En este
contexto Derecho Natural ser aquella cosa que, en una relacin entre dos sujetos distintos,
es debida por uno al otro en razn de igualdad o proporcin que es medida por la naturaleza
de las cosas y no por acuerdo o convencin de los hombres. Lo que distingue lo justo
natural de lo justo determinado por la ley es que la igualdad o proporcin debida se asienta
en la naturaleza y no en el acuerdo.
2. La poltica
3. La retorica: entiende la ley natural como una ley comn a todos los hombres, frente a la ley
propia o particular de cada pueblo. Particular a la que viene determinada por cada pueblo,
las cuales pueden ser escritas o no escritas y la comn es la que es segn naturaleza.
Porque hay algo que todos adivinan que, comnmente, por naturaleza, es justo o es injusto,
aunque no haya ningn muto consentimiento ni acuerdo ente unos y otros.
Aristteles no hace filosofa de la ley; hace una filosofa sobre lo justo como objeto de la virtud
de la justicia. Lo justo es la cosa justa, aquella o aquellas que por corresponder a un sujeto se le
deben. l est contemplando el orden en la polis, en la sociedad, del que forma parte que los
ciudadanos vivan virtuosamente, pero no se est refiriendo al orden que implantan las leyes
sino al orden que implanta la virtud de justicia. Y esta se refiere al reparto de bienes que existe
en la sociedad y al intercambio de estos, a lo que ms propiamente toca a la vida jurdica y al
foro. En este contexto la justicia es una virtud que mira a los dems y consiste en obrar segn
una igualdad o proporcin entre las cosas que se reparten, se atribuyen o se intercambian. El
derecho no es primariamente la ley o una facultad moral, sino una cosa: lo que justamente debe
uno recibir o dar. Estamos ante el realismo jurdico.
De lo que trata la justicia es de que el reparto de bienes que se da en la sociedad humana sea
justo, o igual proporcionalmente igual, segn se trate de intercambios o distribuciones. En otras
palabras de que nadie reciba ms de lo debido y menos de lo debido (igualdad entre las cosas
que se reparten), observando una misma conducta respecto de los sujetos (no haciendo
acepcin de personas).
DIFERENCIAS ENTRE LO JUSTO NATURAL Y JUSTO LEGAL
JUSTO NATURAL
JUSTO LEGAL
Es aquello que tiene en todas partes la misma fuerza y no No es universal, sino que
depende de las resoluciones de los hombres en un sentido
se circunscribe a cada
o en otro, es universal.
polis o civitas, por lo tanto
Es inmutable, pero no absoluto, sino ms flexible (cambia
es particular.
Es 100% mutable.
en virtud de los usos y costumbres y se adapta al hombre),
9
EL ESTOICISMO
Aristteles no estableci con claridad la relacin entre la ley natural y la razn (la razn natural)
y entre el orden humano natural y Dios (lo que ms adelante se hara mediante la relacin entre
la ley eterna y ley natural). Estos puntos fueron desarrollados por los estoicos aunque de modo
todava imperfecto.
La importancia del Estoicismo para la tica fue mucha y algunos de sus seguidores alcanzaron
las ms altas cotas morales del paganismo. En general los estoicos no se preocuparon del
derecho salvo un autor romano influido en parte por ellos, que fue Cicern.
3 periodos suelen distinguirse del estoicismo:
a. El estoicismo antiguo, con Zenn
b. El estoicismo medio, con Panecio
c. El estoicismo nuevo, tpicamente romano
Segn la concepcin estoica del mundo, el cosmos se compondra de dos principios: un
elemento espiritual divino, inmanente al mundo, que producir todas las cosas y les dara
forma; y un elemento material o sustrato de todas las cosas. La divinidad tendra tambin un
cuerpo, que sera el mundo.
El cosmos o Naturaleza apareca ante ellos como un conjunto armonioso de seres, regido por
principios inteligibles. Existe un orden racional del universo, manifestacin del espritu divino,
una ley eterna e inmanente del universo, representada por la razn divina. Esta ley eterna o
logos divino se manifiesta en el hombre por la recta razn, que es la ley moral o tica propia del
hombre. Esta ley tica consiste en vivir conforme a la naturaleza, pues siendo el mundo un
cosmos ordenado por el principio divino, el orden humano consistir en obrar de acuerdo con su
naturaleza. Por ser el hombre un animal racional, vivir conforme a su naturaleza ser vivir de
acuerdo con la razn.
La aportacin estoica se centra en 2 puntos:
a. La identificacin de la ley natural con los dictmenes de la recta razn humana
b. El enlace de la ley natural con la razn divina, con el logos divino que ordena y gobierna al
mundo (ley eterna para Cicern) (IDENTIFICARON la ley natural con la recta razn y
RELACIONARON la ley eterna con la ley natural)
Los estoicos aunque se interesaron sobre todo por la moral, por esta va hicieron aportaciones a
la teora del derecho natural, al elaborar por vez primera en la historia del pensamiento una
teora de la ley natural.
CICERN
10
SNECA
evoco la armona u orden de la polis, representados por Lajusticia y el derecho; se hablo de una
justicia universal, producto de las leyes csmicas. El resultado es que no se capta con toda su
fuerza e intensidad la distincin esencial entre leyes naturales del mundo inanimado y animal y
la ley natural del hombre, entre las leyes fsicas e instintivas y la ley tica y el derecho. La
distincin aparecer mas como gradual que como esencial.
En el lenguaje griego resultaba difcil la confusin entre la justicia csmica y la justicia en
sentido humano, entre el orden de los animales y el derecho propio de los hombres; la virtud
humana se llamo dikaiosyne, mientras que para designar la justicia csmica se uso dike, que
designa un orden establecido.
Seneca alude en diversos pasajes de sus obras a 3 rdenes a los que aplica el trmino ius: el
orden fsico, el comn a todos los seres vivientes y el especficamente humano. En sus
cuestiones naturales (que no es derecho) se refiere al orden fsico de la Naturaleza, usando, en
un momento de su exposicin el trmino ius naturae en el sentido de leyes naturales o leyes de
la Naturaleza.
En su obra De clementia habla de un derecho de todo ser viviente, refirindose al trato humano
y racional que el hombre debe dar a los animales y a los hombres.
Ius commune animantium quiere decir que hay unas leyes comunes a todos los seres animados,
esto es hombres y animales. Estas leyes comunes no son un derecho ni propiamente una moral,
sino un conjunto de leyes en parte morales y en parte instintivas; leyes morales respecto del
hombre y leyes instintivas en el animal y tambin en parte, en el hombre.
La ley que rige la conducta del que gobierna o dirige a hombres y animales es la clementia, la
moderacin y la suavidad. En suma, es la racionalidad, porque consiste en tratarlos segn
consiente su naturaleza. No es de los derechos de los animales y de los hombres de lo que trata
como regla del comportamiento del que gobierna o dirige, sino de la forma correcta, racional, de
comportarse este para conseguir ser un buen gobernante, preceptor etc.; tratar a hombres y
animales de acuerdo con su naturaleza, de acuerdo con su natural respuesta a unos estmulos
determinados para obtener de ellos la conducta requerida. Lo
que expone Seneca es un
hecho de experiencia: la similar reaccin que suelen tener hombres y animales ante la crueldad
y la desconsideracin y ante la moderacin y el buen trato. Esta ley puede traducirse a que hay
que tratar a hombres y animales de acuerdo con su ser y su manera natural de ser y
comportarse (principio de vivir conforme a la naturaleza). Esto da lugar a unos ciertos
resultados comunes respecto a hombres y animales; en concreto, por lo que s refiere al tema
que Sneca est desarrollando que deben ser tratados con clemencia.
En el plano propio de los hombres Seneca usa 3 expresiones distintas, de las cuales una al
menos es propiamente derecho:
1. ius humanum: nos indica que esta expresin no significa el derecho, sino la ley de la
condicin humana, que lleva al esclavo a tener voluntad de hacer el bien a su amo: quien
niega que el esclavo haga nunca beneficio al seor ignora el derecho humano- la ley de la
condicin humana- porque lo que importa no es el estado de quien hace el favor, sino su
intencin. En sntesis, el pensamiento de Seneca es: los beneficios no consisten en las
cosas, sino en la voluntad de hacer el bien; el esclavo solo lo es en cuanto a la esclavitud.
2. ius commune generis humani: es del derecho comn del genero humano, no significa
derecho en sentido propio. Es lo que hoy se llama con frecuencia la cosa objeto de derecho.
Seneca habla de una especie de genrica comunidad universal de bienes, que derivara de
la sociedad o amor universal que debe existir entre todos los hombres, pues quienes se
aman, siendo cada uno propietario de sus bienes, tienen cierto modo como comunes las
12
cosas propias, por razn de la amistad que les lleva a hacer participes de los propios bienes
amigos. La amistad crea entre nosotros comunidad de bienes y es a esto a lo que se
refieren; una cierta comunidad de bienes entre todo el gnero humano, que establece la
unin de amor que debe existir entre todos los hombres; lo cual est en relacin con el
motivo de su escrito: el hombre no ha de mirar solo para s mismo, debe vivir para los
dems. Es el tema estoico del amor universal entre todos los hombres.
3. ius gentium: se refiere a una regla de derecho natural o norma de derecho natural; es una
regla muy prxima a l. Solo en estos casos puede decirse que Sneca alude al derecho
natural, bajo este nombre.
Ellos fueron los que transformaron en ciencia el saber decir lo justo, esto es, el discernimiento
entre lo justo y lo injusto.
Las obras de los principales juristas romanos nos han llegado especialmente a travs de la
compilacin de Justiniano, de modo fragmentario y con interpolaciones.
LA TERMINOLOGIA
Llamaron al derecho natural de varias maneras; principalmente ius commune (Derecho comn,
recordando el trmino usado por Aristteles), ius gentium (derecho de gentes) y ius naturale
(derecho natural). Estos trminos designaban al principio el derecho natural como derecho
aplicable a los extranjeros y contrapuesto al isu proprium o ius civile, esto es, el derecho propio
de los ciudadanos (cives) romanos.
Tambin usaron los juristas romanos otras 2 excepciones: ratio naturalis (razn o regla racional
natural) y aequitas naturalis (equidad natural); con ellos denominaron al derecho natural como
factor de interpretacin del derecho.
DERECHO COMN Y ELEMENTEO INTERPRETATIVO
1. El derecho natural apareci en los juristas romanos, primariamente como el derecho comn de
todas las naciones o gentes aplicable a los extranjeros.
2. Los romanos no extendieron el derecho propio de la ciudad- Estado de Roma a los habitantes
del Imperio hasta pocas muy tardas. El derecho propio de la ciudad de Roma, el ius civile,
regia tan solo para los ciudadanos romanos en sus relaciones entre s. Al mismo tiempo, Roma
respeto el derecho propio de cada ciudad o pueblo.
3. Quedaba en 3r genero de relaciones:; aquellas que, en Roma, se producan entre quienes no
eran ciudadanos romanos o entre quienes lo eran y quienes no lo eran. Para tales relaciones no
estaba establecido ningn derecho propio, ni el que el pueblo romano estableci para s, ni el
establecido por otros pueblos. Por proceder de la razn natural se estimaba comunes a todos
los seres y a todos los hombres y a todos los pueblos; se acudi a aquellas reglas y soluciones
que por responder al sentido jurdico comn de todos los pueblos o naciones, eran universales e
iguales a todas las gentes: el derecho comn, el derecho de gentes o derecho natural. De este
modo, el derecho natural se entendi como un derecho vigente, una parte del derecho vivo,
cotidianamente aplicado a todos los aspectos de las relaciones entre particulares. As pues el
pueblo romano usa en parte su propio derecho y en parte del comn de todos los hombres.
El derecho natural tuvo tambin un papel relevante en la tarea de adaptacin y de
humanizacin del primitivo isu civile, rgido y formalista: los juristas acudieron al derecho
natural para flexibilizar el ius civile. A lo largo de la compilacin justinianea entramos una serie
de referencias a la aequitas naturalis, a la naturalis ratio o al ius naturale, que nos van
13
mostrando una ciencia jurdica basada en el reconocimiento de que existe un derecho natural,
armnicamente enlazado con el derecho positivo.
Si el derecho natural sirvi como factor de correccin y humanizacin del ius civile, fue porque
se considero que el derecho natural era prevalente respecto del derecho civil; de lo contrario
hubiese resultado intil para este cometido. Esta condicin de prevalencia la tiene el derecho
natural, al decir Gayo, por ser ms antiguo que el derecho civil, ya que naci con el mismo
gnero humano; esto equivale a decir que prevalece porque es el derecho de la condicin
humana, que no puede ser radicalmente alterada por el estado civil, por mas que ste
introduzca modificaciones en el astuto personal. Por eso Gayo seala que el ius naturale no
puede ser derogado por le ius civile.
DESCRIPCIONES DEL DERECHO NATURAL
3 son los principales juristas romanos que trataron directamente del derecho natural:
1. Gayo: en sus Instituciones distingue 2 clases o especies de derechos:
a. El ius civile o derecho civil: es aquel que cada pueblo estableci para si y es propio de la
civitas
b. El ius gentium o derecho de gente: es aquel que la razn natural ha establecido entre
todos los hombres y es observado pro todos los pueblos.
- Gayo nos dice que hay un derecho positivo (establecido para cada pueblo) y un derecho
natural (el que ha establecido la naturalis ratio).
2. Paulo: la distincin entre ius civile y ius naturale tambin la encontramos en l; la palabra
derecho se emplea en varias acepciones:
a. Cuando se llama derecho a lo que siempre es justo y bueno como el derecho natural. Este
por fundarse en la naturaleza de las cosas, es siempre justo y bueno; el derecho positivo,
en cambio, se basa en la utilidad y poro eso es variable.
b. Lo que en cada ciudad es til para todos o para muchos, como es el derecho civil
3. Ulpiano: este hace una divisin trimembre, estableciendo 3 clases de derecho:
a. El derecho natural: aquel que la naturaleza enseo a todos los animales, pues este
derecho no es slo propio del gnero humano sino comn a todos los animales (como
Seneca).
b. El derecho de gentes: aquel que usan todos los pueblos humanos. Es nicamente para los
hombres.
c. El derecho civil: es el que ni se aparta en todo del natural o del de gentes ni se conforma
totalmente a l. Es un derecho en parte escrito y en parte no escrito.
- La definicin ulpianea del derecho natural es ciertamente llamativa y ha sido llamada
desde frase desafortunada hasta extraa a la tradicin jurdica. En rodo caso parece
tratarse de una inadecuada trasposicin de unas ideas filosficas al campo jurdico que
probablemente Ulpiano tomo con exceso de literalidad.
- Ulpiano quiere dar una visin de conjunto de las leyes que rigen la sociedad humana.
Unas derivan de los instintitos, que encontramos tanto en los hombres como en los
animales; otras proceden de la luz natural de la razn; otras de la eleccin de los
hombres.
CONCLUSION
La gran leccin de los juristas romanos no residi tanto en sus definiciones como en la
integracin de la ratio naturalis a su que hacer prctico. El derecho natural aparece como un
elemento de una interpretacin del derecho y de la bsqueda de la solucin justa para los casos
concretos. Ellos pretendan encontrar la regla correspondiente a la naturaleza de las cosas
14
No hubo en los juristas romanos, como no la hubo en Aristteles, la idea introducida por la
Escuela racionalista del Derecho Natural, de 2 ordenamientos jurdicos (natural y positivo),
separados y paralelos, en una especie de tensin entre lo ideal y lo real. Para los romanos no
hay ms que un derecho- la solucin justa de los casos reales- dentro del cual juegan factores
naturales (naturalis ratio) y factores positivos (civilis ratio), como en Aristteles el derecho
vigente en una ciudad es en parte natura y en parte positivo.
LA ANTIGEDAD CRISTIANA
Es un conjunto de libros recibidos por el pueblo hebreo- ms adelante por el cristianismocomo inspirados por Dios mismo: contienen la Palabra de Dios, la Revelacin divina hecha a los
hombres antes de Cristo, que manifest una serie de verdades y que dio al pueblo hebreo un
conjunto de leyes.
El Derecho Natural se presenta recogido dentro del derecho divino positivo. En este sentido
en el Antiguo Testamento, no aparece de modo claro y distinto la nocin de derecho natural; en
el pueblo hebreo sete derecho se presenta como ius divinum. Lo cual no es bice para que el
Antiguo
Testamento sea el monumento literario de la antigedad pre cristiana donde se
pueden encontrar mejor sentadas las bases del derecho natural y donde sus normas se
recogen del modo ms elevado y perfecto.
El Antiguo Testamento establece las verdades fundamentales que sirvieron como ideas
bsicas para elaborar la teora del derecho natural:
1. Existencia de Dios como ser personal, por tanto, distinto del mundo. Para que el derecho
natural sea verdaderamente natural es necesario que tenga su fundamento prximo en la
naturaleza humana, y por tanto, que el ser del hombre sea verdaderamente ser sin
confundirse con otro ser, ni Dios, ni la Naturaleza. Para ser derecho es necesario que sea un
orden del hombre como ser libre; ello no seria posible, si Dios no fuese realmente distinto del
15
hombre, pues entonces la libertad no pasara de ser mera conciencia. Se entiende que Dios
es persona y que el mundo es creado. En efecto solo la pensara es inconfundible, no puede
confundirse con otro ente pro ser incomunicable; luego si Dios es persona, el mundo y Dios
son realmente distintos. La creacin es la produccin de las cosas ex nihilo (de la nada);
luego el mundo o proceden de la sustancia divina y en consecuencia, Dios y el mundo son
realmente distintivo. El derecho natural puede as captarse como un orden realmente distinto
del logos divino (la Sabidura divina en el Antiguo Testamento); es un orden natural propio de
la naturaleza humana, aunque es sin duda reflejo (participacin) del logos divino y expresin
de la voluntad divina, puesto que de Dios procede.
2. El hombre ser personal. El hombre ha sido creado a imagen y semejanza de Dios, ha sido
dotado por EL de razn, entendimiento e inventiva, ha sido constituido sujeto de moralidad y
ha sido creado como ser libre. Razn, libertad, discernimiento moral (justo e injusto); he ah
tres supuestos necesarios para que pueda existir el derecho natural. El hombre ha sido
creado a imagen y semejanza de Dios para que domine la Naturaleza, para ser custodio y
seor de ella. Caractersticas de la persona es poseer el dominio sobre su propio ser y, con
l, la capacidad de dominar las cosas de su entorno (por lo tanto, la capacidad de ser sujeto
de derecho). El hombre est sujeto a las leyes naturales; pero a la vez las domina. Slo el ser
inteligente es capaz de discernir entre el bien y el mal; y slo para el ser libre este
discernimiento se transforma en capacidad de elegir entre el bien y el mal, entre lo justo y lo
injusto. Porque el hombre es inteligente y libre- persona- puede existir para l un derecho y,
por consiguiente, un derecho natural.
3. La naturaleza humana es buena. Para que pueda hablarse de derecho natural es preciso que
la naturaleza humana pueda ser al menos de modo inmediato y prximo- criterio de bien y
de justicia; y esto no sera posible si la naturaleza no fuese buena. La teora del derecho
natural ha de partir necesariamente de que la naturaleza humana es buena. La bondad de
todo lo creado y por tanto de la naturaleza humana, es una de las afirmaciones clave del
Gnesis. Al narrar la creacin, por 6 veces se dice que vio Dios que lo hecho era bueno,
concluyendo que vio Dios todas las cosas que haba hecho; y eran en gran manera buenas.
Esto plantea un problema pues el hombre siente en s tendencias que la razn le dice que no
son buenas, pero clasificadas de naturales. El problema nace del discernimiento entre el bien
y el mal: parece que hay cosas naturales que son buenas y cosas naturales que son malas.
En el antiguo Testamento aparece con claridad que el mal y el desorden del corazn humano
son originarios de la naturaleza del hombre, no se encuentran en la naturaleza humana en s
misma, considerada, en la naturaleza entendida como universal en sentido metafsico: la
esencia como principio de operacin. Antes del pecado original el hombre no tena la ciencia del
bien y el mal. Tena la capacidad de discernimiento del bien y del mal, pero no conoca el mal;
este conocer, esta ciencia, en sentido bblico, es el de un conocimiento vital, significa
16
La tica natural y el derecho natural se fundan en la naturaleza del hombre como universal
metafsico
Dios es fundamento ltimo del derecho natural. Las bases de la tica y del derecho natural
aparecen ntidamente expuestas. El Antiguo Testamento no habla de un orden natural, pero si
de un orden del obrar dado al hombre por creacin grabado en el ser del hombre y universal,
vlido para todos los hombres. Al hombre Dios le ha dado por creacin discernimiento del bien
y el mal en derecho se le dice ciencia de lo justo y de lo injusto.
El primer precepto de la vida social y la regla area. La amicitia ha sido considerada como el
primer precepto de la ley natural que rige la sociedad. Por naturaleza el hombre es homini
amicus, de modo que el amor al prjimo es la primera y suprema ley de la vida social. Amaras
a tu prjimo como a ti mismo. Representa la expresin mxima de la igualdad por naturaleza
de todos los hombres; puesto que el amor tiene por causa la semejanza, esta medida del amor
al prjimo seala que, para los hombres, la semejanza es igualdad. Una igualdad bsica que
est por encima de las diferencias accidentales.
Una derivacin de este primer precepto natural de la vida social es aquella regla que se ha
venido en llamar de oro o area (the gorden rule). Formulada en trminos negativos se
encuentra en tob. 4, 16: Gurdate de hacer jams a otro lo que no quisieras que otro hiciese a
ti.
EL NUEGO TESTAMENTO. SAN PABLO
La epstola a los Romanos tuvo influencia decisiva en que se aceptase como verdad la
existencia de la ley natural por virtud de su inclusin en el canon de la Biblia; de ah deriva su
autoridad y su importancia para el cristianismo. Este es el hecho histrico, se acepte o no la
inspiracin divina de la biblia.
La idea del hombre qued notablemente enriquecida. El hombre aparece como un ser
racional que trasciende de ser una mera parte del gnero humano o de la civitas. Cada hombre
es objeto del amor de Dios y de la salvacin por Jesucristo. El hombre tiene un valor individual y
singular, que ya no puede ser considerado como mero individuo de la especie. Este concepto es
17
el de persona, analgicamente predicado de Dios y del hombre, como una nueva expresin de
la imagen de Dios que es el hombre. Por eso el concepto de persona humana fue un hallazgo
propio del pensamiento cristiano.
Jesucristo enseo que los 10 mandamientos son el ncleo bsico de la ley de Dios,
reducindolos a 2 preceptos bsicos el amor a Dios y el amor al prjimo- de los que los 10 son
explanacin. La ley natural no es slo ley de la naturaleza, sino tambin ley de Dios. Por lo que
la ley natural ha de prevalecer sobre la ley positiva, cuando esta contiene dictados contrarios a
aqulla: es preciso obedecer a Dios antes que a los hombres
El orden establecido por Dios para las relaciones de los hombres con El y de los hombres
entre si como derivacin de las primeras, recibe el nombre de ley en el lenguaje judeocristiano.
La ley de Dios para el pueblo judo era la ley mosaica, contena todo cuanto el judo deba hacer
para ser justo ante Yahve. La distincin entre preceptos naturales y divinos- positivos careca de
cualquier inters prctico para el judo.
El cristiano se rige por la lex evangelica o ley de la gracia, que tambin contiene en si todo
cuanto el hombre debe obrar para ser santo en la presencia de Dios. Sustituida la circuncisin
por el bautismo cristiano- quedaban derogados todos los preceptos (por tanto tambin los
naturales) contenidos en ella.
San Pablo sealo que as como los judos tenan la ley mosaica y los cristianos la ley de la
gracia, los gentiles tambin tenan una ley de Dios para ellos: la ley escrita en los corazones que
se manifiesta por los dictmenes de la conciencia. Es decir que la ley mosaica est escrita en
sus corazones, siendo testigos su conciencia y las sentencias con que entre si se acusan o se
excusan. Si el judo tena la ley escrita por el dedo de Dios en dos tablas de piedra, segn la
expresin de xodos 32,1 el gentil tena la ley escrita por Dios en sus corazones. Esta ley es la
ley natural, la cual se manifiesta pro la conciencia que es su testigo.
El texto paulino dejaba claramente establecidos una serie de principios que fueron recogido
por los filsofos cristianos:
a. Existe una ley natural, escrita en los corazones, es decir, en el ser del hombre
b. Esta ley se manifiesta en la conciencia; sta es testigo de la ley natural
c. El contenido de esta ley natural es el mismo que el de la moral escrita en la ley mosaica:
esto es, el Declogo.
La ley de Dios para los gentiles no es otra cosa que la ley de Dios dada a todos los hombres.
La ley natural o ley escrita en el corazn del hombre tiene su principio en ese discernimiento
del bien y del mal que, al crearlo, dio Dios al hombre segn palabras del Viejo Testamento.
Ahora bien, si la ley natural fue dada al hombre por creacin, de ah se deduce que esa ley
natural debe ser la transcripcin o participacin imagen- en el hombre de la sabidura de Dios,
18
LA PATRISTICA
La patrstica trata temas de carcter moral y teolgico, todos ellos en relacin con la fe
cristiana.
Escribi que aquellas cosas que son justas siempre y en todo lugar, han sido manifestadas
por Dios a todos los hombres, a travs de la luz de la conciencia el hombre, por medio de la
recta razn, conoce que ni todas las opiniones ni todas las leyes son buenas, sino unas buenas y
otras malas.
PRINCIPALES AFIRMACIONES
a. Existe una ley natural comn a todos los hombres, impresa en la razn, mediante la cual todos
los hombres pueden discernir el bien del mal y conocer lo que es honesto y lo que es pecado.
b. El contenido de la ley natural es siempre el mismo, en todo tiempo y lugar
c. Esta ley natural es ley de Dios, ley o mandato que expresa la voluntad de Dios sobre todos los
hombres, para que stos realicen la imago Dei, esto es, para que se comporten como exige su
condicin de criaturas racionales.
d. Las conductas contrarias a la ley natural constituyen el pecado y la injusticia
e. Hay 2 clases de leyes en la sociedad civil: la ley natural y la ley positiva o ley dada por los
hombres. La ley humana debe obedecerse, salvo cuando est en contradiccin con la ley divina,
aunque esto comporte dificultades, el deshonor o la muerte.
SAN AGUSTIN
Nace en 354 en Tagaste, en lo que hoy es Numidia, Norte de frica. Solo su madre era cristiana
ya que su padre era pagano. Estudi gramtica en Tagaste; hasta los 19 aos vive una vida
loca, pero a esa edad encuentra un texto de Cicern: Hortensio.
Los maniqueos pensaban que haban dos principios:
El bien
En cambio para el cristianismo solo existe un principio fundamental:
EL BIEN.
El mal
San Agustn escribe la obra: Crtica a Fausto, la cual constituye una crtica a los maniqueos,
defendiendo la visin cristiana.
A los 29 aos en Cartago ensea gramtica y luego ensea retrica. Luego se traslada a Roma y
ensea retrica. Se convierte en Escptico y luego escribe contra ellos el libro: contra los
acadmicos. A los 30 aos es llamado por el obispo de Miln (San Ambrosio) para que de la
ctedra de la retrica. San Ambrosio empieza un proceso logrando convertir a San Agustn al
Cristianismo. Al regresar a Hipona se convierte en Sacerdote.
Nos ofrece la teora ms completa de la ley natural que encontramos en la poca antigua. Lo
ms saliente de sus ideas es la teora de la ley eterna, como ejemplar divino de la ley natural,
construyendo as la pieza fundamental de las relaciones entre Dios y el derecho natural.
19
Para el Dios era el centro vivo de su pensamiento. De ah que la doctrina agustiana sobre la
ley natural tenga su principio en Dios, ay que Dios es el principio de todas las cosas en 3
aspectos, que ha sealado Portalie es :
1. Fuente del ser de las cosas al crearlas
2. Fuente de la verdad de las cosas, porque son copias de las ideas divinas concebidas por el
Verbo
3. Fuente del conocimiento de las cosas por nosotros, pues las conocemos por la iluminacin
que el Verbo irradia en nuestra mente.
La creacin es un universo armnico, equilibrado; hay en l un orden cuyo resultado es la
paz, la armona de las parres, el equilibrio del conjunto, que hace posible su existencia, pues
cuando hay orden cada cosa ocupa el lugar que le corresponde. El orden es aquella disposicin
de las cosas iguales o dispares que atribuye a cada una el lugar que le corresponde. El orden
universal tiene en San Agustn un sentido teleolgico, finalista, pues en todo lo que es mvil, el
orden dice relacin a un fin; todo movimiento ordenado es una ordenada tendencia a un fin.
Todo orden en funcin de un fin supone un principio regulador que reduzca a la unidad los
elementos singulares, haciendo de ellos una totalidad. Este principio es la ley. Los conceptos de
orden y ley guardan, pues, intima relacin entre s: el orden, en cierto modo, no es sino la
realizacin de la ley, y sta, expresin o cifra del orden. La consideracin de un universo
ordenado hubo de apuntar a la idea de un principio supremo de la actividad del cosmos, de una
ley universal que rige el movimiento de todos los seres que lo integran. Esta ley es la ley eterna.
La ley eterna es la sabidura ordenadora de Dios. Agustin la define como la razn o voluntad
de Dios, que manda conservar el orden natural y prohbe perturbarlo; el pecado consistir, por
tanto, en todo hecho, dicho o deseo contra la ley eterna. La ley eterna es pues, la razn divina,
conocimiento de Dios que posee de la manera segn la cual han de ordenarse las coas y
dirigirse a su fin; y tambin voluntad de Dios, decisin divina de vinuclar de un modo duradero
las cosa al orden por El establecido. San Agustn no establece la diferencia entre la razn y la
voluntad de Dios, sino que para l significaban lo mismo, pero en la Edad Media dio lugar a dos
teoras:
1. Teora Intelectualista: La ley se fundamenta en la razn. Exponente Santo Tomas de A
quino. La ley se encontraba dentro de cada individuo, por lo tanto el hombre y dios
tenan la misma razn. Dios inscribi en la mente y corazn del hombre la ley natural, que
segn San Agustn es la ley eterna; esa es una ley interior en cada persona.
2. Teora voluntarista: la ley se fundamenta en la voluntad. La ley se transforma en un
querer, por lo tanto el derecho natural puede cambiar. Esa ley no est dentro del individuo,
sino afuera porque dentro del sujeto no est la voluntad de Dios.
Esta ley eterna es una y universal, pero se manifiesta de distinta manera en los distintos
seres; en los seres irracionales se manifiesta como necesidad ciega, en los seres racionales
como deber moral.
Distingue entre sbdito de la ley eterna (sujecin a ella de un modo necesario) y participe de
ella (sujecin a ella mediante el libre albedrio). El hombre por medio de la razn la conoce y la
acata activamente por su libertad. El hombre, cumplindola por medio de su libre albedrio,
participa en la ley eterna.
El hombre conoce la ley eterna porque la encuentra transcrita en su razn. La ley natural es
la transcripcin o copia de los preceptos de la ley eterna en el alma racional del hombre. La ley
natural es la ley impresa en la mente de los hombres, escrita en sus corazones, la marca o
reproduccin de la ley eterna entre nosotros.
20
De la ley eterna- y por tanto de la ley natural- deriva cunto hay de justo o legitimo en la ley
humana; nada es justo que no derive de la ley eterna, de tal modo que una ley que no se funde
en la justicia natural o divina, no es ley y, por ello, no obliga en conciencia. La ley positiva solo
debe prohibir y castigar necesariamente aquello que es preciso reprimir para obtener el fin
propio del derecho, que es la paz social. Con ello San Agustn aluda a un tema, el de los lmites
del derecho en relacin a la moral, que luego tendra gran trascendencia.
LEY ETERNA
LEY NATURAL
La ley eterna est en Dios.
La ley natural est en el hombre.
La ley eterna se encuentra en el mismo El hombre conoce por medio de la razn la
plano que la ley natural porque la ley
ley eterna que ha impreso en su razn
natural es copia de la ley eterna.
Dios y la materializa por la libertad.
De la ley eterna, y por tanto de la ley La ley natural es copia de los preceptos de
natural deriva cunto hay de justo, bueno
la ley eterna en el arma racional del
y legtimo en la ley humana. Si no es ley
hombre; es decir es la ley impresa en la
justa no obliga ni en conciencia.
mente de los hombres, escrita en sus
El hombre conoce la ley eterna porque se
corazones.
encuentra transcrita en su razn.
La diferencia entre la ley moral y positiva: la ley positiva no necesariamente debe prohibir lo
prohibido por la ley moral, sino solo aquellas conductas que hagan imposible la vida en
sociedad.
21
PARCIAL II
CAP. II LA DOCTRINA MEDIEVAL HASTA LA ESCOLASTICA
DOCTRINA MEDIEVAL
El cristianismo aporto una serie de ideas sobre el hombre que influyeron decisivamente en la
civilizacin. El cristianismo influy en los siglos posteriores a la aceptacin del mismo; tambin
influencio al derecho romano, que no obstante haber cado el imperio romano de occidente
continuo esa influencia cristiana en el imperio de Bizancio, en cuanto a la interpretacin de los
propios textos romanos, ms propiamente aquellos que se referan al derecho natural.
Una de las cosas ms significativas fue la evolucin del concepto del ius gentium, esta
evolucin consisti en la separacin del ius gemtium y el derecho natural, en virtud de la
esclavitud, ya que el cristianismo consideraba que la esclavitud era una institucin en contra de
la naturaleza, porque todos somos iguales por naturaleza y porque todos somos libres por
naturaleza humana. La evolucin del concepto del Ius gemtun se centro en:
1. Los hombres son iguales por naturaleza: es decir, no existe esclavitud; fue la esclavitud la
que origin la evolucin del concepto del Ius gemtun.
2. Los hombres son libres por naturaleza: y estn llamados a la paz y a la concordia.
3. Propiedad: antes del pecado original todos los bienes eran comunes, es decir se trataba de
una propiedad comn, en donde cada hombre debe utilizar sus bienes a favor de su prjimo;
y despus del pecado original, nace la propiedad privada del Estado de naturaleza.
La esclavitud se origin por la guerra. La esclavitud hace que se separe el derecho natural del
derecho de gentes, ya que la libertad es propia del derecho natural y la esclavitud fue
introducida por el derecho de gentes.
Los juristas romanos atribuyeron al ius gemtun una serie de instituciones que a la vista de las
primeras generaciones de cristianos no aparecan como de estricto derecho natural. Dentro de
las instituciones del derecho de gentes estn:
1. Esclavitud: proviene de la guerra.
2. Guerra: se establecan leyes que norman la guerra.
3. Leyes de cautiverio, alianzas, treguas.
4. Distincin de propiedad, campos y linderos.
5. Separacin de naciones, pueblos.
6. Fundacin de reinos
7. Contratos: tales como arrendamiento, compraventa, depsito.
Con el cristianismo surgieron aspectos y cosas del derecho de gentes que eran contrarias al
derecho natural, tal es el caso de la esclavitud, es por ello que el derecho de gentes no puede
entenderse como un derecho natural, porque este ltimo es bueno y justo en s mismo
Esclavitud: institucin introducida por el hombre, es decir, establecida por el hombre y
contraria a la naturaleza y a la idea cristiana de libertad por ello, fue eliminada.
El derecho de gentes: es un derecho positivo (es decir, puesto o establecido por el hombre),
comn a naciones y pueblos, imbuido de equidad y buena fe que se separo del derecho natural.
22
La nocin del derecho de gentes durante los primeros siglos cristianos es un derecho no
estrictamente natural, no obstante a ello, no pierde su conexin y afinidad con el derecho
natural y contiene el germen de lo que posteriormente sera el derecho internacional. El
derecho de gentes tendi a ser un derecho positivo, comn a todas las gentes.
En Roma: la influencia cristiana se plasma en la compilacin de Justiniano (Institutas, Digesto,
Novelas a travs de interpolaciones). Se estableca que tanto el Derecho Positivo como el
Derecho Natural eran dos formas o factores complementarios del orden jurdico, conjugndose
uno y otro armnicamente en la interpretacin del derecho, ello porque ambos derechos son
vigentes, ambos servan para la bsqueda de la solucin al caso concreto, por lo tanto, los
romanos tenan una visin monista. *en esta poca no puede hablarse de un derecho natural
ideal, abstracto y fuera el ordenamiento vigente, ya que la idea del derecho natural como un
ideal surge con el racionalismo elevada a dogma por kantianos y neokantinos.
Los iusnaturalistas tambin tiene una visin monista del derecho natural y del derecho positivo.
Consideraban que el derecho de gentes es un derecho comn a todos los hombres, al gnero
humano porque nace de las necesidades humanas, del trfico humano, lo cual equivale a un
derecho humano puesto por el hombre. Parte del derecho de gentes sera contrario al derecho
natural (las guerras, el cautiverio, la esclavitud, distincin de la propiedad, campos y linderos
as como que el derecho natural est enraizado en la naturaleza humana, tiene un origen divino
producto de la razn); mientras que otra parte del derecho de gentes coincidira con el derecho
natural, tal es el caso de los contratos (arrendamiento, compraventa, depsito), que es un
derecho imbuido de equidad y buena fe y porque era tambin un derecho comn.
Los textos romanos y justinianeos, cuando ponen el acento en el origen de la institucin
(proviene del hombre, tal es el caso de la esclavitud) hablan de un derecho de gentes; mientras
que si ponen acento en la regla o medida de lo justo hablan o del derecho natural o de
conclusiones inmediatas de l (los contratos, por ejemplo la permuta si bien tiene origen
humano pero lo permutado tiene igual valor)
(nace 556 y muere 636): fue un hombre con saber enciclopdico para la poca en que vivi, que
trasmiti la tradicin antigua por medio de sus obras.
Es por la clereca, ms propiamente con los monjes, que se forma el hilo conductor de la cultura
antigua hasta el florecimiento medieval de los siglos XII y XIII, ya que fuera del mbito
eclesistico la cultura occidental paso por un largo periodo de oscurecimiento, que tardo siglos
en remontar. En cuanto al derecho natural, San Isidoro nos transmite el saber recibido por los
juristas romanos pero traducidos en clave cristiana. Dentro de sus aportes se pueden
mencionar:
23
Con la cristianizacin de los pueblos germnicos que invadieron el Imperio Romano se produjo
una progresiva influencia de la Iglesia en la legislacin que intento dulcificar sus rigores 4 y
devolver a la conciencia de esos pueblos una serie de principios morales y jurdicos, que los
elevasen a una ms alta civilizacin. La cristianizacin supuso para ellos una fuente de
moralizacin y de civilizacin.
La influencia de la Iglesia en el sistema jurdico se resume en la introduccin progresiva de
normas y principios de derecho natural. Tales normas y principios, sin embargo, no se
introdujeron en nombre de la ley de la naturaleza, sino a travs de la Lex evanglica.
Durante la Alta Edad Media domino el llamado agustinismo poltico, tendencia sacralizadora
que subsumi lo natural en lo sobrenatural 5. En este orden de cosas, la lex naturalis qued
subsumida en la lex evanglica.
Concebida la sociedad cristianizada la respublica christianorum- constituida por clrigos (el
sacerdotium) y laicos (el regnum), la sociedad civil se entendi regida por las dos leyes
(ultraque lex):
1. La ley evanglica: en cuanto aplicaba a las relaciones propias de la vida civil, la ley
evanglica se resume en las leyes morales contenidas en el Declogo y en los otros
Atemperando su rigor
La ley evanglica contiene los principios morales contenidos en la ley divina; la ley divina es un resumen del
declogo. Se hablaba de la ley evanglica no del derecho natural.
5
24
principios del Derecho Natural (la ley evanglica es la ley divina; y la ley divina son los
principios del declogo y del derecho natural); la ley evanglica se plasmo en la equidad o
justicia del pueblo cristiano; esta equidad o justicia del pueblo cristiana es un orden o ius,
es decir, un ordenamiento que debe aplicarse orientando la ley humana, supliendo sus
lagunas y en lo que fuere posible moderando y corrigiendo sus rigores (es por ello que en
esta poca no se habla de un derecho natural sino de una equidad que atemperaba el
rigor de la ley humana para llenar las lagunas para complementarlo). Este orden o
derecho de la equidad es el derecho natural perfeccionado por la ley de gracia. Ante ello
se evidencia que el derecho natural est subsumido en la ley divina y esta ley divina es la
ley evanglica.
2. Ley mundana: propia de cada reino, o sea, por los principios morales contenidos en la
ley divina y las leyes propias de cada reino.
Es decir, la sociedad civil se entendi regida por los principios morales contenidos en la ley
divina o ley evanglica (Declogo y principios del Derecho Natural) y las leyes propias de cada
reino.
La ley divina aplicada a las normas de la vida civil se resume en las leyes morales contenidas en
el Declogo y en los otros principios de derecho natural, se plasm en la aequitas popul
christiani6.
La equidad o justicia del pueblo cristiano nos aparece en diversas fuentes como un orden como
un ordenamiento que debe aplicarse orientando la ley humana (la lex saeculi), supliendo sus
lagunas y, en lo que fuere necesario, moderando y corrigiendo sus rigores. En caso de conflicto,
la lex saeculi debe ceder ante la iustitia Dei. Este orden o derecho de la equidad 7 no es otra
cosa que el derecho natural, perfeccionado por la ley de gracia
Durante la poca carolingia comenz un cierto renacimiento cultural que en pocas posteriores
fructificara con el gran auge de las tres ciencias que representaron la cultura medieval: el
derecho, la filosofa y la teologa
Muy pocas referencias al derecho natural nos ofrecen los escasos escritores notables de la
poca. Alcuino escribe que hay cosas justas en virtud del derecho natural y cosas justas en
virtud de la convencin humana, siendo el derecho natural algo impreso por la naturaleza en el
hombre.
Rbano Mauro, Jonas de Orleans, HIncmaro de Reims y Angobardo de Lin nos hablan de la
igualdad de todos los hombres, pero no tratan del derecho natural.
Fueron sin duda los romanos quienes consiguieron ius redifere in artem, construir el arte del
derecho; gracias a ellos Europa tiene como uno de sus grandes logros civilizadores la ciencia del
derecho. Pero a causa de la invasin germnica en el antiguo Imperio Romano de Occidente y
por la decadencia del Imperio Bizantino y su posterior desaparicin, hubo un largo periodo de
siglos en el que el vulgarismo jurdico sustituyo al magistral arte jurdico romano, que quedo
solo como una semilla. Esta semilla fecunda estaba destinada a ser de nuevo rbol frondoso,
cuando, nacida la Universidad y producido el fenmeno de la recepcin del derecho romano con
El pueblo cristiano, se entendi por la repblica cristiana. El sistema de la edad media en donde segn 2
normas que rigen a la sociedad, esto es la ultraque lex, existen 2 leyes que rigen a la sociedad: evanglica
que absorba el derecho natural y la ley mundana.
7
Equidad = derecho natural
25
el descubrimiento de los libri legales 8 (compilacin justinianea). La actual ciencia del derecho es
el resultado de la evolucin histrica de la ciencia del derecho que naci casi a la par con el
siglo XII. En este sentido se dice que fue Irnerio el fundador de la ciencia jurdica europea. Al
igual que su nacimiento, el renacer de la ciencia jurdica se hijo bajo el signo del iusnaturalismo.
IRNERIO
2. POR SU CONTENIDO
2.1Semntico: por medio de estas glosas se definan trminos o se sealaba la esencia del
prrafo anterior.
2.2Interpretativo: tenan ya un carcter cientfico, y realizaban interpretaciones que daba el
autor, las cuales enriquecan el texto, tambin determinaban el alcance de la norma.
3. AUTOR: se colocaban las inciales de quien haba englosado el texto
3.1El catedrtico
3.2El estudiante: Segn Irnerio: Secun Irnerio: Sc. Ir.
3.3Annimas
Las limitaciones de este mtodo fueron sentidas por los mismos glosadores, quienes, por ello,
utilizaron tambin el mtodo de las summae. Las sumas eran unos compendios, generalmente
breves, que contenan las enseanzas del autor.
Para Irnerio el derecho era triple:
1. el estatuido por las leyes
2. el estatuido por las costumbres
3. el establecido por la naturaleza.
En cuanto al derecho natural, Irnerio, no realiza ninguna aportacin, sino que sigue concibiendo
al derecho natural, tal y como se le conceba antes, como un derecho de origen divino comn a
todos los hombres en todo tiempo.
GRACIANO
Lo que Irnerio represent para el ius civile, lo represent Graciano para el otro gran derecho que
rigi el mundo medieval europeo: el derecho cannico. Graciano fue el fundador de la ciencia
cannica, de modo similar a como Irnerio es considerado el fundador de la ciencia del derecho
ms propiamente del derecho civil.
Diferencias entre Irnerio y Graciano:
8
26
Irnerio
Graciano
1. Comenz a glosar los libros legales, es 1. Tuvo que comenzar por hacer la compilacin de
decir, la compilacin de Justiniano, es
textos, ya que si bien es cierto que exista una
decir, la diferencia estriba en el texto
antigua tradicin compiladora de cnones, esta
sobre el que trabajan
no era tan extensa y completa, es decir, la
2. Los discpulos crearon La Escuela de los
diferencia estriba en el texto en el que trabajan
Glosadores.
2. Cre la Escuela de los Decretistas.
Graciano fue un monje contemporneo a Irnerio. En el siglo XII compila el Derecho Eclesistico,
ya que estaba regado y disperso, porque existan diferentes documentos de los concilios, de los
papas, de los padres, en fin de las distintas autoridades; es decir que Graciano compila todos los
documentos que representan las normas de la Iglesia, y a esa recopilacin la denomino:
Concordancia de los cnones discordantes, lo que hoy en da se conoce como Decreto de
Graciano. El Papa Gregorio recoge el Decreto de Graciano y lo hace autoridad de la Iglesia, el
cual posteriormente llega a formar la primera parte del Cdigo Cannico.
Graciano tuvo que comenzar por hacer la compilacin de textos, ya que si bien es cierto que
exista una antigua tradicin compiladora de cnones, ninguna compilacin era tan extensa y
completa, que pudiese parangonarse con alguna de las partes que constituan el Cuerpo de
Derecho Civil. Graciano fue el autor de la mayor compilacin cannica hasta entonces conocida,
comparable ya con las que forman el citado cuerpo legal: Decretum Magistri Gratini
(Concordancia de los cnones discordantes), que constituyo la primera del conjunto de
colecciones canoncas que formaron el Cuerpo de Derecho Cannico.
Graciano no fue solo un recopilador, realizo una tarea cientfica, mediante notas o dichos (dicta)
que aadi al comienzo (dictum ante) o al final (dictum post) de los textos recopilados.
La glosa fue obra de sus discpulos y de los autores posteriores; el intent, mediante los dicta,
concordar las autoridades recogidas para ofrecer as un corpus canonum unitario. Propiamente
hablando, las opiniones de Graciano se encuentran en los dicta.
El decreto de Graciano se abre con un conocido dictum del maestro: El gnero humano se rige
por 2 derechos:
1. Derecho natural: es el contenido en la ley de Moiss y en el Evangelio, por el cual se
manda a que cada cual haga a los otros lo que quiere que a le hagan y se le prohbe
hacerles lo que no quiere que le hagan a l 9. De donde Cristo dice en el evangelio: Todo
cuanto queris que los hombres os hagan, hacdselo vosotros a ellos. Esta es la ley y los
profetas. Esto era el significado del derecho natural, el cual se encontraba en la Revelacin
Divina. Crtica: no hace una definicin del derecho natural, simplemente indica y seala
donde podemos encontrar el contenido y autoridades del derecho natural, es decir, estipula
las fuentes del derecho natural a las que debe acudirse para conocer el mismo.
2. Costumbres: son los usos y costumbres propios de cada pueblo y diferentes en cada pueblo
Graciano al no recoger ms que la nocin isidoriana del derecho natural, como:
o aquel que proviene de una inclinacin natural porque es fruto de un orden humano creado
por Dios, es decir, que para Graciano el derecho natural se refiere siempre al hombre, no a la
nocin de un derecho natural comn a hombres y animales
o Es comn a todos los hombres, a todos los pueblos y no vara con el tiempo
27
LOS GLOSADORES
Las aportaciones de los glosadores de los libros legales a la teora del derecho natural son ms
bien escasas (por ejemplo: el autor Azzo de la escuela de los glosadores nos da cinco
definiciones diferentes del derecho natural; de igual forma Raimundo Penyafort de la escuela de
los decretistas proporciona cinco definiciones del derecho natural, es all donde surge la
confusin para el desarrollo del derecho natural).
Es importante advertir que su labor se limito a aclarar y adaptar a las circunstancias histricas el
texto recibido, que para ellos constituida autoridad, por lo tanto, aclaran pero no discuten,
corrigen ni critican cuanto encuentran recopilado de los juristas romanos. El texto que ms
glosaron fue el de Ulpiano, ya que era el que ms dificultades presentaba.
En esta poca hubo una pluralidad de los conceptos del Derecho Natural, por lo tanto hubo una
confusin hacia el mismo. (VER CUADRO DE DIFERENCIAS)
En virtud de la multiplicidad de confusiones que se presentaban en esta poca acerca de la
definicin del derecho natural, Hervada realiza una sintetizacin estableciendo las cuatro formas
ms importantes de entender el Derecho Natural:
1. El derecho natural es una ley revelada en el antiguo (es el Declogo y este es la ley dada a
Moiss) y en el nuevo testamento (ley evanglica). Esta es la visin de Isidoro y Graciano.
2. El derecho natural es instinto de la naturaleza, comn a todos los hombres y animales. Este
es un legado de Ulpiano.
3. El derecho natural es una ley de la naturaleza fsica que abarca todo el universo.
4. El derecho natural es la naturaleza propia de la razn del hombre.
Los rasgos que ms se confunden es esta poca son:
1. Surge la confusin del trmino ius como leyes de carcter instintiva, jurdica, moral y fsica;
al derecho natural se le confunde con leyes morales, fsicas, instintivas y religiosas; es decir,
que no se distinguen los diferentes rdenes que se encuentran mezclados en la concepcin
del derecho natural. Por qu tal confusin? 1.- porque la filosofa de su tiempo no
proporcionaba todava las categoras necesarias para distinguir con claridad unas y otras
leyes; 2.-el mtodo que seguan era el de una exgesis textual, en el sentido ms literal de la
expresin, el cual se limita a intentar aclarar y a ayudar a comprender el sentido del texto,
10
28
LOS DECRETISTAS
lo que los glosadores legistas fueron respecto de la compilacin Justinianea, lo fueron los
decretistas (los glosadores canonistas) respecto el decreto de Graciano.
29
Tanto los glosadores como los decretistas hacan una mera exgesis textual; ceidos a explicar
los textos ulpianeos y gracianeos; les falto las claves filosficas
Dentro de las afirmaciones del derecho natural, segn los decretistas estn:
1. Llaman derecho natural a lo que manda y ordena la primera y suprema naturaleza en la
creacin del mundo.
2. La tendencia e inclinacin de toda naturaleza creada a conservarse y a influir mutuamente
unas cosas con otras
3. El instinto de la naturaleza humana a obrar conforme la razn.
4. El derecho natural era un conjunto de normas o preceptos dictados por la razn.
DIFERENCIAS ENTRE LA ESCUELA DE LOS GLOSADORES Y LA ESCUELA DE LOS
DECRETISTA:
Escuela de los Glosadores
Escuela de los Decretistas
Expone Azo la diversidad de significados con Raimundo de Penyafort: El D.N tiene 5
que se ha usado la expresin derecho natural,
acepciones:
Derecho Natural: es la fuerza nsita en las
advirtiendo que el primer modo (el ulpianeo) 1.
cosas,
que produce cosas semejantes de lo
hace referencia al institnto secundum modum
semejante. Este derecho es comn no solo a
sensualitatis, mientras que los dems refieren
los hombres, sino tambin a los animales,
el derecho natural a la razn:
1.
Derecho Natural: es el movimiento que
rboles y plantas. Explicacin: el derecho
procede de cierto instinto natural, por el cual los
natural es un derecho comn a todos los
animales son inducidos a hacer algo (Ulpiano).
hombres, animales, rboles y plantas, es decir,
Explicacin: el derecho natural procede del
comn al orden universal y bsicamente se
instinto y es comn a los hombres y animales.
trata de una ley fsica.
2.
Derecho Natural: es el derecho comn a 2.
Derecho Natural: es un cierto estmulo o
todos los hombres establecidos por industria
instinto de la naturaleza que proviene de la
humana, de este modo el ius gemtun puede
sensualidad, a apetecer, a procurar o a educar.
decirse natural. Explicacin: se refiere a la etapa
Este derecho es comn a todos los hombres y
donde el ius gentum todava tiene aspectos de
animales. Pues vemos que los animales estn
derecho natural, en donde este ltimo se separa
dotados de este derecho. El derecho natural es
del primero por la esclavitud y luego el derecho
estmulo e instinto de la naturaleza que tiende
de gentes se convierte en derecho internacional.
a apetecer.
3.
Derecho Natural: lo que se contiene en la 3.
Derecho Natural: es el instinto de la
ley mosaica y en el evangelio (Graciano).
naturaleza que proviene de la razn, y esto se
Explicacin: el derecho natural era entendido
llama equidad natural. Segn este derecho
por lo que prescribe la ley evanglica y por lo
natural todas las cosas son comunes, es decir,
que versaba el antiguo y nuevo testamento.
deben hacerse comunes en cierto tiempo de
4.
Derecho Natural: lo que es mximamente
necesidad. Explicacin: el derecho natural es el
equitativo. Explicacin: el derecho natural es lo
instinto de la naturaleza que proviene de la
es mximamente equitativo.
equidad; es decir, el derecho naturales
5.
Derecho natural: es contrario al derecho
mximamente
equitativo
por
ello
hay
natural que no se cumplan los pactos y en este
propiedad comn.
sentido al derecho natural se le puede llamar 4.
Derecho Natural: es todo derecho divino y
civil.
Explicacin: el derecho civil tiene parte
mas particular que consiste en mandatos y
del derecho natural.
prohibiciones. Explicacin: el derecho natural
es derecho divino.
5.
Derecho Natural: es el derecho de gentes,
30
LOS TELOGOS
Movimiento que tiene antecedentes antes del siglo XII, en donde se desarrolla la escolstica
(base Sto. Tomas)
Hervada: El desarrollo de la Escolstica se divide en:
1. Pre- Escolstica
2. Escolstica Incipiente: siglo XI, XII: La teologa comenz a convertirse en una ciencia
sistemtica.
3. Auge de la Escolstica: siglo XIII con Santo Toms de Aquino.
4. Crisis de la Escolstica
Hernndez: El desarrollo de la Escolstica se divide en:
1. Pre-Escolstica: Siglo VIII, IX: Desarrollo del mtodo de la Escolstica
2. Alta Escolstica: Siglo XI, XII: Pedro Abelardo (primero que utiliz el trmino Ius Positivo
en contraposicin al Ius Naturalis). Segn Hervada aqu inicia la escolstica.
3. Florecimiento de la Escolstica: Siglo XIII y finales del siglo XIII
4. Crisis: Siglo XIV: Guillermo de Ockland.
Escolstica: es una metodologa que surge en las escuelas de filosofa y teologa. Las fases de
la metodologa escolstica son:
1. Lectio: es una lectura y comentario del texto por parte del maestro.
2. Disputatio: es el sealamiento por parte del maestro de problemas de interpretacin
derivados del texto.
31
LA ESCOLASTICA INCIPIENTE
Los telogos de esta poca trataron tambin de la ley natural, aunque por la perspectiva
teolgica con que la estudian tienen menor inters desde el punto de vista jurdico.
En esta poca de la escolstica la figura ms importante es Pedro Abelardo (1079-1142), quien
representa un naturalismo racionalista
PEDRO ABELARDO
EL AUGE DE LA ESCOLASTICA
Con el siglo XIII comenz el periodo ms floreciente del pensamiento filosfico y teolgico del
Medioevo.
Se asisti en esta poca a una clarificacin de conceptos que rompi definitivamente con las
vacilaciones y oscuridades de los tiempos anteriores, se perfilo la terminologa y se
establecieron los fundamentos para una teora completa del derecho natural, que paso a ser
clsica y prototpica ( es un derecho natural ms coherente y claro)
Con ello se cerr un largo camino del pensamiento humano en la bsqueda de una comprensin
honda del derecho natural, que encuentra su culmen en la doctrina tomista; a partir de Santo
Tomas de Aquino habr otros sistemas o modos de entender el derecho natural.
A principios del siglo XIII comenz el auge de la Escolstica, periodo ascendente del
pensamiento filosfico- teolgico hasta la cumbre que representa Tomas de Aquino. Estos
autores suelen agruparse en tres grupos de maestros de la Universidad de Paris: los maestros
seculares, la escuela franciscana y la escuela dominica.
Se da el apogeo del pensamiento filosfico y teolgico del Medievo. Se elabora una teora
completa del derecho natural, por medio de la cual se clarificaron conceptos, se perfilo la
terminologa y se establecieron los fundamentos para dicha teora. Dentro de algunos autores
de la escolstica se pueden mencionar:
Guillermo de Auxere: en esta poca todava se utiliza el trmino ius naturale para designar
los diversos tipos de leyes que rigen el universo: 1.-el derecho natural en sentido especial o
particular: lo que dicta la razn y es el propio de la criatura racional; 2.-derecho natural en
32
sentido ms universal es aquel del que habla Ulpiano, comn a todos los animales; 3.-derecho
natural en sentido universalsimo es el orden de todas las cosas, que es la justicia natural de la
que trata Platn. Dice Auxere el derecho natural es aquel conjunto de principios prcticos
conocidos sin deliberacin o con poco deliberacin.
San Alberto Magno (1206-1280) (maestro de Santo Toms de Aquino) fue uno de los ms
importantes representantes de la Escolstica; fue uno de los maestros dominicos de la
Universidad de Pars. Bsicamente sus aportes se centran en:
a. Solo existe un derecho natural, el derecho propio del hombre, siendo lo dems leyes de
distinta naturaleza.
b. El derecho natural no es otra cosa que el derecho de la razn, en cuento la natural es
razn
c. Distingui en sus Prelecciones sobre la tica de Aristteles, entre el orden metafsico y el
tico; al primero pertenece la justicia natural de la que habla Platn en el Timeo; al
segundo pertenece el derecho en sentido propio.
d. El derecho natural procede de la naturaleza especifica del hombre en cuanto tal, es decir,
de la razn, mas no precisamente en su aspecto ontolgico y constitutivo del ser del
hombre, sino su aspecto dinmico y moral, o sea, como principio de las acciones
humanas en cuanto tales. Procede, pues, de nuestra naturaleza, que es naturaleza
racional, no ya segn la pura naturaleza, sino segn la razn.
Tomas de Aquino discpulo en Paris de Alberto Magno, completara y perfeccionara las bases
establecidas por su maestro.
En relacin a la teora aristotlica que trato de perfilar y corregir en relacin al Derecho
Cannico: San Alberto Magno introduce el pensamiento aristotlico en Occidente, ello gracias a
las traducciones que Averroes y Maimonides realizaron de los escritos de Aristteles del griego
al hebreo e isln, esta introduccin se realiz en Occidente porque el pensamiento aristotlico
fue prohibido por la Iglesia.
Fue uno de los ms importantes representantes de la Escolstica, fue la figura cumbre del
pensamiento medieval y el ms grande filsofo y telogo cristiano. Hace una filosofa perenne
porque se ha mantenido a lo largo de los aos. Santo Toms de Aquino asumi y perfeccion el
sistema filosfico de Aristteles. Con Toms de Aquino la teora del derecho natural adquiri
forma acabada, ya que los materiales y pensamientos dispersos en pocas anteriores fueron
perfilados y completados en una sntesis, a saber:
o En cuanto a Grecia
Aristteles
o En cuanto a Roma
Cicern
o Santos Padres
Biblia
o San Agustn
antes de la polmica con Pelagio. San Agustn estableci la
diferencia entre ley natural y ley eterna, sin embargo, no estableci la diferencia entre la
razn y la voluntad, para l significaban los mismo; estableca que la fe es el nico medio
por el cual nos salvamos, pero este es un aspecto voluntarista, que no tomo en cuenta
Aristteles.
De esta sntesis del pensamiento anterior, Santo Toms de Aquino forma una teora del derecho
natural ms completa, clarificando los conceptos y seala las bases del derecho natural; pero
sobre todo se centra en el pensamiento de Aristteles. Santo Toms era intelectualista, es decir,
abogaba por la prevalencia de la razn.
LIBROS
33
1. Suma teolgica
2. De regnum (la monarqua)
3. Comentarios a los textos de Aristteles: comentario a la poltica y comentario a la tica de
Aristteles.
LO NATURAL Y LO SOBRENATURAL
Uno de los rasgos de los siglos anteriores a Tomas de Aquino fue la prevalencia del
agustinismo poltico, cuya caracterstica definidora puede situarse en la absorcin de lo
natural en lo sobrenatural, fue ms una actitud o una tendencia que una teora cientfica
(acentuacin excesiva de ciertas ideas del cristianismo que se encontraban en San Agustn).
Son 3 que tuvieron influencia en la teora del derecho:
a. Lo Poltico: la sociedad civil se entenda como una parte de la Iglesia, dando de sta una
nocin amplia (la cristiandad). La entera comunidad de los cristianos compone la Repblica
Cristiana; la cual se divida en:
a.1 laicos (vida terrenal) cuya cabeza del laicado era el emperador. Constituye el saeculum
a.2 clrigos (encargados de la vida espiritual), cuya cabeza era el papa, quien tena
injerencia en la vida social; de esto se asent el sistema de la ultraque lex, as como la
teora de la potestad del Papa sobre lo temporal, si bien slo por razn de pecado.
Formaba el sacerdotium.
b. Teora de la Justicia: la idea de justicia particular qued oscurecida y subsumida en la
idea de santidad, que es nombrada en la Biblia como Justicia. La justicia consistir en amar
a Dios y al prjimo era la subsuncin de la justicia terrena en la justicia eterna
(escatolgica del Reino de los Cielos)
c. Derecho natural: el derecho natural se encontraba subsumido en la ley evanglica(lo
sobrenatural); los dictados de la razn natural perdan autonoma al quedar en la prctica
subsumidos en las fuentes (antiguo testamento en el Declogo y en el nuevo testamento
en la ley evanglica y en la ley de la gracia), es decir, aquello que Dios le haba revelado al
hombre; ello es la ley divina para Santo Toms, ya que el mismo dice: La ley divina es la
ley puesta pro Dios por lo tanto es positiva.
El hombre necesita la ayuda de la fe para conocer las verdades y para poder salvarse.
De la ley eterna y de la ley natural deriva la ley humana
Para Santo Tomas de Aquino la dimensin sobrenatural del hombre no pertenece al gnero de
las substancias; es un enriquecimiento no substancial. De este modo lo sobrenatural
perfecciona eleva- lo natural, pero no lo cambia ni destruye. Esto supone que la naturaleza
humana mantiene integras sus exigencias de orden y de justicia, lo que conlleva que la ley y
el derecho naturales persisten en su integridad. La razn natural es capaz de conocer dichas
exigencias, lo cual permite el conocimiento de un derecho natural universal, comn a
creyentes y no creyentes, cristianos y gentiles. La revelacin la ley y el Evangelioperfecciona la razn humana, al proporcionarle sin error una serie de principios y normas de
derecho natural; pero la Revelacin no sustituye a la razn natural. Por eso, en la ley y el
Evangelio el derecho y la ley naturales se encuentran enseados en su plenitud, pero sin
desplazar ni ahogar a la razn humana. La Revelacin auxilia a la razn en lo que atae al
derecho natural, no lo anula. De modo semejante, Tomas de Aquino seala que el pecado
original no destruyo ni corrompi la naturaleza humana; el pecado original la hiri y la
debilito, pero no la corrompi. Lo cual significa que el derecho natural, en lo que atae a la
influencia del pecado, permanece en su integridad, si bien su cumplimiento se ha hecho mas
34
costoso por la inclinacin al mal y a la injusticia, y su conocimiento resulta mas difcil por
causa de la ignorancia y el error que son consecuencia del pecado. La ignorancia, el error y la
mala voluntad ciegan al hombre, que de este modo quebranta el derecho natural.
La accin auxiliadora de lo sobrenatural se observa en la remocin de la ignorancia y del error
mediante la Revelacin y la virtud de la fe y en la remocin de la mala voluntad mediante la
gracia, que ayuda al hombre a conquistar y mantener la rectitud del querer. (Justicia = virtud
moral)
Distingue claramente entre santidad evanglica y la justicia temporal que es propia del
derecho. El derecho es objeto de la justicia, que es la virtud del reparto justo- dar a cada uno
lo suyo- las propias de la vida social terrenal. Las dems virtudes perfeccionan al hombre
solamente en aquellas cosas que le conciernen en si mismo, la justicia ordena al hombre en
las cosas relativas a otro, de modo que su objeto es la cosa debida al otro. En consecuencia lo
justo es lo medido por la deuda, aun sin tener en cuenta como (con que animo) obra el
agente. En otras palabras, mientras en las dems virtudes la medida es el nimo del agente,
en la justicia la medida es la cosa, lo que se hace. Lo cual no hay que malentenderlo: si bien
seala la distincin entre moral y derecho, de modo que cabe la separabilidad entre la cosa
justa y el animo con que se da, la virtud- ser justo en sentido de virtud- exige ambos
elementos: cosa justa y animo justo
Qu papel juega lo sobrenatural (es decir, la revelacin: antiguo y nuevo
testamento, la ley de la gracia, ama a Dios y ama a tu prjimo como a ti mismo)? Lo
sobrenatural perfecciona el conocimiento de lo natural que a travs de la razn lo puede
conocer el hombre, dndonos un conocimiento sin error para conocer el derecho natural.
Es cierto que por medio de la fe voy a conocer las verdades, ya que la misma perfecciona el
entendimiento, pero tambin voy a utilizar la razn para conocerlas.
FUNDAMENTOS METAFISICOS
FUNDAMENTOS GNOSEOLOGICOS
o
o
LA LEY
Sto. Tomas entiende que la ley implica una obligacin moral, en relacin a una conducta.
Existe una relacin de la ley y el cumplimiento. La ley es aquello que vincula o ata a una
persona a obrar de una determinada manera.
Cuesta distinguir la ley de la razn. La ley es una regla o medida de las acciones humanas
por la cual una persona debe actuar. Esta regla o medida es la razn, existe un carcter
identificando a la ley y la razn. EL primer principio de la razn prctica es hacer el bien. Ley
la cual se puede aplicar al determinado rey Dios, o al emperador. Razn es la potencia por
medio de la cual conozco el derecho, la cual genera proposiciones imperativas.
Ordenacin de la razn dirigida al bien comn promulgada por aquel que tiene a su cuidado
la comunidad.
La ley en si tiene 2 elementos:
a. Material: contenido/ fin que persigue la razn prctica el cual es el bien.
b. Formal: promulgacin
Las caractersticas de su definicin son:
1. Racionalidad
2. Dirigida al bien comn
3. Procedimiento especifico
CLASIFICACION DE LA LEY
1. Ley divina:
o es la ley positiva, porque es puesta por Dios, que conduce y gua al hombre a fin de
alcanzar la felicidad eterna. Es sobrenatural porque se encuentra en la revelacin
(antiguo/nuevo testamento). La necesitamos para alcanzar la felicidad eterna y la gracia
de Dios. Para alcanzar la felicidad terrenal nos basta con cumplir la ley natural y la ley
humana.
2. Ley eterna:
o es el fundamento de toda ley que debe reflejar la ley divina.
o La ley eterna es ley porque no es un simple ejemplar o modelo, sino que es un acto de
imperio y medida del gobierno de todas las cosas por Dios, por lo cual es norma que
mueve eficazmente. Y es eterna porque, siendo algo propio de la inteligencia divina,
existe en Dios y no en el tiempo.
38
En cuanto esta en Dios se trata de ley eterna; en cuanto esta en el hombre es ley natural.
La consecuencia de esto es que la ley natural no es un producto inmanente de la razn
humana, su obligatoriedad ltima y fundamental no procede de la razn, ni de la
naturaleza humana, sino de Dios, de la ley eterna.
Naturaleza de la ley natural:
o Para Sto. Tomas la ley natural es una proposicin imperativa (mandato), no puede ser un
hbito, sino un opus rationis, una operacin de la razn. Siendo operacin no puede ser
un hbito.
o Para poder explicar la naturaleza aplica una distincin entre potencia, habito y operacin:
Potencia: capacidad para la operacin, y esta capacidad para la operacin es la razn.
En lo que respecta a la ley natural la potencia es la razn.
Operacin: es lo que hacemos con la potencia, y lo que hacemos con la potencia es
alcanzar el conocimiento. En lo que respecta a la ley natural la operacin son las
proposiciones imperativas.
Hbito: es la buena o mala disposicin de la potencia en relacin al orden y esta bueno
o mala disposicin de la potencia en relacin al orden es la disposicin al conocimiento
tal o cual objeto (eje. El arquitecto tiene el hbito de conocer cmo construir una casa).
En lo que respecta a la ley natural los hbitos son las sindresis (en lo que respecta los
primeros principios) y la virtud de la prudencia (en lo que atae a las conclusiones de
los primeros principios).
Contenido de la ley natural:
o Esto fue algo que Sto. Tomas estudio detenidamente.
o El obrar humano es actividad dirigida a los fines del hombre, pues el hombre es un ser
ordenado a unos fines.
o Esto supuesto, el primer y supremo principio de la ley natural (principio de la no
contradiccin) es lgicamente aquel que proviene de la aprehensin de la naturaleza del
bien, es decir, de aquello que tiene razn de fin, que es lo que el hombre tiene que
conseguir, y por tanto, lo que tiene razn de deber.
o El primer principio de la razn prctica ser el que se funda en la naturaleza del bien:
bien es lo que todos los seres apetecen. Este, pues, ser el primer precepto de la ley
natural: se debe obrar y proseguir el bien y evitar el mal. Todos los dems preceptos de
la ley natural se fundan en ste, de suerte que todas las cosas que deban hacerse o
evitarse, en tanto tendrn carcter de preceptos de ley natural en cuanto la razn
prctica los juzgue naturalmente como bienes humanos. Y puesto que el bien tiene
naturaleza de fin, y el mal naturaleza de lo contrario, todas las cosas hacia las que el
hombre siente inclinacin natural son aprehendidas naturalmente por la inteligencia como
buena y, por consiguiente, como necesariamente practicables; y sus contrarias, como
malas y vitandas. Por tanto, el orden de los preceptos de la ley natural es paralelo al
orden de las inclinaciones naturales.
o Observa 3 niveles de tendencias naturales que l enlaza con el gnero remoto: el gnero
prximo y la especie a los que pertenece el hombre: el instinto de conservacin, la
tendencia a la perpetuacin de la especie, y la tendencia a conocer la verdad respecto de
Dios y a vivir en sociedad.
o En efecto el hombre, en primer lugar, siente una inclinacin hacia un bien, que es el bien
de su naturaleza: esa inclinacin es comn a todos los seres, pues todos los seres
apetecen su conservacin conforme a su propia naturaleza. Por razn de esta tendencia,
o
40
pertenecen a la ley natural todos los preceptos que contribuyen a conservar la vida del
hombre y a evitar sus obstculos. Decimos que pertenecen a la ley natural aquellas cosas
que la naturaleza ha enseado a todos los animales, tales como la unin del varn y la
mujer, la educacin de los hijos, etc. Finalmente hay en el hombre una inclinacin al bien
correspondiente a su naturaleza racional, inclinacin que es especficamente suya, y as el
hombre tiene tendencia natural a conocer las verdades divinas y a vivir en sociedad. Y
segn esto, pertenece a la ley natural todo lo que se refiere a esa inclinacin, v. gr.,
desenterrar la ignorancia, evitar las ofensas a aquellos entre los cuales uno tiene que
vivir, y otros preceptos semejantes concernientes a dicha inclinacin. Este conjunto de
preceptos, en cuanto emanan y son aplicacin del primer principio, tienen el carcter de
una nica ley natural.
Caractersticas de la ley natural
A. COGNOSIBILIDAD:
- es conocida por todos? Los preceptos de la ley natural son evidentes por si mismos,
pero esto no quiere decir que de hecho sean conocidos por todos. De 2 maneras puede
ser evidente por si misma una proposicin: considerada en si misma o considerada en
orden a nosotros. Considerada en si misma, es evidente de por si toda proposicin
cuyo predicado pertenece a la esencia del sujeto. Pero puede suceder que alguno
ignore la definicin del sujeto, por lo que para l tal proposicin no ser evidente; por
ejemplo, es evidente por s misma la proposicin el hombre animal racional, pues al
decir hombre se implica la racionalidad. Esto supuesto, hay ciertas proposiciones cuyos
trminos nadie ignora, por ejemplo: el todo es mayor que la parte y por lo tanto son
evidentes a todos, nadie las desconoce. En cambio hay otras cuyos trminos son ms
difciles de conocer, por lo cual no sern evidentes para todos, sino solo para los que
son peritos en la materia. Esto es lo que ocurre con la ley natural; siendo todos sus
principios evidentes por s mismos, los hay que son conocidos por todos, mientras
otros pueden ser de difcil inteleccin y ser slo accesibles por el estudio.
B. UNIVERSALIDAD:
- es ser comn a todos los pueblos y naciones. en qu sentido la ley natural es la
misma para todos los hombres? No se plantea aqu Santo Tomas la posibilidad de que,
ante una misma situacin, pueda existir diversidad de preceptos naturales; dada una
misma situacin, la regla de la ley natural es siempre la misma. Lo que se plantea es,
en cambio, si una misma proposicin, si un mismo precepto es siempre y en todos los
casos a seguir independientemente de las circunstancias; varia la regla de ley natural
aplicable al caso concreto, si varan las circunstancias? Santo Tomas previene contra la
confusin entre las conclusiones o proposiciones de la razn especulativa versa
generalmente sobre cosas necesarias, invariables en su modo de ser; por ello sus
proposiciones expresan la verdad sin excepciones.
a.
Razn especulativa: versa sobre cosas necesarias y se refiere a cosas
invariables, sus proposiciones son universales y no admiten excepciones.
Ejemplo: 2+2=4.
b.
Razn prctica: trata sobre conductas humanas y estas son variables, sus
proposiciones no universales porque no contienen todos los casos posibles por
lo tanto admiten excepciones. Se trata de la vida misma del hombre. Ejemplo:
contrato de depsito pero si las circunstancias cambian se admiten
excepciones de no devolver la cosa si atenta contra la patria.
41
Las proposiciones con que la razn humana enuncia la ley natural no son totalmente
universales porque no contienen todos los casos posibles; por eso admiten
excepciones, es decir, casos en los que, por variacin de las circunstancias, la regla
aplicable es distinta. As, es recto y verdadero para todos obrar en conformidad con la
razn; y de este principio se sigue, como consecuencia propia, que los bienes
depositados en poder de otros deben ser devueltos a su dueo. Esta consecuencia es
verdadera en la mayor parte de los casos, pero puede suceder que en un caso
particular esa perjudicial y, por consiguiente, irracional, v gr. Si son reclamados estos
bienes para hostilizar a la patria
- Se trata de un proceso de conclusin en el que cabe la defectibilidad de la razn.
- La ley natural, en cuanto a los primeros principios comunes, es la misma en todos los
hombres, tanto por la rectitud de su inteligencia, como por el conocimiento que de
ellos se tiene. En cuanto a los preceptos particulares, que son a modo de conclusiones
derivadas de los principios comunes, la ley natural es la misma en la generalidad de
los casos, pero, en su aplicacin pueden darse excepciones por razn de las
circunstancias; y en cuanto a su conocimiento, ste puede fallar en casos concretos,
bien por fallo en el razonamiento, bien por ignorancia a causa de la perversin de la
razn debida a las pasiones o a los malos hbitos.
C. INMUTABILIDAD:
- La ley natural puede cambiar en algo al aadirse a la materia por ella regulada
(adicin) ciertas prescripciones de la ley positiva (divina o humana)
- Que la adicin de reglas de la ley positiva puede suponer algn cambio en la ley
natural es un hecho de experiencia
- Establece Santo Toms de Aquino que siendo la naturaleza humana la misma, es decir,
que todos los hombres tenemos la misma esencia, el derecho natural es el mismo y es
inmutable. si el derecho natural cambiara, por qu va lo hara?
a. Adicin: cambiaria el derecho natural en virtud de una serie de aadidos de
aspectos de la ley positiva ya sea divina o de carcter humano hechas al
derecho natural, es decir, aadirle algo al derecho natural que no tena antes,
este constituye un hecho de experiencia.
b. Sustraccin: cambiara el derecho natural cuando algo del derecho natural deje
de ser natural por la va de la eliminacin. Por esta va es imposible porque algo
no puede dejar de ser natural para el hombre, porque si dejase de ser natural
tendra que existir una mutacin de la naturaleza humana que afectase la
esencia del hombre. por ejemplo: no puede dejar de ser recto lo que la ley
natural prescribe.
- Desde el punto de vista lgico estas son las dos formas en que el derecho natural
puede cambiar, pero desde el punto de vista prctico la nica va es por la adicin. Por
ejemplo: un pacto entre dos personas en donde se le agreguen aspectos de la ley
positiva ya sea divina o de carcter humano. Otro ejemplo es cuando dos preceptos
proviene de la naturaleza humana: 1.- Provienen de una inclinacin natural de modo
que prohben lo contrario, por lo tanto no cambia, son inmutables; ejemplo: respetar la
honra o fama ajena por lo tanto se prohbe la difamacin. 2.- otro que no prohben sino
que se deja a la capacidad y posibilidades de los hombres y que dejan la regulacin
precisa de tales capacidades de acuerdo a la utilidad y necesidades (contratos), estos
preceptos son inmutables de forma parcial.
- En general el derecho natural y los primeros principios son inmutables.
42
D. INDELEBILIDAD
- Puede borrarse la ley natural del corazn del hombre? Para responder esto distingue
entre los primeros principios y las conclusiones de esos primeros principios o
preceptos. Los primeros principios son indelebles, por cuanto son proposiciones
conocidas a travs de un hbito innato- la sindresis- que como innato que es siempre
existe en el hombre. Cosa bien distinta es que, en la aplicacin de esos principios a los
casos particulares, o sea la conducta prctica, la razn humana se vea impedida de
imperar rectamente por la concupiscencia o las pasiones. Todo hombre conoce que hay
que hacer el bien, pero puede llevado por la concupiscencia o por la pasin. Obrar el
mal.
- Los preceptos que son conclusiones y en consecuencia no dependen del hbito innato
de la sindresis, sino de la virtud de la prudencia, ciertamente pueden borrarse de la
conciencia humana por los hbitos corrompidos, que impiden la recta comprensin. La
razn, al faltarle el hbito recto, y ms aun al haber adquirido hbitos torcidos, queda
viciada y puede caer en el error, puede emitir juicios incorrectos. As es como puede
hablarse de una parcial deseabilidad de la ley natural, referida a los preceptos que se
conocen a travs de conclusiones de los primeros principios.
E. RELACION DE LA LEY HUMANA CON LA LEY ANTURAL
- Siendo la ley natural la participacin de la ley eterna, y derivando toda ley humana
verdadera de la ley eterna, como se dijo, es claro que toda ley humana para ser
verdadera ley, debe derivar de la ley natural.
- Suelen llamar ley a aquel mandato que rene los requisitos formales que son exigidos
en un ordenamiento positivo concreto. Es un concepto meramente formal y
fenomenolgico de ley. NO es esa la perspectiva de Tomas de A
quino.
Para
el
Aquinate es ley aquel mandato que vincula la responsabilidad personal del hombre,
que lo obliga en conciencia, lo que quiere decir que es norma de su obrar en cuanto
persona; no es un problema de coaccin o de imperativo hipottico meramente
externo, sino de un imperativo que pone en juego su condicin de persona, en cuanto
unida a los dems en sociedad.
4. Ley humana
o deriva de la ley natural. La ley humana tiene razn de ley en cuanto se ajusta a la recta
razn, pero si se aparta de la recta razn tiene carcter de violencia. Para ser verdadera
ley humana debe derivar de la ley natural y adems debe tener formas o procedimientos
legtimos que le otorguen legitimidad y debe tener un contenido justo
o La ley humana deriva de la ley natural de 2 modos:
1. Conclusin: cuando el contenido de la ley humana se deriva como la conclusin de un
juicio o silogismo prctico. Por ejemplo, tal o cual conducta delictiva debe ser
castigada, lo cual es una conclusin que se deduce del principio de ley natural de que
todo mal debe repararse y expiarse. Estas leyes tienen su fuerza de la ley natural y
de la ley humana; por consiguiente slo pueden cambiar o variar en lo que de
componente humano tengan, no en cambio, en lo que tienen de natural.
2. Determinacin: es una opcin entre las distintas posibilidades que se le abren al
hombre de cumplir muchos preceptos de ley natural. Es de ley natural por ejemploque la sociedad sea gobernada, pero corresponde a la sociedad al pueblo- elegir
entre las 3 formas justas de gobierno: monarqua, aristocracia, democracia; y esto es
una determinacin de la ley natural. Que tal delito sea castigado precisamente con
43
esta pena concreta, es otro ejemplo de determinacin. Estas leyes reciben toda su
fuerza de la ley humana (son por lo tanto derogables y variables)
Para Tomas de Aquino las leyes humanas obtenidas por conclusin constituyen el ius
gentium, el cual es, puede, derecho positivo, si bien sus normas tienen cierta fuerza
recibida de aquel ncleo de derecho natural del cual sean conclusin.
EL DERECHO NATURAL
La nocin normativista del derecho, segn la cual, identificando el derecho con la norma, se
considera al derecho como un conjunto de normas. Para tal opinin, hablar de derecho natural
es hablar de aquellos preceptos de la ley natural que versan sobre las relaciones sociales.
Pero Santo Tomas no sigue la concepcin normativista. Es cerito que a veces, acomodndose
al uso de su poca llama ius (derecho) a las leyes; ms no es ste, para l, el derecho en
sentido propio, como no lo era para Aristteles ni para los juristas romanos, a quienes sigue
en esto.
Para la concepcin normativista, el derecho es, ante todo, la norma- conjunto de normassiendo la funcin del jurista interpretar y aplicar la ley; el jurista es un legista. Para el realismo
jurdico, en cambio, el derecho o ius es ante todo la cosa justa, porque el arte del jurista es el
arte del reparto justo de las cosas, averiguar en cada caso qu es lo justo, esto es, saber
determinar en cada caso que cosa o cosas le son debidas a un sujeto. El objeto del arte del
derecho, pues, la cosa justa, lo justo; de donde lo justo, el derecho , es lo que especifica dicho
arte y, en consecuencia, el sentido primario del derecho- el analogante- es el de lo justo o
cosa justa. Todo lo dems es derecho en relacin con este sentido primario.
Siendo la justicia la virtud de dar a cada uno lo suyo, de dar a cada cual aquella o aquellas
cosas qe le son debidas, el ius es precisamente la cosa que, por justicia, hay que dar a cada
uno; la cosa debida es lo que constituye el derecho de cada cual. Tal es la llamada concepcin
realista del derecho.
Con antecedentes en Ockham, el derecho de cada uno ser la facultad de exigir algo, de
poseerlo, de usarlo, etc. A esta facultad de se llama actualmente derecho subjetivo. El
derecho de cada uno es, en el Aquinate, no la facultad cuya existencia no niega- sino la cosa
objeto de esta facultad: el ius no es, pues, el derecho subjetivo, sino aquella cosa que es
objeto del derecho, en trminos actuales.
Qu es la ley? Es la medida de lo justo, en cuanto que la ley distribuye bienes, seala el
tiempo y modo de cumplir con lo debido o de pagarlo, etc. EN los trminos usados por Santo
Tomas, la ley es una cierta medida de lo justo (aliqua ratio iuris).
Qu se entiende por derecho natural? Es el conjunto de cosas que deben ser dadas a quien
tiene un titulo sobre ellas segn lo determinado por la naturaleza de las cosas. El ius naturale
es lo justo natural, entendiendo por tal aquella cosa justa, cuya igualdad proporcional cuya
justicia- no proviene de la convenci humana sino de la naturaleza misma de las cosas.
Cul es el sentido primario de la palabra derecho? 1.- derecho como norma, es decir, como
un conjunto de normas que se relacionan entre s y que forman un sistema completo y
unitario; esta es la posicin normativista del derecho; la tarea del jurista consiste en
interpretar y aplicar la ley. 2.-Posicin Subjetivista establece que el derecho es una facultad o
conjunto de facultades de poder exigir respecto a otro una determina conducta; la tarea del
jurista es la de asignar derechos a los distintos individuos de la sociedad. 3.- Corriente del
realismo jurdico (posicin de Santo Toms de Aquino) la cual establece que el derecho es la
cosa justa que tengo que entregar a otro en virtud de un ttulo; la tarea del jurista es la de
averiguar que es lo justo en cada caso.
44
El iusnaturalismo clsico est formado por: 1.-Escolstica; 2.- Aristteles y Santo Toms de
Aquino.
Santo Toms de Aquino determina que la ley viene de lex: aquello que ata o vincula e
implica una obligacin moral en relacin a una conducta; es decir que ley es aquello que ata o
vincula a una persona a obrar de una determinada forma.
Relacin entre ley y la razn: la ley es una regla o medida de acciones humanas por la
cual un hombre debe obrar de una determinada forma; la medida de la accin es la razn. El
objetivo de la ley es la finalidad de la razn prctica, es decir, hacer el bien. (ver la razn
prctica: haz el bien y evita el mal).
La ley: es la ordenacin de la razn dirigida al bien comn promulgada por aquel que tiene a
su cuidado la comunidad. La ley tiene dos elementos: A.-Material: fin que persigue la razn
prctica: el bien. B.-Formal: forma en que es establecida, es decir, debe ser establecida por
medio de una promulgacin.
Caractersticas de la ley:
Racionalidad de la ley: dirigida al bien comn.
Procedimiento legtimo: promulgacin.
CAPITULO VII:
MODERNO
EN
LA
ENCRUCIJADA
DEL
DERECHO
NATURAL
convivencia humana a la ley bsica de esa convivencia y as la ciencia del derecho natural se
transform en el sustituto de la teologa moral como ciencia suprema de la vida del hombre en
sociedad.
Autores:
1. Desarrollan tratados especficos de derecho natural y desarrollan sistemas completos de
derecho natural. Estos son Pufendort (primer tratadista del derecho natural y que por
primera vez asienta una disciplina jurdica del derecho natural), Wolff y Thomasio.
2. Desarrollaran la nocin del derecho natural, sin desarrollar tratados ni sistemas completos,
pero desarrollan especficamente el tema del derecho natural. Entre ellos tenemos a Hobbes
y Spinoza.
3. Utilizan el derecho natural como base de sus teoras. No desarrolla el derecho natural en s.
Por ejemplo Locke, Rousseau, Leibniz
Uno de los rasgos del iusnaturalismo moderno es la importancia y extensin alcanzada por el
tratamiento del derecho natural, lo cual dio lugar a la creacin de la disciplina de ese nombre,
con ctedras y tratados completos especficamente dedicados a ella. El derecho natural por
obra de estos tratadistas pas, de ser solo un tema de los tratados de derecho, de la filosofa
poltica o de la teologa moral, a construir una disciplina autnoma y con caractersticas
propias.
Los tratados de derecho natural que nacieron de esta corriente, pese a que a veces se
presentan como jurisprudencia y como derecho tienen como caracterstica el ser ms bien
poco jurdicos. Son, ms tratados de moral social, que tratados de derecho.
Si quisiramos buscar un punto de referencia, podramos decir que los tratadistas de derecho
natural (Pufendorf, Thomasio, Wolff y seguidores) ms que continuacin de la jurisprudencia
culta, parecen ser la versin laica de Soto, Molina y Surez; as como los telogos- juristas
espaoles hicieron el tratado teolgico-moral de iustitia et iure o de legibus, los tratadistas de
derecho natural hicieron en realidad la versin laica.
Tomando el derecho natural como instrumento para la transformacin de las estructuras
bsicas de la sociedad, fue constantemente utilizado para postular cambios polticos y
sociales de gran importancia. Las leyes naturales y el derecho natural fueron invocados para
defender el absolutismo, el constitucionalismo, el liberalismo y el primitivo socialismo. La
ciencia del derecho natural comenz a trastocarse en filosofa poltica y social, adems de
pasar a ser en buena medida filosofa moral.
El iusnaturalismo moderno no entendi el derecho natural de modo uniforme. Por eso resulta
impropio hablar de Escuela del Derecho Natural moderno, pueden observarse 1 tendencias
diferenciadas:
47
grupos: una parte natural y la otra positiva. Por eso, el derecho natural era un locus o
tpico de la ciencia del derecho, que iba apareciendo en las distintas materias tratadas.
o La visin racionalista fue distinta. El derecho natural se entendi como un orden o
sistema de leyes de la naturaleza que regula la sociedad, juntos otro orden o sistema de
leyes constituido por el derecho positivo. Desde este punto de vista la ciencia del derecho
o jurisprudencia se escindiese en 2 ramas: la jurisprudencia natural o la ciencia del
derecho natural, con sus tratados propios y las ctedras universitarias correspondientes y
la jurisprudencia positiva o ciencia del derecho positivo.
o El iusnaturalismo racionalista llevaba en s el germen de una concepcin positivista del
derecho pues al escindir el orden jurdico en dos, el derecho emanado del Estado se deba
entender como mero derecho positivo.
o El derecho natural es visto como un derecho nuevo, como el derecho de la razn y el
jurista deba de descubrir esas normas, el derecho natural vena a sustituir el rgimen
antiguo del derecho positivo. Adems se consideraban las normas de derecho natural y
de derecho positivo como ordenes enfrentados porque el primero era nuevo y el segundo
era antiguo y deba ser sustituido por el derecho natural, por lo tanto, el derecho positivo
se vio como innecesario o para recoger el derecho natural, de all que se termin por
plasmar el derecho natural en cuerpos legales, dando impulso a la codificacin. Al
separar el derecho natural del positivo (aunque este ltimo recogiera las normas
naturales), el jurista deba aplicar el derecho del Estado, es decir, el positivo, por lo tanto
el derecho natural era lo propio de los tratadistas, es decir, de los filsofos del derecho;
con ello se entenda el derecho natural como: 1.-un derecho vigente con caractersticas
del positivo; 2.-como un derecho ideal convirtindose en filosofa con Kant. Y
posteriormente como: 1.- una tica moral (porque no sabamos que si el otro iba a
respetar mi derecho) como lo determina Hobbes; 2.- como ideal convirtindose en
filosofa con Kant.
o
o
48
49
HUGO GROCIO
racional del hombre. Cuando se adopta esta posicin, el derecho natural aparece vinculado a
Dios si la razn humana es entendida como participacin creada de la razn divina y la ley
natural es compendiada como participacin de la ley eterna. Si se prescinde de la teora de la
participacin, el derecho natural es concebido como algo que fluye inmediatamente del
hombre, sin verdadera transcendencia divina: el derecho natural existira con toda su fuerza
aunque no existiese Dios, conclusin a la que llego Grocio, lo cual es lgico, pues prescindir
de la teora de la participacin, supone admitir que el derecho natural no es reflejo creado de
un principio divino. Desde esas bases era fcil llegar a un derecho natural desvinculado de
sus fundamentos teolgicos.
Grocio fue lo suficientemente innovador en la obra citada como para que pueda ser
considerado ms el iniciador de un nuevo rumbo, que epgono de corrientes anteriores.
Grocio presenta una contradiccin porque cuando cambia las bases ideolgicas del derecho
natural es una persona voluntarista y protestantita, pero en su libro se evidencia el carcter
intelectualista y objetivista, pero ello dio lugar a que consideramos el derecho natural
radicado en la naturaleza del hombre.
En los Prolegmenos de su libro Grocio expone como caracterstica especifica de la
naturaleza humana, que la diferencia del simple animal, el appetitus societatis o tendencia a
la sociedad, a la que es inherente la facultad de saber y de actuar segn unos principios
generales. Esta socialidad o tendencia a mantener la sociedad de manera conveniente a la
razn humana es la fuente del derecho propio de ella el derecho natural propiamente dichoal que pertenecen los siguientes principios: abstenerse de los bienes ajenos, restituir aquellos
bienes ajenos que estn en nuestro poder y el lucro obtenido mediante ellos, la obligacin de
cumplir la palabra dada, reparar los daos causados culpablemente y el castigo de los delitos
(Este es el concepto estricto del derecho natural). De esta idea de derecho natural en sentido
estricto proviene otra en sentido lato, que comprende normas generales de moralidad
(derecho natural en sentido amplio)
Concepto: El derecho natural es aquel conjunto de principios que fluyen del interior del
hombre y son el dictamen de la recta razn que nos seala si un acto es conveniente o no a
la naturaleza humana. Aunque Dios no existiera el derecho natural seguira existiendo,
porque el derecho natural fluye del hombre. Para Grocio hay un doble origen del
derecho natural: la naturaleza del hombre que es fundamentalmente la sociabilidad y la
libre voluntad de Dios, a ello se le llama corriente Inmanentista; al decir Grocio que pone en
Dios la voluntad creadora, significa que Dios quiso que esos principios existieran en el
hombre y somos nosotros a travs de nuestra razn que decidimos que hacer). *Para Grocio
el origen primero del derecho natural es la naturaleza humana*.
Grocio: 1.-concibe la naturaleza humana conforme el objetivismo porque fluye de principios
internos del hombre; 2.-la accin de Dios la contempla segn el voluntarismo porque Dios
quiso que esos principios existieran en el hombre; 3.-El derecho natural es un dictamen de
recta razn. Contradiccin: existe una contradiccin en la forma de ver el derecho natural,
ya que se sintetizan dos corrientes, en donde una aboga por la naturaleza humana y la otra
por la accin voluntarista de Dios.
*El derecho natural para Grocio adquiere una completa y total inteligibilidad en la naturaleza
humana, sin necesidad de Dios*.
51
HOBBES
(1588-1679) es un autor ingls.
Conclusin: El derecho natural no es propiamente derecho sino que es una moral; su teora
tiene los primeros destellos del positivismo y la separacin entre derecho y moral. Dentro de
sus libros tenemos:
El leviatn
Trata el tema del derecho natural de forma
coherente.
De cive (el ciudadano)
Para Hobbes el individuo es un ser asocial y por naturaleza no es apto para la sociedad, sino
que el hombre es apto para la sociedad y adquiere la actitud para la sociedad a travs de la
educacin y, es el soberano quien tiene el papel fundamental en la enseanza del individuo.
Hobbes no niega los agrupamientos, los cuales dan lugar a las familias, pero estos
agrupamientos son diferentes de la sociedad civil porque esta ltima implica fidelidad a la
palabra dada y el pacto o compromiso entre los hombres. La sociedad civil surge como una
causa ltima y til, porque como tenemos miedo de vivir en un estado de naturaleza
realizamos una sociedad civil. Es el pacto social el que permite el trnsito entre el estado de
naturaleza a la sociedad social. *No existe un apetito de vivir en sociedad, sino que existe,
primero en el estado de naturaleza, un apetito por la comodidad y utilidad, es por ello que
formamos sociedades, ya que las mismas nos ofrecen estas caractersticas.
ESTADO DE NATURALEZA
ESTADO DE SOCIEDAD
Es un estado de guerra y miseria permanente.
En este estado existe la ley natural, esta
Es la lucha continua entre los hombres en
ley constituye las clusulas de paz del
virtud de la falta de competencia, afn de
pacto social y a travs de ese pacto se
gloria y desconfianza de los dems.
renuncia
incondicionada
e
La vida del hombre es tonta, embrutecida y
irrevocablemente por parte de los
solitaria.
individuos
frente
al
soberano
52
(absolutismo).
Caracterstica: No existe una ley natural,
Dentro de sus principales autores se encuentran: Pufendort, Thomasio y Wolff y, fueron ellos
quienes desarrollan tratados de derecho natural que tienen un carcter sistemtico. Adems
surge la ciencia del derecho natural como disciplina autnoma, y estos autores se encargaron de
desarrollar esta disciplina conjuntamente con los tratados de derecho natural.
1. PUFENDORF
Realiz el primer tratado sistemtico y orgnico de derecho natural, como ciencia autnoma.
Dentro de los compendios utilizados por Pufendoft para dar sus ctedras en Alemania y Suecia
estn: 1.- Derecho de gentes; 2.-Derecho del ciudadano y los deberes del hombre y del
ciudadano.
Aporte: Este autor introducido el racionalismo en el mundo del derecho y la tarea de
Pufendorf consisti en dotar al derecho natural con un carcter de ciencia, es decir, configurar
al derecho natural en una disciplina autnoma; adems contribuy a sistematizar el derecho
natural a partir de normas, principios y caracteres del derecho natural que estaran integrados
de forma sistemtica.
La autonoma de la que habl Pufendorf, en el derecho natural la plantea en dos
sentidos: 1.-de carcter cientfico: el derecho natural se iba a separar de las corrientes o
ramas que hasta el momento haba aparecido (es decir, separarse de la teologa de carcter
moral, el ius gentum, poltica); 2.-en relacin a sus principios (fundamentos del derecho
natural): deben encontrarse en la misma disciplina de la ciencia el derecho natural o en la
filosofa.
Pufendorf quera dotar a las ciencias morales, en donde ubica el derecho natural, del mtodo
analtico sinttico (Galileo y Descartes); el mtodo analtico y sinttico consiste en que a partir
de la experiencia y datos del mundo emprico se construyen una serie de conceptos y
principios de las cuales se deducen proposiciones de carcter cientfico; en virtud a ello,
Pufendorf convierte la ciencia del derecho natural en una ciencia emprica deductiva, es decir,
53
surge a travs de la experiencia emprica proposiciones del derecho natural, ese experiencia
emprica es: 1.-el hombre solo es un ser indigente, dbil y necesita de los dems hombres; 2.la sociabilidad (permite al hombre salir de ese estado de indigente) le da ese dato emprico a
partir del cual se va a obtener las proposiciones del derecho natural, es decir, que a partir de
la experiencia se ir deduciendo el sistema del derecho natural, en cuanto a lo adecuado o
contrario, lo que favorezca o perjudique a la sociabilidad del hombre.
Ciencia Fsica
fsico.
El ente fsico constituye el objeto de la
pacto de unin y sumisin para formar la sociedad civil. La ley natural que existe en este
estado de naturaleza es inmutable y obliga a todos los hombres y es la regla ms general de
las acciones del hombre, que debe seguir cada hombre en su calidad de animal racionable.
2. THOMASIO
El aporte del mismo es la sealizacin de ciertas caractersticas entre el derecho, la moral y los
usos sociales:
DERECHO
MORAL
USOS SOCIALES
Lo denomina lo justo.
Lo denomina lo honesto.
Lo denomina lo socialmente
Es coactivo.
Se refiere a la interioridad
conveniente o decoroso.
Trata
de
acciones
del hombre, es decir, trata Comn con el derecho: la
exteriores.
acciones interiores.
alteridad.
Tiene alteridad, es decir,
Trata
acerca
de
la Diferencia con el derecho:
siempre intervienen dos o
perfeccin
individual del
no se refiere a obligaciones
ms sujetos (bilateralidad).
hombre (unilateral).
y no es coacctivo.
No es coactiva.
La mxima del derecho es: no hagas a otro que no quieres que te hagan a ti, en virtud a ello
dice. Thomasio, que el derecho est formado por caracteres negativos, en forma de
prohibicin. El derecho se diferencia de la moral y los usos porque el primero es coactivo.
En la sociedad existe una clasificacin de las leyes: 1.-Ley en sentido amplio: se encuentran
todo tipo de normas e incluso aquellas que carecen de coaccin, tal es el caso de los consejos.
2.-Ley en sentido estricto: se encuentran fundamentalmente aquellos mandatos con
caracterstica de coactividad, por ello las normas jurdicas son imperativas y coactivas. La ley
natural y la ley divina no son leyes en sentido estricto porque carecen de coaccin,
por ello, Thomasio determina que son consejos. Con la expansin del derecho natural va
dejando de ser derecho y se va convirtiendo en moral y ms adelante en filosofa, con Kant.
3. WOLFF
55
En esa medida, el derecho, para Wolf es: la facultad de hacer los actos necesarios para
cumplir la obligacin que prescribe la ley. Wolf distingue varias categoras de derechos, que
corren correlativamente a las categoras de obligaciones; a saber: 1.- derechos originarios o
innatos, que provienen de obligaciones naturales (cuyo origen reside en la esencia del
hombre). 2.- derechos derivados, nacidos de las obligaciones que derivan de las obligaciones
naturales.
Los derechos naturales del hombre, al igual que sus obligaciones tienen las caractersticas
de: 1.-Universales; 2.-Absolutos: 3.-Innatos; 4.-Inmutables; 5.-Coercibles.
Wolf determina que el derecho natural deriva de una serie de silogismos que a su vez se
obtienen de las obligaciones y derechos primarios nacidos de la esencia y de la naturaleza
del hombre y de todas las derivaciones inmediatas y ltimas alcanzadas de las conclusiones
de las acciones humanas. Intent dar a cada una de las normas de derecho natural la
certidumbre que tenan las ciencias experimentales (matemtica) y al conjunto de normas de
derecho les quera dar coherencia rigurosa de un sistema cerrado.
Wolf se aleja del individualismo caracterstico de otros autores, considera que la sociedad es
un elemento o compuesto diferente de los individuos.
OBRAS
1. Crtica a la razn pura.
2. Crtica a la razn prctica.
Obras importantes desde el
punto de vista lgico,
3. Critica del Juicio
de la teora del conocimiento.
4. Fundamentacin metafsica de las costumbres
5. Metafsica de las costumbres: (divide su obra en dos partes: 1.-Teora del derecho; 2.-Teora
de la Virtud). Esta nos interesa desde el punto de vista jurdico.
VIDA
1. Perodo Pre-Crtico (anterior al ao 1771): se le denomina as porque cuando comenz
sus ctedras, nicamente se encontraba influido por el pensamiento de Wolff, Kant no
realizaba crticas. Kant era un racionalista extremo, porque tena confianza absoluta en la
razn. Los temas tratados fueron de carcter fsico, gnoseologa, esttica.
2. Perodo Crtico (1771-1790): la influencia fundamental de Kant fue Hume; Hume lo
despert de esa confianza absoluta a la razn. Se publican las obras de la razn pura, razn
prctica y la crtica del juicio. Kant en este perodo cuestiona la razn y sus lmites.
3. Post-Crtico: desarrolla temas de carcter moral, poltico, religioso y filosfico. Y publica la
Metafsica de las costumbres. Acepta las observaciones y crticas que se le hacen.
INFLUENCIAS
56
1. Luteranismo: A.- la primera influencia fue la nocin de fe; entiende la fe como un acto de
voluntad independiente de fundamentos tericos, con ello afirma que Dios, la inmortalidad
del alma y la propia idea de la libertad son postulados de fe y no son susceptibles de ser
racionalmente demostrados. Trata de darle, Kant, dentro del mundo relevancia a la fe. B.Otra de las influencias es la doctrina del libre examen, la cual postula que la conciencia del
hombre es libre para interpretar las sagradas escrituras, sin necesidad de una vinculacin a
las autoridades de carcter religioso.
2. Wolf: recibe la influencia del mismo en cuanto a la filosofa dogmatica (metafsica), ya que
desarrolla su filosofa en la plena confianza de la razn y se intenta conocer el mundo a
travs de la sola razn y se utiliza la misma para resolver todos los problemas que pudieran
plantearse, con independencia de la experiencia. Kant si bien abandono la metafsica de
Wolf, mantuvo de ella la idea de que la metafsica tiene que ser a priori, pues metafsica
significa ms all de la experiencia. Recibe de Wolff el raconalismo.
3. Newton: influencia a Kant en cuanto al concepto de ciencia moderna, la cual explicaba los
fenmenos fsicos a travs de la ciencia mediante el entendimiento de las leyes. Esta idea de
la ciencia, Kant quiere aplicarla al pensamiento humano, es por ello que crea la teora del
conocimiento, con ello se determinaba que el hombre toma de la experiencia los datos y con
las categoras innatas posteriormente los desarrolla.
4. Hume: este influy en Kant en cuanto que limit el conocimiento humano a las bases
empricas. Kant reaccion frente al empirismo. Kant acepta de Hume la idea de que existe
una limitacin al momento de conocer los fenmenos.
5. Rousseau: Kant desarrolla una teora moral fundamentada en el individuo, en su conciencia
y por ello la moral es de carcter autnoma; la accin moral para Kant esta fundamenta en
el deber mismo.
El idealismo puso en cuestin la razn pura y la razn prctica; Kant Qu
podemos conocer (razn pura)? Existen dos hechos que podemos conocer: 1.-una de
carcter especulativo: hay ciencia (conocimientos verdaderos); 2.-uno de carcter prctico:
hay obligaciones de carcter moral. A partir de estos dos hechos desarrolla una teora del
conocimiento.
En cuanto a la razn pura: el conocer la razn pura se produce por los datos de la
experiencia diversos y dispersos, con la actividad de la razn, a travs de la categoras a
priori (tiempo y espacio); es decir, nosotros conocemos a travs de los datos de la
experiencia pero por el arsenal de las formas de intuicin sensible y las categoras a priori;
es decir, el hombre tiene una participacin activa en el proceso de conocimiento, porque
coloca o pone cosas. Kant dice: No se conoce la cosa en s misma, sino las representaciones
de las cosas, es decir, tratamos con las representaciones de la cosa. Sin embargo, ello no
significa que las cosas sean representaciones, porque la sensibilidad del hombre capta el
mundo exterior y ello implica que hay una cosa en s, que es el objeto que tenemos que
conocer (como consecuencia de ello, conocemos a Dios, la inmortalidad del alma y la
libertad del hombre, estos se conocen por fe pero no por la razn). Habla de la metafsica
como aquellas categoras a priori que nos ayuda a conocer.
MORAL
Qu debemos hacer (razn prctica)? Se trata de descubrir los principios a priori de la
razn prctica para guiar la accin.
57
58
No obstante de esta distincin, Kant establece que no hay una neta separacin porque tengo
que cumplir el derecho y ese cumplimiento lo hago por una norma moral que me indica que
lo cumpla.
En la terminologa kantiana, metafsica quiere decir el anlisis del conocimiento racional puro,
no proveniente de la experiencia, o sea, del conocimiento a priori, derivado de la razn pura,
sin agregados empricos.
Kant al hablar de metafsica implica el intento de aprehender los principios jurdicos de la
razn pura, o sea, a priori, sin datos empricos. De ellos trata en la Introduccin a la teora del
derecho, una de las partes de La metafsica de las costumbres (principios racionales)
Para Kant el derecho o Ius, entendido como ciencia o teora del derecho es el conjunto de
leyes susceptibles de ser plasmadas en una legislacin exterior; cuando tal legislacin existe
se llama ciencia o teora del derecho positivo. Esta ciencia o teora del derecho cuando es
arte, o sea, cuando se conoce el derecho para aplicarlo en la prctica se llama jurisprudencia;
en caso contrario recibe el nombre de ciencia del derecho o iuris scientia. La ciencia del
derecho corresponde tambin al conocimiento sistemtico de la teora del derecho natural,
aunque cuando el jurisconsulto tiene que formular en ella los principios inmutables de toda
legislacin positiva.
Para Kant solo hay un derecho realmente existente: el derecho positivo. Nada hay aqu que se
asemeje a la postura de los juristas romanos o a la de Aristoteles: el derecho vigente, auqel
que usa un pueblo, es en parte natural, en parte positivo. El derecho natural para Kant- no
es un derecho existente, ni aplicable en la practica (objeto de jurisprudencia); por eso no es
jurisprudencia, sino ciencia del derecho. Qu es entonces el derecho natural? Es el conjunto
de principios inmutables de toda legislacin positiva, esto es, los principios a priori.
Esta idea de Kant no es ms que la transformacin en clave critica de la teora racionalista,
especialmente la de Wolff. Con Wolff el derecho natural se concibe como conjunto de normas
59
60
Al tratar de la divisin general de los derechos escribe que el derecho como doctrina
sistemtica se divide en:
a. Derecho natural: que descansa en principios a priori
b. Derecho positivo o estatutario: que procede de la voluntad del legislador.
Kant repite que el derecho y las leyes naturales son conocidos a priori; se trata, pues, de
reglas formales sin contenido especifico. Habla de leyes naturales, pero contrapuestas a la
legislacin real; y es lgico, pues las reglas meramente formales, a priori, pueden ser leyes
racionales, leyes de la razn, pero no leyes en el mismo sentido que las leyes positivas, las
cuales, por su naturaleza son leyes de contenido. Incluso la ley natural que, en su caso,
fundamentara la autoridad del legislador es ley propiamente a prior, no de contenido.
Kant no es positivista, en el sentido de que no niega- al contrario, lo establece
vigorosamente- un fundamento racional al derecho positivo. Este fundamento, al que llama
derecho natural, es un conjunto de principios a prior. Con Kant aparece un nuevo modo de
fundamentar el derecho (positivo) y de condicionarlo a presupuestos racionales que no es el
derecho natural: se trata de lo que puede llamarse objetivismo jurdico.
61