CAS.

N 4415-2011 HUNUCO
Lima, seis de junio de dos mil trece.LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
LA REPBLICA: con los acompaados, vista la causa nmero cuatro mil
cuatrocientos quince guin dos mil once, en audiencia pblica realizada en
la fecha; y producida la votacin con arreglo a ley; emite la siguiente
sentencia:
I. MATERIA DEL RECURSO:
En el presente proceso de retracto los demandados Jaime Enrique Francisco
Eugenio Cajja Maguia Zapata y Mara Elena Cavali Fernandini han
interpuesto recurso de casacin, mediante escrito de fojas mil seiscientos
cuarenta y uno del expediente principal, contra la sentencia de vista
obrante a fojas mil quinientos ochenta y cinco, emitida por la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Huanuco, su fecha veinticuatro de agosto de
dos mil once, que confi rma la sentencia que declar fundada la demanda.
II. ANTECEDENTES:
1. DEMANDA:
Por escrito de fojas veintinueve, la demandante Thannia Aalida Orihuela
Mercado interpone demanda de retracto contra Jaime Enrique Francisco
Eugenio Cajja Maguia Zapata y otros, solicitando subrogar a los
compradores en todas las estipulaciones del contrato de compraventa de
acciones y derechos indivisos, celebrado el veintiocho de junio de dos mil
cinco y aclarado el diecinueve de julio de dos mil cinco; sosteniendo como
soporte de su pretensin que Fernando Carlos Cavali Fernandini, esposo
fallecido de la demandante, adquiri el cincuenta por ciento (50%) del
predio ubicado en el jirn Prado nmero seiscientos veintisiete guin
seiscientos treinta y cinco de la ciudad de Hunuco de Carlos Aurelio
Fernandini Tello. Menciona que el otro cincuenta por ciento (50%)
perteneca a Elena Fernandini Tello viuda de Cavali. Indica que el quince de
febrero de mil novecientos noventa y dos, el esposo de la demandante
muere, siendo declarados herederos de ste, la demandante en su
condicin de cnyuge y sus dos hijos, conforme la sentencia judicial de
fecha treinta y uno de julio de mil novecientos noventa y dos; por tanto, es
copropietaria del predio. Aade que el veinte de marzo de dos mil seis,
Mara Elena Cavali Fernandini (hija de Elena Fernandini Tello viuda de
Cavali) le otorg cuarenta y ocho horas para que desocupara el predio,
enterndose en ese momento que Elena Fernandini Tello viuda de Cavali le
haba vendido a su hija y al esposo de sta el cincuenta por ciento (50%) de
sus derechos y acciones que le correspondan sobre el bien, el veintiocho de
junio de dos mil cinco, siendo aclarada la compra el diecinueve de julio del
mismo ao, y constituyendo el precio de venta la suma de US$ 10,000.00
(diez mil con 00/100 Dlares Americanos). En virtud de lo expuesto, la
demandante considera que al ser copropietaria tiene derecho preferente a

comprar el cincuenta por ciento (50%) de la casa, en atencin a los

artculos 1592 y 1599 del Cdigo Civil. Agrega que nunca le han
comunicado con documento de fecha cierta el deseo de vender las acciones
y derechos del inmueble.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
Mediante escrito de fojas ciento ochenta y siete los demandados contestan
la demanda, sealando que el predio objeto de litis perteneca en cincuenta
por ciento (50%) para cada uno a Elena Teresa Fernandini Tello y Carlos
Aurelio Fernandini Tello. Refiere que Carlos Aurelio Fernandini Tello, el
veintisiete de julio de mil novecientos ochenta y siete, vendi el cincuenta
por ciento (50%) de sus derechos y acciones a Fernando Carlos Cavali
Fernandini (hijo de Elena Teresa Fernadini Tello). De esta manera se
convirtieron propietarios del predio Fernando Carlos Cavali Fernandini y su
madre Elena Teresa Fernandini Tello de Cavali, quien tambin es madre de
la primera de las recurrentes, Mara Elena Cavali Fernandini. Sostiene que
como doa Elena Teresa Fernandini Tello viuda de Cavali estaba delicada
de salud le vendi el predio, ponindose en conocimiento de la demandante
que ste se encontraba en venta, sin obtener respuesta. Indica que a la
fecha de la venta, el veintiuno de marzo de dos mil seis, el predio apareca
inscrito a nombre de Fernando Carlos Cavali Fernandini, por lo que al no
figurar la demandante en el registro pblico, no haba obligacin de
comunicarle la venta, siendo que incluso el predio en el cincuenta por
ciento (50%) tenia una hipoteca que una vez cancelada, doa Elena Teresa
Fernandini Tello viuda de Cavali gestion su levantamiento. Sin perjuicio de
ello refiere que existe un proceso penal por usurpacin en agravio de los
recurrentes, realizndose la inspeccin policial el primero de febrero de dos
mil seis, por lo que resulta falso que se haya enterado de la venta el veinte
de marzo de dos mil seis.
3. RESOLUCIN QUE DECLARA LA REBELDA DE LA DEMANDADA:
Mediante resolucin de fecha catorce de julio de dos mil cinco, obrante a
fojas doscientos setenta y uno se declar rebelde a la demandada Elena
Teresa Fernandini de Cavali.
4. PUNTOS CONTROVERTIDOS:
Se establecieron como puntos controvertidos los siguientes:
4.1. Determinar si la demandante tena derecho preferencial en la venta de
derechos y acciones que le corresponda a Elena Teresa Fernandini de
Cavali, respecto al inmueble materia de litis, ubicado en el jirn General
Prado seiscientos veintisiete y seiscientos treinta y cinco de la ciudad de
Hunuco, inscrito en la ficha nmero 26912, a fojas ciento treinta y ocho del
tomo doce del registro de la propiedad inmueble de Hunuco, noventa y
tres de orden y cuatro de asiento, continuada en la partida electrnica
nmero 02020197.

4.2. Determinar si a la demandante se le ha ofertado en venta en forma

fehaciente el inmueble materia de litis y si sta dej pasar el tiempo sin
indicar su aceptacin.
4.3. Determinar si existe el derecho a la demandante de subrogarse
respecto a los demandados compradores, respecto al acto jurdico de fecha
veintiocho de junio de dos mil cinco, aclaratoria del diecinueve de julio de
dos mil cinco, ante Notario de Lima, Percy Gonzles Vigil Valbuena,
determinando el monto que deber abonar en su caso en va de devolucin
a los compradores.
5. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
Culminado el trmite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas
mil doscientos sesenta y nueve, su fecha siete de octubre de dos mil diez,
declar fundada la demanda de retracto, disponiendo la subrogacin de los
compradores, considerando que en su calidad de copropietaria la
demandante puede solicitar el retracto. La sentencia seala que en autos
no se encuentra acreditado que la demandada Elena Teresa Fernandini de
Cavalie haya procedido a realizar la notificacin de fecha cierta respecto de
su manifestacin de transferir sus derechos y acciones a la demandante en
su calidad de copropietaria y que si bien es cierto que a la fecha de
celebracin del contrato de compraventa, que data del veintiocho de junio
de dos mil cinco, figuraba como su copropietario Fernando Carlos Cavali
Fernandini, ello no la exima de realizar la oferta a sus legtimos herederos.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN:
Mediante escrito de fojas mil doscientos noventa y siete, Elena Teresa
Fernandini Tello viuda de Cavali interpone recurso de apelacin, alegando
que se le ha notificado en el jirn Constitucin nmero seiscientos ochenta,
Hunuco y no en su domicilio de la ciudad de Lima, por lo que se debe
declarar la nulidad del proceso. Seala que segn el articulo 1596 del
Cdigo Civil, el retracto debe ejercitarse dentro de treinta das desde la
comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este derecho, siendo
que est acreditado en autos que la demandante siempre tuvo
conocimiento de la transferencia de la cuota ideal de la que era
copropietaria por los siguientes hechos: (i) porque la recurrente hipotec
sus derechos y acciones al Banco Continental el cuatro de julio de mil
novecientos noventa y seis para garantizar una deuda hipotecaria que se
cancel el catorce de junio de dos mil cinco, siendo que la tramitacin del
levantamiento de hipoteca no tena otro fi n que la venta del predio, y como
quiera que el prstamo era a favor de Thannia Aalida Orihuela Mercado
(demandante), sta saba que se vendera el predio; (ii) por el parentesco
familiar, lo que es corroborado por Gloria Encarnacin Jump viuda de
Cavali. Agrega que la sentencia es nula por contener una motivacin
defectuosa, puesto que se ha pasado por alto que a la fecha de la venta del
predio (veintiocho de junio de dos mil cinco) apareca en los Registros
Pblicos como propietario Fernando Carlos Cavali Fernandini, puesto que

recin se transfiri el bien a sus herederos el veintiuno de marzo de dos mil

seis. Asimismo, expresa que la sentencia seala que como el retrayente
tom conocimiento de la compraventa de una forma dismil a la estatuida
en el artculo 1596 del Cdigo Civil y que se ha realizado de forma
deficiente el plazo de cmputo para el retracto sealado en la norma civil.
Mediante escrito de fecha diecinueve de octubre de dos mil diez, obrante a
fojas mil trescientos veintisiete, Mara Elena Cavali Fernandini y Jaime
Enrique Francisco Eugenio Cajja Maguia Zapata interpusieron recurso de
apelacin, alegando que nunca se fi jaron los puntos controvertidos que
estaban relacionados directamente con sus derechos, por lo que la
sentencia es nula. Sostiene que se ha interpretado prevaricadoramente el
artculo 1597 del Cdigo Civil, pues sucede que el texto original de dicho
dispositivo deca: Si la persona que goza de este derecho conoce la
transferencia por un medio distinto de los indicados en el artculo 1596, el
plazo sealado se cuenta a partir de la fecha de tal conocimiento. No rige,
en su caso, la presuncin del artculo 2012. La carga de la prueba
corresponde al demandado. Para los apelantes, el fundamento de la norma
es incuestionable: nadie puede invocar ignorancia cuando est demostrado
que tiene conocimiento del hecho. En esa perspectiva, refi ere que en autos
est acreditado que la demandante tena conocimiento de la transferencia
porque Elena Teresa Fernandini Tello viuda de Cavali hipotec sus derechos
y acciones al Banco Continental el cuatro de julio de mil novecientos
noventa y seis para garantizar una deuda hipotecaria que se cancel el
catorce de junio de dos mil cinco, tramitacin que no tena otro fi n que la
venta del predio, y como quiera que el prstamo era a favor de Thannia
Aalida Orihuela Mercado (demandante) sta saba que se vendera el
predio. Agrega que dado el parentesco familiar ya se haba hablado sobre la
venta, lo que es corroborado por Gloria Encarnacin Jump viuda de Cavali.
7. SENTENCIA DE VISTA: Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del
recurso de apelacin interpuesto por los demandados, la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Hunuco, mediante sentencia de vista de fojas
mil quinientos ochenta y cinco, del veinticuatro de agosto de dos mil once,
confirm la sentencia que declar fundada la demanda, considerando que si
bien la demandante tuvo conocimiento desde el primer momento que se
realizara la transferencia del cincuenta por ciento (50%) de los derechos y
acciones del predio objeto de litis, tambin es cierto que la vendedora y los
compradores no le comunicaron la fecha exacta en la que se realizara,
comunicacin o aviso que de acuerdo a ley deba hacerse por escrito o
mediante aviso en el diario.
La sentencia refiere que la forma como la demandante tom conocimiento
del hecho concuerda con lo dispuesto en el artculo 1597 del Cdigo Civil.
Se tiene que opera dicho principio despus del ao de inscrita la
transferencia, es decir en el caso que la transferencia haya sido inscrita, el
retrayente tiene el plazo de treinta das despus de cumplido el ao de
dicha inscripcin, para accionar vlidamente su derecho de retracto;
despus de este plazo el derecho del retrayente se ha resuelto ya que el

comprador podr oponer su transferencia, debidamente inscrita. Para el

Tribunal Superior la razn estriba en la naturaleza y fines de los Registros
Pblicos sujetos a los principios de legalidad, publicidad y la fe registral.
Estando a lo expuesto, la Sala Superior estima que siendo que la
compraventa fue inscrita el cuatro de agosto de dos mil seis, el plazo para
interponer vlidamente la demanda de retracto venca el cuatro de
setiembre de dos mil seis, por lo que la accin de la demandante no haba
caducado, quien adems se encontraba legitimada para ejercer la presente
accin, conforme al artculo 1599 del Cdigo Civil.
III. RECURSO DE CASACIN:
Esta Sala Suprema, mediante resolucin de fecha veintitrs de enero de dos
mil doce, ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por
Jaime Enrique Francisco Eugenio Cajja Maguia Zapata y Mara Elena
Cavali Fernandini, por infraccin normativa procesal del artculo 139,
incisos 5 y 6 de la Constitucin Poltica del Estado; de los artculos 122,
147, 188, 197, 376, 427, inciso 5, y 486 del Cdigo Procesal Civil; de los
artculos 124 y 141 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, Ley nmero 24704
y Resolucin Administrativa nmero 276-2007-SDJN/PJ; e infraccin
normativa material del artculo 1579 del Cdigo Civil. IV. MATERIA
CONTROVERTIDA: En la presente casacin se encuentra en controversia si
se han infringido normas constitucionales referidas a la motivacin de las
resoluciones judiciales y pluralidad de instancias, as como normas que
atienden especfi camente a la materia de retracto.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA:
Primero:
Que, dada la existencia de denuncia por vicios procesales, corresponde
realizar previamente el anlisis de stos, dado que de ampararse
ocasionara la nulidad de los actuados, conforme lo establece el artculo 396
del Cdigo Procesal Civil.
Segundo:
Que, siendo ello as, se observa que la demandada interpuso excepcin de
caducidad. Dicho medio de defensa fue declarado infundado mediante
resolucin nmero cuarenta y dos, y habiendo sido apelada la Sala Superior
la declar improcedente por extempornea.
Tercero:
Que, las razones para declarar improcedente la referida excepcin fueron
las del cmputo realizado entre la notificacin de la resolucin cuarenta y
dos (que la desestima) y el escrito de apelacin. Para la Sala Superior entre
el trmino inicial (catorce de agosto de dos mil siete, fecha de la
notificacin) y el final (veinte de agosto de dos mil siete, fecha de
presentacin del recurso) haban transcurrido ms de los tres das que

seala el artculo 376 del Cdigo Procesal Civil para la impugnacin

respectiva.
Cuarto:
Que, sin embargo, se advierte que mediante Ley nmero 24704 se declara
da cvico no laborable los quince de agosto de cada ao en la provincia de
Hunuco. En virtud de ello, la Corte Superior de Justicia Hunuco emiti la
Resolucin Administrativa nmero 276- 2007-CSSJHN/PJ mediante la cual se
suspendan las labores en esa fecha.
Quinto:
Que, siendo ello as el cmputo para interponer el recurso de apelacin
deba descartar el referido quince de agosto, por lo que se observa que el
plazo debi contarse de la siguiente manera: a) Habindose notificado la
resolucin el catorce de agosto de dos mil siete, el trmino inicial de
cmputo era el primer da hbil siguiente, tal como lo dispone el artculo
133.1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General. b) El referido
primer da hbil era el diecisis de agosto de dos mil siete, dado que el
quince de agosto era feriado en la provincia de Hunuco, conforme lo
dispona la Ley nmero 24704. c) Entre el diecisis y el veinte de agosto
slo transcurrieron tres das hbiles, pues los das dieciocho y diecinueve de
agosto fueron sbado y domingo, es decir, inhbiles para la administracin
pblica, en virtud de lo que prescribe el artculo 134.1 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General. d) Que, por consiguiente, el recurso
de apelacin fue interpuesto dentro del plazo establecido en el artculo 376
del Cdigo Procesal Civil.
Sexto:
Que, no obstante ello, la Sala Superior ha declarado nulo el concesorio de
apelacin e improcedente dicho medio impugnatorio interpuesto contra la
resolucin cuarenta y dos, lo que supone que ha omitido pronunciamiento
sobre un tema que se encontraba en discusin, basndose en un clculo
errado del plazo de interposicin del recurso. Se trata de grave anomala
que vicia de nulidad la sentencia recurrida; en tanto supone la omisin de
pronunciamiento sobre un tema sustancial, propicindose la nulidad
sealada en el artculo 122 inciso 4 del Cdigo Procesal Civil, pues se est
ante una sentencia que no resulta congruente con las pretensiones y
medios de defensa actuados en el proceso y que, adems, vulnera el
principio de pluralidad de instancias, recogido en el artculo 139 inciso 6 de
la Constitucin Poltica del Estado y el artculo X del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
Stimo:
Que, el propsito de la declaracin de nulidad de una resolucin judicial
consiste en dejar sin efecto sta, pues ella supone invalidar el acto procesal
por la existencia de vicios que no se pueden convalidar. As, Montero Aroca

ha sealado: La efi cacia jurdica de los actos procesales est directamente

relacionada con el cumplimiento de los requisitos legales. El incumplimiento
de stos produce su ineficacia1 (...). Octavo: Que, habindose amparado la
casacin por infracciones procesales, no resulta necesario emitir
pronunciamiento sobre las presuntas infracciones normativas sustantivas.
VI. DECISIN:
Por estas consideraciones y conforme a lo establecido en el artculo 396 del
Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas
mil seiscientos cuarenta y uno, interpuesto por Jaime Enrique Francisco
Eugenio Cajja Maguia Zapata y Mara Elena Cavali Fernandini, en
consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha veinticuatro de agosto
de dos mil once, obrante a fojas mil quinientos ochenta y cinco,
ORDENARON que la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Hunuco
emita nueva resolucin de acuerdo a ley y de conformidad con los
considerandos que se desprenden de la presente resolucin; DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
conforme a ley; en los seguidos por Thannia Aalida Orihuela Mercado contra
Jaime Enrique Francisco Eugenio Cajja Maguia Zapata y otros, sobre
retracto; interviniendo como ponente el seor Juez Supremo Caldern
Puertas.- SS. ALMENARA BRYSON, HUAMAN LLAMAS, ESTRELLA
CAMA, CALDERN CASTILLO, CALDERN PUERTAS
C-1109822-107

1 Montero Aroca, Juan y otros. El nuevo proceso civil. Valencia, 2000, tirant
lo Blanch, p. 157.