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Faculdade de Direito
Direito Penal II
Lei de Crimes Hediondos, Lei de
Tortura e Regimes em face das
Leis Especiais.
Aline Luiz Oliveira
Carlos Eduardo M. R. Nishida
Fernando Csar Gomes de Souza
Giovanna Arajo Pacheco
Renato Sampaio Ferreira
Ricardo Brendli Tozetti
Rodrigo Val Baraldi
Direito Noturno
Professor Marcelo Martins Berthe
Direito Penal II
So Paulo 2003
CM: 402.3160-7
CM: 402.4793-7
CM: 402.2981-5
CM: 402.4602-7
CM: 402.4718-1
CM: 402.3056-2
CM: 402.4524-1
Turma 3o T
SUMRIO
1. Introduo
05
2. Crimes Hediondos
06
2.1.
Histrico
06
2.2.
Conceito
07
2.3.
Espcies
08
2.3.1.
Homincdio
08
2.3.2.
Latrocnio
10
2.3.3.
Extoro
12
2.3.4.
Extoro Mediante Sequestro
13
2.3.5.
Estupro
15
2.3.6.
Atentado Violento ao Pudor
16
2.3.7.
Epidemia com Resultado Morte
16
2.3.8.
Falsificao, Corrupo, Adulterao ou Alterao de
Produto Destinado a Fins Teraputicos ou Medicinais
17
2.3.9.
Genocdio
17
3. Tortura
3.1.
Histrico
3.2.
Introduo da Tortura
3.3.
Abolio da Tortura
3.4.
Conceituao e Espcies
3.5.
Modalidades
3.5.1.
Interrogatrio (Mental)
3.5.2.
Alta Segurana (Isolamento)
3.5.3.
Inquisio (reeducao)
3.5.4.
Privao do Sono
3.5.5.
Silncio
3.5.6.
Hospitais Psiquitricos
3.5.7.
Tortura Qumica
3.5.8.
Soro da Verdade
3.5.9.
Lavagem de Crebro
3.6.
Tortura Como Crime, Precedentes
3.7.
Conceito no Direito Penal Brasileiro
3.8.
A Lei no 9.455 de 7 de Abril de 1997
3.9.
Tipo Objetivo
3.9.1.
Subtipos da Tortura
3.9.2.
Formas Qualificadas
3.10.
Tipo Subjetivo
18
18
18
19
19
20
20
21
21
22
22
22
23
23
23
23
24
24
24
25
26
26
3.11.
Extraterritorialidade
26
27
27
29
30
30
31
31
32
33
33
34
35
36
5. Aspectos Polmicos
36
6. Jurisprudncia
38
6.1.
6.2.
Tortura
Crimes Hediondos
38
38
7. Concluso
41
8. Anexos
42
8.1.
8.2.
Transparncias
Jurisprudncias
9. Referncias Bibliograficas
42
42
43
1. INTRODUO
O grupo vem atravs deste trabalho conceituar e estudar os crimes hediondos, a
tortura bem como suas penas a opinio de diversos autores sobre pontos polmicos
das leis especiais, com o objetivo de ampliarmos nosso conhecimento sobre o tema,
bem com nossa viso sobre o Direito Penal.
2. CRIMES HEDIONDOS
2.1.
HISTRICO
2.2.
CONCEITO
2.3.
ESPCIES
2.3.1.
HOMICDIO
Com a nova redao introduzida pela Lei n. 8930/94, o homicdio passou a ser o
primeiro dos crimes hediondos.mas no todo o homicdio. O inciso I do art. 1 da
lei apenas considera hediondo o homicdio doloso quando praticado em atividade
tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e o homicdio
qualificado.
A lei penal protege a vida humana. Caracterizando como hediondo o crime de
homicdio, o legislador tenta atender um apelo social, tentando tornar mais efetiva a
proteo do bem maior da pessoa, a vida. Quanto mais nobre for o bem jurdico a
ser tutelado, maior deve ser a proteo a ele proporcionada pelo ordenamento
positivo.
Muitas foram as crticas feitas a Lei n. 8930/94, que inclui o homicdio
como crime hediondo. A Associao dos advogados Criminais do Estado de So
Paulo (Acrimesp) protestou contra a sano desta Lei, enviando mensagem ao
ento Presidente Itamar Franco, no qual criticava a medida, tendo em vista que no
somente o aumento das penas ir diminuir a criminalidade; ainda acrescentaram
como critica que, nos quatro anos de experincia com relao a crimes hediondos,
os seqestros e o trfico s aumentaram, o que vem demonstrar que a legislao
provocou mais desastres do que benefcios.
Nem todas as figuras tpicas do homicdio so considerados crimes
hediondos. Das quatro simples, privilegiado, qualificado e culposo -, apenas o
qualificado sempre hediondo, e simples o circunstancialmente.
Consumao e tentativa
Todos os crimes hediondos prevem a forma tentada e a consumada, o
mesmo acontece com o homicdio.como crime material, consuma-se com a morte. A
forma tentada exige ateno especial para diferenci-la do crime de leses
corporais.no fcil distinguir o homicdio tentado do crime do art. 129. os autores,
ao discorrerem sobre a matria, afirmam que a distino se far pela presena do
elemento subjetivo. Presente o animus necandi, haver tentativa de homicdio; se o
dolo for apenas o de ferir o animus laendendi, o delito ser o de leses corporais.
Alguns autores, ao tratarem do homicdio tentado, prevem tre espcies de
tentativa: a imperfeita, a perfeita e a branca. A primeira, ou tentativa propriamente
dita, verifica-se nos casos em que o processo de execuo interrompido p
circunstncias alheias a vontade do agente. Na segunda, tambm chamada de
criem falho, todos os atos executrios so praticados pelo agente, mas o resultado
no se verifica por circunstncia alheias a vontade do agente; a tentativa branca ou
incruenta ocorre na hiptese em que o sujeito dispara contra a vtima mas nem
sequer a atinge.
As trs formas de tentativa caracterizam o crime hediondo, e a pena e
abstrato a mesma.
Pena e ao penal
10
2.3.2.
LATROCNIO
A Lei n. 8072/90, em seu art. 1, II, diz que considerado hediondo o crime de
latrocnio (art. 157, 3, in fine). Esta lei inovou, pois no Cdigo Penal o crime do art.
157, 3, no produz a rubrica latrocnio, como faz nos demais artigos, quando d
o nome ao crime que tipifica no dispositivo numerado. o que o conceito de
natureza grave, e no somente aquele do qual resulta a morte. De qualquer forma,
convencionou-se chamar latrocnio apenas a ltima figura; da a expresso utilizada
pela lei, in fine.
11
Consumao e tentativa
Merece especial ateno no estudo do latrocnio o item consumao e
tentativa,em face da duplicidade do bem jurdico tutelado. Os problemas surgem
quando um dos componentes do crime no se consuma.
A.
B.
C.
D.
E.
Latrocnio Tentado;
Homicdio Qualificado Consumado em Concurso Material com Roubo Tentado;
Homicdio Qualificado Consumado em Concurso Formal com Furto Tentado;
Homicdio Qualificado;
Homicdio Consumado. Esta soluo amplamente aceita, embora no se
amolde consumao do crime complexo, j que este exige que se consumam
os elementos dele componentes, contudo, a corrente dominante na
jurisprudncia, e o supremo Tribunal Federal a reconheceu como a menos
imperfeita, editando o verbete n.618 de sua smula, que reza: h crime de
latrocnio quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a
subtrao de bens da vtima;
Pena e ao penal
A pena para este crime j era uma das mais severas do Estatuto Repressivo,
e a Lei dos Crimes Hediondos manteve essa caracterstica. O mnimo legal foi
alterado, a pena : recluso de 20 a 30 anos. No crime de latrocnio, mais do que em
outros, deve-se atentar para as regras do art. 29 do Cdigo Penal, sobretudo no que
se refere conduta do partcipe, prevista em seus pargrafos. Contudo, pela
distino entre co-autor e partcipe, desnecessrio saber qual dos co-autores do
latrocnio causou verdadeiramente a morte da vtima, pois todos respondem pelo
fato.
A ao penal no crime de latrocnio pblica e incondicionada. A competncia
do juiz singular e no do tribunal do jri. um crime contra o patrimnio, embora
haja o evento morte. Este entendimento pacfico, e o Supremo Tribunal Federal
editou o verbete n. 603 de sua smula: a competncia para o processo e
julgamento de latrocnio do juiz singular e no do tribunal do Jri.
2.3.3.
EXTORSO
12
13
Consumao e tentativa
Discute-se se um crime formal ou material. Se formal, a consumao ocorre
o simples efeito da conduta do agente sobre a vtima, independentemente se obtm
ou no o proveito prprio. Se material, contudo, h necessidade de o agente obter a
indevida vantagem econmica para que o delito esteja consumado.
Se aceitarmos a corrente majoritria do crime formal, com relao ao aspecto da
co-autoria e participao, que no havendo necessidade da obteno da indevida
vantagem econmica ara a consumao, os atos praticados por outro agente aps a
prtica da conduta de coao sobre a vtima constituiro crime autnomo, que ser
o de favorecimento real, previsto no art. 349 do Cdigo Penal. Assim, para a
corrente que o considera formal, no crime de extorso, a co-autoria e participao
somente so possveis at ao momento em que a vtima faz, deixa de fazer, ou
tolera que se faa alguma coisa.
Pena e ao penal
Por fora do prprio 2 aplica-se o mesmo tratamento do latrocnio. Assim a
pena a mesma: foi alterada de 15 a 30 anos para de 20 a 30 anos. A ao penal
pblica e incondicionada. Mesmo para a forma qualificada pela morte (2) e que foi
considerada crime hediondo, a competncia do juiz singular e no tribunal do jri.
2.3.4.
O crime previsto no art. 159 e seus pargrafos do Cdigo Penal sempre foi
considerado o de maior gravidade pela legislao brasileira. Dessa forma, a pena
aplicada era a mais severa: recluso de 20 a 30 anos e multa, quando qualificado
pela morte da vtima (3).
A Lei n.8072/90, editada sob o impacto emocional da onda dos seqestros no Pas,
no podia de forma alguma deixar de inclu-lo entre os crimes hediondos.
Ao contrrio da extorso a que se refere o art. 158 do Cdigo Penal, considera crime
hediondo apenas na forma qualificada pela morte, aqui, a lei considera crime
hediondo todas as formas de extorso mediante seqestro, desde a simples, do
caput, at aquela em que ocorre a morte da vtima.
Diz o art. 159: Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem,
qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate.
No se deve confundir este crime com o art. 148 do Cdigo Penal. O seqestro e
crcere privado um crime contra a liberdade pessoal, tutelado a lei liberdade fsica
da pessoa, sobretudo a liberdade de movimento no espao. Aqui, como crime de
extorso comum j comentado, o bem jurdico protegido o patrimnio, e com ele
tambm a liberdade individual, a integridade e a vida da pessoa.
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A lei, por ltimo, fala nela como condio ou preo do resgate. Utilizando a
palavra preo, d a entender o dispositivo que a exigncia se faz de um valor em
dinheiro, geralmente em moeda estrangeira, atravs de qualquer tipo de ao do
sujeito passivo.
Consumao e tentativa
Diferente da extorso comum, no h dvidas quanto consumao deste delito.
Trata-se de um crime formal que se consuma com o simples seqestro. Tirada a
liberdade da pessoa ainda que por curto espao de tempo, desde que seja
juridicamente relevante se presente o dolo especfico, operou-se a consumao.
Mais ainda, embora formal. Admite-se a tentativa. o seqestro que aqui
um crime-meio, em si, ele delito material, ou seja, exige o resultado lesivo, no
caso, a privao da liberdade. Portanto, se o seqestro ficar em grau de tentativa,a
extorso mediante seqestro tambm permanece na forma tentada. o exemplo
clssico da interveno quando a vtima ainda est sendo arrastada para o veculo.
Formas qualificadas
Nos 1, 2 e 3, o Cdigo trata da extorso mediante seqestro nas formas
qualificadas.
Em primeiro lugar, o tempo de cativeiro que vai qualificar a extorso. Como
salientamos acima,a durao do seq67uestro no interfere no tipo nem a
consumao do delito; se o tempo de cativeiro for superior a 24 horas (1 figura do
1) teremos a forma qualificada.
Ainda no 1 duas outras hipteses qualificam a extorso: a de ser a vtima de
seqestro menor de dezoito anos (2figura) e haver sido o crime cometido por
quadrilha ou bando. O gravam e justificado no primeiro caso pela maior privao
da liberdade e conseqente sofrimento da vtima e dos seus familiares. A segunda
figura contempla a vtima criana ou adolescente. Aqui a vtima, por um Aldo, mais
indefesa, oferecendo menor resistncia a o agente; por outro lado, mais indefesa,
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oferecendo menor resistncia ao agente; por outro, causa maior sofrimento prpria
vtima e maior temor s demais pessoas que vo negociar o resgate.
A terceira figura do 1 a prtica do seq6uestro por quadrilha ou bando. Pela
redao do dispositivo no suficiente concurso de agentes mas a presena do
elemento subjetivo de todos os agentes. Devem ser quatro ou mais os associados
(art. 288 do CP), essa associao indispensvel que tenha o fim predeterminado
da prtica de crimes independentemente de sua natureza.
O 2 contempla a forma qualificada pelo resultado leso corporal de natureza
grave, e o 3, a forma qualificada pela morte. Em ambos os casos, alm da
liberdade individual e do patrimnio, protege a lei a vida da pessoa.
Pena e ao penal
A Lei dos Crimes Hediondos manteve esta caracterstica com algumas
inovaes, sendo que as penas do crime de extorso mediante seqestro so as
maiores de nossa lei penal.
Assim, de acordo com o art. 6 da Lei n. 8072/90 temos:
Para forma comum: recluso de a 15 anos;
Para forma qualificada do 1:recluso de 12 a 20 anos;
Para forma qualificada do 2: recluso de 16 a 24 anos;
Para forma qualificada do 3: recluso de 24 a 30 anos.
A Lei de Crimes Hediondos eliminou a pena de multa; e aumentou a pena
mnima par todas as suas formas, sendo mantido o mximo.
A verso original do 4, acrescentado pela lei dos crimes hediondos, exigia
que o crime fosse cometido por quadrilha ou bando. Agora, com a nova redao
dada pela Lei n. 9269, de 22 de abril de 1996, suficiente que o crime seja praticado
em concurso.
A ao penal pblica incondicionada. A competncia do juiz singular,
inclusive para a extorso qualificada pela morte.
2.3.5.
ESTUPRO
16
J o modo de violncia, essa pode ser a fsica (mais comum) e grave ameaa.
A violncia fsica agira no modo de anular a resistncia da vitima, (essa resistncia,
que imprescindvel, para que se confirme o crime hediondo, j que a vtima tem de
se opor tentativa do estuprador) a grave ameaa, seria uma conduta de uma mal
to grave que anularia a vontade da vtima lutar contra o dano, um exemplo seria a
ameaa sobre o filho da vtima.
Pode haver a co-autoria no estupro, aquele que de alguma forma concorra para
a consumao do estupro.
Muitos podem confundir a tentativa de estupro com atentado violento ao pudor,
outro crime hediondo que veremos mais frente, mas se vontade do autor era a
de, com o constrangimento, praticar a conjuno carnal, e esta no se verificaram
por circunstancia alheias sua vontade, no h o que se falar em atentado violento
ao pudor e sim em tentativa de estupro.
Assim como os demais crimes hediondos a lei aumentou sensivelmente a
penas tanto no mnimo como no Mximo: a forma simples, a recluso de 3 a 8 anos,
passou para 6 a 10 anos; forma qualificada, com leso grave, passou de 4 a 12
anos, para 8 a 12 nos e os estupros que so seguidos de morte de 8 a 20, passaram
para 12 a 25 anos.
2.3.6.
2.3.7.
17
2.3.9.
GENOCDIO
Termo criado em 1944 por Lemkin, genocdio um vocbulo hbrido que para
alguns deriva da palavra grega genos (raa, nao, tribo) e do sufixo cidio (matar),
embora seja o mesmo tipo objetivo dos outros crimes j consagrados, o genocdio
tem conduta adversa, j que esta deve ser dirigida para os membros de determinado
grupo nacional, tnico, religioso ou racial.
O genocdio exige sempre dolo, deve haver uma vontade especfica de se
aniquilar todo mundo.
O sujeito ativo pode ser qualquer, mas via de regra, contudo, sero chefes
polticos ou militares (o art. 4 da lei aumenta em um tero a pena, quando o autor for
governante ou funcionrio pblico), j o sujeito passivo deve ser levar em conta o
objetivo da conduta, o ato deve ser dirigido distribuio de um grupo. Irrelevante,
portanto, se o resultado acometeu apenas um indivduo desse grupo.
Apesar de em outras legislaes o delito de genocdio imprescritvel, em
nosso Direito Penal tal no ocorre.
Por fora da lei dos Crimes Hediondos, apenas se aplicam ao genocdio os
dispositivos ali expressos, no consta o da imprescritibilidade.
18
3. TORTURA
3.1.
HISTRICO
3.2.
A INTRODUO DA TORTURA
19
3.3.
ABOLIO DA TORTURA
3.4.
CONCEITUAO E ESPCIES
20
3.5.
MODALIDADES
3.5.1.
INTERROGATRIO (MENTAL)
21
3.5.2.
3.5.3.
INQUISIO (REEDUCAO)
22
Uma novidade do sistema chins que, condenado ou no, o preso paga suas
despesas.
3.5.4.
PRIVAO DO SONO
3.5.5.
SILNCIO
uma das torturas mais graves. Acstica de vedao total nas celas e, para
maior silncioo prdio de um s andar. Somente entrega das refeices quebra a
rotina do preso.
Esse sistema de pena usado na Alemanha, Inglaterra - onde o preso fica os
primeiro noventa dias em isolamento completo na Frana - para penas de curta
durao - e na Irlanda onde para combater o IRA o ru fica isolado sendo0lhe
colocado uma mscar com buracos apenas para os olhos, fica tambm privado do
sol e submetido a um sistema de po e agua.
3.5.6.
HOSPITAIS PSIQUITRICOS
23
3.5.7.
TORTURA QUMICA
3.5.8.
SORO DA VERDADE
3.5.9.
LAVAGEM DE CREBRO
Essa uma espcie de tortura que foi bastante usada polo nazismo e counismo,
um sistema de psicanlise. a tecnologia do comportamento, que posta em
prtica em prises e hospitais psiquitricos, muitas vezes mutilando o crebro (como
as cirurgias de lobotomia, que consiste em seccionar fibras nervosas dos dois lobos
frontais vegetalizando, muitas vezes, o paciente).
3.6.
A tortura considerada pela ONU como crime. Ela tem vrios estgios at atingir
sua proibio.
A Tortura passou por vrios estgios, a saber:
A. Tolerncia informal Onde a tortura aplicada sem o apoio de qualquer lei,
sem qualquer interveno legal.
B. Tortura Legal Quando temos a legislao que objetiva por um lado garantir a
tortura e de outro, fiscaliza-la, determinando seu tipo e regulamentao. O cerne
dessa regulamentao, que a tortura era empregada como meio de prova em
caso de confiso e como pena.
C. Periodo Proibitivo o periodo atual, quando existem normas constitucionais
que a probem e seu emprego no admitido em qualquer hiptese que seja.
Em 10 de Dezembro de 1984 houve uma conveno das Naes Unidas, que o
Brasil aderiu, onde se criminalizou a tortura.
24
3.7.
3.8.
3.9.
TIPO OBJETIVO
Inciso I
Podemos caracterizar a tortura toda vez que for empregada violncia ou
grave ameaa com as finalidades previstas nos dois incisos do artigo 1, todo e
qualquer sofrimento fsico ser considerado tortura. No inciso I, a idia gira em torno
do verbo constranger, este pode ocorrer de vrias maneiras, podendo ser tipificada
como coao mediante violncia ou grave ameaa ou de fato a causa de dor fsica
ou o desgaste corporal.
25
Inciso II
A conduta prevista neste inciso tambm prev o crime de tortura, mas se
reveste de algumas circunstncias importantes. Uma destas circunstncias que
caracteriza crime prprio, ao contrrio do que prev o inciso I que diz que crime
comum podendo ser praticado por qualquer pessoa. Aqui o sujeito ativo tem que ter
caractersticas especiais, ele tem que ter a vtima em seu poder, guarda ou
autoridade, outra caracterstica que o ncleo do verbo no mais constranger e
sim submeter que significa subjugar, reduzir obedincia, rejeitar a vtima a algo,
fazendo isso usando de violncia ou grave ameaa.
3.9.1.
SUBTIPOS DA TORTURA
26
3.9.2.
FORMAS QUALIFICADAS
3.10.
TIPO SUBJETIVO
3.11.
EXTRATERRITORIALIDADE
27
4. DISPOSITIVOS DA LEI
4.1.
ANISTIA, GRAA E INDULTO; FIANA E LIBERDADE
PROVISRIA
Anistia, graa e indulto so institutos de direito substantivo, e so causas de
extino de punibilidade previstas no art. 107, II, do Cdigo Penal. So formas de
perdo, mas, possuem peculiaridades, diferenciando-se quanto sua aplicao e
efeitos.
O termo anistia encerra em si a noo de perdo geral. Em termos mais
tcnicos e na definio de Maximiliano, citada por Noronha, anistia um ato do
poder soberano, que cobre com o vu do olvido certas infraes criminais, e, em
conseqncia, impede ou extingue os processos respectivos e torna de nenhum
efeito penal as condenaes.
Pode ocorrer anistia antes ou depois da sentena, extinguindo a ao e a
condenao, se destinando a fatos e no a pessoas, embora possa exigir algumas
condies subjetivas para ser aplicada ao ru ou condenado. Opera ex tunc, isto ,
para o passado, apagando o crime e extinguindo todos os efeitos penais da
sentena (pena pecuniria, sursis- suspenso condicional da pena, pressuposto de
reincidncia, etc) porm, no abrange os efeitos civis (dever de indenizar,
perdimentos de instrumentos ou produtos do crime, etc) e, a anistia pode ser geral
ou restrita, incondicionada ou condicionada.
Esse instituto geralmente aplicado a crimes polticos, e seu alcance
abrangente pois, apaga o crime e extingue todos os efeitos penais, mesmo depois
do trnsito em julgado da sentena condenatria.
No Brasil prerrogativa da Unio conceder anistia art.21,XVII da
Constituio Federal -, sendo competncia do Congresso Nacional com a sano do
Presidente dispor sobre sua concesso (art.48, VIII). Assim, ser ela concedida
mediante lei e, o Poder Judicirio, como em qualquer lei, ir examinar seu alcance e
fazer sua aplicao e interpretao.
Como o objetivo da anistia o interesse pblico, os interessados no a
podem recusar; contudo, se for condicionada ao cumprimento de alguma exigncia,
os destinatrios podem se negar a cumpri-la. E, uma vez aceita, no pode ser
revogada (art. 5o, XXXVI, da Constituio Federal) mesmo que o anistiado no
cumpra as condies impostas, podendo responder, pelo ilcito previsto no art.359
do Cdigo Penal.
Concedida a anistia, de ofcio, a requerimento do interessado ou do
Ministrio Pblico, por proposta da autoridade administrativa ou do Congresso
Penitencirio, o juiz decidir extinta a punibilidade (art.187, da Lei de Execuo
Penal).
Quanto a graa e indulto, que tambm so formas de clemncia do Estado,
aplicam-se sempre a pessoas determinadas e no a fatos (como na anistia).
A Constituio Federal vigente no se refere mais graa, mas apenas ao
indulto (art.84, XII) passando a graa, por essa razo, a ser tratada como indulto
individual na Lei de Execuo Penal (art.188); o que no ocorreu na reforma da
Parte Geral do Cdigo Penal.
28
O indulto individual (ou graa) pode ser total (ou pleno), alcanando todas
as sanes impostas ao condenado (quando extinguem totalmente as penas), ou
parcial, com a reduo ou substituio da sano (caso chamado de comutao).
Pode ser provocado por petio do condenado, por iniciativa do Ministrio Pblico,
do Conselho Penitencirio, ou da autoridade administrativa (art.188).
O indulto coletivo abrange sempre um grupo de sentenciados e inclui,
geralmente, os beneficirios tendo em vista a durao das penas que a eles foram
aplicadas, embora sendo exigidos requisitos subjetivos (como primariedade, por
exemplo) e objetivos (cumprimento de parte da pena, etc). Tambm pode ser total
ou parcial.
Ao contrrio da anistia, o alcance destes dois institutos no abrangente,
pois apenas atingem os efeitos da sentena condenatria, exigindo, portanto, a
aplicao de penas e, tambm, apenas extinguem a punibilidade prevalecendo os
demais efeitos de condenao. Via de regra as sanes extintas vm discriminadas
nos decretos dos indultos, individual e coletivo.
Pode obter o indulto aquele que est em gozo do sursis ou do livramento
condicional, permitindo tambm a soma das penas de duas condenaes para
verificar-se se esto dentro ou fora dos limites previstos dentro do decreto do
indulto(so institutos compatveis, e nada impede a aplicao sobreposta).
Como o indulto pressupe penas impostas, condenao, discute-se a
possibilidade de sua incidncia nos casos de sentenas recorrveis.
Somente extinguem-se com o indulto (individual ou coletivo) as sanes
mencionadas nos respectivos decretos, permanecendo os demais efeitos da
sentena condenatria, sejam penais ou civis. O indulto, regra geral, no pode ser
recusado, mas se condicionado admite-se a recusa.
Segundo o Art. 2o da Lei no 8072/90 dispe que os crimes hediondos, a
prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo so
insuscetveis de:
Ianistia, graa e indulto;
IIfiana e liberdade provisria.
Este inciso reproduz o contedo do art.5 o, XLIII, da Constituio, inciso este
que, ao lado do imperativo constitucional da elaborao de uma lei que definisse os
crimes hediondos, j de antemo, os considerava inafianveis e insuscetveis de
graa ou anistia.
Na comparao entre o dispositivo constitucional e o art. 2 o da lei dos
Crimes Hediondos, duas observaes so necessrias: no inciso proibitivo da Carta
Magna o constituinte no inseriu o indulto, enquanto o legislador ordinrio o fez; no
inciso constitucional que estava em vigor desde a data da promulgao e, portanto,
com aplicao imediata para a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins e o terrorismo. Apenas ficaram em aberto para os crimes hediondos, os
quais ficaram aguardando sua definio em lei, assim, veio para regulamentar a Lei
no 8072/90.
Portanto, por disposio constitucional (art.5 o, XLIII), regulamentada pela Lei
no 8072, de 25-7-1990, so insuscetveis de anistia, graa de indulto os crimes
arrolados no art. 2o,I, dessa lei. Nesse sentido, o art.1 o, 6o, da Lei no 9455, de 7-41997, que probe a graa e anistia ao condenado por crime de tortura. Dessa forma,
a Lei de Tortura vedou to somente a concesso da anistia, graa e fiana e, por se
tratar de lei especial, que regulamentou todo o tema de tortura, revogou, somente
esse tipo delito, a vedao ao indulto e liberdade provisria. Entretanto, esses
29
4.2.
30
4.3.
4.4.
PRISO TEMPORRIA
31
4.5.
ESTABELECIMENTOS PENAIS
4.6.
LIVRAMENTO CONDICIONAL
32
4.7.
33
contudo, mantido como limite mximo, por disposio expressa do art. 9 o da mesma
lei.
4.8.
4.8.1.
ATENUANTES:
Dentro do esprito que informou a Lei dos Crimes Hediondos, pode parecer
contraditria que nela exista dispositivos que venham a favorecer os rus ou
condenados. O certo que no se pode falar em atenuantes, no sentido tcnico,
como no art.65 do Cdigo Penal, por exemplo, e sim, causas de diminuio de pena,
j que determinam o quantum da diminuio e podem reduzir a pena final abaixo do
mnimo cominado ao delito (ao contrrio das atenuantes genricas).
Delao Eficaz:
Art. 7o ao art. 159 do Cdigo Penal fica acrescido o seguinte pargrafo:
4o Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar
autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a
dois teros.
Trata-se de causa obrigatria de diminuio de pena, que, para ser
aplicada, exige que o crime tenha sido cometido por pelo menos duas pessoas e
que qualquer delas(co-autor ou partcipe) arrependa-se e delate as demais
autoridade (policiais, juzes, promotores), de tal forma que o seqestrado venha a
ser libertado.
Assim, para a obteno do benefcio o agente deve , por iniciativa prpria
ou quando questionado pela autoridade, prestar informaes que efetivamente
facilitem a localizao e libertao da vtima. Da o nome delao eficaz.
Os requisitos so, portanto:
1. prtica de extorso mediante seqestro por duas ou mais pessoas;
2. delao feita por um dos concorrentes autoridade;
3. eficcia da delao.
Para decidir acerca do quantum de reduo, o juiz decidir levando em
conta a maior ou menor contribuio para a libertao da vtima. Quanto maior a
contribuio, maior dever ser a reduo.
A Lei no9807/99, que ficou conhecida por estabelecer normas de proteo a
testemunhas e vtimas, em seu art.13, previu a possibilidade de o juiz conceder
perdo judicial ao delator. Esse dispositivo, entretanto, no revogou o art.159, 4 o,
do Cdigo Penal. Dessa forma, quando incabvel a aplicao desse benefcio, e
normalmente o ser, poder ser reconhecido o instituto da delao eficaz criado pela
Lei dos Crimes Hediondos.
Quadrilha:
34
4.8.2.
AGRAVANTES:
35
Art.9o as penas fixadas no art.6o para os crimes capitulados nos arts. 157,
3o, 158, 2o, 159, caput e seus 1o,2o e 3o, 213, caput, e sua combinao com o
art.223, caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art.223, caput e
pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitando o
limite superior de trinta anos de recluso, estando a vtima em qualquer das
hipteses referidas no art.224 tambm do Cdigo Penal.
Assim que o art. 224 do Cdigo Penal, que at a edio desta lei apenas
criava a presuno da violncia nos crimes contra os costumes previstos no Cdigo
Penal, passa agora tambm a ter fora de uma causa que sempre aumentada a
pena para os crimes do art. 9 o, quais sejam: o latrocnio; extorso qualificada por
morte; extorso mediante seqestro simples e qualificada; estupro e o atentado
violento ao pudor na forma simples e qualificada pela violncia da qual resulte leso
grave ou morte.
Dispe o art.224 do Cdigo Penal:
Presume-se violncia, se a vtima:
a) no maior que catorze anos;
b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia essa circunstncia;
c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
O aumento no se aplica aos crimes de homicdio qualificado, epidemia
qualificada, falsificao de substncia medicinal e genocdio, pois, apesar de
constiturem delitos hediondos, no foram mencionados nesse art.9 o. Em relao ao
homicdio qualificado, existe regra especfica no art.121, 4 o, parte final, do Cdigo
Penal, estabelecendo um aumento de um tero da pena apenas na hiptese de a
vtima ser menor de quatorze anos.
Nos crimes graves como latrocnio, extorso seguida de morte, extorso
mediante seqestro, o dispositivo ressalva que o juiz no pode aplicar aumento
superior a trinta anos. No se deve confundir essa regra com aquela contida no art.
75 do Cdigo Penal. Com efeito, o art. 9 o da Lei dos Crimes Hediondos probe a
fixao de pena superior a trinta anos quando a condenao se refira a um s crime.
J o art.75 permite que, no caso de concurso de crimes apurados em um processo,
a pena atinja patamares superiores (acima de cem anos, por exemplo), mas o
condenado, desse total, s ir cumprir trinta anos.
Nesses crimes graves, existe entendimento de que a norma fere o princpio
constitucional da individualizao da pena (art.5 o, XLVI, da Constituio Federal).
Suponha-se que um latrocnio contra uma criana. A pena de vinte a trinta anos,
aumentada da metade pela idade da vtima, resultando, em abstrato, em pena de
trinta a quarenta e cinco anos. Assim, como o juiz na pode fixar pena acima de trinta
anos, no h como ele individualizar a sano, necessariamente, ser fixada nesse
patamar (trinta anos).
4.9.
De acordo com o 7 da lei que prev o condenado por crime revisto nesta
Lei, salvo hiptese do 2 (Tortura por omisso), iniciar o cumprimento da pena
em regime fechado, a concluso que pode ser entendida a que a Lei no probe
a progresso de regimes.
36
4.10.
5. ASPECTOS POLMICOS
Apesar de possuir apenas treze artigos, dos quais dois foram vetados, a Leis
dos Crimes Hediondos extremamente polmica, gerando infindveis discusses
quanto a sua existncia e aplicao de seus dispositivos.
Comecemos com a questo do indulto, j definido. Existem posies de autores
renomados e de notvel saber jurdico que declaram e defendem ser inconstitucional
a insero do indulto no 2 o,I, na Lei dos Crimes Hediondos, alegando que o
legislador foi alm da norma contida na regra maior (Constituio Federal- art. 5 o,
XLIII). Dizem esses autores, como por exemplo, Alberto da Silva Franco e Antonio
Scarance Fernandes, que no inciso proibitivo da Carta Magna o constituinte no
inseriu o termo indulto, enquanto o legislador ordinrio o fez na Lei n o 8072/90,
assim, a crtica por parte deles se funda na idia de que ocorreu uma ampliao, foi
alm, das vedaes contidas na norma constitucional, sendo, portanto,
inconstitucional tal insero. J Antonio Lopes Monteiro, de postura mais
conservadora, acredita que a Lei no8072/90 ao vedar a aplicao destes benefcios
ele apenas repetiu o texto constitucional. Argumenta ainda dizendo que no teria
como entender os artigos 188 e 189 da Lei n7.210 de 11 de julho de 1984
(Execuo Penal), que trata da maneira como o indulto individual (graa) dever ser
provocado e para onde deve ser encaminhada a petio do indulto.
Esta questo foi discutida atravs de inmeros julgados, por diversas vezes
regulado por decretos como: n 1.242/94; n 1.645/95; n 2.002/96; n 2365/97; n
2838/98 proibindo o indulto no caso de crimes hediondos, porm, mais
recentemente em 1999 comearam a surgir opinies diferentes e finalmente no
decreto 3.667/00 o indulto foi concedido.
Outra questo tambm polmica a da liberdade provisria ser ou no proibida
para os crimes hediondos. Existem autores que consideram inconstitucional tal
proibio, argumentando que a vedao da liberdade provisria no est prevista no
inciso XLIII do art. 5 da Constituio, assim, o inciso II do art.2 da Lei n 8.072/90
tambm excederia os limites do preceito constitucional, alm disso, existe o
argumento de no se poder privar a pessoa de uma condio natural (seu status
libetatis), consagrando o mesmo art.5o,XLVI, o direito-garantia individual da liberdade
provisria e o inciso LVII dizendo ningum ser considerado culpado at o trnsito
em julgamento da sentena condenatria. Entre os que admitem a
constitucionalidade, a defesa baseada no fato de que em nenhum dispositivo
constitucional defeso que lei ordinria venha a proibir a concesso de liberdade
provisria neste ou naquele caso e, na prpria redao constitucional permitida
essa faculdade ( quando a lei admitir)
37
Igual problema est na liberdade provisria com ou sem fiana. Alguns autores
consideram inaceitvel, que, para tais crimes graves como os da Lei dos Crimes
Hediondos, fosse proibida a concesso da liberdade provisria com fiana (crimes
inafianveis), e ao mesmo tempo permitida a liberdade provisria sem fiana. Ou
seja, a liberdade seria concedida sem quaisquer nus.
Tem o recurso em liberdade sua parte contraditria no que diz respeito
apelao em liberdade. A discusso gira em torno de em caso de sentena
condenatria o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em
liberdade, assim, perguntasse que critrios poderia ou deveria utilizar o juiz para
fundamentar sua deciso de autorizar o condenado a apelar em liberdade, deixando,
dessa forma, deixa total discricionariedade ao julgador, o que ponto discutvel.
Alguns doutrinadores defendem a inconstitucionalidade da proibio
progresso de regime por vislumbrar ofensa ao art.5 o, XLVI, da Constituio Federal
(a lei regular a individualizao da pena...). J os que se ope a essa idia
argumentam que esse dispositivo da Carta Magna limita-se a dizer que a
individualizao da pena ser regulada por lei, no mencionando que a progresso
de regime direito dos condenados, e, estando contido o sistema de
individualizao da pena no art.68 do Cdigo Penal considerando, dessa forma, que
nada h de inconstitucional na fixao de regime integralmente fechado. Esta
deciso vem sendo assim decidida reiteradamente pelo STF e o STJ.
Ainda no assunto progresso, discute-se o fato de os crimes anteriores a Lei n
8072/90 (que diz que nos casos de crime hediondo as penas sero cumpridas
inteiramente em regime fechado) serem punidos em regime fechado, sem que a lei
retroaja em benefcio do ru. Discusses existem a respeito desse assunto, mas,
sem qualquer concluso. Da surgem as Jurisprudncias:
Existe, tambm, discusso quanto possibilidade de se conceder o sursis suspenso condicional da pena, ou seja, quando o ru condenado mas no se
executa a pena caso ele cumpra determinado prazo as obrigaes e concesses
impostas pela lei e pelo magistrado (art.77 a 82 do Cdigo Penal)- aos condenados
por crime hediondo, caso a pena fixada no exceda a dois anos. Como no h
vedao expressa, parte da doutrina o entende cabvel, sob o fundamento de que
no se pode negar benefcios que no estejam expressamente vetados.
Por outro lado, argumenta-se que o sursis incompatvel com o sistema mais
severo da Lei dos Crimes Hediondos. Alm disso, a lei diz que a pena ser cumprida
integralmente em regime fechado, demonstrando que uma ordem do legislador.
38
6. JURISPRUDNCIA
6.1.
TORTURA
RT 795/634,635,636.
Ementa:
Crime Hediondo Tortura Possibilidade de Progresso de Regime Prisional
Inconstitucionalidade da Lei n 9.455/97 Lei Ordinria que de Maneira Oblqua
e Furtiva, Derrogou Texto Constitucional.
Nesse julgado, alegada a inconstitucionalidade da lei de tortura (9.455/97),
por ferir o artigo 5, inciso XLIII, da Carta Magna, o qual considera inafianveis e
insuscetveis de graa ou anistia a prtica de tortura, ... e os crimes definidos
como hediondos... (grifamos). Alm disso o relator faz meno ao 2 do referido
artigo o qual diz: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. observado no
relatrio que o Brasil faz parte de diversos tratados internacionais que procuram
tratar esses tipos de crimes da forma mais severa possvel e por isso no Brasil no
poderia ser diferente,demonstra o Relator, se mostrando profundamente irritado com
a possibilidade de vir a existir progresso de pena esses tipos de
crimes.Baseando-se nesses argumentos, o Relator diz ser essa lei inconstitucional.
A segunda ementa diz que essa lei no atingir os outros crimes hediondos,
pois ela ao permitir a progresso de pena ao crime de tortura, no pode atingir aos
crimes hediondo por no admitirem a progresso de pena.
6.2.
CRIMES HEDIONDOS
39
RT 805/510 STF - HC
Ementa:
Crime Hediondo Estupro e atentado Violento ao Pudor Caracterizao da
Hediondez Independentemente de ter Ocorrido Leso Corporal de Natureza
Grave ou Morte Eventos que Traduzem Resultados Meramente Qualificadores
do Tipo Penal.
Neste acrdo, o entendimento do STF (Supremo Tribunal Federal) no
sentido de que os referidos crimes se caracterizem hediondos mesmo sendo
cometidos na forma simples, portanto, sendo impossvel a progresso de pena.
O plenrio do STF, baseia-se na lei n 8.072/90, que trata dos crimes
hediondos artigo 1, inciso V, VI e nos artigos 213 combinado com o artigo 223,
caput e nico e 214 combinado com o artigo 223, todos do cdigo penal, caput e
nico, respectivamente.
A opinio do grupo vai de acordo com este julgado que a caracterizao de
crime hediondo do estupro e atentado violento ao pudor mesmo na sua forma
simples.
Para reforamos nosso ponto de vista, encontramos no Cdigo Penal
comentado, de Celso Delmanto, Roberto Delmanto, Roberto Delmanto Junior e
Fbio M. de Almeida Delmanto, que traz no artigo 213 do cdigo penal e 214, que
tratam, respectivamente de estupro e atentado violento ao pudor, serem esses
crimes hediondos mesmo na sua forma mais simples, baseando-se na lei 8.072/90
artigo 1, em conformidade com o art. 5, XLIII, da CF.
Alm disso encontramos um artigo do Professor Mirabete, que traz um monte
de julgados que consideram esses crimes hediondos mesmo na sua forma simples e
outros tambm numerosos que no consideram esses crimes hediondos na sua
forma simples. Depois de dissertar bastante obre o tema, o autor admite que pelo
entendimento da lei, esses tipos de crimes so hediondos mesmo na sua forma mais
simples, mas de opinio contrria, achando ser muito rigoroso, entender serem
esses crimes hediondos na sua forma simples.
Mas alm de Mirabete encontramos dois julgados que pensam da mesma
forma que ele, so estes:
RT- 805/677
Ementa:
Crime Hediondo Estupro e atentado Violento ao Pudor Crimes que se
Classificam como Hediondos, somente Quando da Violncia Decorre Leso
Grave ou Morte Possibilidade de Comulao de Pena.
No mesmo sentido
RT- 801/651
Ementa:
40
41
7. CONCLUSO
Mais de dez anos se passaram da Lei dos Crimes Hediondos e de seu
objetivo de diminuir a criminalidade e pr fim ao clima de insegurana vivido no pas.
At hoje sua existncia e dispositivos causam polmica, mantendo-se ainda dividida
a Jurisprudncia.
Ainda cedo para saber se a Lei n o 8072/90 atingiu seu objetivo
proporcionando um ambiente de segurana populao, recentes pesquisas
realizadas nos mostram ser a segurana o maior problema em quase todos os
estados. Ser que aumentando sensivelmente a pena, ou mesmo criando
dispositivos que aparentemente impeam qualquer benefcio aos condenados
resolve o problema? Ao mesmo tempo, se no existisse nenhuma Lei dessa
natureza, ser que no estaramos vivendo num clima de insegurana ainda maior?
Fica, assim, a sensao, embora parcialmente falsa, da quase-inutilidade desse
diploma legal no que tange criminalidade que se quis combater.
Assim, percebemos que necessrio olhar para a estrutura como um todo,
criar condies fsicas para a aplicao legal da pena; analisar os fatores referentes
punio - tendo em vista a precariedade dos estabelecimentos penais, que no
possuem estrutura para punir com efetividade e cumprir sua funo de reabilitao
mas tambm, os fatores sociais, econmicos e polticos que influenciaram para a
ocorrncia do crime.
42
8. ANEXOS
8.1.
TRANSPARNCIAS
8.2.
JURISPRUDNCIAS
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9. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS