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1.1 DISOLUCIN
La palabra disolucin es utilizada por el legislador, y aceptada por la doctrina
mexicana, en la acepcin que significa resolver un acto jurdico. Por
consiguiente como apunta Mantilla Molina, es necesario aclarar que cuando se
alude a la disolucin de la sociedad se est haciendo referencia a la resolucin
del negocio social, y no a la extincin de la persona moral nacida de l, pues
sta, aunque pierde su capacidad para realizar nuevas operaciones, subsiste
para efectos de resolver, en una etapa posterior llamada liquidacin, los
vnculos jurdicos establecidos por la sociedad con terceros y con sus propios
socios y por los socios entre s.
1.1.1 CONCEPTO
El estado o situacin de una persona moral que pierde su capacidad legal para
el cumplimiento del fin para el que se cre y que slo subsiste, con miras a la
resolucin de los vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por
aqulla con los socios y por stos entre s.
La disolucin es, pues, la preparacin para el fin, ms o menos lejano, pero no
implica el trmino de la sociedad ya que una vez disuelta, se pondr en
liquidacin y conservar su personalidad jurdica nicamente para esos
efectos.
1.1.2 DISOLUCIN DE SOCIEDADES MERCANTILES
A) DISOLUCIN PARCIAL
Se habla de disolucin parcial cuando un socio deja de participar en la
sociedad, cuando el vnculo jurdico que lo une a la sociedad queda roto." Es la
extincin delvnculo jurdico que liga a uno de los socios con la sociedad. La
disolucin parcial se puede presentar por separacin o por exclusin del o de
los socios, pero antes se expondrn las causas comunes legales y estatutarias
o convencionales de disolucin parcial.
B) DISOLUCIN TOTAL
La disolucin total de la sociedad no es sino un fenmeno previo a su extincin,
a lograr la cual va encaminada la actividad social durante la etapa que sigue a
la disolucin, es decir, la liquidacin.
1.1.3 DISOLUCIN DE SOCIEDADES COOPERATIVAS
De acuerdo con la Ley, las sociedades cooperativas se disolvern en los
siguientes casos:
LIQUIDACIN
Sirve de base para que los liquidadores reciban del administrador o
administradores los bienes de la sociedad en disolucin. El estado similar al
estado de situacin financiera comn y sus caractersticas son:
Constituye un estado financiero esttico que se formula a la fecha en que se
acuerde la disolucin de la sociedad.
El activo debe representarse con valores actuales amparados, de preferencia,
por avalos periciales en lo que se refiere al activo permanente o fijo.
Debe mostrar el pasivo actual a cargo de la sociedad.
1.2.2 RESULTADO DE LA LIQUIDACIN
Disuelta la sociedad, dice el artculo 234 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles, se pondr en liquidacin. La liquidacin constituye la fase final del
estado de disolucin.
En trminos generales, la liquidacin tendr por objeto concluir las operaciones
sociales pendientes, cobrar lo que se adeude a la sociedad y pagar lo que ella
deba., vender los muebles sociales y practicar el reparto del haber o
patrimonio social entre los socios. La liquidacin culmina con la cancelacin de
la inscripcin del contrato social, con lo cual la sociedad queda extinguida.1.2.3
OBLIGACIONES LEGALES Y FISCALES DE LOS LIQUIDADORES
El liquidador o liquidadores debern informar del estado de la liquidacin en
que se encuentra la entidad, una vez disuelta, mediante aviso publicado en un
peridico de amplia circulacin nacional o regional, segn el mbito de
operaciones de la entidad, dentro de los diez das hbiles siguientes a la fecha
en que fue decretada. Dicho aviso ser fijado en un lugar visible de las oficinas
de la entidad.
El liquidador o liquidadores designados debern inscribir su nombramiento,
previa aceptacin del cargo, ante la Cmara de Comercio con jurisdiccin en el
domicilio principal de la entidad en liquidacin. Solo a partir de la fecha de
inscripcin, los nombrados tendrn las facultades, deberes y obligaciones de
los liquidadores.
El certificado de registro respectivo deber remitirse a la Superintendencia de
la Economa Solidaria dentro de los diez das hbiles siguientes a su
expedicin.
A) OBLIGACIN DEL ESTADO DE SITUACIN FINANCIERA
Los dueos y gerentes de negocios necesitan tener informacin financiera
actualizada para tomar las decisiones correspondientes sobre sus futuras
operaciones. La informacin financiera de un negocio se encuentra registrada
en las cuentas del mayor.
Sin embargo, las transacciones que ocurren durante el perodo fiscal alteran los
saldos de estas cuentas. Los cambios deben reportarse peridicamente en los
estados financieros.
En el complejo mundo de los negocios, hoy en dacaracterizado por el proceso
de globalizacin en las empresas, la informacin financiera cumple un rol muy
importante al producir datos indispensables para la administracin y el
desarrollo del sistema econmico.
La contabilidad es una disciplina del conocimiento humano que permite
preparar informacin de carcter general sobre la entidad econmica. Esta
informacin es mostrada por los estados financieros.
La expresin "estados financieros" comprende: Balance general, estado de
ganancias y prdidas, estado de cambios en el patrimonio neto, estado de
flujos de efectivo (EFE), notas, otros estados y material explicativo, que se
identifica como parte de los estados financieros.
Las caractersticas fundamentales que debe tener la informacin financiera son
utilidad y confiabilidad. La utilidad, como caracterstica de la informacin
financiera, es la cualidad de adecuar sta al propsito de los usuarios, entre los
que se encuentran los accionistas, los inversionistas, los trabajadores, los
proveedores, los acreedores, el gobierno y, en general, la sociedad. La
confiabilidad de los estados financieros refleja la veracidad de lo que sucede en
la empresa.
B) PAGO DE IMPUESTOS
El impuesto es una prestacin tributaria obligatoria, cuyo presupuesto de
hecho no es una actividad del Estado referida al obligado y destinada a cubrir
los gastos pblicos.
El impuesto es la prestacin de dinero o en especie que establece el Estado
conforme a la ley, con carcter obligatorio, a cargo depersonas fsicas y
morales para cubrir el gasto pblico y sin que haya para ellas contraprestacin
o beneficio especial, directo e inmediato.
C) DISTRIBUCIN DEL HABER SOCIAL ENTRE LOS SOCIOS
Los liquidadores, una vez cubiertas las deudas sociales, debern liquidar a
cada socio la parte que le corresponda en el haber social.
Dice el artculo 243 de la Ley General de Sociedades Mercantiles que ningn
socio podr exigir de los liquidadores la entrega total del haber que le
corresponda, pero s la parcial que sea compatible con los intereses de los
acreedores de la sociedad, mientras no estn extinguidos sus crditos pasivos
sucesivo efecten.
En cambio, es disolucin parcial la que supone la separacin de uno o varios socios,
con rembolso del capital aportado, sin que se afecte la vida de la sociedad, que por lo
dems llevara adelante su operacin normal.
Ahora bien, esta separacin del socio puede operar por exclusin forzosa del mismo,
o bien de modo voluntario, igualmente cuando la ley o los estatutos la permitan, pero
tambin, claro es, en caso de que la asamblea o junta de socios as lo acuerde.
La disolucin total de las sociedades procede:
I. Por expiracin del trmino fijado en elcontrato social;
II. Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por
quedar ste consumado;
III. Por acuerdo de los socios tomando de conformidad con el contrato social y con la
ley;
IV. En la Sociedad Annima porque el numero de accionistas llegue a ser inferior al
mnimo que la ley establece, o porque las partes de inters se renan en una sola
persona;
V. Por la prdida de las dos terceras partes del capital social.
LIQUIDACIN.
Concepto.
La liquidacin acarrea, como su nombre lo indica, dos actividades fundamentales,
ahora a cargo de los liquidadores:
a) El pago de las deudas sociales y el cobro de los crditos;
b) El pago a los socios de la cuota de liquidacin.
rgano de liquidacin: atribuciones y funciones.
Como ha quedado dicho, los administradores, decretada la disolucin, no pueden
iniciar nuevas operaciones, por lo que deben entregar la operacin de la sociedad a
los liquidadores, sin perjuicio de que los administradores mismos se conviertan en
liquidadores, cuyo nombramiento debe hacerse por acuerdo de la asamblea o junta de
socios, precisamente en el acto en que se acuerde o reconozca la disolucin, pues,
de otro modo, tal nombramiento puede hacerlo el juez del domicilio social a peticin
de cualquier socio.
El nombramiento de estos, liquidadores, que pueden ser uno o ms, debe inscribirse
en el Registro Pblico de Comercio.
En cuanto a la liquidacin, se practicara con arreglo a lo quesobre este punto prevean
los estatutos o a lo que decidan los socios y, a falta de todo ello, con arreglo a lo
siguiente, una vez que los administradores entreguen a los, liquidadores todos los
bienes, libros, papeles y documentos de la sociedad, incluido un inventario del activo y
del pasivo:
I. Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la
disolucin;
II. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba;
III. Vender los bienes de la sociedad;
IV. Liquidar a cada socio su haber social;
V. Practicar el balance final de la liquidacin, que deber someterse a la discusin y
aprobacin de los socios, en la forma que corresponda, segn la naturaleza de la
sociedad. El balance final, una vez aprobado, se depositara en el Registro Pblico de
Comercio;
VI. Obtener del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del
contrato social, una vez concluida la liquidacin.
Por lo que se refiere a la forma de que se debe entregar a los socios la cuota de
liquidacin, ha de tenerse presente lo siguiente:
Aun despus de disueltas y durante la liquidacin, las sociedades conservan su
personalidad jurdica.
Concluida la liquidacin, los liquidadores deben conservar en su poder, durante diez
aos, los libros, papeles y documentos de la sociedad.
En las sociedades de personas, y salvo disposicin de otro sentido de los estatutos
sociales o acuerdo de los socios, la cuota de liquidacinpodr repartirse con entrega
de lotes formados con los bienes que constituyan el haber social.
En las sociedades annimas, y siempre salvo disposicin estatutaria o acuerdo de
los accionistas en otro sentido, la cuota de liquidacin se les entregara en efectivo,
contra entrega de los ttulos de sus acciones, y una vez aprobado el balance final,
previa publicacin del mismo por tres veces, de diez en diez das, en el peridico
oficial del domicilio de la sociedad.
Entregadas las cuotas de liquidacin, y aprobado el balance final, los liquidadores
debern inscribir, en el Registro Pblico de Comercio, la cancelacin de los datos con
arreglo a los cuales aparece inscrita la sociedad.
Las sumas no cobradas por los accionistas en el transcurso de dos meses se
depositaran, a favor de los mismos, en una institucin de crdito.
Aunque es controvertible la posibilidad de que una sociedad disuelta, estos es, en
liquidacin, pueda otorgar poderes, pues en principio, como ya se vio, est impedida
de llevar adelante su objeto social, y solo, a travs de sus liquidadores, debe actuar
en vista de la realizacin de sus activos fijos y circulantes, as como el pago de sus
deudas y cobro de los crditos a su favor, no es necesario desplegar un esfuerzo
retrico para llegar a la conclusin de que necesitar acudir al auxilio de apoderados,
precisamente para que auxilien a los liquidadores en su desempeo, ante la
posibilidad de que los activos seannumerosos y de que la cobranza requiera de la
actuacin, precisamente, de especiales apoderados para pleitos y cobranzas.
Por lo mismo, resulta explicable la opinin sustentada por el Noveno Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, en el amparo directo 5279/2000,
Novacel, S.A. de C.V., el 26 de marzo de 2001:
Si bien es cierto que las sociedades mercantiles, conforme a los dispuesto en el
artculo 229, fraccin I, de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se disuelven al
fenecer el trmino fijado en el contrato social, sin embargo, si continan operando, el
poder que se otorgue con posterioridad a dicha expiracin tiene plena validez legal,
puesto que la conclusin del trmino previsto por el numeral citado no implica la
desaparicin total de la sociedad, debido a los compromisos que adquiri con
anterioridad y continan vigentes hasta su total solucin.
Cancelacin del registro.
Vsquez del Mercado examina la posibilidad de que la asamblea respectiva revoque
el acuerdo de disolucin anticipada, para lo cual invoca opiniones doctrinales que se
inclinan por una u otra solucin; se adhiere a la postura favorable, por estimar que,
mientras no se hayan producido todos los efectos de una declaracin de voluntad,
como lo fue el acuerdo de la asamblea, tal declaracin puede revocarse, mxime que
no se ha realizado la extincin de la sociedad, y que conserva personalidad jurdica,
por todo lo cual no se le puede negar el derecho derevocar su propia declaracin de
voluntad.
No es fcil compartir tal opinin. Ante todo, advirtase que los trabajos doctrinales que
menciona Vsquez del Mercado, todos ellos de autores italianos, fueron elaborados
con anterioridad a la entrada en vigor del Cdigo Civil italiano de 1942, luego es muy
dudosa su validez a la luz de la nueva legislacin. Por otra parte, implcitamente el
propio Vsquez del Mercado insina la conveniencia de adoptar una postura como la
que sostiene, que en primer lugar carece de fundamento legal y, adems, supone que
el acuerdo de disolucin ya ha surtido algunos de sus efectos, sin mayor
inconveniente, luego el volver hacia atrs, para resolver que la sociedad, en verdad ya
falleciente, recupera todo su vigor, en algunos casos seria imposible, ante situaciones
creadas a la luz de la disolucin, y algunos ejemplos servirn para dejar claro lo
anterior:
1. Ciertos acreedores aceptaron percibir solo una parte de los saldos a su favor y
extendieron los respectivos finiquitos. Cabra preguntarse si el dejar sin efectos el
acurdo de disolucin supondra volver las cosas al estado que guardaban, y con ello
tales acreedores readquiriran sus derechos originales.
2. La sociedad misma obtuvo pagos anticipados por parte de deudores que, como
requisito, exigieron y obtuvieron un castigo de sus deudas. Reasumiran la obligacin
de efectuar el pago con arreglo a su importe original?
FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILESConcepto.
Si bien nuestra ley no suministra un concepto de fusin, no es difcil inferirlo de las
consecuencias que acarrea dicha institucin legal: es la unin de la personalidad y
patrimonio de dos o ms sociedades. Por supuesto, la unin de los patrimonios
plantea la de los activos y pasivos de las sociedades involucradas en la fusin.
De esta suerte, es posible que todas ellas desaparezcan, esto es, se disuelvan, para
constituir una nueva, o bien que solo desaparezca una o ms, para incorporarse a la
que sobrevivir.
La prctica comercial mexicana viene mostrando, al igual que en otros pases, una
tendencia hacia la concentracin de empresas, mediante diversos mecanismos
jurdicos, como la fusin que aqu se examina, pero tambin con empleo de otras
formas, como la adquisicin de paquetes mayoritarios de acciones, asociaciones en
participacin, contratos de asociacin estratgica, conocidos todava en nuestro
medio con la expresin inglesa joint venture, y algunas otras.
Segn informacin periodstica, durante 2004 las actividades comerciales en las que
se oper el mayor nmero de concentraciones fueron las alineadas en la industria de
la construccin de inmuebles, pero tambin en las de acero, minera,
telecomunicaciones, alimentos y bebidas, con un total de ciento cuatro transacciones,
en algunas de las cuales participaron fondos financieros de capital de riesgo. Por
supuesto, no faltaron empresas extranjeras, si bien participaron enminora.
Naturaleza jurdica.
Una vez ms con sustento en la concepcin orgnica de las sociedades, se ha
pretendido que la fusin supone la unin, con efectos semejantes a los del
matrimonio, salvo el carcter de personas morales en el caso de las sociedades. Por
supuesto, ni legal ni prcticamente podra justificarse la semejanza y, por tanto, no
queda sino considerar que la fusin participa de una especial naturaleza jurdica,
desconocida en otras manifestaciones del derecho, de modo especial si se atiende a
que la sociedad o sociedades que se disuelven, en cambio, no se liquidan, pues
conservan sus derechos y sus obligaciones frente a terceros, si bien conjuntamente
con los derechos y obligaciones de las dems, y aun es posible que tambin
permanezcan los mismos socios, en unin de los que figuraban como tales en las
otras sociedades.
Clasificacin.
Dos son las formas en las que puede operar la fusin:
1. La llamada fusin propia, que es la consistente en que de las dos o ms
interesadas en la fusin, todas ellas se disuelven para dar nacimiento a una nueva.
2. La llamada fusin por incorporacin o impropia, en la que una de las sociedades,
llamada fusionante, absorber la personalidad y patrimonio de las fusionadas.
Acuerdos de fusin.
La fusin de varias sociedades deber ser decidida por cada una de ellas, en la forma
y trminos que correspondan segn su naturaleza, lo que, expresado en otros
trminos, significa que, segn se tratedel tipo social y, especialmente, de las
facultades de su rgano supremo, el acuerdo corresponder a la naturaleza y
estructura del capital y al mecanismo de votacin.
As, por ejemplo, en la sociedad de responsabilidad limitada no es preciso que se trate
de una asamblea extraordinaria, pues respecto de dicho tipo social no existe la
distincin entre la ordinaria y la extraordinaria. En cambio, si se trata de una sociedad
annima, el acuerdo debe adoptarse en una asamblea extraordinaria.
Ahora bien, estos acuerdos de fusin deben inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio que corresponda a los domicilios sociales respectivos, y publicarse en el
peridico oficial de cada uno de dichos domicilios. Adems, cada una de las
sociedades deber publicar su ltimo balance y las fusionadas, adems, el sistema
que establezcan para la extincin de sus pasivos.
Contrato de fusin: efectos.
El contrato en la prctica conocido como pacto- de fusin es, como su nombre lo
indica, la seria de clausulas en las que se consigna la forma en la que ha de operar la
fusin; el tratamiento que se dar a los diversos capitales sociales, que en la prctica
suelen sumarse para constituir el de la sociedad resultante de la fusin; la situacin de
los socios, que podrn conservar su carcter en la fusionante o la que resulte del
mecanismo de fusin; los nuevos derechos y obligaciones de los socios; la forma en
la que se har frente a los pasivos de las diversassociedades; la ratificacin o
revocacin de los poderes conferidos por las sociedades que habrn de desaparecer,
etctera.
En caso de que todas las sociedades se fusionen para dar nacimiento a una nueva, la
constitucin de esta ltima deber ajustarse al rgimen legal que corresponda al tipo
de sociedad que se adopte.
Por lo que se refiere a los efectos del pacto de fusin, es posible que se surtan en dos
formas:
Tres meses despus de efectuarse la inscripcin registral;
Durante dicho plazo, cualquier acreedor de las sociedades que se fusionan podr
oponerse judicialmente, en la va sumaria, a la fusin, la que se suspender hasta que
cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposicin es infundada. Transcurrido
el plazo sealado sin que se haya formulado oposicin, podr llevarse a cabo la
fusin, y la sociedad que subsista o la que resulte de la fusin, tomara a su cargo los
derechos y las obligaciones de las sociedades extinguidas (art. 224 LGSM).
En el momento de la inscripcin registral;
si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de
fusionarse, o se constituyere el depsito de su importe en una institucin de crdito, o
constatare el consentimiento de todos los acreedores. A este efecto, las deudas a
plazo se darn por vencidas (art. 225).
fusin, las escasas semejanzas han dado lugar a que sean aplicables, a la primera de
ellas, las reglas expuestas en la unidad que antecede, respecto de la fusin.
Sin embargo, es fcil apreciar las semejanzas y las diferencias; vanse primeramente
las segundas:
La fusin supone la preexistencia de varias sociedades con sus respectivas
personalidades y patrimonios, al paso que la transformacin solo plantea la existencia
de una sociedad.
Es posible que la fusin no conduzca a la adopcin de un nuevo tipo social, cuando,
como es frecuente, todas las sociedades participantes hayan tenido el mismo tipo de
la que subsista o de la que resulte. Por el contrario, la transformacin conduce,
necesariamente, a la modificacin del tipo social.
La multiplicidad de patrimonios, crditos, deudas y socios, propia de la fusin, no se
presentara en la transformacin.
Como semejanzas pueden apuntarse las siguientes:
El acuerdo deber tomarse por el rgano que corresponda segn el tipo social de
que se trate.
Dicho acuerdo deber inscribirse en elRegistro Pblico de Comercio y publicarse en
el peridico oficial del domicilio de la sociedad.
Habr de efectuarse la publicacin del ultimo balance e informarse sobre el sistema
establecido para la extincin del pasivo.
La transformacin surtir efectos tres meses despus de la inscripcin registral, o
bien de inmediato, si se precisa que todas las deudas sociales se pagarn conforme a
lo estipulado respecto de cada una de ellas.
La adopcin del nuevo tipo social se ajustara a los requisitos de constitucin
respectivos.
Cambio de capital fijo a variable.
Como antes se dijo, tambin la reforma del rgimen adoptado para el capital social y
su modificacin de fijo a variable, supone la transformacin de la sociedad.
La variabilidad del capital plantea la existencia de dos segmentos del capital social: la
porcin fija y la parte variable. Esta ultima es susceptible de aumento por
aportaciones posteriores de los socios o por admisin de nuevos socios, y de
disminucin por retiro parcial o total de las aportaciones, sin mas formalidades que
las establecidas en el capitulo formado por los arts. 213 a 221 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles.
Lo anterior supone que dicha parte variable del capital no puede aumentarse o
reducirse sino en la forma especificada, o sea que no podr incrementarse, por
ejemplo, como resultado de la capitalizacin de activos o de pasivos, y tampoco podr
reducirse para absorber pasivos.