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Bolilla N12

Mtodos Modernos: aparecen a fines del siglo XIX y comienzos del XX, como una reaccin
contra los mtodos tradicionales a los que se criticaba sobre todo su excesivo racionalismo que
los hacia considerar a la ley como la nica fuente o modalidad del Derecho. Pero no se abandonan
los mtodos tradicionales por completo, sino que se los adapta a las nuevas circunstancias
sociales.
Mtodo de le Evolucin Histrica (Saleilles)
Concepto: Dice que la Ley es expresin de las necesidades histrico-sociales que motivaron su
sancin y por esto debe encarrsela como si tuviera vida propia, para que no solo responda a las
necesidades que la originaron sino tambin a todas las otras necesidades que van surgiendo con
su posterior evolucin a lo largo de la historia. Para interpretar la ley, se debe salir de ella e
investigar las necesidades sociales, del momento para captar los nuevos sentidos que pueda ir
cobrando la norma frente a una nueva realidad social. Se explica as que la interpretacin de un
mismo texto legal pueda variar a travs del tiempo. A pesar de que esto era una innovacin para
el momento, Saleilles aun cree que la nica fuente del Derecho es la ley, y que las dems solo
sirven para su interpretacin.
Este mtodo es criticado porque no da seguridad jurdica, porque varia la interpretacin segn las
circunstancias sociales del momento que se vive. La interpretacin no puede depender solo del
estado contemporneo del juez si la norma no es variable y fugaz por naturaleza, como la nocin
de lo que es el orden publico. La interpretacin debe hacerse tomando en cuenta le poca en que
se la elaboro. Este mtodo, no obstante lo expresado tiene y ha tenido en los jueces gran
influencia.
Mtodo de la libre interpretacin cientfica: (Gny)
Presupuesto: INTERPRETACIN DE LA LEY: Gny parte de 2 supuestos fundamentales: que la
interpretacin de la ley debe hacerse reconstruyendo el pensamiento del legislador, como
propona el mtodo histrico o exegtico. Para ello el interprete frente a un texto oscuro debe
recurrir 1ro al mtodo gramatical; si aun as no logra su propsito debe recurrir a la interpretacin
lgica, pero sin llegar a los excesos en los que cayo el mtodo dogmtico. Dice Gny que cuando
el legislador dicta una ley de forma general y abstracta, solo tienen en cuenta algunos casos
concretos, pero como su intencin era la de establecer un precepto general, la formula debe
aplicarse a todos los casos que pueda abarcar y que el no ha previsto de antemano; adems
como una ley nunca aparece de forma aislada sino que dentro del ordenamiento jurdico, el
sentido del texto tambin depende del sentido y alcance de algunas otras normas, que son parte
de este.
Por ultimo si aun no se descubre el sentido y alcance del texto, el interprete tendr que recurrir a
los elementos que utiliza el mtodo exegtico para realizar la interpretacin (trabajos
preparatorios de la ley, informes parlamentarios, notas de codificadores o autores, leyes
anteriores que esa ley modifico, derogo, etc.)
APLICACIN DE OTRAS FUENTES:
El 2do presupuesto dice que si aun no se puede lograr la interpretacin, por que no hay ley que
prevea el caso ni directa ni indirectamente, es por que estamos frente a una laguna de
legislacin, y en tal caso, antes de violar la ley para hacerla decir lo que no puede haber previsto,
se debe recurrir, a otras fuentes, aunque ya no se esta interpretando la ley sino aplicando otras
normas, que pueden ser:
a. formales: la Ley; la costumbre, cuando complementa la ley y no cuando se opone a ella; la
autoridad (jurisprudencia y doctrinas modernas); y la tradicin (jurisprudencia y doctrinas
antiguas)
INTEGRACIN DEL Derecho:
b. no formales: se resumen en lo que se conoce como la naturaleza positiva de las cosas de
acuerdo a la libre investigacin cientfica, que es una fuente material por lo que ya no se
esta interpretando sino integrando el Derecho, por que es el mismo interprete es el que
debe crear una norma aplicable para el caso no previsto con un margen amplio de libertad.
Escuela del Derecho libre (Kantorowicz):
Concepto: Esta escuela propone independizar a los jueces de la obligacin de tener que ajustar
sus fallos a las leyes, autorizndolos para que puedan fundarlos en sus propios criterios de
justicia.
De este modo la ley solo viene a ser una norma orientadora, un consejo, que el juez puede o no
tener en cuenta de acuerdo a que se ajuste o no a su propio criterio de justicia. la escuela libre
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hace del juez un creador e innovador libre del derecho, por que lo libera de la sujecin de la ley;
sosteniendo que de este modo se lograra una mas perfecta adecuacin del Derecho a las
constantes transformaciones de la sociedad, y por esto un ms rpido progreso jurdico y social.
Se la llama Doctrina de la Escuela libre del Derecho y no Mtodo interpretativo, por que es
antimetodica, es la negacin de todo mtodo, aunque proponga una manera de interpretacin.
La escuela es voluntarista, porque al no estar sujeto el juez a la norma, decide la sentencia por un
acto de voluntad. Cossio ha denominado a esta concepcin voluntarismo Amorfo. Esta doctrina
ha sido criticada porque al proponer que los fallos deben fundarse en el criterio de justicia del
juez, que es algo tan subjetivo, hace desaparecer la seguridad jurdica que es reemplazada por la
arbitrariedad.
Teora pura del Derecho de Kelsen:
Dijo que es un error creer que la Ley sea susceptible de una solo interpretacin, puesto que esta
constituye un marco de posibilidades dentro del cual cabe siempre por lo menos 2 soluciones
posibles y lo que debe discutirse es cul es la ms justa; pero elegir cual es la ms justa es una
tarea de la poltica jurdica y no tanto en la ciencia jurdica. Esta posicin es ametdica. Cossio ha
denominado a esta Tesis voluntarismo estructurado por que si bien la eleccin entre las
posibilidades depende de un acto de voluntad del interprete, la eleccin tiene como limite, a
diferencia de la doctrina del Derecho libre, la estructura o marco legal.
Teora Egolgica del Derecho de Cossio:
Cossio sostiene que lo que se interpreta no es la Ley sino la conducta humana, a travs de la ley,
esto se explica ya que l sostiene que el Derecho es conducta humana en su interferencia
intersubjetiva y la norma un pensamiento que se refiere a esa conducta, por lo que el interprete
siempre estar interpretando el objeto mentado por la norma, es decir, la conducta.
Cossio acepta la teora de Kelsen, aunque adaptndola a su enfoque por lo que dice que toda
norma permite varias interpretaciones de la conducta por ella esquematizada. Para interpretar la
conducta, que es un objeto cultural, se la debe comprender, se debe captar su sentido, es decir
debemos conocer su finalidad, tener conciencia del sentido, o como dice Cossio tener la vivencia
del sentido; como ese sentido no esta en los hechos sino que esta como vivencia en el que
ejecuta la conducta, para comprenderlo el interprete debe vivir a su ves ese sentido.
Esa comprensin se alcanza y aumenta por un proceso emprico-dialctico, por que el
conocimiento de los objetos culturales se realiza yendo de desde los hechos objetivamente dados
(el sustrato le dice Cossio) a la vivencia del sentido. Por ejemplo, cuando leemos un libro vamos
de las palabras impresas (el sustrato) a la vivencia del sentido y para alcanzar totalmente a
comprenderlo, muchas veces debemos releer lo ledo (el sustrato) para distinguir mejor su
sentido, y as sucesivamente porque cada ves que realicemos este proceso nuestro conocimiento
del objeto va a aumentar, por que la comprensin se alcanza y aumenta mediante un proceso
circular que va del sustrato al sentido y viceversa. El proceso se denomina emprico por la
realidad del sustrato y el sentido, y dialctico por que el sustrato y el sentido hacen de tesis y de
heterotesis.
Por lo tanto el esquema de conducta contenido en la norma se interpreta mediante el mtodo
emprico-dialctico, porque el interprete va de la representacin mental del esquema genrico de
conducta contenido en la norma, al sentido de esta conducta que tambin esta en la norma y que
debe ser por el vivenciado. Al aplicar esa norma a un caso concreto, el jurista interpreta a su ve la
conducta real y concreta producida en la vida social, para referirla o despus al correspondiente
esquema normativo, cumplindose aqu tambin el proceso emprico-dialctico.
Esta escuela es tambin ametodica, por lo que para Cossio los mtodos de interpretacin solo
tienen una funcin de objetivacin, es decir, sirven para que los dems puedan tambin
comprender el resultado a que llego el interprete o para dar mas fuerza de conviccin o
fundamento cientfico a una determinada interpretacin. Por ejemplo el mtodo exegtico sirve
demostrar que el legislador pensaba igual que la solucin dada por el juez. Esto se debe a que la
solucin debe ser la mas justa, pero no solo la que al juez le parezca mas justa, sino la
objetivamente ms justa.

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Bolilla N 13
Aplicacin del Derecho en relacin al territorio: su problemtica.
Toda norma jurdica tiene un mbito temporal y un mbito espacial de validez. El principio de
territorialidad del Derecho dice que el Derecho de un Estado rige, en principio, slo en el territorio
de ese estado.
No se presenta ningn problema cuando se trata de personas que habitan un mismo pas, pero en
la actualidad con la intensificacin de las relaciones entre los pueblos es muy comn que las
personas se trasladan a otros pases o realicen transacciones fuera de su pas, por lo que es
necesario establecer a qu normas se vern sometidos, para que en caso de conflicto saber cual
norma debe aplicarse.
La extraterritorialidad del Derecho es la penetracin del derecho extranjero en el territorio patrio
y del propio en el extranjero. Este problema es estudiado por la Cs, del Derecho internacional.
Las normas del Derecho Internacional Privado, que se encargan de este problema, no resuelven
directamente el conflicto, sino que indican cul es la norma que ha de regirlo. En nuestro Cdigo
Civil hay numerosas disposiciones de derecho internacional privado, por las cuales se permite en
ciertos casos, la aplicacin del derecho extranjero en nuestro pas.
Principios Bsicos:
Los dos regmenes bsicos y antagnicos, referentes a la relacin entre el Derecho y el mbito
espacial de su validez, que originaron el Derecho internacional privado son:
Sistema de la territorialidad del Derecho: el Derecho rega a todas las personas y cosas que
se encontraran dentro del territorio estatal, as como a las que entraban en el; y dejaba de
aplicarse a todas las que salan de el. Este sistema tuvo su auge en el feudalismo
Sistema de la Personalidad del Derecho: (en el Siglo V cuando se invade Roma, el Derecho
pasa de ser territorial a personal. Cada individuo estaba sometido a la tribu o grupo al que
perteneca, sea cual fuere el lugar donde se encontrara. Convivan dos derechos: el de los
brbaros y el de los romanos. Inconvenientes: no pudo solucionar el problema de la relacin entre
cada uno. Y adems para que existiera orden, deban aplicarse normas generales que acataran
los dos grupos.)
Las personas se regan por el Derecho del grupo o tribu al que pertenecan, sea cual fuere al lugar
en que se encontrasen; por lo tanto un Derecho determinado no regia dentro de ciertos limites
territoriales fijos, pudiendo existir varios regmenes jurdicos distintos en un mismo. Este sistema
impero entre los brbaros que invadieron el imperio romano, porque estos eran tribus nmades,
por lo su rgimen jurdico se aplicaba en donde estos se encontrasen. Presenta el inconveniente
de que las normas que rigen ciertas cosas como la propiedad inmueble, la polica, etc. deben
aplicarse a todos los que se encuentren en un mismo territorio para que exista un mnimo de
orden.
Carcter de ambos sistemas:
Estos sistemas no son propiamente sistemas de Derecho Internacional Privado, porque si bien los
conflictos de leyes se presentaban igual y se resolvan de alguna manera, en ambos casos se
aplicaba el derecho interno, con absoluta exclusin de otro rgimen. Ser derecho internacional
privado, recin cuando se encuentre una solucin que armonice los regmenes de los diversos
Estados, para solucionar los conflictos provocados por sus diferentes legislaciones.
Sistemas de Derecho Internacional Privado: son una combinacin de los principios bsicos
de la territorialidad y la personalidad o extraterritorialidad con predominancia de uno o de otro.
Sistema de los Estatutos:
Se origin en el norte de Italia durante el Siglo XIII hasta el Siglo XVIII, en un grupo de ciudades
que presentaban un gran movimiento comercial, industrial e intelectual, por que comprendieron la
imposibilidad de continuar y acrecentar los intercambios que entre ellas se producan si no se
llegaba a un sistema que concilie los principios territorialita y personalista. La palabra estatuto
designaba entre el siglo XII y XIII, a los reglamentos generales, que dictaban los municipios mas o
menos autnomos de algunos estados de Europa.
Este sistema sostiene como principio bsico el de la territorialidad del derecho y admite en ciertos
casos la aplicacin de la ley extranjera, como un acto de cortesa internacional y bajo condicin
de reciprocidad, por lo que la aplicacin del Derecho extranjero no era un verdadero derecho
subjetivo( es decir una facultad de accin) del que lo invocaba, sino una concesin del monarca
hecha en vista de su inters.
Para determinar en que casos se deba aplicar la ley extranjera se distinguan:

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b. Estatutos reales: eran los reglamentos que se referan a las cosas y slo se aplicaban en el
territorio donde haban sido dictados(principio territorialita). Los derechos y obligaciones
referentes a las cosa se regan por lo tanto por la ley del lugar en que se encontraban.
c. Estatutos personales: eran los reglamentos que se referan y tenan por objeto las personas y
estos seguan a la persona donde quiera que ella fuera, por lo que las personas estaban
sometidas por la ley de su domicilio. (principio personalista o extraterritorialita)
d. Estatutos mixtos: eran los reglamentos que se referan a las personas y a las cosas
(sucesiones, quiebras). En caso de conflicto entre estos reglamentos, se aplicaban en algunos
casos, el del lugar de las cosas y en otros, el del domicilio de las personas.
e. Con relacin a instituciones concretas, se admita que: la forma de los actos jurdicos, se regia
por la ley del lugar de su celebracin; las consecuencias jurdicas de los contratos, por la ley
del lugar a que las partes quisieran someterse.
Crticas: la inseguridad de dejar librado a criterio de los gobernantes la aplicacin de la ley
extranjera y la poca nitidez en la separacin de los diferentes estatutos, sobre todo los mixtos, ya
que no estableca ningn criterio preciso que permitiese establecer cuando deba aplicarse la ley
del territorio o la ley extranjera. No obstante, este sistema tuvo el mrito de quebrantar el
principio territorialita del Derecho.
Sistema de la Nacionalidad del Derecho:
:En 1804 con la sancin del Cdigo Civil francs, se abandon el domicilio para determinar el
Derecho aplicable al estado y capacidad de las personas, y se lo sustituy por la nacionalidad. El
autor de este sistema es Pascual Mancini, que dice que la ley nacional debe seguir a la persona
donde quiera que ella vaya. Sus inconvenientes para pases de inmigracin como el nuestro,
saltan a la vista, pero en el Siglo XIX Italia estaba dividida y el sistema se fundament en la
unidad jurdica, la existencia de una misma nacionalidad. Esta sistema va unido a la concepcin
de la nacionalidad, segn el principio del Jus Sanguinis, es decir que la nacionalidad es la de los
progenitores; a diferencia del jus solis, que dice que la nacionalidad la determina el lugar de
nacimiento.
Pero el principio nacionalista no es absoluto sino que reconoce tres excepciones:
a. El derecho extranjero no se aplicar cuando se oponga a los principios de orden pblico
que inspiran la organizacin del pas.
b. La forma de los actos jurdicos, debe regirse por la ley del lugar donde se celebren.
c. Los efectos de los contratos se rigen por la ley expresa o tcitamente aceptada por los
interesados (principio de la autonoma de la voluntad).
Crticas:
1. Es difcil determinar la nacionalidad de una persona, pues hay aptridas o aquellos que
tienen doble nacionalidad, y todo esto se opone a la seguridad y estabilidad de la situacin
jurdica de las personas en el orden internacional, que justamente es una de las finalidades
perseguidas con el derecho internacional publico.
2. Atenta contra el derecho a la libertad pues as como cualquiera tiene derecho a cambiar de
domicilio, puede cambiar de nacionalidad.
3. No puede ser aceptado en pases de inmigracin, ya que implicara que gran parte de los
habitantes de estos pases, quedaran sometidos a legislaciones extranjeras, es decir que
habra tantas leyes a aplicar como nacionalidades de inmigrantes; esto encierra un
perjuicio a su soberana y en ciertos casos un peligro para la seguridad del estado, por eso
los pases de emigracin, europeos en Gral., aceptan el sistema de la nacionalidad, en
cambio los de inmigracin, se rigen casi todos por el del domicilio.
4. Para que tuviera una correcta aplicacin, los jueces deberan conocer el Derecho de casi
todo el mundo, lo que es imposible.
Sistema de la comunidad del Derecho:
fue creado por Savigny quien lo expuso en su obra Sistema Derecho Romano Actual. El
principio general es que en caso de conflicto de leyes, debe aplicarse la ley ms conforme con la
naturaleza de la relacin jurdica, prescindiendo de que sea nacional o extranjera. Deca que no
haba que partir de la ley, sino de la relacin jurdica para establecer despus sobre esa base, la
norma aplicable. Este principio no es absoluto y reconoce como excepcin las instituciones de
orden pblico, respecto de las cuales slo debe aplicarse la ley territorial. Prcticamente todas las
doctrinas posteriores se han elaborado sobre esta base general.
Fundamento: Savigny parte de la existencia de la comunidad internacional y dentro de ella, de
una comunidad de derecho de los diversos pueblos, es decir, si bien todos los estados tienen
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diferentes ordenamientos jurdicos, todos tienen algo en comn, sobre todo en el mbito del
Derecho privado. esta semejanza relativa entre los distintos Derechos positivos, es lo que hace
posible la vida jurdica internacional, en el orden de las relaciones privadas y lo que fundamenta
la aplicacin extraterritorial del Derecho. El lmite de aplicar la extraterritorialidad est dado
cuando falta la similitud: Ej. Se admite la esclavitud en Asia, pero no se la aplica en otros estados.
Savigny fue el 1ro que dio un fundamento jurdico al Derecho internacional Privado.
Aplicacin del Principio: Debe comenzarse por establecer el asiento legal de la relacin jurdica y
una vez puntualizado ste sabremos cules son las normas que entran en conflicto y que
debemos solucionar. Si son personas: el asiento ser su domicilio, si son cosas; el lugar donde se
encuentran y si son actos, el lugar en que se celebran; de este modo ya sabemos que leyes han
de entrar en conflicto.
As, en lo que se refiere a
las personas (capacidad, estado, etc.) debe aplicarse la ley de su domicilio;
los bienes, sean muebles o inmuebles se rigen por el derecho del lugar donde se encuentran,
salvo los bienes muebles que la persona lleva siempre consigo y que se regirn por la ley del
domicilio de su propietario;
la forma de los actos debe regirse por la ley del lugar en que se celebran;
los efectos de los contratos, es decir los derechos y deberes que estos producen, por la ley del
lugar de su ejecucin;
las sucesiones, por el derecho del domicilio del causante al tiempo de su muerte.
Rgimen Argentino
En el rgimen de aplicacin del Derecho Internacional Privado en nuestro pas, en todo cuanto
afecte al orden pblico, slo se aplica la ley territorial, es decir el Derecho argentino. Nuestro
Cdigo Civil sigue preferentemente el sistema de Savigny y tambin en parte a Story.
Las disposiciones principales son:
Capacidad: se rige por la ley del domicilio, con ciertas limitaciones, segn:
La capacidad de hecho se rige por la ley de domicilio. Ej.: un uruguayo de 21 aos
domiciliado en Uruguay antes de la modificacin de 1968 al CC celebr con un argentino un
contrato y despus demand ante nuestros tribunales alegando que al tiempo de celebrarlo l era
menor segn nuestro derecho. El juez no le dar la razn, porque el Cdigo Civil Uruguayo
establece la plana capacidad de hecho a los 21 aos. Al respecto dice nuestro CC Art. 6: la
capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Republica, sean
nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este cdigo, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero
Art. 7: la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la republica,
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o
de bienes existentes en la republica
La capacidad de derecho se rige por nuestra ley. Ej.: un tutor compra a su pupilo en un
pas que lo permite, un inmueble que est en nuestro pas. Despus se presenta en tribunales
pretendiendo se le entregue el bien, alegando que en el pas donde celebr el contrato, ste era
lcito. El juez no le har lugar porque nuestro Cdigo Civil establece una incapacidad de derecho
al tutor de comprar los bienes de su pupilo. Art. 949 del CC: la capacidad o incapacidad de
derechosern juzgadospor las leyes de este Cdigo
Y en caso de que se mude de domicilio, el CC dice en sus Art. 138: el que mude su domicilio de un
pas extranjero al territorio de la republica , y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes
de este cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea mayor o menor emancipado, segn
las leyes de su domicilio anterior y agrega el Art. 139: pero si ya fuese mayor o menos
emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este cdigo,
prevalecern en tal casos aquellas sobre estas, reputndose la mayor edad o emancipacin como
un hecho irrevocable
Bienes inmuebles: son regidos por la ley del lugar donde estn situados. Segn el Art. 10 del
CC: los bienes races situados en la republica son exclusivamente regidos por las leyes del pas,
respecto de su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los
modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos...
Bienes muebles: nuestro CC siguiendo a Savigny dispone en su Art. 11 que: los bienes
muebles que se conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por las leyes del lugar en que
estn situados, pero los que el propietario lleva consigo o que son de uso personal, estn o no en

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su domicilio, como los que se tienen para vender o transportar a otro lugar, son regidos por las
leyes del domicilio del dueo
Forma de los actos jurdicos: se rigen por la ley del lugar de celebracin, segn los dispone
los Art. 8, 950 y 12 del CC.
Efectos de los contratos: aunque sean celebrados en el pas o fuera, si deben ejecutarse en
nuestro pas, sern juzgados, en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones, por las leyes de
nuestro pas; segn lo dispone el Art. 1209 del CC.
Sucesiones: se rigen por el derecho del domicilio del causante al tiempo de su muerte; segn lo
dispone el Art. 3283 del CC.
Derecho de familia: Aspectos principales:
Matrimonio: La capacidad para contraerlo, as como el consentimiento y la forma para
contraerlo se rigen por el Derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen
dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en el rigen Art. 159 del CC.; tambin la
prueba de matrimonio se rige por este principio.
El principio es la libertad de casarse, pero tiene limites que son los impedimentos, dice el cdigo
civil en sus Art. 160 y 166 que no se reconoce validez a ningn matrimonio que: se contraiga
entre parientes de sangre ascendientes y descendientes; entre hermanos y medio hermanos;
entre personas cuyos vnculos hayan surgido de la adopcin; que la mujer tenga menos de 16
aos y el hombre menos de 18 aos; que uno o ambos de contrayentes no este legalmente
divorciado; que hayan sido autores, cmplices o instigadores del homicidio doloso de unos de los
cnyuges; que estn declarados dementes; que sea uno o ambos sordomudo y no puedan darse a
entender por ningn medio.
Relaciones personales entre los cnyuges: se rigen por la ley del domicilio conyugal efectivo, es
decir donde viven de comn acuerdo, y en caso de existir dudas sobre este se aplica la ley de la
ultima residencia.
Relaciones patrimoniales: se rigen por la ley del 1er domicilio conyugal, que puede o no coincidir
con el lugar de celebracin, cuando no lo prohbe el rgimen de los bienes de carcter real, que se
rigen por la ley del lugar de su ubicacin.
Separacin personal y disolucin del matrimonio: se rigen por la ley del ultimo domicilio de los
cnyuges.
Para aplicar el derecho extranjero en nuestro pas, debe cumplirse con un requisito indispensable
que es el pedido expreso de su aplicacin y la prueba de su existencia por la parte interesada, no
obstante lo que establece la doctrina moderna que dice que la aplicacin de la ley extranjera
debe ser hecha de oficio por el juez y no a peticin de parte.
Aplicacin del Derecho Extranjero:
Para aplicar el derecho extranjero en nuestro pas, debe cumplirse con un requisito indispensable
que es el pedido expreso de su aplicacin y la prueba de su existencia por la parte interesada;
segn lo dispone el Art. 13 del CC. No obstante la doctrina moderna dice que la aplicacin de la
ley extranjera debe ser hecha de oficio por el juez y no a peticin de parte.
Casos en que no debe aplicarse: El derecho extranjero no se aplicar en nuestro pas cuando
su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Republica; a la religin del Estado; a la
tolerancia de cultos; a la moral y buenas costumbres; cuando su aplicacin fuera incompatible
con el espritu de la legislacin del CC; cuando fuesen de mero privilegio: cuando las leyes del CC,
en colisin con las leyes extranjeras, fuesen mas favorables a la validez de los actos; segn lo
dispone el Art. 14 del CC.
Aplicacin del Derecho en relacin al tiempo.
Toda norma tiene un mbito temporal de validez; pero cuando una ley es modificada o subrogada
por otra, se plantea el problema de saber si la ley nueva (por ejemplo una ley que se refiera a la
compraventa de lotes a plazos) debe aplicarse a los hechos jurdicos producidos antes que
ella( por ejemplo haciendo un nuevo contrato sobre las compraventas ya efectuadas), o tambin a
los efectos ya producidos de esas leyes,(a las cuotas ya pagadas de la compra) o si solo se
aplicara a los efectos posteriores a la fecha del comienzo de su obligatoriedad(por ejemplo
haciendo una rebaja a las cuotas a pagar), o si se aplicara solamente a los hechos futuros(a las
compraventas realizadas despus de que la nueva ley haya comenzado a regir).
Principios bsicos: que se sostienen con relacin a los efectos de la ley, sobre los hechos
jurdicos y sus consecuencias, con relacin al tiempo:
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Principio de la retroactividad: que dice que las leyes no slo deben regular para lo futuro,
sino tambin para el pasado, para los hechos a los que ella se refiere ocurridos con anterioridad a
su aprobacin. As si en un pas que la mayora de edad se alcanza a los 22 aos, se dicta una ley
que la lleva a los 25, todos los que ya hubieren cumplido 22 aos sin haber llegado todava a los
25, volveran a ser menores de edad.
Los que sostienen este principio argumentan que al dictarse una nueva ley, se lo hace teniendo
encuentra el inters comn y que por eso, es mas perfecta y justa que la anterior, lo que justifica
su aplicacin retroactiva.
Critica: atenta contra la seguridad jurdica, por que esta exige que las situaciones creadas bajo un
determinado rgimen, estn protegidas de posteriores modificaciones que no pudieran preverse;
adems por que es un error creer que la nueva ley sea mas justa que la anterior, porque puede
ocurrir lo contrario.
Principio de la irretroactividad: en oposicin al anterior, segn este principio las leyes deben
dictarse solo para el futuro, es decir, sin afectar los hechos ocurridos con anterioridad a su
aprobacin. En el ejemplo anterior, las personas de 22 aos al dictado de la nueva ley,
continuaran siendo mayores de edad aunque no hubieren alcanzado los 25, en cambio los que no
hubieren cumplido los 22 aos al comenzar a regir la ley, alcanzarn la mayora de edad recin a
los 25. Este principio tiene su ms slido fundamento en la seguridad jurdica, que el contribuye a
afianzar porque si los actos realizados hoy por una persona bajo un determinado rgimen pueden
ser invalidados por otra ley al da siguiente, se produciran grandes trastornos. Si bien este
principio es superior al anterior, tampoco esa superioridad es absoluta; lo que ha dado pie a que
surja una tercera posicin.
Solucin eclctica: que dice que las leyes deben ser en principio irretroactivas, pero cuando no
perjudican a nadie o cuando son favorables a las situaciones anteriores, pueden aplicarse en
forma retroactiva; como en el caso de la retroactividad benigna.
Rgimen Argentino en lo Civil y en lo Penal:
En lo Civil: las leyes son irretroactivas, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en
contrario. La constitucin nacional no establece el principio de irretroactividad en Gral. Aunque si
en lo penal, por lo que como una ley puede modificarse por otra, el congreso nacional puede
dictar leyes con efecto retroactivo, pero sin violar los derechos y garantas constitucionales; pero
debe darles a estas leyes el carcter de retroactivas de manera expresa sino regir el principio de
irretroactividad.
En lo que se refiere a las consecuencias posteriores a la nueva ley, de hechos jurdicos anteriores
a esta el CC adopta desde la reforma de 1968 la Teora de los efectos pasados y futuros (que dice
que una ley que modifique los efectos posteriores a su sancin, es decir los efectos futuros, de
hechos o actos jurdicos realizados con anterioridad a la fecha del comienzo de su obligatoriedad,
no es retroactiva y si lo es cuando modifica los efectos anteriores a su sancin, es decir ya
producidos) por lo tanto dispone en el Art.3: a partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicaran aun a la consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen
efecto retroactivo sean o no de orden publico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad
establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas
constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes
supletorias
De este modo queda establecido que la aplicacin de las leyes a las consecuencias futuras de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes desde antes de su entrada en vigencia, no se
considera retroactiva.
Excepciones:
cuando el legislador as lo dispone, por
que el congreso puede dictar leyes retroactivas;
limitadas por las garantas constitucionales.
cuando son leyes interpretativas, por que la retroactividad es la esencia de estas leyes, de
momento que establecen retroactivamente, el sentido con que debe ser interpretada una nueva
ley anterior; que es en definitiva la que se sigue aplicando.
A los contratos en curso de ejecucin no se le pueden aplicar las normas supletorias de la nueva
ley, pero si las de orden publico; y el legislador puede dar carcter de orden publico a normas que
antes eran supletorias y viceversa.
En lo penal: las leyes son irretroactivas, merced a lo que dice la Constitucin Nacional en su
Artculo 18: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso;
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La constitucin nacional no establece directamente el principio de irretroactividad de la ley penal,


por que no dice que la ley penal es irretroactiva, pero si lo establece indirectamente en el llamado
principio de legalidad, del cual el principio de irretroactividad es una consecuencia lgica; por
que si no hay delito ni pena sin ley que lo establezca con mayor razn no pudo haber en el
pasado ese delito y esa pena, porque la ley que hoy los crea no exista en el pasado.
La excepcin est dada por la retroactividad benigna, que es cuando la ley posterior es ms
favorable al procesado o condenado, que en el Derecho argentino no tienen jerarqua
constitucional sino meramente legal.

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Bolilla N14:
Origen del Derecho: Aun en los grupos sociales mas primitivos exista el derecho en una forma
rudimentaria. Este fenmeno se denomina consustancialidad entre el Derecho y la sociedad, es
decir que donde hay o hubo sociedad tambin haba Derecho; por que la convivencia humana
implica necesariamente un mnimo de limites en la conducta de sus integrantes, que justamente
son puestos por el Derecho; de lo contrario la vida en comn resultara imposible, por eso hay que
descartar la hiptesis de una etapa prejurdica de la sociedad, es decir en donde no haya existido
el Derecho.
Teoras: con respecto al origen del derecho, se han expresado distintas teoras:
Teoras voluntaristas: dicen que el Derecho se ha originado en una voluntad, es decir que ha
tenido un origen conciente y provocado. Dentro de las teoras voluntarias encontramos:
Teolgica: que dice que el Derecho tiene su origen en la divinidad, conocindolo el hombre por
la revelacin. Esta revelacin para los judeo-cristianos se dio con los 10 mandamientos de la Ley
de Dios. (voluntad divina)
Contractualista o del pacto social: dice que el origen del derecho estara en el contrato que
concertaron voluntariamente los hombres para pasar del estado de naturaleza al estado de
Sociedad. Rousseau deca que primitivamente el ser humano no tena problemas porque haba
una absoluta libertad: todo era de todos. Pero los problemas se suscitaron cuando aparece la
propiedad privada. Esos ciudadanos primitivos debieron hacer un contrato de derechos y
deberes. El origen del Derecho surge en ese contrato social no escrito, de palabra; pero algunos
autores creen que ese contrato era una realidad histrica. Lo cierto es que la sociedad se organizo
como si realmente hubiera tenido su origen en un contrato. (voluntad de los integrantes de la
sociedad).
Ninguna de estas teoras ofrece una solucin satisfactoria sobre los orgenes del Derecho.
Teoras no voluntaristas: dicen que el Derecho se origino en forma natural y espontnea, como
expresin de una necesidad fundamental para la convivencia.
Escuela histrica del derecho: Decan que el Derecho surgi en forma espontnea y por las
necesidades de convivencia entre distintos grupos sociales, contribuyendo todos sus integrantes
al nacimiento de esas normas primitivas, pero de forma espontnea, por responder a una
necesidad natural del ser humano como es la convivencia.
Escuela sociolgica o psicosociologica: Durkeheim dice que la forma de organizacin mas
primitiva es el clan, que consista en un grupo nmade, cuya unin se deba a la existencia de un
ante pasado mstico comn denominado ttem; que era un animal o un vegetal o un mineral, que
constitua un smbolo religioso y un importante factor de cohesin para el grupo.
La vida de estos primitivos grupos estaba regida por normas consuetudinarias Estas normas no
eran impuestas por un ningn aparato coercitivo, por que todava no se haba producido la
centralizacin del poder, pero se las acataba por que tenan siempre carcter religioso, por lo que
eran consideradas mandatos divinos. Se transmitan de generacin en generacin. no haba
gobierno pero despus de una lenta evolucin, surgen los jefes de los clanes quienes eran los
encargados de ejecutar las normas consuetudinarias al principio y posteriormente comienzan a
tener influencia en la modificacin de estas normas y luego hasta en la creacin de ellas, con lo
que poco a poco se va pasando a la elaboracin reflexiva del Derecho.
Simbolismo del Derecho Antiguo:
Concepto: era una caracterstica esencial del Derecho primitivo que consista en la exaltacin de
las formas en la realizacin de los actos jurdicos, al punto de que deban realizarse de manera
estricta para que los actos tuvieran validez.
Este simbolismo se concretaba en la realizacin de actos preestablecidos o en el empleo de
determinadas palabras, bastando la ejecucin de los primeros o la pronunciacin de las segundas,
para que quedara trabada la relacin jurdica. Importaba mas la forma simblica del acto que la
verdadera voluntad de las partes que intervenan en el.
Fue un fenmenos comn en todos los pueblos primitivos, por que es la expresin de una etapa
necesaria en el desarrollo del espritu humano; respondi a una necesidad espiritual propia de la
mentalidad primitiva. En roma fue donde alcanzo su grado mas alto de desarrollo.
El simbolismo en el derecho antiguo, se explica por dos razones:

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a. Porque la mentalidad primitiva era incapaz de hacer abstracciones, es decir de entender los
conceptos generales que hay implcitos en todo acto jurdico, por lo que era necesario
impresionar sus mentes en forma solemne para que comprendieran el significado y la finalidad
del los actos que realizaban; haba que materializar las voluntades. Por ejemplo para
evidenciar la voluntad de entregar al comprador el terreno vendido, se le daba un puado de
tierra.
b. Por una razn de publicidad, ya que como no se conoca la escritura (y en pocas ms
adelantadas, tampoco la imprenta) era el nico modo que los actos quedaran grabados en la
memoria de las personas que los presenciaban.
Espiritualizacin del derecho: como consecuencia de un largo proceso determinado por la
paulatina evolucin del espritu humano, el derecho se desprendi del simbolismo excesivo que
ya no tenia razn de ser. A este proceso por el cual lo que interesa es que la voluntad de las
partes haya sido claramente expresada, pasando las formas a un 2do lugar, se lo llama
espiritualizacin del derecho.
Hoy en da se tiende a eliminar las formas intiles, dejando solo aquellas que son esenciales
porque todo acto tiene forzosamente una forma, como lo tiene todo lo que existe; si se
mantuviese un formalismo excesivo se prolongaran y encareceran los procesos lo que perjudica
a la justicia. Aunque todava podemos ver que se siguen empleando algunas formulas
tradicionales que no tienen razn de ser.
Transformacin del Derecho:
el Derecho vigente en los distintos estados, fue sufriendo
distintas transformaciones, a travs del tiempo, ya que al ser este obra del hombre, esta de por
medio su libertad, que puede imprimirle al Derecho en cualquier momento una orientacin
inesperada.
Teoras:
De la transformacin pacfica, espontnea y gradual del derecho: la escuela histrica del
Derecho, dice que el Derecho, es el fruto espontneo del espritu del pueblo, es decir de la
conciencia jurdica popular, por lo que sus transformaciones se producen en forma pacifica,
espontnea y gradual. Su fundador Gustavo Hugo, compar el desarrollo del derecho con el del
lenguaje, que no es resultado de la revelacin divina ni establecido por un convenio entre los
hombres, sino el resultado de una transformacin progresiva a travs de los siglos, por lo que el
legislador debe limitarse a fijar los principios que se encuentran latentes en la misma sociedad.
Sostiene adems la Escuela histrica que el Derecho de cada pas, al ser este fruto del espritu
del pueblo, posee caractersticas propias que ya se encuentran establecidas en el desde antes de
su nacimiento, pero que tambin existentes semejanzas entre ellos.
Esta teora es errnea, por que si el derecho fuese un producto espontneo que se desarrolla
independientemente de la voluntad de los hombres, estos deberan adoptar una actitud quietista
y esperar que las transformaciones jurdicas se produzcan solas, por que de todos modos igual se
van a producir; de este modos se aparta al hombre del verdadero y nico camino que tiene el
Derecho para progresar que es la lucha.
teora de la lucha por el Derecho: dice que el desenvolvimiento del Derecho se produce como
consecuencia de una lucha, es decir de un constante y sostenido esfuerzo para evitar el
predominio de la injusticia y las tendencias reaccionarias. Esta lucha, a veces pacifica y otras
veces violenta, surge y se alimenta de los inters e ideales contrapuestos que existen entre
individuos y grupos.
Ihering, el creador de esta teora, sostiene que el fin del Derecho es la paz pero que el medio para
alcanzar este fin es la lucha, que es un elemento esencial del Derecho que sirve para combatir las
injusticias y tendencias reaccionarias; por eso el Derecho lleva implcito siempre la idea de fuerza
ya que esta har que se cumpla cuando no se lo obedezca voluntariamente.
Dice tambin que el hecho de tener que luchar por el Derecho no es un castigo sino una
bendicin, y que la energa con que un pueblo defiende su Derecho es proporcional a los
esfuerzos y sacrificios que le halla costado alcanzarlo. Agrega adems que hay un deber moral de
luchar por el Derecho. Su mxima era: slo luchando alcanzars tu derecho. Este autor
entenda que la lucha por el Derecho siempre existi y nada se logr sin lucha: la abolicin de la
esclavitud, las luchas de la religin, la liberacin de las colonias.
Esta lucha por el Derecho, trada a nuestros das puede ser:
Segn su protagonista:
individual: la que hacen los abogados todos los das en los tribunales

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colectiva:
la de las entidades intermedias:
gremios, grupos ecolgicos, asociaciones
profesionales.
Segn su forma:
pacfica: hablando, escribiendo, usando la persuasin, etc.
violenta: a travs de la huelga, revolucin, etc.
Evolucin y Revolucin: segn la tcnica que se aplique, la vida social, y por consiguiente el
rgimen jurdico, puede transformarse de 2 modos bsicos:
Evolucin: cuando la marcha de la sociedad se realiza de forma gradual y pacifica, aunque ello
no significa que deje de ser lucha. En el Derecho la evolucin se produce cuando la
transformacin de la instituciones se realiza siguiendo el procedimiento establecido por el
Derecho vigente para su propia reforma.
Evolucin revolucionaria: son las transformaciones realizadas por va pacifica y legal que
producen grandes cambios, en la estructura poltico-social vigente.
Revolucin: es todo fenmeno de violencia colectiva que tiene por objeto el cambio total o
parcial del rgimen poltico-social vigente.
Su forma esencial es la violencia contra los gobernantes, lo que lo diferencia de la evolucin que
se realiza en forma pacifica. El protagonista debe ser el pueblo, y no un grupo dirigente contra
otro grupo que tiene el poder, y al que quiere remplazar; por que en este caso seria un golpe de
estado, como lo son los levantamientos militares, en los que el pueblo es solo un expectante. Y el
fin que busca es el cambio total o parcial del sistema poltico-social vigente, y por ello del
ordenamiento jurdico.
Los revolucionarios: son todos aquellos que pretenden la desaparicin del sistema poltico-social
vigente, por lo tanto si el sistema vigente es el democrtico sern revolucionarios los que sean
partidarios de los autarquas, o de los regmenes totalitarios; y no aquellos que buscan un
progreso poltico, cultural, espiritual, econmico, etc. pero conservando la democracia, a los que
se puede calificar de reformistas y progresistas.
Derecho a la revolucin: Es el derecho al cambio institucional, realizado violentamente por el
pueblo. Histricamente siempre existi es el derecho de los pueblos de terminar con la opresin o
levantarse contra la opresin de los gobernantes.
Carcter: en el terreno del Derecho positivo no son verdaderos derechos, no solo por que es
imposible reglamentarlos, sino sobre todo por que significan la violacin del ordenamiento jurdico
y aun su misma destruccin; por eso en este terreno se los considera hechos jurdicamente
ilcitos, es decir, verdaderos delitos penados por la ley. En nuestro pas est prohibido por la
Constitucin, que lo denomina delito de sedicin y en el Cdigo Penal, que los contempla bajo el
titulo genrico de atentado contra el orden constitucional y la vida democrtica, en su Artculo
226 Ley 23.077 dice que ser reprimido con prisin ... el que se alzare en armas ... penas de 8
a 25 aos ... si fuera hecho por militares la pena se aumentar en un tercio ...
Por eso la palabra Derecho aqu esta usada solo en sentido figurado, y no jurdico, en realidad se
trata de un deber moral que tiene su fundamento en la soberana del pueblo, as como en la
libertad y dignidad del hombre.
En cuando a lo que se refiere a la Responsabilidad Jurdica de los revolucionarios impera la
doctrina del xito, es decir si la revolucin triunfa, estos son hroes y quedan exentos de toda
responsabilidad penal, porque como se han adueado del poder y se ha producido una quiebra en
la continuidad del orden jurdico que los prohiba, este solo continuar vigente si los dirigentes lo
permiten, porque la revolucin es una fuente originaria del Derecho que implica la formacin de
una nueva norma hipottica fundamental; y si por el contrario fracasan y son dominados, se los
considera delincuentes y son penados por tales actos, porque continua vigente el mismo rgimen
jurdico, que los prohbe.
Derecho de la revolucin: son las normas jurdicas emanadas de la revolucin, es decir del
gobierno revolucionario.
La revolucin es fuente originaria del Derecho, por oposicin a las fuentes derivadas, por que en
pocas normales toda norma deriva su validez de otra norma jerrquicamente superior, pero en
este caso, esto no sucede y el Derecho de la revolucin deriva su validez del mismo hecho de la
existencia de una revolucin triunfante. Poco a poco se va produciendo una progresiva y rpida
sustitucin del ordenamiento jurdico anterior, que suele empezar por los objetivos principales de
la revolucin para extenderse despus a otros aspectos.
Los decretos leyes son la fuente principal del Derecho revolucionario.

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Bolilla N15:
Filosofa Escolstica o Tomismo
Esta corriente filosfica fue creada por Santo Toms de Aquino (1225-1274) autor de la Suma
Teolgica. Esta corriente filosfica es de orientacin racionalista (por seguir a Aristteles) y
confesional (por lo religioso) y constituye una reelaboracin del pensamiento aristotlico ajustado
a los cnones de la Iglesia Catlica.
La posicin tomista establece un distincin entre el orden fsico y el orden moral, ambos
establecidos por Dios, abarcando el ltimo todo el obrar humano.
El derecho pertenece al orden moral, ya que todo rgimen jurdico tiene a establecer el orden
social, pero ese orden social debe ser justo, puesto que el derecho injusto no es derecho, segn
esta escuela. Por eso el Derecho debe establecer la justicia en la convivencia humana.
A su vez, distingue tres clases de leyes:
Ley eterna: que es la razn misma de Dios que gobierna el universo y a la que se la puede
conocer nicamente por la revelacin
La ley natural: es una copia imperfecta de la ley eterna y la conocemos a travs de la razn.
Tiene su fundamento en la naturaleza misma de los hombres. El Derecho natural esta formado por
todos aquellos derechos que son indispensables para el desarrollo pleno del hombre y las
obligaciones que este debe cumplir para que todos puedan alcanzar ese pleno desarrollo, ya que
su realizacin, como el hombre vive en sociedad, depende de algn modo de los otros hombres.
Ley humana derecho positivo: es el rgimen jurdico obra del hombre, vigente en los distintos
pueblos y que debe ser una aplicacin de la ley natural. Santo tomas lo define como una
ordenacin de la razn para el bien comn, promulgado por aquel a quien incumbe el gobierno de
la colectividad.
Dice adems Santo Tomas que el fin del Derecho es el bien comn, no la justicia; por que esta no
es objeto del Derecho, sino que el Derecho es el objeto de la justicia, ya que como la justicia es la
virtud que consiste en dar a cada uno lo suyo, el Derecho no es mas que el reconocimiento de
aquello a que cada uno esta obligado con respecto a los dems.
Escuela del Derecho Natural
Durante el Renacimiento se produce una revaporizacin de la personalidad humana, pero la
concrecin definitiva de esas ideas en el orden filosfico, poltico y jurdico se produce cuando el
pensamiento filosfico se emancipa de la tutela teolgica, caracterstica del medioevo y aparece
orientado por una finalidad poltica indudable: la de emancipar al hombre de las cadenas del
estado absolutista. Su fundador fue Hugo Grocio (1583-1645) y luego se incorporan Rousseau,
Montesquieu y Cristian Tomasio que es el primero en separar el Derecho de la Moral.
El Derecho Natural es el conjunto de principios normativos ideales universales y permanentes,
que se sintetizan en la idea de justicia.
Los puntos principales de esta Escuela, formulados por los distintos autores son los siguientes:
Teora del Derecho Natural: sostiene la existencia de un derecho natural frente al derecho
positivo y slo es verdadero para ellos el natural. Mientras el tomismo funda el derecho natural
en la ley eterna o divina, considerndolo un reflejo de sta, la Escuela del Derecho Natural lo
funda en la naturaleza humana en lo que tiene de universal y permanente sosteniendo que es
descubierto por la razn, que desempea en esta teora una mera funcin instrumental.
Grocio fue el que separ el derecho de la religin, al sostener que el derecho natural existira
aunque no existiese Dios. Esto se explica porque Grocio considerado como fundador del Derecho
Internacional Pblico- elabor un rgimen de derecho internacional y ello no era posible entre
estados de creencias distintas, sin dejar previamente de lado la religin.
Estado de Naturaleza: Para elaborar ese derecho natural, inmutable y eterno, era necesario
encontrar al hombre en un estado de pureza en que se manifestara tal cual es en esencia. Se
estableci as el estado de naturaleza que, segn ellos, haba existido realmente en una poca
remota y feliz cuando no haba aparecido todava el Estado. En esa poca el hombre gozaba de
libertad absoluta. Rousseau cree que este estado de naturaleza no era ms que una ficcin.
El contrato social: Mediante este pacto social se haba pasado del estado de naturaleza a la
sociedad poltica o Estado. Sin embargo para Rousseau, el contrato social tambin era una
ficcin, pues deca que las clusulas del pacto social aunque no hayan sido jams formalmente
enunciadas, son en todas partes las mismas y han sido en todas partes tcitamente reconocidas y
admitidas. Es decir que el pacto social no era un hecho histrico, sino como un supuesto racional,

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en razn del cual el Estado debe ser organizado como si realmente hubiese tenido origen en un
contrato.
Derechos naturales o innatos: En el estado de naturaleza el hombre posea amplia libertad,
manifestada en una serie de derechos que se llamaron naturales o innatos. Al celebrarse el pacto
social para constituir el Estado, esos derechos le haban sido reconocidos con las limitaciones
indispensables motivadas por la convivencia, por lo tanto no podan serles desconocidos sin violar
el contrato y sin cometer una gran injusticia.
Esos derechos ser reconocieron posteriormente en los principios de la Revolucin Francesa y
recibidos en la Constitucin de Estados Unidos y nuestra Constitucin.
Estrictamente hablando no hay derechos naturales sino sociales ya que slo viviendo en
sociedad puede el hombre tener autnticos derechos, porque stos slo existen respecto de otros
hombres.
Esos derechos son los que hoy se llaman derechos fundamentales del hombre, que hacen a la
esencia y dignidad humana. Estos derechos no son inmutables, porque la experiencia nos ensea
que a los derechos consagrados en esa poca debieron agregarse otros derechos, culturales y
especialmente econmicos, necesarios para salvaguardar la dignidad del hombre frente a la
realidad social actual; y lo mismo pasara en el futuro.
Escuela del Derecho Racional
Manuel Kant (1724-1804) su fundador, no niega la existencia de un derecho natural, pero le da un
fundamento diferente: para el la razn es no solo un instrumento a travs del cual se conoce el
derecho natural, sino tambin la base o fundamento de su existencia. Porque la razn es lo que
hay de universal en el hombre y eso, es lo que nos permite construir un sistema de Derecho
natural. Kant en el terreno de la Filosofa del Derecho es iusnaturalista; y dentro de su misma lnea
de pensamiento se encuentra Fitche., Schelling y Hegel.
Lo que mas perdura de Kant es que fundo la Teora del Conocimiento o Gnoseologa, ya que fue el
primero que hizo la critica de la propia razn, es decir , la critica de la capacidad que tienen el
hombre para conocer la realidad. Kant sostuvo en lo que respecta a la fuente del conocimiento,
mientras el empirismo sostena que slo la experiencia nos proporciona el conocimiento y el
racionalismo deca que la nica fuente es la razn; l conjuga el empirismo con el racionalismo
afirmando que en todo conocimiento hay dos elementos: uno emprico que nos da el contenido y
otro racional que nos da la forma. Deca que todo conocimiento comienza con la experiencia,
pero no todo conocimiento deriva de la experiencia.
En cuanto a la validez del conocimiento, sostuvo que solo podemos conocer con verdad los
fenmenos, es decir, las apariencias de las cosas, mientras que el nomeno o esencia resulta
incognoscible.
Otro aporte de kant a la Filosofa del Derecho, es haber formulado una distincin entre el Derecho
y la moral.
Escuela Histrica del Derecho Historicismo Jurdico
En oposicin a la escuela del derecho racional, que sostena que la razn era la nica y suprema
fuente para la elaboracin del derecho y menospreciaba a historia , aparece esta escuela
aproximadamente en el Siglo XVIII y principios del XIX.
Esta escuela niega facultades a la razn y revaloriza el conocimiento del derecho histricamente
vivido como fuente suprema y nica de elaboracin de los regmenes jurdicos. Las instituciones,
los valores son el resultado de la evolucin histrica. Al postular que la nica fuente del derecho
en la que se basan los regmenes jurdicos es la historia; caen en un error tratando de enmendar
otro, por que lo correcto es reconocer que la razn y la historia no se oponen y que, en la
elaboracin del Derecho, concurren ambos conjuntamente.
Los juristas alemanes que dieron nacimiento a esta escuela fueron Gustavo Hugo (1768-1834),
Savigny (1779-1861) y Von Puchta (1798-1846). En nuestro pas, Juan Bautista Alberdi sigui la
orientacin historicista en materia jurdica.
Los postulados bsicos de esta escuela son:
Ontologizacin del derecho positivo (esencia) negaron rotundamente la existencia del derecho
natural, afirmando que el nico derecho es el dado histricamente en la experiencia, es decir, el
derecho positivo; el que era el objeto a conocer por el jurista. Sobre esta base en la realidad,
Savigny estableci las bases de la Moderna Ciencia Dogmtica. La escuela histrica no niega que
se necesite y se pueda hacer un estudio valorativo del Derecho, pero sostiene que esos ideales no

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pueden ser construidos racionalmente, sino que son descubiertos en las manifestaciones
espontneas de la conciencia jurdica popular, sobre todo en el Derecho consuetudinario.
El derecho es una manifestacin del espritu del pueblo (volksgeist) el derecho no es un producto
racional o voluntario, sino una manifestacin del alma popular, donde ms que la razn interviene
el sentimiento y el instinto (procesos inconscientes), que se concreta sobre todo en el derecho
consuetudinario. Savigny dice que el espritu popular es un producto impreciso de la conciencia
de todos y de cada uno, pero Puchta dice que este es un ente distinto e independiente de la
conciencias individuales y no como un producto de su vida histrica, dice tambin que en el,
desde la aparicin del pueblo en la historia, estn ya prefijados los principios que determinaran tal
o cual sistema nacional de Derecho, as como en las semillas estn ya en potencia las cualidades
de la futura planta. Pero la concepcin de Puchta es errnea, por que como dice del Vecchio la
conciencia y la voluntad popular son las sntesis y resultantes de las conciencias y de las
voluntades individuales. El historicismo jurdico es la versin jurdica del romanticismo o
romanticismo jurdico.
El derecho evoluciona en forma espontnea y progresiva como el lenguaje
esta tesis,
desarrollada por Hugo, aunque inexacta tuvo el mrito de evidenciar claramente que el derecho
es un producto de la historia.
La costumbre es la fuente ms importante del derecho armoniza con las anteriores, porque el
derecho consuetudinario es la expresin pura y directa del espritu del pueblo. Pero actualmente
esta tesis a dejado de tener fuerza, porque al contrario de las pocas primitivas, ahora hay mas
predominio del Derecho legislado, pasando la costumbre a un segundo plano
Combatieron la codificacin slo la admitan cuando se trataba de ordenar una legislacin ya
vigente.
Lo mas positivo del historicismo es la Ontologizacin del Derecho positivo, que permiti encontrar
fundamentos para la moderna Cs. dogmtica, y el haber demostrado su evolucin y variaciones a
travs del tiempo, como as tambin el hecho de que la situacin presente de un rgimen jurdico
esta condicionada en buena parte por el pasado histrico.
Materialismo Histrico
Es una teora que explica las transformaciones sociales, (y por lo tanto los distintos fenmenos
sociales: jurdicos, religiosos, polticos) en funcin del factor econmico, que acta no como causa
nica sino como causa principal.
El materialismo histrico no es una doctrina filosfica, sino una teora sociolgica ya que tiende a
explicar la causa del devenir de los fenmenos sociales con un sentido general. El materialismo
histrico no es lo mismo que el socialismo, puesto que mientras el primero es una teora
sociolgica, el segundo es una ideologa, que apoya la socializacin de los medios de produccin y
de cambio, y que como programa poltico surge del primero.
Representantes: Su fundador fue Carlos Marx (1816-1883) pero que recibi influencias de Federico
Engels para la construccin de las bases fundamentales del materialismo dialctico y del
socialismo; y de Hegel y Feverbach, en su formacin mental.
Hegel es el creador de la dialctica quien sostiene que todos los fenmenos estn sujetos a un
incesante cambio o devenir, motivado por las luchas de las contradicciones existentes en ellos.
As, segn Marx el rgimen capitalista (tesis) ha originado el proletariado (anttesis)que en funcin
polmica con aquel (la lucha de clases) ha de determinar la superacin de esa contradiccin
interna con la implantacin del socialismo (sntesis). Hegel era idealista, pero Marx tom de el
solo su dialctica y rechaza el idealismo.
Feverbach era materialista y por eso, opuesto a Hegel, Marx toma de el su materialismo, aunque
transformado. Tanto la dialctica que toma de Hegel como el materialismo de Feverbach, son las
bases de su sistema filosfico: el materialismo dialctico.
En la escuela se ha escindido y dado origen a dos: Escuela ortodoxa que dice que el factor
econmico es el nico y fundamental; y la Escuela revisionista que dice que es importante el
factor econmico, pero tambin lo son los factores ideales.
Esta divisin se ha agudizado y extendido a otros aspectos del marxismo, sobre todo con el
surgimiento del estado comunista ruso; donde la divisin se marca entre los comunistas
(ortodoxos) que participan del mtodo revolucionario y la dictadura del proletariado para
implantar el socialismo representados por Lenin y Stalin y los socialistas (revisionistas) que
propugnan el mtodo pacfico y democrtico de las reformas progresivas, representados por
Adler, Jean Jaurs en nuestro pas y Juan B. Justo, uno de los fundadores del partido socialista
argentino.

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Materialismo histrico: Marx fue el primero en destacar la influencia de la tecnologa en la vida


social a la que consider el mvil ms importante. Sostiene que hay dos estratos en la vida
social: la infraestructura econmica y la superestructura ideolgica.
La infraestructura econmica est constituida por las tcnicas de produccin que son el conjunto
de elementos, proceso y mquinas que permiten producir bienes y stas dan origen a las
relaciones de produccin (sociales y jurdicas), que son las que surgen por la utilizacin de estas
tcnicas. Las relaciones de produccin dan lugar a la propiedad privada y en consecuencia,
surgen clases antagnicas movidas por intereses contrarios: la clase burguesa y propietaria y la
clase proletaria y trabajadora.
La infraestructura econmica produce la superestructura
ideolgica que es el modo de pensar y sentir la realidad. Las clases dominantes imponen sus
ideas en la sociedad, defendiendo sus intereses, justificando la situacin creada, utilizan la
coaccin y rechazan cualquier intento de cambio. Como se ve, el punto central son las tcnicas
de produccin, porque stas producen las relaciones de produccin y stas a su vez las que
suscitan las clases contrarias, que en su lucha, dan origen a la superestructura ideolgica.
Las relaciones de produccin, es decir, la organizacin econmica de al sociedad, constituyen la
infraestructura que permite explicar en ultima instancia, como factor mas importante, la totalidad
de las instituciones sociales que constituyen la superestructura.
La situacin econmica es la base, pero todos los factores varios de la superestructura, ejercen
influencia sobre curso que tomara la lucha de clases y muchas veces tambin su forma.
En la realidad histrico-social la transformacin de las estructura econmica es continua, pero las
correlativas adecuaciones de las superestructura, nose producen en forma matemtica, porque
como aqu interfieren la voluntad y la libertad humana, la superestructura ser defendida por
aquellos que se beneficien con ella, hasta que llegue un momento en que caiga y de paso a una
nueva organizacin. Por eso el Derecho, en sus caracteres y evoluciones esta condicionado por la
estructura econmica.
La lucha de clases: dentro del materialismo histrico es la fuerza motriz de las transformaciones
histricas. La historia no ha sido sino historia de la lucha de clases. La lucha existe pero
podemos comprobar por la realidad que las contradicciones entre las clases sociales no se
superan como dice el comunismo con la dictadura del proletariado, que debe aduearse del poder
poltico y eliminar a la clase burguesa La historia demuestra el derrumbe de los regmenes
comunistas, a partir de la cada del Muro de Berln (9 de diciembre de 1989), por que como lo
demuestra la historia la dictadura del proletariado ha sido y es la dictadura de una elite
trabajadora e incluso de un solo hombre; tampoco desaparece la clase dominante, sino que se
sustituye la burguesa por una clase obrera que somete al pueblo en el marco de un estado
totalitario.
En los regmenes democrticos estas contradicciones entre clases se van resolviendo en lo
poltico, a trabes del voto ciudadano, que permite elegir gobiernos integrados por distintas
fuerzas polticas y si el gobierno elegido no soluciona esas contradicciones la ciudadana puede
elegir otro distinto en la prxima eleccin; y todo transcurre en un marco de amplia libertad, y
respetndose los derechos fundamentales del hombre.
Algunos autores expresan la contradiccin insuperable entre la concepcin econmica de la
historia y la teora de la lucha de clases, porque mientras la primera afirma la primaca de los
factores econmicos, la segunda sostiene que el hombre es libre y que influye individual y
colectivamente en la modificacin del proceso histrico. Tal contradiccin, para los marxistas, es
ms aparente que real, porque si bien es innegable que el hombre influye en la historia, tambin
es ciento que no acta en forma totalmente libre, puesto que rige para l la ley del materialismo
histrico, mediante el cual en la generalidad de los hombres, su conducta est condicionada por
factores predominantemente econmicos. En los tiempos primitivos, la subordinacin del hombre
a los factores econmicos y an materiales, era total, mientras que con el aumento de la
civilizacin y la cultura, aquella subordinacin es cada vez menor.

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Bolilla N 16
Derecho Poltico:
Concepto: es la rama de Derecho publico, que rige la estructura fundamental del Estado (el
gobierno) y dentro de ella, principalmente la forma de gobierno, las facultades de sus rganos,
relaciones de estos entre si y adems con la poblacin en cuanto tiendan a integrar el gobierno.
La palabra poltico deriva de polis la ciudad-estado de los griegos del Siglo V a C.. Sintetiza, pues,
todo lo que se refiere al Estado. El termino Derecho Poltico fue enunciado por Montesquieu y
tambin por Rousseau.
Lo principal del Derecho poltico es el Estado, establecer que es y cual es su problemtica.
El Estado: al definir Estado, a cul deberamos referirnos? al Estado real (emprico o histrico)
o al Estado ideal fruto de la imaginacin? El concepto de Estado, debe referirse al Estado real;
porque para que la teora del estado tenga jerarqua cientfica debe construirse sobre bases
histricas reales.
Dice Bluntschli que el Estado es la persona polticamente organizada de la nacin (o mejor dicho
de la poblacin), dentro de un territorio determinado. Tambin se dice que es un conjunto de
familias que vive en un territorio determinado con un gobierno en comn. El primer autor que
empleo la palabra Estado en su acepcin actual, fue Maquiavelo en su obra El Prncipe.
Son sus elementos:
El territorio: que es la parte del universo (terrestre, acutica y area) en la que reside la
poblacin y dentro de la cual se ejerce el poder del Estado; es la expresin geogrfica; el mbito
tridimensional dentro del cual se ejerce el poder del Estado.
Polticamente Comprende:
Territorio terrestre: que es la tierra, el subsuelo en toda su profundidad
Territorio acutico: que son las aguas lacustre, fluviales y martimas que se encuentran en el
estado y aun en parte de las fronteras, cuando el Estado tiene limites Fluviales o martimos:
cuando el limite es un ro, por regla general se entiende que la lnea divisora se encuentra en la
mitad del ro cuando el cauce navegable del mismo esta en el centro o cuando se trata de ros no
navegables (sistema de la lnea medio); cuando el canal navegable del ri no esta o no abarca la
lnea media se sigue el sistema de vaguada, es decir la lnea del canal que es la de mayores
profundidades, por que lo mas importante del ri es el canal navegable.
El espacio martimo, segn lo que establece la Convencin de las Naciones Unidas sobre el
Derecho del mar, a la que Argentina adhiri en 1984 y que comenz a regir e 1995, comprende:
El mar territorial segn lo legislado en nuestro pas, es la franja de agua comprendida entre la
costa y una lnea imaginaria a contar desde la lnea de la marea baja hasta las 200 millas; y segn
el mbito internacional es una franja de hasta 12 millas en la que el Estado Ribereo ejerce
soberana absoluta, que tambin alcanza al espacio areo, al lecho y al subsuelo martimo, pero
esta soberana esta limitada por el Derecho de Transito inocente que se reconoce a buques y
aeronaves de bandera extranjera.
Zona contigua de hasta 12 millas marinas: en la que el Estado Ribereo ejerce poder de
jurisdiccin y de polica, necesario para prevenir y reprimir en su caso, las infracciones y/o delitos
fiscales, aduaneros, sanitarios y de inmigracin que se hayan cometido en su territorio o mar
territorial.
Zona econmica exclusiva de hasta 188 millas marinas: Aqu, el estado ribereo sobre las aguas,
el lecho y el subsuelo marinos tiene derecho de soberana para la exploracin, explotacin,
conservacin y administracin de los recursos naturales que all se encuentren, as como de toda
posible actividad econmica que se pueda realizar en la zona. econmica.
rea adyacente a la zona econmica exclusiva: donde el Estado Ribereo tiene Derecho de actuar
a efectos de promover la conservacin y desarrollo de las especies marinas altamente migratorias
y en especial de los mamferos marinos; as como tambin de las especies marinas que sirvan de
alimento para las especies que se encuentren en su zona econmica exclusiva.
Alta Mar: es la enorme masa de agua que se encuentra mas all de la zona econmica exclusiva y
donde rige en principio una amplia libertad para todos los estados, tengan o no litoral martimo.

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Territorio areo: situado sobre el territorio terrestre y acutico. En cuanto a su altura, en un


principio no se ejerca ningn Derecho de soberana, es decir era libre porque estaba fuera del
alcance del hombre, pero con el perfeccionamiento de la aeronavegacin, el incremento del
transito areo, las comunicaciones inalmbricas, los satlites, etc, se comenz a considerar que la
soberana sobre el espacio areo se extiende hasta una altura ilimitada. Porque un espacio areo
sin soberana ilimitada en cuanto a su altura, hara que la soberana del Estado que se encuentra
por debajo de el, pudiera ser vulnerada.
Tambin se consideran como territorio de un Estado, las embajadas de dicho pas en otro Estado,
los buques de guerra, donde se encuentren, las aeronaves militares, donde se encuentren. Los
buques mercantes se consideran territorio del Estado del pabelln slo cuando estn en alta mar
y las aeronaves mercantes cuando lo sobrevuelan; en caso contrario, todas las relaciones
jurdicas que en ellas se realicen quedan sometidas al derecho del Estado en que se encuentren.
Poblacin: es la totalidad de seres humanos que habitan el territorio del Estado, hayan o no
nacido en l. Es el conjunto de familias que habitan el territorio del Estado y que se encuentran
bajo la direccin de un gobierno o poder.
No debe confundirse este trmino con el de nacin, porque son cosas distintas. No es necesario
que la poblacin de un estado constituya una nacin, ni que presente homogeneidad nacional, lo
fundamental es que ese conjunto de familias quieran formar un estado.
Tampoco se lo debe confundir con el termino pueblo que tiene dos acepciones: la primera como
sinnimo de poblacin, sin distinguirse entre gobernantes y gobernados; y como sinnimo de
proletariado, designando a una parte de la poblacin.
Gobierno: es el conjunto ordenado de magistraturas pblicas que tiene a su cargo la direccin
poltica del Estado. Es un elemento esencial del Estado, y no hay Estado sin gobierno; es el
elemento que da forma al estado.
Denominaciones: En sentido estricto gobierno y poder no son sinnimos. El poder es un atributo
del gobierno, porque el gobierno est investido de poder. El gobierno es un rgano y el poder una
facultad. En la prctica los trminos gobiernos y poder se emplean como sinnimo, porque se
trata de dos conceptos ntimamente vinculados, porque as como no hay estado sin gobierno,
tampoco hay gobierno sin poder. El gobierno y el estado tambin son instituciones distintas que
suelen confundirse, pero el gobierno es el elemento fundamental del estado del Estado y no el
Estado mismo.
Hay tres aspectos fundamentales del poder: (es la forma en que se manifiesta la actividad de los
gobernantes)
Como poder normativo: porque el gobierno es el que dirige por excelencia la conducta humana de
la poblacin, ya que el es quien dicta formalmente todas las normas jurdicas, porque aunque una
norma no halla sido dictada por el gobierno para que tenga valor legal es necesario que este lo
apruebe expresa o tcitamente.
Como poder coactivo:
cuando el poder del Estado o gobierno obliga coactivamente al
cumplimiento del Derecho. La coaccin es una fuerza espiritualizada, que se realiza por medios o
procedimientos que no afectan la libertad y dignidad humana; es una fuerza legitima busca la
Justicia. esta carcter que posee el gobierno, es el que lo diferencia de las dems organizaciones
sociales porque ninguna de ellas, a pesar de que tengan un poder propio, tiene el poder de
coaccin y por lo tanto todas quedan subordinadas al estado.
Como poder administrador: que se refiere a la prestacin de los servicios pblicos.
La Nacin: vocablo usado en 2 sentidos:
Sentido propio: clsicamente se la define como: el conjunto de familias unidas por vnculos de
raza, costumbres, idioma, religin y conciencia social. Pero como estos caracteres sufren muchas
modificaciones a la largo de la historia, no son los nicos y exclusivos sino que pueden ir variando
con el tiempo, por eso mas que la existencia de todos, el sentimiento de afinidad que existe entre
los miembros de una nacin depender de la presencia de varios de ellos. Por eso define Snchez
Viamonte a la nacin como el conjunto de familias que se hallan unidas por el pasado,
solidarizadas por el presente y proyectadas al futuro en una accin comn.
Sentido impropio: como sinnimo de Estado por ejemplo cuando se habla de Nacin Argentina,
Poder Legislativo de la Nacin, pero no es lo mismo nacin que estado: debera decirse
Repblica Argentina, Presidente de la Repblica Argentina. Este concepto errneo ha sido tomado
en nuestra Constitucin y hasta tanto no se modifique, as debe ser entendido, aunque no debe
ser usado en este sentido.

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Nacin, poblacin y estado: La nacin entonces, es una parte de la poblacin y constituye la base
sustancial del Estado, pero no es la poblacin misma porque ella puede estar formada por
personas de distintas nacionalidades. Si comparamos a la nacin con el estado, una nacin puede
constituir un estado en este caso tendremos un estado nacional, estrictamente hablando; y
tambin la nacin puede existir sin constituir un estado como por ejemplo el pueblo judo antes
de la creacin del Estado de Israel. En este caso, una nacin estuvo dispersada en varios estados.
De la misma forma, un Estado puede contener varias naciones seria en este caso un Estado
multinacional, como los pases que integraban la Unin Sovitica antes de la cada del Muro de
Berln. La nacin, se constituye merced a un proceso histrico lento, en cambio un Estado puede
constituirse o aniquilarse en poco tiempo.
La soberana: es un poder que no reconoce ningn otro por sobre de l, tanto en el orden
interno como en el internacional.
El titular de la soberana cambia segn las pocas histricas y los lugares: un monarca absoluto,
como pasaba en los estados absolutistas o su equivalente contemporneo: un dictador, como
ocurre en los estados totalitarios. Con la democracia, su titular paso a ser el pueblo, donde es
soberana la voluntad de la mayora ciudadana, es decir la mayora del cuerpo electoral. Rousseau
fue el primero que formul la teora de la soberana del pueblo.
Soberana interna y externa: La soberana reside concretamente en el pueblo y abstractamente en
el Estado. Por eso se dice que Soberana interna que es la del pueblo y la Soberana externa, la
del Estado en el orden internacional, en el que tiene amplio Derecho de autodeterminacin y
aparece en la comunidad internacional con personalidad plena, no pudiendo ser sometido por otro
estado ni dependiendo de ninguno. En la actualidad asistimos a una limitacin progresiva de la
soberana externa de los Estados, concretada por mltiples tratados internacionales:
el
MERCOSUR, la Comunidad Econmica Europea, etc.
Gobierno y soberana: el gobierno era soberano en la poca de los estados absolutistas y
actualmente en los estados totalitarios, porque la soberana la ejerce el monarca o dictador, que
son la personificacin misma del estado, y quien dista las leyes segn su capricho. En cambio en
los estados constitucionales, el gobierno no es soberano, porque los gobernantes actan
sometidos al rgimen jurdico, es decir que tienen limitadas sus facultades por la constitucin,
solo es soberano el pueblo quien tiene en principio poder ilimitado.
Fines del Estado: El Estado es una persona jurdica de Derecho Pblico. Como toda persona
tiene sus fines y objetivos. Hay numerosas teoras sobre cules deben ser los fines del Estado:
Teora Liberal: dice que la intervencin del Estado debe limitarse el mnimo necesario para
mantener el orden y la seguridad, dejando el hombre el ms amplio margen de libertad. Slo as
se lograr el verdadero fin que debe perseguir el Estado, que es el desarrollo cada vez ms
perfecto de la personalidad humana.
Teora intervencionista: que se expresa en sentido opuesto diciendo que asignndole fines
diversos al Estado, sostiene que este debe intervenir en el orden econmico, social, cultural, etc.
En nuestros das es evidente el resurgimiento del liberalismo, o ms bien el neoliberalismo, que es
una forma ms atenuada de aqul, hecho provocado, entre otras, la cada del muro de Berln.
Tambin podemos realizar otra clasificacin desde el punto de vista de la Filosofa
poltica:
Personalismo : dice que el valor supremo es la personalidad humana y el estado debe tratar de
asegurar la libertad y dignidad del hombre en su mas amplia y cabal realizacin. A esta tendencia
adhieren el liberalismo, el socialismo, la democracia cristiana y otras tendencias intervensionistas
moderadas. Para esta posicin el estado es solo un medio para la realizacin de fines que no son
propios, sino que son del hombre.
Transpersonalismo: dice que el individuo solo adquiere valor cuando es parte del estado o en
cuanto es instrumento para la realizacin de los valores culturales (los productos del arte, la Cs. y
la tcnica). Representan al estado como un organismo, cuyas partes (los individuos) carecen de
individualidad y solamente representan medios puestos al servicio del todo al que pertenecen. El
fin supremo es lograr el crecimiento del poder del estado, no solo para que sirva de tutela al
Derecho, sino tambin como un fin en si mismo; el poder por el poder.
Derecho Administrativo es el sistema de normas que rige la actividad administrativa publica
en general, as como la estructura y funcionamiento de todo rgano destinado a realizar
funciones administrativas (Torr).
Cuando se dice que rige a la administracin publica en general, quiere decir que lo hace
independientemente del rgano de gobierno que lo haga, ya sea el P.L, P.E o el P.J. Rige tambin la
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estructura de los rganos que realizan funciones administrativas, porque sin estos rganos no hay
funcin administrativa posible.
Torr toma el sentido formal amplio del vocablo administracin publica para definir al Derecho
administrativo.
Es el rgimen jurdico de la Administracin Pblica (Bielsa). El trmino administracin pblica es
empleado en tres sentidos:
Sentido Material: que es toda actividad o funcin administrativa, sea cual fuere el poder del
gobierno que la realice. O sea la administracin pblica a cargo del Poder Ejecutivo, Legislativo o
Judicial. Es lo que correctamente debera denominarse actividad administrativa.
Sentido formal o restringido: designa al Poder Ejecutivo, a cargo de quien est la mayor parte de
la actividad administrativa del Estado, el llamado poder administrador
Sentido formal amplio: que designa a un organismo constituido por un conjunto de rganos con
funciones administrativas dependientes del Poder Ejecutivo, que tambin la integra como rgano
superior. Una especie de pirmide jerrquica de rganos cuya cabeza es el Presidente de la
Repblica. Esta es la acepcin ms generalizada y la correcta.
Servicios Pblicos: es toda accin o prestacin realizada por la Administracin Pblica activa,
directa o indirectamente, para la satisfaccin concreta de necesidades colectivas y asegurada esa
accin o prestacin por el poder pblico. (Bielsa)
Anlisis de la definicin:
El servicio publico es una accin o prestacin: la distincin se hace porque no toda accin es
prestacin concreta, pero el servicio publico existe lo mismo. Por ejemplo el ejercito o la polica en
sus funciones de organizacin y preparacin realiza una actividad que se transforma en
prestacin, cuando defienden al estado en el caso del ejercito o cuando la polica arresta a un
sospechoso, es decir cuando ejercen directamente el servicio mediante una actividad.
Realizada por la administracin publica activa directa o indirectamente: el servicio publico puede
ser prestado directamente por el rgano administrativo o indirectamente mediante un particular
que acta bajo el control de la administracin publica, ya sea por que se le ha dado una concesin
o un permiso simplemente.
Para la satisfaccin concreta: porque para que exista un servicio publico, no basta con que se cree
el rgano que vaya a cumplir dicha tarea sino que es necesario que este rgano realice la
prestacin efectiva del servicio.
De una necesidad colectiva: que son las necesidades del hombre, surgidas de su vida en
sociedad.
Asegurada esa accin o prestacin por el poder publico: para que el servicio sea prestado
correctamente, cumplindose los caracteres de estos servicios: generalidad, uniformidad,
continuidad y regularidad.
La Administracin Pblica puede prestar mltiples servicios a la poblacin: el servicio postal, el
de transporte, el abastecimiento de productos alimenticios cuando escasean, etc. Todos pueden
ser calificados como servicios administrativos, pero no todos son servicios pblicos.
Estos servicios, debido a la intervencin del estado a distintos aspectos de la vida social, son
mltiples y se refieren a:
Seguridad: polica, ejercito, etc.
Bienestar material: obras publicas, comunicaciones, industrias del estado, etc.
Progreso moral e intelectual: educacin publica, fomento de la produccin literaria y artstica,
culto, etc.
Prevencin y asistencia social: seguros sociales, hospitales pblicos, etc.
Derecho Financiero: Es el sistema de normas que rige la percepcin, gestin y erogacin de los
recursos pecuniarios con que cuenta el Estado para la realizacin de sus actividades. Es el
rgimen jurdico de la hacienda o finanzas pblicas.
Como se trata de los recursos del Estado, el rgimen tributario (denominado derecho tributario o
fiscal) es una parte fundamental de esta disciplina, porque la mayor parte de los recursos del
estado proviene de las contribuciones. A su vez, la inversin de los dineros pblicos est prevista
en la ley de presupuesto, razn por la cual el derecho presupuestario es otra de las partes
fundamentales de esta ciencia jurdica.
Hasta hace poco se consideraba que el estudio del rgimen jurdico de la hacienda pblica
perteneca al Derecho Administrativo, pero en la actualidad ya se le reconoce autonoma.
El Derecho Financiero, es denominado tambin derecho fiscal tributario, pero esta denominacin
hace mencin a una parte del Derecho Financiero, la que se refiere a las contribuciones.
Comprende tres partes fundamentales:
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Recursos del Estado: son varios: contribuciones, producido de su actividad industrial, crdito
pblico (emprstitos), donaciones de particulares a instituciones oficiales, multas, tasas por la
prestacin de servicios pblicos, etc. De todos ellos, los ms importantes son las contribuciones,
trmino en el que se incluyen los impuestos, tasas y contribuciones especiales, cuyo rgimen
jurdico es denominado Derecho tributario o fiscal. Como las contribuciones las importantes
suelen ser los impuestos, su rgimen jurdico el Derecho impositivo, es la parte mas importante
del Derecho tributario.
Gastos Pblicos: estn expresados en el presupuesto, que es una predeterminacin de los
gastos a efectuar por el gobierno en el prximo ejercicio financiero y, adems, contiene una
estimacin de los recursos. Su objetivo fundamental es predeterminar los gastos hasta los mas
concretos y detallados.
La ley de presupuesto es el medio ms seguro para conocer la verdadera poltica de un gobierno.
La ley de presupuesto debe ser proyectada por el Poder Ejecutivo y presentada por ste ante la
Cmara de Diputados. Su sancin es obligatoria por el Congreso. Tiene una vigencia limitada a
un ao
El rgimen monetario, cambiario, bancos oficiales y analiza el papel desempeado por algunas
instituciones como la Contadura General de la Provincia, la Direccin General Impositiva (hoy,
Administracin Federal de Ingresos Pblicos).

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Bolilla N 17
Derecho Constitucional
Cuando hablamos de este Derecho, los autores le dan dos conceptos distintos que dependen de
la que se entienda por constitucin:
Amplio: partiendo de un concepto lato (constitucin legislada en sentido amplio y constitucin
real en sentido amplio) de constitucin se lo define como: el sistema de normas que rige la
estructura poltica fundamental del Estado, es decir, la organizacin y funcionamiento del
gobierno, las relaciones de este con los ciudadanos y ademad, las bases de toda la organizacin
del Estado (en lo econmico, cultural, social, etc). As se puede decir que todo Estado sin
importar que fuese democrtico o dictatorial tiene un derecho constitucional y en consecuencia es
ms adecuado hablar de Derecho Constitucional en sentido:
Restringido: es el sistema de normas que con jerarqua de superlegal, asentada en la soberana
del pueblo, rige la estructura bsica del Estado (la constitucin), siempre y cuando asegure el
goce real y efectivo de los derechos fundamentales del hombre.
De esta definicin, surge lo siguiente:
La supremaca o superlegalidad del Derecho constitucional: significa que a el debe subordinarse
todo el resto del ordenamiento jurdico, las leyes y dems normas jurdica deben encuadrar en el
marco establecido por la constitucin, que solo puede ser modificada por el poder constituyente y
no por los poderes constituidos que conforman el gobierno.
Basado en la soberana del pueblo: el poder constituyente reside en la soberana del pueblo, que
la ejerce por medio de sus representantes; sobre ella reposa toda la estructura jurdica
establecida por el Derecho constitucional.
Rige la estructura bsica del Estado: que es la constitucin y que comprende: la forma de
gobierno, las atribuciones de los poderes constituidos, las relaciones de los poderes entre si y con
los gobernados y otros aspectos de la convivencia: polticos, econmicos, culturales, etc.
Debe asegurar el goce real y efectivo de los derechos fundamentales del hombre, este es el
aspecto principal y la razn de ser del Derecho constitucional. La existencia de una constitucin
codificada, que establezca una clara separacin de poderes, funciones precisas para cada uno de
ellos, etc. tienen como finalidad principal la defensa de estos Derechos, que son considerados
como esenciales para proteger la dignidad y la libertad del hombre, en un momento social y en
determinadas circunstancias. Los derechos fundamentales fueron consagradas por la revolucin
francesa y despus han experimentado en general una evolucin progresista porque actualmente
no se habla solo de derechos civiles y polticos, sino tambin de derechos econmicos, culturales,
del trabajador, el nio, la ancianidad, etc.; todos como indispensables para el pleno desarrollo de
la personalidad humana.
Caracteres:
Derecho Constitucional, es para el gobierno lmite y para los gobernados ley bsica de derechos
y garanta: por que las normas constitucionales limitan la orbita de accin del gobierno, al
establecer su forma, las atribuciones de sus poderes, las fronteras que estos no pueden
legalmente pasar, las sanciones para los que las quebranten, etc. al mismo tiempo es para el
pueblo ley bsica de derechos y garantas, porque establece los derechos fundamentales del
hombre y asegura por medio de garantas su goce real y efectivo, es decir el pleno ejercicio de
esos derechos.
Es un Derecho bsico o superlegal, porque a el deben subordinarse las dems ramas del Derecho
positivo, Ninguna norma jurdica puede contrariar ni el texto expreso ni el sentido de la
constitucin nacional. La obligacin que imponen las normas constitucionales tanto para los
gobernantes como para los gobernados implica que sobre la voluntad de estos, hay normas
superiores que deben respetar, porque en un estado constitucional impera la ley sobre la voluntad
de los hombres.
Puede ocurrir que se dicte una ley, decreto, etc. inconstitucional en este caso, la supremaca de la
constitucin se hace efectiva mediante la facultad que tiene el P.J de declarar la
inconstitucionalidad de esa norma. En nuestro pas cuando es declarada la inconstitucionalidad de
una norma, el fallo solo alcanza para el caso que se esta tratando ya que es inaplicable a este
litigio, pero la norma continua en vigencia. Generalmente el P.J no hace tal declaracin de oficio,
sino en una causa en particular y a peticin de parte interesada; porque as lo ha interpretado
nuestra corte suprema de justicia de la nacin y no porque lo prohba la constitucin. En la
reforma que se le hizo a la constitucin en 1994, se incorporo la accin de amparo que es un
proceso que autoriza al juez a declarar, la inconstitucionalidad de una norma en que se
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fundamenta un acto u omisin, que haya lesionado (accin de amparo) o amenace lesionar
(amparo preventivo) un Derecho de constitucional o cuyo restablecimiento se reclama, en el caso
de que se halla cometido una omisin.
Es un Derecho mixto: porque no se limita solo a la organizacin poltica, sino que tambin
contiene preceptos de otra ndole, sobre todo en las constituciones dictadas no hace mucho; por
eso el Derecho constitucional a aumentado su contenido y de rama poltico-individualista se fue
transformando en rama poltico-social, debido al proceso que se denomina socializacin del
Derecho.
Derechos fundamentales del hombre: son aquellos que en un momento histrico
determinado se consideran indispensables para asegurar a todo ser humano una vida llevada
adelante con amplia libertad y en un marco de justicia.
Son los derechos que aseguran al hombre una vida digna; el Derecho constitucional es
inseparable de la formacin y defensa de estos derechos subjetivos, todas las constituciones
actuales tienen una parte donde se encuentran contenidos estos derechos, que sern aquellos
que cada estado considere fundamentales, razn por la que les da jerarqua constitucional.
Estos derechos nacen con la Revolucin Francesa de acuerdo a las necesidades histricas de ese
momento. Se amplan con el correr de los aos hasta plasmarse en la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, que es ley para nuestro pas. Estos derechos van creciendo con el correr
de los aos y es as que fueron plasmados en la nueva Constitucin de 1994 a partir del Artculo
36 al 43 en los Nuevos Derechos y Garantas. Entre ellos: la igualdad real de oportunidades
entre varones y mujeres, los derechos de iniciativa popular, los derechos a que se proteja el
ambiente, derechos del consumidor y el derecho a la proteccin de la salud.
Pero no basta con que estn enunciados en la constitucin, sino que debe existir una estructura
institucional que permita su inmediata defensa y reparacin, para que tengan autentica vigencia
en la realidad social. Por eso e habla tambin de garantas constitucionales, que son medios
destinados a asegurara la vigencia de estos derechos fundamentales. En el Artculo 43 de la
nueva Constitucin, estn definidas estas figuras jurdicas, que fueron incorporadas a la
constitucin en la reforma de 1994:
Amparo: es una accin judicial contra todo acto u omisin de actos de la autoridad pblica o de
particulares que restrinjan alguno de los derechos previstos por la Constitucin. Se utiliza mucho
en nuestro pas: los recursos de amparo por los jubilados, etc.
Hbeas Data: dnde est el dato? accin que pueden interponer los particulares para tomar
conocimiento de informaciones referidas a ellos, que puedan estar en lugares pblicos o privados
y aquellos que detenten la informacin se la puedan dar o que el interesado imponga la
confidencialidad. Este derecho no es exigible a la prensa porque la Constitucin dice que No se
podr afectar la fuente de informacin periodstica. Los medios de prensa no dan la fuente de
informacin, ni siquiera un juez puede obligarlos a hacerlo.
Hbeas Corpus: dnde est el cuerpo? Protege la libertad fsica de las personas; si una persona
es privada en forma supuestamente ilegal de su libertad o aquellas personas desparecidas,
cualquiera puede interponer ante un juez penal una accin de hbeas corpus. Antes este instituto
no era obligatorio par los jueces. El hbeas corpus preventivo, previene los motivos de una
detencin.
Correlativamente a los derechos fundamentales encontramos que existen tambin deberes
fundamentales del hombre, por que la vigencia de los primeros exige que se den ciertas
condiciones econmicas, polticas, sociales, culturales, etc. que lo posibiliten, y por medio de los
deberes fundamentales estas condiciones se crean y mantienen; algunas de ellas son: el deber de
armarse en defensa del estado, el deber de pagar los impuestos, el debe de los padres y tutores
de hacer concurrir a la escuela a sus hijos o pupilos, etc.
Enumeracin: como el concepto que se tenga de lo que son los derechos fundamentales es algo
contingente, pues la jerarqua constitucional de muchos derechos subjetivos, depende de
valoraciones variables en el tiempo y en el espacio, no puede reducirse su enumeracin a una
tabla cerrada, sino que ha de ser una serie abierta, porque siempre se podrn agregar algunos o
dejar otros de tener jerarqua constitucional, dependiendo de lo que la sociedad considere como
fundamental para asegurar una vida digna.
Igualmente existen algunos derechos fundamentales que estn fuera de toda discusin y que son
considerados por casi todos los pases como fundamentales son: el Derecho a la vida, a la
integridad fsica, a la legitima defensa, a la libertad personal y a la proteccin de la salud, a
transitar, a la reunin, a proteccin de la salud, a la asociacin, a construir una familia, a
ensear, a aprender, a trabajar, a la propiedad, a la inviolabilidad del domicilio y la
correspondencia, a la defensa en juicio, que son denominados todos ellos como Derechos civiles.
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Un Derecho fundamental que es muy importante ya que realiza funciones de vigilancia y defensa
de todos los dems, es el Derecho a la libre expresin de pensamiento, que incluye el Derecho de
critica al gobierno.
Actualmente se estn incorporando a las constituciones una serie de derechos, que no son
derechos fundamentales en principio y generalmente, porque se refieren solo a diversos sectores
de la comunidad, y no a todos los habitantes como los otros, pero que tambin contribuyen a
asegurar una vida digna; estos son:
Derechos econmicos: son los que intentan asegurar a los trabajadores, los medios econmicos
que sean necesarios para vivir con verdadera justicia en un medio social determinado por ejemplo
el salario mnimo, o los que conforman el Derecho del trabajo. Estos Derechos tienden a reparar la
desigualdad econmica trada por el liberalismo burgus, en perjuicio de los trabajadores.
Derechos Sociales: se caracterizan por reconocer una proyeccin social amplia, por ejemplo los
derechos del nio, a la madre, al matrimonio, a la familia, etc; son de inspiracin altruista.
Derechos Culturales: tratan de asegurar a todos la igualdad de acceso a la educacin en todos los
grados.
El Estado de Derecho: es aquel en que tienen vigencia los derechos fundamentales del
hombre, en el cual hay una separacin entre los poderes del gobierno y una proteccin
institucional de estos derechos. Este Estado de Derecho que existe nicamente en los pases con
gobiernos democrticos puede ser de dos tipos y tiene que ver con el perfil econmico y social:
Estado Constitucional liberal burgus Democracia poltica: es el que institucionaliza una
democracia poltica y que triunfo con la Revolucin Francesa y que imper durante el s. XIX y
comienzos del XX, naci en Inglaterra y se perfecciono institucionalmente en EE.UU.
Estado Constitucional Democrtico social: logrado por el constitucionalismo, es una concepcin
mas social del estado, que reemplaza el insostenible absolutismo del individuo por un mas justo
equilibrio entre lo individual y lo social, de acuerdo con las nuevas condiciones econmicosociales existentes en le mundo; trata de reparar las desigualdades econmicas, asegurar el goce
real y efectivo de los derechos fundamentales del hombre y la vigencia de los genricamente
llamados, derechos econmicos, sociales y culturales.
La Constitucin:
Constitucin legislada en sentido restringido: es el conjunto de normas fundamentales dictadas
por un poder constituyente y sintetizadas en un verdadero cdigo, siempre y cuando no solo
consagren los derechos fundamentales del hombre para todos los habitantes, sino que tambin
prescriban una estructura institucional destinada a garantizar su vigencia. Este concepto debe
relacionarse con el concepto de Estado de Derecho y de Derecho Constitucional en sentido
restringido; es el significado por excelencia del vocablo constitucin, y el mas preciso del
vocabulario tcnico-jurdico.
Partes de la Constitucin:
Parte Dogmtica, o declaracin de derechos, o de derechos y garantas: Es la seccin donde
estn consignados los derechos fundamentales del hombre y las garantas constitucionales. En la
constitucin Argentina es la 1ra parte que esta conformada por el capitulo 1ro Declaraciones,
Derechos y Garantas y despus de la reforma de 1994 se le agrego el capitulo 2do que se llama
Nuevos Derechos y Garantas; va desde el Prembulo hasta el Artculo 43.
Parte Orgnica, o Plan u Organizacin del Gobierno: es la que prescribe la estructura institucional
y funciones bsicas del gobierno. en nuestra constitucin es la 2da parte y se llama Autoridades
de la Nacin.
Clasificacin:
Segn el procedimiento para su elaboracin y reforma:
Rgidas: la que es son dictadas por un poder superior a los poderes ordinarios: el poder
constituyente, y que solo puede ser modificada por otro poder constituyente. Por Ej. La
constitucin Argentina, la de EE.UU.
Flexibles: aquellas que pueden ser establecidas o modificadas por el Poder Legislativo ordinario,
de la misma manera que las dems leyes. Un caso nico es Inglaterra, donde la distincin entre
leyes constitucionales y leyes ordinarias no existe, el nico principio que se sigue es que una ley
posterior deroga la anterior que trata del mismo asunto.
Semirgida: aquellas que pueden ser dictadas o modificadas por el Poder Legislativo reunido a tal
fin y con una mayora especial predeterminada, superior a la necesaria para el dictado o reforma
de las leyes ordinarias.
Segn su forma las constituciones pueden ser:
Codificadas: la Argentina o la de Estados Unidos
No codificadas: las leyes constitucionales francesas antes de 1946.
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El poder constituyente: es el poder soberano que tiene el pueblo de dictarse una Constitucin.
Poder constituyente y soberana: el concepto de soberana fue creado para denominar y justificar
el poder supremo de los monarcas absolutos, y cuando este poder paso al pueblo, se sigui
usando el termino por costumbre pero agregndole las palabras del pueblo para indicar el
cambio de titular que se haba producido. A su ves la expresin poder constituyente surgi para
designar la soberana del pueblo para dictarse una constitucin. El fundador dela teora del
poder constituyente es Sieyes, quien parte de la distincin que hace entre poder constituyente y
poderes constituidos, siendo el 1ro ilimitado en principio, mientras que el 2do debe actuar dentro
del marco establecido por el 1ro.
EE.UU. adems de ser el 1er pas federal de la historia, fue tambin el 1er pas que se organizo
como un verdadero estado constitucional, no solo por que reconoci ciertos derechos como
fundamentales, sino tambin por que su estructura poltica estableci una neta separacin entre
los poderes constituidos y el poder constituyente , as como tambin estableci la independencia
del P.J.
Las 13 colonias, no tenan vinculacin poltica entre si y dependan cada una directamente de la
colonia Britnica, y como se consideraban con personalidad poltica propia al ingresar a la
confederacin cada una exigi que se limitaran con precisin los poderes del gobierno central. Por
eso la constitucin limito las facultades de los poderes constituidos y estableci que ella, solo
poda ser reformada con la aprobacin de todos los estado miembros; que vendran a ser lo que
hoy conocemos como poder constituyente.
Por eso el constitucionalismo naci primero en EE. UU., e influyo sobre Francia, por eso la
revolucin Francesa no es original como creacin institucional, pero si como revolucin poltico
social de gran aporte ideolgico.
La separacin de los poderes: Para que haya una real y efectiva vigencia de los derechos
fundamentales, el gobierno debe estar a cargo de tres rganos bsicos Legislativo, Ejecutivo y
Judicial-, autnomos recprocamente pero con estrecha armona funcional y subordinados todos al
imperio de la Constitucin y las leyes.
Cada uno de los tres poderes tiene su funcin propia, el Legislativo: hacer las leyes; el Ejecutivo,
la ejecucin practica de estas o administracin del estado; y el Judicial su aplicacin en caso de
conflicto. Esta es una separacin orgnica porque se establecen rganos o instituciones distintas
para cada poder, y funcional porque se establece las funciones que le son propias a cada
institucin.
Finalidad: Es asegurar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales y el mejor freno para
la arbitrariedad y el despotismo. Pero para que esta divisin, asegure el cumplimiento de la
Constitucin, mas que
la separacin entre el PL y el PE es necesaria la existencia de un PJ independiente.
En la nueva Constitucin de 1994 se ha querido fortalecer al Poder Judicial y ello surge del Artculo
114 donde se dispone la creacin del Consejo de la Magistratura que es un rgano destinado al
nombramiento de los jueces y a la separacin de ellos de sus cargos. Est formado por miembros
del Poder Ejecutivo, legisladores, jueces, abogados y profesores universitarios. Tambin el
Artculo 120 que habla del Ministerio Pblico que es un rgano extra-poder porque tiene
autonoma funcional y autarqua financiera. Est comandado por el Procurador General de la
Nacin.
La separacin de los poderes no es absoluta, por el contrario, el sistema divulgado por
Montesquieu fue llamado de frenos y contrapesos entre los poderes y es un mecanismo
armnico de controles recprocos que crea una verdadera interdependencia y armona entre ellos:
el P.L dicta la ley, con colaboracin del P.E; al mismo tiempo el 1ro influye sobre el 2do creando o
suprimiendo empleos, negando o autorizando acuerdos para designar altos funcionarios pblicos,
aprobando o desechando los tratados internacionales que este firma, declarando el estado de
sitio, autorizando o negando la declaracin de guerra o el restablecimiento de la paz, etc. Tambin
ejerce funciones jurisdiccionales, cuando decreta el desafuero de uno de sus miembros, o cuando
realiza juicios polticos.
El P.E tambin influye sobre el P.L, porque es el quien promulga o le pone veto a las leyes
sancionadas por este, convoca al congreso a sesiones ordinarias y extraordinarias, presenta
proyectos de ley y los ministros pueden tomar partes en las deliberaciones del congreso pero sin
voto, informa anualmente al congreso sobre la administracin publica, etc. Adems influye sobre
el P.J ya que el 1ro nombra los jueces con acuerdo del senado, ejerce el indulto y la conmutacin
de penas, etc.

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A su ves el P.J influye sobre el P.E ya que puede declarar nulos los actos administrativos que
ataquen derechos de los particulares; y tambin controla al P.L ya que tiene poder para declarar
la inconstitucionalidad de las leyes, etc.
Esta doctrina de la separacin de poderes a sufrido una evolucin a lo largo de la
historia, en un 1er momento Aristteles nos habla de 3 organismos que integraban el gobierno
de Atenas: la asamblea popular que representara al P.L, los Magistrados al P.E y los tribunales al
P.J, hace de este modo una primera distincin de las distintas funciones de las que se ocupa el
gobierno, pero no constituye aun una separacin orgnica y funcional porque la realidad de
Atenas no le inspiraba esto.
Mas tarde Locke es el 1ro que habla de la utilidad que tiene la separacin de poderes para
garantizar la vigencia de los derechos fundamentales del hombre que aseguran a este una
proteccin a su libertad y dignidad personal; hace la divisin pero solo en 2 rganos, el rey que
representaba el P.E y el parlamento que vendra a ser el P.L al que deba subordinarse el 1ro. No
seala al P.J como un rgano distinto sino que lo considera como dependiente del P.L, al que llama
por esto supremo poder. Luego Bolingbrocke destaca la necesidad de un equilibrio de poderes
en el gobierno del estado.
Por ultimo Montesquieu completando a Locke y Bolingbrocke, crea la Teora de la separacin de
poderes, dividiendo al gobierno del estado en P.L compuesto por 2 cmaras, el P.E en manos del
Monarca (ya que era partidario de la monarqua constitucional) y el P.J en manos de jueces
independientes, lo que es toda una innovacin y constituye su aporte fundamental a la teora que
ya se venia esbozando desde hace tiempo atrs. Otro aporte fundamental que hace es el haber
destacado la utilidad que tiene esta separacin de poderes, para garantizar la vigencia real y
efectiva de los derechos fundamentales y de ser el mejor freno para la arbitrariedad y el
despotismo. Tambin establece un sistema que permita el control reciproco entre los poderes
llamado de frenos y contrapesos,
porque como todo hombre que tiene poder tiende a
extralimitarse es necesario que el poder detenga al poder
Los tres poderes no tienen igualdad: Se tiende a una igualdad entre los tres poderes del Estado,
pero la historia ha demostrado que esto no sucede as: en los pases latinoamericanos el que tiene
ms poder es el Ejecutivo; en Inglaterra y Francia la superioridad la tiene el parlamento; y en
EE.UU. tiene mas poder el P.J debido al recurso de inconstitucionalidad que utiliza como arma
poltica de vasto alcance.
Derecho Municipal: es el que rige la organizacin y el funcionamiento de la administracin,
inclusive de las finanzas publicas (sistema de la dependencia administrativa), o bien de la
administracin y gobierno de los grupos urbanos (sistema de la autonoma municipal)
Conocido tambin como derecho comunal y est dado por la legislacin de los Concejos
Deliberantes o las ordenanzas del Poder Ejecutivo municipal. El rgano institucional de las
ciudades y villas, es denominado municipalidad y esta formado por la Intendencia que representa
al P.E y el Consejo Deliberante o Municipal que representa al P.L. el Derecho municipal rige la
administracin de los grupos urbanos o bien la administracin y gobierno de estos, la distincin se
deba a que hay 2 sistemas de rgimen municipal:
Sistema de la autonoma Municipal: en el que las autoridades municipales son elegidas
directamente por los ciudadanos del grupo urbano y estos tienen amplias facultades de gobierno
propio, adems de las atribuciones administrativas y financieras. Es decir que existe autonoma
poltica , junto con autarqua administrativa (facultad de administrarse por si mismo). En este
sistema podemos decir que existe realmente un Gobierno municipal.
Sistema de la dependencia administrativa: en este rgimen el rgano municipal, existe
solamente como una parte del gobierno central, nacional o provincial, por lo que la Municipalidad
solo es un organismo administrativo.

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Bolilla N18
Derecho Procesal
Concepto: Hay diferentes criterios para definir el Derecho Procesal:
Criterio de los tribunales judiciales del Estado(los que integran el P.J sin importar si es
un tribunal colegiado o jueces individualmente considerados) y procesos respectivos:
El Derecho Procesal es que rige la organizacin y funcionamiento del Poder Judicial as como
tambin la actuacin de los jueces y partes en la sustanciacin de los procesos. Algunos
procesalistas excluyen los juicios de juris voluntaria (donde no hay litigio): declaracin de
paternidad, de filiacin. Otros dicen que todos los procesos estn regidos por este criterio. Este
es un criterio restringido
Criterio de la funcin jurisdiccional sin importar el rgano que la ejerza:
habr
diferentes jurisdicciones: un rgano judicial, parlamentario o administrativo. Es un criterio
amplsimo porque significa que el Derecho Procesal regir los procesos judiciales, sino tambin
los administrativos (una cesanta) y aun los legislativos (un juicio poltico) . As el Derecho
Procesal se dividira en administrativo, judicial o parlamentario. Esta teora es rechazada por la
mayora de los procesalistas, porque si bien los procesos extrajudiciales pueden tener alguna
similitud con los procesos judiciales, tambin presentan diferencias y entre ellas la mas
importante es que siendo el P.J un poder independiente, sus jueces tambin lo son, por lo que
pueden ser imparciales; en cambio los jueces que rigen los otros procesos extrajudiciales son
designados por los mismos integrantes del poder en que se realiza el juicio, de modo que son
jueces y partes al mismo tiempo, lo que no garantiza una verdadera justicia institucionalmente
hablando. Por eso, en argentina cualquier sentencia definitiva de los jueces o tribunales
administrativos para ser plenamente valida, debe tener la posibilidad de ser apelada ante los
jueces ordinarios del P.J
De los tribunales judiciales, los rbitros y los respectivos procesos: Si de la definicin
primera: El Derecho Procesal rige el funcionamiento y organizacin del Poder Judicial y las partes
y el juez en los procesos judiciales, agregamos los rbitros, que son independientes, extra-partes,
podemos definir el Derecho Procesal como el que rige la organizacin y funcionamiento de los
tribunales judiciales del Estado y tambin de los rbitros, as como tambin la actuacin de dichos
jueces o rbitros y partes en la sustanciacin de los procesos. Este es un criterio intermedio que
se clasifica de amplio, y que agrega la actuacin de los rbitros para solucionar los conflictos, por
que la doctrina predominante cree que estos no pueden quedar al margen de la definicin del
Derecho procesal.
Concepto de clase: es una rama del Derecho publico que regula la organizacin y funcionamiento
del P.J y los tramites y actuaciones del juez y las partes en el proceso y la sucesin de actos
tendientes a obtener la demanda. Es de Derecho publico porque regula la organizacin judicial y
esta establecido por la constitucin nacional.
El Derecho Procesal es el derecho de forma. El Derecho Positivo es el derecho de fondo.
DERECHO PROCESAL: de forma derecho adjetivo
DERECHO POSITIVO: de fondo derecho sustantivo
Fin del Derecho Procesal: El Derecho Procesal tiende a la realizacin efectiva de los derechos
y deberes consagrados por las leyes de fondo, ya que la organizacin de los tribunales, la
reglamentacin de a conducta del juez y las partes en el proceso, etc. son medios de tcnica
procesal para lograr esa finalidad.
Las leyes de fondo son las que regulan directamente la convivencia social; en cambio las leyes de
forma, establecen los medios para hacerlas efectivas, en los casos en que no se produce el
cumplimiento espontneo de estas por los obligados.
Jurisdiccin: ius: derecho dicere: decir; decir el Derecho. Es la facultad de hacer Justicia
en los casos litigiosos. Esta facultad comprende tanto declarar el derecho por medio de una
sentencia y como ejecutarlo, por la fuerza, si fuera necesario, es decir en caso de que no se
cumpla, que constituye el imperio.
La Jurisdiccin puede ser:
De derecho: cuando el juez por imperar el principio de legalidad, dicta un fallo conforme a
derecho.

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De equidad: cuando un juez dicta un fallo o resuelve conforme a su leal saber y entender, es
decir segn su propio criterio de justicia.
Alsina dice que Jurisdiccin es la potestad conferida por el Estado a determinados rganos para
que stos resuelvan mediante sentencia las cuestiones litigiosas que les son sometidas y hacer
cumplir sus propias decisiones.
Clasificacin de la Jurisdiccin:
Atendiendo al poder del gobierno que la ejerce (teniendo en cuenta el criterio amplsimo de
jurisdiccin)
Jurisdiccin Judicial: a cargo del P.J por antonomasia, es la que ofrece mayores garantas de
justicia ya que es independiente.
Jurisdiccin administrativa:
ejercida por el Poder Ejecutivo a travs de distintos rganos
designados para esa tarea, que establecen multas y algunas otras sanciones en materia de
impuestos, aranceles, etc.
Jurisdiccin parlamentaria o legislativa: ejercida por el Poder Legislativo por ejemplo en caso
de juicio poltico. En Argentina la ejerce el senado.
Sindole servicio de justicia una funcin especfica del Poder Judicial y correspondiendo a los
otros poderes slo como excepcin, se distingue:
Jurisdiccin judicial u ordinaria:
es la que ejerce el Poder Judicial, y que se aplica
generalmente, a ella corresponde atender todos aquellos casos que no tengan establecidos otra
jurisdiccin en especial. En argentina se divide en Nacional, Provincial y de la Ciudad de Bs. As.
Jurisdicciones especiales: es la que ejercen los otros poderes: Jurisdiccin administrativa,
militar, etc.
En razn de la fuente de donde surge:
Jurisdiccin eclesistica: nace de la divinidad
Jurisdiccin temporal o secular: surge de la ley del Estado.
Segn la fuente en virtud de la cual se ejerce la jurisdiccin:
Jurisdiccin propia: es la que confiere la ley y que tiene todo juez por su ser justamente juez,
es decir por su investidura. Es amplia.
Jurisdiccin delegada: aquella que un juez delega en otro por razones de cooperacin entre
magistrados. Es limitada por la voluntad del delegante. Por ejemplo: un juez de Jujuy que toma
declaracin a un testigo de por encargo de un juez de Catamarca.
Segn haya conflictos o no de intereses:
Jurisdiccin contenciosa: cuando hay intereses controvertidos
Jurisdiccin voluntaria: cuando no habiendo controversia entre las partes, sino por el contrario
mutuo acuerdo entre las partes, los jueces intervienen para dar validez a un acto.
Competencia: Todo juez, por ser juez, tiene jurisdiccin, pero este es un concepto Gral. que se
refiere a una funcin en si misma y no con relacin a los caos concretos, a los que si se refiere la
competencia, que es la capacidad de un juez para entender en un caso concreto.
Al hablar de la capacidad de los jueces u rganos jurisdiccionales, podemos distinguir la
capacidad subjetiva que es la que tiene un juez cuando rene todos los requisitos exigidos por la
ley para ser juez; y la capacidad objetiva que es la competencia.
Concepto: Competencia es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso
determinado. Es la que fija los limites en los que un juez puede ejercer su jurisdiccin, por eso se
dice que es el limite para el ejercicio de la jurisdiccin. Se la establece por la necesidad que existe
de dividir el trabajo, para brindar un mejor servicio de justicia.
Divisin:
Competencia territorial o por razn de territorio: se refiere al territorio en el cual el juez
ejerce su jurisdiccin, esta suele establecerse cuando el estado es muy extenso.
Competencia por razn de la materia: es la que limita el ejercicio de la jurisdiccin
atendiendo a la naturaleza del asunto. As hay jueces civiles, laborales, penales.
Competencia por razn de las personas: segn esta los casos litigiosos en que interviene
cierta categora de personas, corresponde a determinados jueces, con prescindencia del territorio,
naturaleza del asunto, etc. Ej.: en nuestro pas, los asuntos en que son parte embajadores
extranjeros, corresponden por esa sola circunstancia al juez federal y a la Corte Suprema, con
prescindencia de que sea civil o penal o haya ocurrido en cualquier lugar de la Repblica.
Competencia en razn del monto: los asuntos corresponden a uno u otro juez segn su mayor
o menor cuanta; la encontramos en casi todos los regmenes jurdicos existentes, porque los
asuntos en los que estn en juego poco dinero, puede realizarse por un procedimiento mucho mas
breve y sencillo que aquellos en que hay en juego grandes sumas de dinero.
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Competencia por razn de la instancia o grado: para que pueda darse deben existir
tribunales inferiores y superiores. Siempre se comienza el examen de los casos por un tribunal de
1ra instancia, para luego despus de dictada la sentencia, si se quiere realizar una revisin del
caso en un tribunal de alzada.
Puede haber un juez competente por razn del territorio, de la materia, del monto, etc. pero
incompetente por razn del grado.
Competencia por razn del turno: segn ella se establecen los das en que debern
interponerse las demandas ante los distintos jueces. Siempre se deben interponer las demandas
al juez de turno.
En argentina lo primero que debe preguntarse un abogado antes de promover una accin, es di el
asunto corresponde a la competencia ordinaria o a la federal, y recin despus plantearse a cual
de las dems competencias corresponde.
Proceso: Es el conjunto de actos jurdicos realizados principalmente por el juez y las partes, que
tiende objetivamente a la realizacin del derecho sustantivo, y subjetivamente a la solucin de
las controversias entre personas.
El procedimiento, es el conjunto de tramites o formalidades que rigen un proceso; por eso si bien
es distinto a este, tambin estn vinculados, ya que todo proceso requiere un procedimiento.
Otro termino que se suele usar como sinnimo de Proceso es litigio, que es el conflicto de
intereses planteados, por lo tanto es distinto al Proceso, ya que puede haber litigio sin proceso y
proceso sin litigio, que son los casos de jurisdiccin voluntaria. Tambin se emplea como sinnimo
al vocablo Juicio.
Clases: se distinguen 2 clases fundamentales de procesos: el civil y el penal, pero tambin
existen otro tipo de procesos, que se asemejan a alguno de estos dos en sus grandes lneas.
Proceso Civil: Comprende cuatro fases:
Demanda: el acto mediante una persona actor- ejerce una accin, solicitando la intervencin
del juez para que se cumpla una determinada pretensin.
Contestacin de la demanda: es la respuesta del demandado a la pretensin del actor. Con ella
queda trabado el litigio y determinado el asunto controvertido. Trabada la litis, salvo que se trate
de una cuestin de puro derecho (Ej.: la interpretacin de un contrato) debe abrirse el proceso a
prueba para que las partes fundamenten sus pretensiones.
Prueba: etapa durante la cual se tratan de demostrar los hechos alegados por las partes.
Sentencia: es la decisin del juez, que pone fin al proceso estableciendo la solucin del
conflicto.
Proceso penal: comprende en general dos partes:
Sumario o instruccin: es una etapa previa, de carcter predominantemente secreto, que tiene
por objeto establecer la verdadera existencia del delito y reunir los elementos de juicio que
permitan fundar la acusacin contra el presunto culpable.
Esta etapa esta a cargo de los jueces penales de instruccin, que actan con la colaboracin de la
polica. La instruccin es publica para las partes y secreta para terceros, porque la publicidad
inoportuna de las investigaciones preliminares que se realizan en esta etapa, puede poner en
peligro el descubrimiento de la verdad.
El proceso penal se puede iniciar por denuncia, por prevencin policial, y por promocin de
accin del fiscal, quien es el titular de la accin, el representante del estado, quien aporta todas
las pruebas para que se formule la acusacin y se pueda seguir despus con el juicio. La denuncia
se presenta ante el juez de instruccin quien no puede iniciar la accin, por que esa tarea le
corresponde al fiscal.
Luego de reunidas todas las pruebas el juez dicta una resolucin en la que determina si el
imputado es o no presunto culpable, si lo es, queda sometido a proceso y dependiendo el tipo de
delito se le dicta prisin preventiva. Luego es fiscal de instruccin dicta El Requerimiento de
Elevacin a Juicio que contiene la correspondiente acusacin contra el presunto culpable.
Plenario: es la sustanciacin (Sustanciar: tramitar un asunto a juicio por la va procesal adecuada
hasta ponerlo en estado de sentencia) pblica de la causa criminal. En su desarrollo se produce el
proceso civil, pues comprende la acusacin, (generalmente a cargo del Ministerio Pblico), la
defensa, la prueba y la sentencia. Es el verdadero proceso penal.
El primer acto que se realiza es la lectura del Requerimiento de elevacin a Juicio, donde se
encuentra la acusacin que se le hace al procesado, luego se presentan todas las pruebas, esta
etapa a diferencia de la instruccin, es oral y actuada. Luego de que se terminen de presentar las
pruebas intervienen el fiscal de la cmara para dar la acusacin, evala las pruebas, y si estas
renen la suficiente certeza de que el acusado es culpable del delito, se pide la condena y la
pena; si no existe el grado de certeza que la ley exige el fiscal pie la absolucin del acusado.
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Luego de la acusacin del fiscal interviene la defensa a favor del acusado desarrollando los
argumentos para obtener su defensa. Una ves terminada la defensa se dicta la sentencia.
Accin: es el derecho a promover la actuacin jurisdiccional, a efectos de que el juzgador se
pronuncia sobre un determinado asunto. Es la facultad que corresponde a una persona para
requerir la intervencin del Estado a efectos de tutelar una pretensin jurdica material.
Ej.: el seor A me debe $ 10.000 y me ha pagado slo 1.000. Ante su incumplimiento me
presento en los tribunales y solicito se le obligue a pagar el saldo de $ 9.000.
*Yo tengo respecto de A un derecho sustancial
*Tengo tambin el derecho a presentarme en tribunales y exigir de stos su intervencin: la
accin. El Derecho sustancial se tiene con respecto a otra persona, en cambio , el Derecho de
accin se tiene y ejerce contra el rgano jurisdiccional, por eso es un Derecho subjetivo publico,
que se ve obligado a intervenir. As el sujeto pasivo de la accin es el rgano jurisdiccional y el
demandado el sujeto pasivo de la relacin jurdica sustancial.
*El acto por el cual ejerzo la accin, al presentarme ante tribunales solicitando algo, es la
demanda.
*La demanda encierra un determinado pedido que es la pretensin jurdica. La accin y la
pretensin van indisolublemente unidas, no puede haber una y la otra no. La accin es el motor
que pone en marcha el proceso, para mediante ste, alcanzar que la jurisdiccin decida el
conflicto que determin su nacimiento.
La accin y el derecho sustancial estn estrechamente vinculados, por que puede suceder que:
todo derecho da lugar a una accin;
Puede ejercerse una accin an sin derecho. Ej.: si yo demando a un sujeto por el cobro de un
dinero y mi crdito ha prescripto, ejerc la accin pero se rechaza mi pretensin jurdica;
Un derecho puede dar lugar a ms de una accin. Ej.: un propietario puede ejercer una accin de
desalojo contra un inquilino que pretenda quedarse impidiendo al dueo la libre ocupacin del
inmueble; puede ejercer una accin posesoria para recuperar la posesin perdida; puede ejercer
la accin reivindicatoria para conseguir la propiedad del inmueble de manos de cualquiera.
Prueba:
Es la demostracin en juicio de la verdad de un hecho, del cual depende el
reconocimiento de un derecho. No basta con tener un derecho, sino que adems es necesario
probar el hecho o acto jurdico que le ha dado nacimiento. El juez dictar su sentencia sobre la
base de los hechos alegados y probados por las partes.
Tambin se utiliza el vocablo para designar a los medios de prueba, es decir las distintas formas
en que las partes pueden demostrar en juicio la verdad de un hecho, por eso se dice Prueba
instrumental, prueba de pericial, etc; y tambin para designar la accin de probar, es decir la
investigacin de los hechos controvertidos entre las partes, por ello se dice abrir la causa a
prueba, termino de prueba, etc.
Objeto de la prueba: como la finalidad de la prueba es llevar la conviccin sobre la verdad de un
hecho al juez, su objeto, es decir, aquello que se prueba, son los hechos. El derecho no puede
probarse, porque se supone conocido por los magistrados. La excepcin est dada cuando debe
aplicarse el derecho extranjero y las normas consuetudinarias, ya que en estos casos las partes
deben probar la existencia del Derecho que reclaman.
Medios de Prueba:
Reconocimiento judicial: es el examen que hace el juez personalmente, de las cosas que son
objeto del proceso. Es una prueba directa de mucha importancia porque da al juez una nocin de
la realidad de las cosas, aunque su campo de aplicacin es limitado, porque sirve solo cuando el
juez no requiere conocimientos tcnicos para realizar el examen, por eso en la practica se suele
combinar con otros medios de prueba. Se la utiliza mucho en materia de acciones posesorias,
confusin de limites y en materia penal sobre todo.
Confesin: es la declaracin hecha por una de las partes en contra de si misma. Puede ser
judicial, cuando se hace delante de una autoridad judicial; para provocar la confesin se utiliza un
acto procesal llamado, absolucin de posesiones, durante el cual se formulan una serie de
preguntas que el acusado debe contestar. Tan bien puede ser Extrajuridica que es la que se hace
fuera del proceso.
La confesin es considerada tradicionalmente como la mas eficaz de las pruebas porque por ella
el que confiesa se somete a las pretensiones de la otra parte por eso se dice que a confesin de
parte relevo de prueba. Pero esta tiene mas valor en materia civil, en la que la confesin expresa
hecha en juicio constituye plena prueba, ya que aqu solo estn en juego intereses privados; que
en materia penal porque como aqu esta en juego el inters publico, el hecho de que una persona
se confiese autora o cmplice de un delito, no es suficiente como para que se lo condene, sino
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que antes debe probarse de que existe tal hecho delictivo del que se considera culpable; adems
para que la confesin tenga valor legal el imputado la debe hacer segn estrictos requisitos
legales, adems debe ser voluntaria, y hecha ante el juez que en ultima instancia, teniendo
tambin en cuenta todas las dems pruebas, decidir y le asignara el valor probatorio que el
considere adecuado a la confesin.
Juramento: es el acto por el cual se invoca la fe religiosa, o cvica, o el honor, en garanta de
que se dir la verdad sobre un hecho o que se cumplir de manera debida una funcin o promesa.
Tiene un valor muy relativo, pues depende de la moralidad del que la realiza que se cumpla lo que
se promete. En un proceso, puede realizar dos funciones distintas: como formalidad del mismo,
que es llamado juramento promisorio, es el caso en el que se jura antes de realizar un acto; como
medio probatorio, cuando el juramento realizad por una de las partes es la prueba que acredita un
hecho determinado.
Prueba de testigos: es la declaracin hecha por 3ros, sobre hechos que han cado bajo el
percepcin de sus sentidos. Tiene el inconveniente de ser menos segura que los escritos, por eso
requieren una serie de requisitos para que tenga validez. No se realiza en materia de contratos.
Prueba pericial: es la que se realiza con conocimientos especiales sobre una determinada Cs.,
arte o industria, por peritos que informan al juez sobre un determinado hecho o circunstancia q
mediante la presentacin de un dictamen pericial. Esta es la prueba mas importante en materia
penal. Tambin puede darse el caso de que exista un testigo-perito en un determinado caso, que
es aquel testigo que posee conocimientos especiales sobre los hechos que atestigua, por Ej. El
mdico que ha prestado asistencia a un herido, y como se lo considera testigo calificado, se le da
mas valor a su testimonio que la que se le da generalmente al testimonio de un testigo comn.
Prueba Instrumental: es la que se hace mediante escritos que comprueban la existencia de
relaciones jurdicas. Os instrumentos pueden ser: Pblicos, que son los que otorgan los
funcionarios pblicos de acuerdo con lo que el Derecho establece, por Ej. Las escrituras publicas,
las actas judiciales, etc., estos tienen fuerza probatoria por si mismos porque se supone que son
autnticos mientras que no se pruebe lo contrario. Privados, son los que otorgan las mismas
partes, que no tienen valor probatorio por si mismos por lo que se requiere la demostracin de la
autenticidad de las firmas.
Prueba de Informes: son datos que se refieren al conflicto planteado en el proceso, que deben
hacerse por escrito al tribunal y surgir de documentos, registros contables o archivos de oficinas
publicas, escribanos con registro y aun de entidades privadas que no participen en el proceso.
Este medio se utiliza generalmente para probar movimientos de cuentas bancarias, la deuda
impositiva de una personas, etc.
Prueba de presunciones: es la que surge de la deduccin que la ley o un juez saca de un
hecho conocido, para llegar al establecimiento de otro hecho desconocido. Por Ej. La existencia de
un pauelo (indicio) en el lugar que se ha cometido el delito, hace suponer que su dueo ha sido
el autor de este (presuncin). El indicio es el rastro o huella que funda una deduccin. Estas
presunciones pueden ser: Legales, que son las hechas por la ley, que pueden o no admitir prueba
en contrario, es decir que no se puede atacar la presuncin pero si se puede demostrar que el
indicio que le ha dado origen no existe, de modo que queda destruida as la presuncin; y las
judiciales o simples o humanas, son las que hace el juez, que deben ser graves, precisas y
concordantes.
Derecho internacional pblico: Es el que rige las relaciones entre los estados, las de stos
con ciertas organizaciones internacionales, as como las de estas ltimas entre s, e inclusive
rigen tambin algunas relaciones de la persona humana individualmente considerada, aunque
con carcter excepcional, pues se refiere sobre todo a la defensa de los Derechos Humanos.
Son sujetos del Derecho internacional publico: las organizaciones internacionales, los estados y
excepcionalmente el ser humano individualmente considerado, sobre todo cuando las relaciones
que se entablen tratan de conseguir la proteccin internacional de los derechos fundamentales
del hombre, ya que cuando una persona no ha podido lograr el reconocimiento de alguno de
estos dentro del orden nacional, puede recurrir a ciertas organizaciones.
Fuentes:
Tratados. Son la fuente ms importante del Derecho Internacional Pblico, dejando a la
costumbre en un 2do plano. La expresin tratados internacionales es usada en dos sentidos:
Sentido restringido: es el acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y organismos
internacionales, o entre estos o entre los 1ros, que tiene como finalidad producir determinadas
consecuencias jurdicas, siempre que en su celebracin se haya dado cumplimiento a todos los
requisitos exigidos para su validez por el Derecho internacional publico y por el Derecho interno
de los firmantes.
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Sentido amplio: es todo acuerdo internacional que se celebra con el objeto de producir
determinadas consecuencias jurdicas, sin importar que se hayan cumplido o no con los requisitos
legales que exige el Derecho internacional publico y el Derecho interno de los firmantes; por lo
que quedan incluidos en este concepto los convenios, pactos, protocolos, etc.
Los tratados: de acuerdo con el numero de sujetos internacionales que participen pueden ser:
bilaterales, multilaterales; y segn su contenido pueden ser: econmicos, financieros, de paz, de
limites, etc.
En Argentina los tratados para que alcancen validez deben respetar ciertos principios bsicos de
Derecho Publico establecidos en la constitucin nacional.
Costumbre: es la fuente ms antigua y conserva an gran importancia, sobre todo en el
derecho de la guerra, diplomtico, consular, etc.
La inmunidad diplomtica, las cartas
credenciales, el derecho de visita a los buques neutrales en tiempo de guerra, son instituciones
regidas por el derecho consuetudinario. Se considera que cuando las costumbres internacionales
ests suficientemente generalizadas, son obligatorias para todos los estados, an aquellos que no
han contribuido a su formacin.
Jurisprudencia: de los tribunales internacionales, especialmente la Corte Internacional de
Justicia de las Naciones Unidas, tribunales de arbitraje, etc.

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Bolilla N 19:
Derecho Penal
Concepto: Es una rama del Derecho Pblico que se refiere a los delitos penales y a las
consecuencias que stos acarrean, es decir, las sanciones penales que se imponen. Es el sistema
de normas instituidas por el estado, que establece los delitos y fija las sanciones
correspondientes.
Este es un concepto moderno, porque a la consecuencia del delito se le impone una sancin y no
una pena. Hasta hace poco, era pena. Tambin son consecuencias del delito, las medidas de
seguridad que se imponen para que la persona no se dae a s misma o a terceros y las reglas de
conducta que es un especial modo de retribuir una conducta delictiva consistente en el
cumplimiento de determinadas tareas u oficios (probation).
Los delitos penales y las sanciones penales son los objetos fundamentales de esta rama del
Derecho publico, que es tal porque estos son establecidos por el estado. No es posible formular
una nocin precisa de lo que en general es delito penal porque, ello depende de valoraciones
contingentes histricamente, por eso se dice que es delito penal y sancin penal, lo que la ley
establece como tal.
El Derecho penal es uno de los medios que existen para combatir la delincuencia, ya que el fin
perseguido con el es asegurar la defensa de la sociedad mediante la represin y prevencin de los
delitos.
Caracteres del Derecho penal:
Es el que establece los delitos penales y las sanciones correspondientes: las normas
penales describen una serie de conductas ilcitas con las sanciones correspondientes. Tambin
hay otros actos ilcitos de menor gravedad (Ej.: lesiones leves) calificadas como delitos penales,
sometidos a los principios generales que los anteriores. Tambin existen las contravenciones que
en general son de poca gravedad. Si bien se puede clasificar a los delitos segn su gravedad, es
imposible formular un concepto puro de delito penal, que tenga validez universal y necesaria; solo
es posible establecer conceptos histricamente cambiantes, porque este ser lo que cada
rgimen jurdico considere como tal.
Su nica fuente es la ley: porque solo la ley en stricto sensu puede crear delitos y establecer
as sanciones correspondientes para cada uno de ellos, ni la jurisprudencia ni la costumbre pueden
hacerlo; porque nuestro Derecho consagra el principio de legalidad de los delitos y las penas en el
Art. 18 de la constitucin Nacional. Ese carcter del Derecho penal, involucra que solo sern
penados los que cometan los hechos previstos y no los que no los cometan, es decir que si un
hecho no esta previsto como delito en el Derecho penal, entonces no lo es por lo que no se pude
sancionar al que lo cometa. por eso lo 1ro que debe hacer el juez penal es establecer si el hecho
denunciado es o no delito.
Es una rama del Derecho Pblico: porque solo el estado, por medio de los rganos
competentes, puede crear delitos, as como fijar y aplicar las penas correspondientes. Los
funcionarios encargados de administrar justicia deben actuar de oficio. Los fiscales tienen la
obligacin de solicitar, promover la investigacin para con ellos o para con un juez. Si no lo hacen
incurren en el delito de incumplimiento de los deberes de funcionario pblico.
Este principio tiene excepciones, cuando son:
Delitos de Accin privada. Se caracterizan porque el damnificado es el dueo de la accin, a
diferencia de los delitos de accin pblica, que son la mayora. Slo el damnificado puede iniciar
el proceso e iniciado, puede desistir en cualquier momento. Son los delitos de adulterio,
calumnias e injurias, incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere
el cnyuge.
Delitos dependientes de instancia privada. Aquellos cuya accin slo puede ser ejercida por los
interesados, pero una vez ejercida, aunque el damnificado desista, son continuadas por el Estado.
Son los delitos de violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto. Pasa a ser de accin publica
cuando fuera cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o cuando el que
comete el delito es uno de los padres, tutores o guardadores.
Represivo y Preventivo: Represivo porque ante la comisin del delito, a su autor se le retribuye
con la afectacin de un bien jurdico que puede ser por Ej. La libertad. Y preventivo, porque hace
las veces de amenaza ante el comn de la gente, y tambin por el carcter readaptador que tiene
la pena, que tiende a prevenir la comisin de nuevos delitos por parte de los que ya han cumplido
la condena.

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Escuela Clsica: El iniciador de una serie de polmicas y transformaciones legislativas en


materia penal, fue Beccara, autor de De los delitos y las Penas (1764). Su obra es un alegato
contra la crueldad de las penas imperantes en aquel entonces, especialmente la pena de muerte,
el tormento como medio para obtener la confesin. Ms que un jurista, Beccara fue un filsofo y
reformador, por lo que no se lo considera fundador de esta escuela. Su exponente mximo es
Carrara, (autor del Programma di diritto criminale), tambin representan a esta escuela
Carmignani, maestro de Carrara, Romagnosi, Pessina, Luchini, etc.
Postulados fundamentales:
Fin perseguido: con el Derecho penal es la tutela jurdica, es decir la defensa del derecho
existente, por eso es que la pena que se le atribuye a un delito trata de restablecer la estabilidad
social quebrantada con el delito cometido. El tutor es el Estado, el tutelado, la sociedad en los
bienes y derechos de sus miembros y el ente respecto del cual se ejerce la tutela, es el delito.
Mtodo: Se emple el mtodo deductivo tambin llamado racional-deductivo, propio de la
formacin filosfica racionalista de la poca y porque tambin ellos trabajaban con las normas
jurdicas, dejando de lado el estudio del delito como fenmenos social.
Utilizaron el mtodo racionalista porque como somos personas inteligentes, tenemos conciencia
de que se deben respetar las leyes porque sino sufriremos las consecuencias de su
incumplimiento que son las penas que se imponen.
Delito: consideraban al delito como un ente jurdico o una infraccin a la ley del Estado. El
delito era entonces una conducta en relacin o referida a una norma. Se acepta el principio de la
legalidad, en virtud del cual, aunque un acto sea moralmente reprobable, no puede ser penado
sin estar previsto en una ley anterior. Carrara deca que el delito es una disonancia armnica: es
el choque del obrar con algn derecho (disonancia) pero de acuerdo con la descripcin de la ley
penal (armnica).
Responsabilidad: la funda en la libertad moral o en el libre albedro: el hombre es penalmente
responsable porque es inteligente y libre; por ser inteligente, comprende que el acto es ilcito es
decir que esta prohibido; y por ser libre, es dueo de hacerlo o no, si lo comete debe cargar con
las consecuencias que respectivas. De ello se deduce que un nio o un loco no son responsables.
Hay responsabilidad moral.
Delincuente: los clsicos no consideraron a los delincuentes en cuanto a sus cualidades
subjetivas para graduar el monto de la pena. Ello fue por una razn poltica: dejar librado el
monto de la pena a la personalidad del delincuente, significaba dejar una puerta abierta para la
repeticin de los abusos propios del absolutismo y por una razn lgica: ellos consideraban que si
la pena estaba en proporcin con el delito, no haca falta considerar al delincuente.
Pena: La consideraban un castigo, es decir, que en relacin al delincuente, la pena es un mal
que retribuye el mal hecho por el autor del delito. Es un mal al ser aplicada, pero antes de que se
cometa el hecho, desempea una funcin de amenaza o intimidacin. En los cdigos inspirados
por esta tendencia, encontramos penas fijas y no elsticas, porque para estos autores, la pena
debe estar matemticamente proporcionada al delito cometido.
Escuela Positiva: Aparece en la segunda mitad del Siglo XIX como consecuencia de la quiebra
del racionalismo y el auge de las ciencias naturales y sociales. Por otro lado los principios
sostenidos por la Escuela Clsica haban fracasado en la realidad, ya que la delincuencia
aument, haba mucha reincidencia, las penas severas que se imponan no lograban intimidar a
los delincuentes, etc. En este habiente surge la Escuela positiva, para renovar de raz, toda la
doctrina penal existente. Sus representantes fueron: Lombroso (mdico) que se ocup de la faz
antropolgica del delincuente: sus caractersticas fsicas; Ferri (socilogo) que deca que adems
de las causas fsicas haba causas sociales que determinaban un delincuente Garfalo (Abogado)
le da el marco jurdico a las dos posturas anteriores.
Postulados fundamentales:
Fin perseguido: es la defensa social, de la sociedad ante delincuente que atenta contra su
integridad, por medio de las sanciones. De este modo el Derecho penal seria la organizacin
jurdica de la defensa social.
Mtodo: inductivo-experimental, propio de las ciencias naturales. Trabajaban con el mtodo
experimental porque las personas no cometen delitos a conciencia, sino por distintas
circunstancias que los llevan a delinquir. Esta escuela no trabaja con el mismo objeto que la
Escuela Clsica, porque los positivistas analizan al delito como fenmeno social, y al delincuente,
como una personalidad sometida a la influencia de factores individuales y sociales, que lo llevan a
cometer delitos.

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Delito: lo consideran como un fenmeno de conducta; para Lombroso es un fenmeno natural,


no voluntario debido a determinadas causas biolgicas, para Ferri es un fenmeno social, que
puede ser causado por factores: individuales: constitucin temporal, el carcter, de medio
ambiente fsico: hora, clima, temperatura, etc. y sociales: vida social, trabajo, etc. El positivismo
asigna al delito el valor de un sntoma, que revela una personalidad mas o menos peligrosa. Para
los clsicos lo principal es el delito, para los positivistas el delincuente.
Responsabilidad: niegan el libre albedro, es decir que sostienen que una persona delinque, no
por decisin voluntaria libre, sino como consecuencia de una serie de factores determinantes. La
responsabilidad del delincuente es social, no moral como dicen los clsicos. Es decir que el
delincuente no ha querido someter el delito, pero igual se le aplica una sancin, porque vive en
sociedad, por lo tanto tiene una responsabilidad social, de este modo los enfermos y los menores
que no son penalmente responsables segn los clsicos, si lo son segn los positivistas y por eso
hay que aplicarles una sancin.
Delincuentes: lo colocan en 1er plano, sin importar la gravedad el delito cometido, porque solo
es un sntoma . el delincuente es para los positivistas el eje en torno al cual gira el Derecho penal,
por eso la necesidad de estudiarlo y clasificarlo, segn Ferri hay 5 clases de delincuentes: locos,
natos, habituales, ocasionales y pasionales. El delincuente es para ellos un ser anormal , de una
anormalidad temporaria o definitiva.
Pena: sirve para readaptar al delincuente, porque como la sociedad es en gran parte culpable de
la existencia del delincuente, por deficiencias educativas, mala organizacin econmica, etc., lo
mas justo segn los positivistas es tratar de reincorporar al delincuente a la sociedad como un
hombre socialmente til y moralmente corregido, por eso es muy importante para esta teora que
existan regmenes carcelarios bien organizados que puedan lograr este fin. No utilizan la palabra
pena, porque implica la idea de castigo, por eso prefieren denominarla sancin o medida de
seguridad. Como lo que se busca con la sancin es reeducar al inadaptado, esta debe graduarse
en proporcin al delincuente y no al delito, este es el llamado principio de individualizacin de la
pena, por eso la duracin y la clase de sancin que deba aplicarse depende de la peligrosidad del
delincuente, por eso apoyaban las sanciones indeterminadas, para que luego de dictada la
sentencia una comisin especial informe al juez cuando a desaparecido la peligrosidad del
delincuente y este decida si ya puede ser reinserto nuevamente a la sociedad o no.
Las sanciones las clasifican en:
Curativas: las que tienden a cura al delincuente, por Ej. Los drogadictos, alcohlicos, locos, etc.
Educativas: tienden a reformar al delincuente, se aplican a menores internndolos en
reformatorios especiales, a los que no tienen un oficio se les ensea alguno, etc.
Eliminatorias: se aplican a los reincidentes. Habituales, incorregibles, etc. para evitar que cometan
nuevos delitos.
De vigilancia: se aplican al recobrar la libertad para ver si el liberado cambia de conducta o no.
Para aquellos delincuentes ocasionales cuya peligrosidad es nula, sean el delito grave o leve
sostienen que debe otorgrsele el perdn judicial.
Derecho Minero: es el que rige la propiedad minera, la exploracin, explotacin y otros
aspectos relativos al aprovechamiento de las sustancias minerales.
Decir que existe una propiedad minera, quiere decir que esta es una propiedad especial, distinta a
la del suelo sobre la que se encuentra, por eso se habla de una propiedad comn o civil sobre la
superficie y otra minera sobre esos depsitos naturales de sustancias minerales que se
denominan genricamente minas. En el rgimen argentino esta separacin esta consagrada
expresamente en el Art. 11 del CC que dice: las minas forman una propiedad distinta de la del
suelo en que se encuentran, esto es as porque si la minas pertenecieran al dueo este sistema
jurdico no tendra razn de ser, ya qu estas podran regirse por el mismo sistema jurdico que se
rige la propiedad del suelo. El fin del Derecho minero es la explotacin racional y provechosa de
las sustancias minerales.
Propiedad de las minas: hay 5 sistemas fundamentales que establecen a quien pertenecen las
minas y que caracteres y amplitud tienen esa propiedad minera, si existe como propiedad distinta
del suelo:
Sistemas en los que no se separa el dominio originario y el dominio derivado:
Sistema de la accesin: (o del dominio absoluto del superficiario): las minas pertenecen
al dueo de la superficie, este sistema esta inspirado en la mxima romana de que lo accesorio
sigue la condicin de lo principal, porque se considera a la mismas como un accesorio del suelo.
Se le han realizado distintas criticas a este sistema, que demuestran que es antieconmico en
Gral., por que: es un error decir que las minas son un accesorio del suelo, porque estas en Gral.
Son mas importantes que el suelo mismo; otra critica que se le realiza es que en Gral. No
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coinciden los limites del suelo con el de las minas, ya que estas suelen siempre extenderse por
debajo de el; adems puede suceder que el o los dueos de la superficie no quieran o no puedan
explotar el subsuelo, perdindose por eso las riquezas que en el se encuentran.
Sistema Dominal ( o del dominio absoluto del estado): las minas pertenecen solo al
estado y por eso puede hacer con ellas lo que le convenga: arrendarlas, venderlas, donarlas,
darlas en concesin, trabajarlas por si mismo, etc. la critica que se le realiza a este sistema que
generalmente. El estado suele ser mal administrador, sobre todos en esos pases en que la
administracin publica no esta bien organizada.
Sistemas que separan el dominio absoluto del dominio derivado:
Sistema de la ocupacin: originariamente las minas son cosas sin dueo y derivadamente,
pertenecen al 1er ocupante, es decir el que encontr el yacimiento y lo ha tomado en propiedad,
sin que sea necesario el permiso del estado. El que descubre la mina puede explotarla libremente
sin importar quien sea el propietario del suelo. La critica que se le hace a este sistema es que no
siempre el primero que encuentra la mina, tiene los medios econmicos que se necesita para
inicia la explotacin, por lo que por querer ser el dueo de ella, puede dejarla improductiva,
perjudicando as la economa social.
Sistema de la cosa de nadie (res-nulis): originariamente las minas son cosas sin dueo pero
el dominio derivado lo concede el estado que acta como tutor de la riquezas publicas, a las
personas que ofrezcan mayores garantas de una explotacin productiva. Este sistema fue creado
por el jurisconsulto Eduardo Dalloz.
Sistema regalista: originariamente las minas pertenecen al Estado, quien no las puede explotar
directamente, por lo que se ve obligado a entregarlas al primero que las solicite y que cumpla con
los requisitos que la ley exige, para que se produzca dicha concesin. Es decir que el Derecho de
los particulares a explotarlas, nace del descubrimiento, y el titulo de propiedad que la concesin
que el estado hace. Este sistema que fue aplicado por los Espaoles en Amrica, durante la poca
colonial es el que predomina en nuestro cdigo de minera.
Rgimen Argentino:
Principios generales: nuestro Derecho sigue distintos sistemas mineros, pero predomina el
sistema regalista. El sistema que se aplique depende generalmente del valor econmico que las
sustancias minerales tengas o del carcter de minerales estratgicos, en otros casos.
Clasificacin de las Minas: se las clasifica en tres categoras segn el Articulo 2 del Cdigo de
Minera, pero esta clasificacin no es inamovible porque las Minas pueden ser cambiadas de
categora. El criterio para clasificar las sustancias minerales, no es cientfica o ecolgica, sino
poltico o econmico. As se establece:
Minas de primera categora: son las minas de las que el suelo es solo un accesorios, que
pertenecen exclusivamente al estado y que solo pueden explotarse mediante una concesin legal
otorgada por este, o mediante contratacin hecha de acuerdo a lo que el Cdigo de Minera
dispone y en los casos que este establece. comprende esta categora sustancia sometidas a 2
sistemas diferente:
Al sistema regalista: sustancias metalferas (oro, plata, platino, mercurio, cobre, hierro, plomo,
estao, aluminio, zinc, etc.); combustibles e hidrocarburos slidos; arsnico, cuarzo, mica, azufre,
piedras preciosa y los vapores endgenos.
Al sistema dominal restringido: el petrleo y dems hidrocarburos lquidos y gaseosos.
Minas de segunda categora: comprende a su ves dos sub-categoras:
Minas que por su importancia se conceden preferentemente al dueo del suelo: pero
que el estado las conceder al primer solicitante, salvo que el dueo, antes de los 20 das
manifieste su voluntad de explotarlas y comience la explotacin dentro de los 100 das. Este es un
sistema regalista limitado, porque se le da preferencia al dueo del suelo, pertenecen al el:
salitres, salinas, turberas, metales que no estn en la primera categora, resina, etc.
Minas que por las condiciones de su yacimiento se destinan al aprovechamiento
comn: es tambin este un sistema regalista, pero amplsimo, porque los destinatarios del
Derecho de explotacin son todas las personas; entran en esta categora: arenas metalferas,
piedras preciosas que se encuentren en los ros o cualquier otro espacio acutico.
Minas de tercera categora:
Minas que pertenecen solo al propietario del suelo y que nadie puede explotarla sin su
consentimiento, salvo que su explotacin de realice por motivos de utilidad publica:
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son las sustancia minerales que sirven para materiales de construccin y ornamento cuyo
conjunto forman las canteras, por ejemplo arenas no metalferas, piedra caliza, mrmol, granito,
yeso, laja, piedra pmez, etc.. Aqu se aplica el sistema de la accesin.
Derecho Rural: Es el sistema de normas que rigen la explotacin agropecuaria (agrcola,
ganadera, forestal, etc.) y dems cuestiones estrechamente relacionadas con la actividad rural.
Como por Ej. El rgimen jurdico del aprovechamiento y preservacin del agua, de las industrias
de granja, de la industrias de carne, etc.
Las definiciones que de el existen son muy variadas, por que es una rama del Derecho, cuyo
contenido no esta todava bien definido. As para lo que algunos es materia de Derecho rural, para
otros es de Derecho civil o administrativo, ya que este se a construido en su gran mayora con
materias de estos dos ltimos.
El Derecho rural ha surgido debido a la realidad econmico-social que han cobrado las riquezas
agropecuarias y para solucionar los problemas del campo que por sus caractersticas particulares
necesitan un rgimen jurdico especial.

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Bolilla N 20
Derecho civil
Concepto: Es el sistema de normas que rige las relaciones entre todos los seres humanos, en
todo lo que es comn a ellos y, adems, rige ciertas instituciones jurdicas que por su generalidad,
se aplican no solo en su propio mbito, sino tambin, con carcter subsidiario, en las dems
ramas del Derecho.
Es el Sistema de normas que rige lo que todos los seres humanos tienen en comn y tambin las
relaciones existentes entre los otros derechos.
Naci en roma, porque fue all donde se comenz a hablar del Ius Civile, para designar a todo el
Derecho existente, de los ciudadanos romanos, que abarcaba tanto el Derecho publico como el
privado.
Despus de una lenta evolucin fueron constituyndose y desprendiendo del Derecho civil,
distintas ramas jurdicas, de manera que su volumen se fue reduciendo hasta llegar al estado que
tiene en la actualidad, donde su contenido abarca una serie de aspectos que constituyen el
residuo de ese proceso. Este contenido del Derecho civil actual, puede dividirse en 2 partes bien
diferenciadas:
Contenido propio del Derecho civil: esta formado por el conjunto de temas que se refieren a
lo que todos los seres humanos tenemos en comn, por Ej. El rgimen familiar, de las personas de
los hechos, etc. si bien entre las personas existen diferencias, que son regidas cada una por su
respectivo rgimen jurdico, como por Ej. De acuerdo a la actividad que realicen pueden estar
regidos por el Derecho comercial, del trabajo o minero, etc. perro al mismo tiempo, lo que se
refiere a lo comn que hay entre todos ellos, como seres humanos genricamente considerados,
estn regidos por el Derecho civil, por eso se le da a este sector jurdico al carcter de Derecho
comn.
Contenido Gral. Del Derecho civil: esta formado por una serie de temas que se aplican no solo
en el mbito del Derecho civil, sino tambin en las otras ramas del Derecho, siempre que sobre
estos temas no se haya legislado de manera diferente y especifica. Por Ej. Hechos y actos
jurdicos, aplicacin del Derecho con relacin al tiempo, aplicacin del Derecho con relacin al
territorio, comienzo de vigencia de las leyes, etc. por aplicarse estos temas en todas las otras
ramas jurdicas, el Derecho civil recibe tambin el carcter de Derecho subsidiario o supletorio.
Denominaciones:
Se lo llama tambin Derecho comn porque se aplica a todas las personas sin distincin de
nacionalidad, sexo, profesin, u otras circunstancias; en cambio los derechos especializados se
aplican a personas que realizan una actividad determinada.
Tambin se lo denomina Derecho supletorio o subsidiario, por que adems de su propio objeto
rige los casos no previstos por las ramas especializadas.
Importancia: es la rama mas importante del Derecho privado, por el importante papel que
desempean sus instituciones en la vida social, ya que nos rigen a todos a travs de toda la vida
y aun despus de ella, porque antes de nacer ya nos aseguran ciertos derechos y despus de
muertos rige la distribucin de nuestro patrimonio. Adems se debe tener en cuenta el carcter
supletorio que posee, que le permite atender todos aquellos casos que las otras ramas del
Derecho no han previsto.
Personas o sujetos del Derecho:
Concepto: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones
Clases:
Segn el numero de seres humanos que la constituyan:
Personas de existencia visible: Art. 51 del CC: todos los entes que presenten signos
caractersticos de humanidad , sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de
existencia visible; es decir todos los seres humanos. El CC distingue adems 2 periodos en la
existencia de estas personas:
*Uno anterior al nacimiento, Personas por nacer: Art. 63: son personas por nacer las que no
habiendo nacido, estn concebidas en el seno materno y pueden Art. 64: adquirir bienes por
donacin o herencia, derechos que Art. 70: quedan irrevocablemente adquiridos si los
concebidos en el seno materno nacieran con vida, aunque fuera por instantes despus de estar
separados de su madre. Es decir que en nuestro Derecho l existencia de las personas
individuales comienza en con concepcin y no con el nacimiento, por lo que se les reconoce
capacidad, aunque restringida ya que solo les permite adquirir algunos bienes por donacin o

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herencia, y para que estos queden en su poder de forma definitiva, el ser humano debe nacer con
vida.
* El otro periodo es el posterior al nacimiento, en el que se las llama personas visibles
propiamente dichas; ac tambin se puede distinguir entre los menores impberes (menores de
14 aos), menores adultos (de los 14 aos a los 21 aos), mayores de edad (los que tengan los 21
aos cumplidos o hayan sido emancipados)
Personas de existencia ideal o Jurdicas:( o colectivas, ficticias, o ideales) Art. 32 del CC:
todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas
de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas
Es decir que estas se constituyen por descarte, ya que son las que tambin pueden adquirir
derechos y contraer obligaciones, pero que no presentan signos de humanidad. Estas pueden ser:
Publicas: el estado nacional o provincial o municipal; las entidades autarquicas y la iglesia
Catlica.
Privadas: las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objetivo el bien comn,
posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del estado y obtengan la autorizacin para funcionar; y las
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del estado
para funcionar.
Por su aptitud jurdica: (Capacidad)
La capacidad es uno de los atributos de la personalidad , es decir una de aquellas cualidades
esenciales que la determinan y que son: el nombre, el domicilio, el estado, la nacionalidad, el
patrimonio y la capacidad.
Concepto de Capacidad: es la aptitud para adquirir derechos o contraer obligaciones.
Comprende las facultades de gozar de un Derecho, es decir ser titular de l; y ejercer un Derecho,
es decir ponerlo en ejecucin por si mismo, sin intervencin de terceros.
Clases de capacidad:
Capacidad de Derecho: es la aptitud para ser titular de derechos, por la cual puedo por Ej.
Adquirir propiedades, contraer matrimonio, etc. es decir que puedo gozar de estos derechos.
Capacidad de hecho: es la aptitud para ejercer los derechos por si mismo, sin intervencin de
3ros, por Ej. Celebrar un contrato por si mismo. Se relaciona con el ejercicio de los derechos. En
argentina este tipo de capacidad se adquiere, en el orden civil, con la mayora de edad en forma
automtica.
Ambas clases de capacidad integran lo que simplemente se llama capacidad, por eso cuando se
va a realizar un acto hay que preguntarse 1ro si se tiene capacidad de Derecho y luego si se tiene
capacidad de hecho, para realizarlo. Para nuestro CC la capacidad es la regla y la incapacidad la
excepcin.
Clases de incapacidad:
Incapacidad de Derecho: es la falta de aptitud para poder ser titular de derechos; es siempre
relativa, porque es un atributo de la personalidad tener capacidad de Derecho. por eso la
incapacidad de Derecho siempre se refiere a determinados derechos y no a todos por que si la
incapacidad fuera absoluta desaparecera el sujeto de Derecho, lo que no es posible, porque no
hay persona o sujeto jurdico sin capacidad.
Ejemplos de incapacidad de Derecho son: un tutor o curador que tiene incapacidad de Derecho,
para comprar bienes de su pupilo, es decir que no los puede adquirir legalmente; tambin los
funcionarios o empleados pblicos son incapaces de Derecho, con respecto a la compra de bienes
del estado de los que sean administradores o vendedores. Tienen capacidad de Derecho para
adquirir otros bienes, pero no estos. Esta incapacidad se la establece con el fin de asegurar una
mayor moralidad en las relaciones sociales.
Incapacidad de hecho: es la falta de aptitud para poder ejercer un Derecho, es decir que
pudiendo ser titular de un Derecho no se lo puede ejercer por si mismo, pero si se lo puede hacer
por medio de 3ros. Se fundamenta en razones de deficiencias fsicas o psquicas, transitorias o
permanentes, que imposibilitan al sujeto gozar normalmente de sus facultades fsicas o psquicas.
Esta incapacidad puede ser:
Absoluta: en este caso las personas estn inhabilitadas para el ejercicio de todos sus derechos,
el CC marca especficamente quienes son: las personas por nacer, los menores impberes
(menores de 14 aos), los dementes tales declarados en juicio, los sordomudos que no saben
darse a entender por escrito. Por Ej. Un menor de 10 aos puede ser propietario de una casa
(capaz de Derecho) pero no puede enajenarla, arrendarla, venderla, por si mismo por que es
incapaz absoluto de hecho, pero si lo puede hacer mediante un tercero.
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Relativa: es la que inhabilita a una persona para ejercer algunos derechos, aqu no encontramos
una enumeracin especifica como en la otra. Por Ej. Los sordomudos que saben darse a entender
por escrito, los menores adultos (mayores de 14 aos y menores de 21), los delincuentes, los
interdictos (prdigos), los alcohlicos, los drogadictos, que son incapaces de hecho para
determinados actos y en determinados momentos.
Para suplir estas incapacidades, existe la institucin de los representantes, que pueden ser
padres, tutores, etc, por medio de los cuales aquellos actos que no podan realizarse ya que su
titular era incapaz, si pueden ejecutarse; a veces tambin interviene el ministerio de menores.
Tambin hay ciertos menores a los que la ley debido a ciertas circunstancias especiales les ha
otorgada capacidad civil casi plena, son los menores emancipados por: matrimonio, habilitacin
de edad (desde los 18 aos), trabajar en relacin de dependencia, por obtencin de titulo
profesional, etc.
Por su origen, tanto las personas fsicas como las jurdicas, pueden ser:
Nacionales
Extranjeras
Por la esfera jurdica en la que actan:
De Derecho publico
De Derecho privado
Cosas:
Concepto: son los objetos materiales susceptibles de tener un valor econmico. Es por eso que
dos son las condiciones para que un objeto pueda ser considerado como cosa desde el punto de
vista jurdico: que sean objetos materiales, es decir que caigan bajo la accin de nuestros
sentidos; y que sean susceptibles de tener un valor, la ley dice que este valor debe ser econmico
cualquiera sea su importancia.
Diferencia con los bienes: los bienes son mas amplios porque comprenden a las cosas y
adems a los objetos inmateriales, es decir aquellos que no pueden ser tocados ni vistos, pero
que pueden ser pensados, como el Derecho de propiedad, de usufructo, etc. para nuestra ley la
palabra bien tiene un doble significado:
Restringido: se refiere a los bienes propiamente dichos que son los objetos inmateriales
susceptibles de tener un valor econmico, como por ejemplo los derechos intelectuales, todos los
derechos subjetivos considerados en si mismos, el Derecho de propiedad ,etc.
Amplio o genrico: comprende los bienes en sentido estricto, es decir los objetos inmateriales y
las cosas, es decir los objetos materiales, susceptibles de tener un valor econmico. El conjunto
de bines de una persona, junto con las deudas que esta posea constituyen su patrimonio.
Clasificaciones:
Cosas consideradas en si mismas: es decir con relacin a su naturaleza, descartando que tengan
o no dueo:
Muebles o inmuebles
Inmuebles (o races): son las cosas que se encuentran fijas en un lugar determinad, es decir
que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Pueden ser a su ves:
Inmuebles por naturaleza: son las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el
suelo y todas las partes slidas y fluidas que forman su superficie y profundidad; es decir todo lo
que se encuentra incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra por
debajo de l sin que el hombre lo haya puesto all.
Inmuebles por accesin: la accesin se produce cuando una cosa mueble se incorpora a otra
inmueble. La ley distingue dos clases de accesin: fsica, que son las cosas muebles que se
encuentran realmente inmovilizadas y su adhesin fsica al suelo, y por perpetuidad, por Ej.
Edificios, etc; su carcter de inmuebles cesa cuando son separadas del inmueble al que estaban
adheridas. Moral, son las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente como
accesorios de un inmueble, por el propietario de este, sin estarlo fsicamente, por Ej. Los muebles
de la sala de una casa, las herramientas de una estancia, etc.; dejan de ser inmuebles cuando las
cosas muebles inmovilizadas son retiradas del inmueble en el que se encontraban.
Inmuebles por su carcter representativo: son los instrumentos pblicos donde consta la
adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, excepto los de hipoteca y anticresis,
porque estos son derechos accesorios que sirven para garantizar un crdito, por lo tanto son
cosas muebles por su carcter representativo. Por Ej. El titulo de propiedad. Aunque esto s un
error del cdigo porque al ser objetos inmateriales se trata de bienes.
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Muebles: son las cosas que pueden trasladarse de un lugar a otro, sea por accin de una fuerza
exterior a ellas o sea por si mismas, llamndose en este caso semovientes. Las cosas muebles
pueden ser:
Muebles por naturaleza: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, por si mismas o por
una fuerza externa, mientras que no sean accesorios de cosas inmuebles.
Muebles por su carcter representativo: son todos los instrumentos pblicos o privados donde
consta la adquisicin de derechos personales, por Ej. Titulo de crdito, o la existencia de derechos
reales sobre cosas muebles, por Ej. Prenda, usufructo, uso, etc.. y los instrumentos pblicos que
comprueben derechos reales de hipoteca y anticresis.
Fungibles o no fungibles:
Fungibles: son aquellas cosas que por poder determinarse su peso, numero o medida, pueden
ser remplazadas las unas por las otras en el pago o cumplimiento de una prestacin, porque
tienen el mismo valor econmico que las cosas por las que se las cambia. Por Ej. El dinero.
No fungibles: son las que no pueden ser sustituidas unas por otras por tener individualidad
propia. Por Ej. Un cuadro famoso, un caballo de carrera, etc. esta es una clasificacin muy relativa,
porque muchas veces depende de la voluntad de las partes.
Consumibles o no consumibles:
Consumibles: son aquellas cosas cuya existencia termina con el 1er uso que de ellas se hace,
por Ej. Los comestibles, tabaco, etc., o las que terminan para quien deja de poseerlas por no
distinguirse en su individualidad, por Ej. El dinero.
No consumibles: son las que no dejan de existir con el 1er uso que de ellas se hace, aunque
tambin es posible que se consuman o deterioren con el tiempo, por Ej. Los zapatos, los libros,
etc. la consumibilidad de las cosas depende de la naturaleza misma de estas.
Divisibles o indivisibles:
Divisibles: son las que sin ser destruidas pueden ser divididas en porciones reales, cada uno de
las cuales forma un todo homogneo y parecido tanto a las otras partes como a la cosa misma,
por Ej. Un terreno.
Indivisibles: son las que no pueden dividirse sin ser destruidas. Por Ej. Un caballo, un cuadro,
etc. la indivisibilidad puede ser natural (un perro) o jurdica (una casa, donde no existe propiedad
horizontal). En caso de que una cosa indivisible pertenezca a varios dueos, la divisin puede
hacerse reduciendo su valor a dinero.
Principales o Accesorias:
Principales: son las que tienen una existencia propia independiente de la de cualquier otra cosa;
es decir las que pueden existir por y para si mismas. Por Ej. Una casa.
Accesorias: son aquellas cosas cuya existencia y naturaleza depende de las cosas principales a
las que estn adheridas.
En el comercio o fuera del comercio:
En el comercio:(son enajenables) son las cosas cuya enajenacin, no esta prohibida
expresamente o depende de autorizacin publica.
Fuera del comercio: son las cosas que no pueden enajenarse, ni en forma absoluta o relativa.
Por Ej. Las calles, las plazas, etc.
Clasificacin de las cosas consideradas con relacin a las personas:
Bienes del estado: que pueden ser Pblicos (dominio publico del estado) o Privados (dominio
privado del estado).
Bienes municipales
Bienes de la iglesia
Bienes de los particulares
Fuente de las obligaciones:
Tradicionales:
Licitas:
Contrato: dice el Art. 1137 del CC: hay contrato se cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. De un
contrato surgen deberes jurdicos para las partes por eso este es una fuente de obligacin. Por Ej.

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De un contrato de compra venta surgen para el comprador la obligacin de pagar el precio, y para
el vendedor la obligacin de entregar la cosa vendida.
Cuasicontrato: es un hecho licito y voluntario, del que surgen obligaciones y derechos entre las
partes, sin que exista un acuerdo de voluntad previo. Por ejemplo una gestin de negocios, un
pago indebido, etc. La 1ra se produce cuando una personas realiza un negocio a nombre de otra,
sin que haya autorizacin previa de esta, por ejemplo cuando una persona muere y no se
encuentra cerca ningn familiar que se encargue de su entierro y de la administracin de sus
bienes, por lo que se encarga de estas tareas un amigo, es un cuasicontrato porque no ha existido
un acuerdo entre el gestor y los herederos, pero aun surgen derechos y obligaciones entre ellos; si
los herederos aprueban la gestin que el amigo realizo, quiere decir que existe un acuerdo de
voluntades, por lo que pasa a ser un contrato. El 2do caso se produce cuando se ha producido por
equivocacin un pago, a una persona, de dinero que no le corresponda, por lo que esta tiene la
obligacin de devolver el dinero.
La ley: son muchas las obligaciones que surgen exclusivamente de la ley, y a veces, sin que sea
necesario acto alguno del obligado, por Ej. la obligacin alimentara entre ciertos parientes, tiene
por fuente exclusiva la ley, no siendo necesario acto alguno del obligado para que este Derecho
exista, es decir que no necesita hacer nada para ser titular de ese Derecho, basta con que tenga
parientes.
Sentencia Judicial: es toda resolucin de un rgano jurisdiccional del estado que soluciona
mediante la aplicacin del Derecho, el conflicto planteado entre las partes intervinientes en el
proceso; de la que surgen obligaciones para unos y derechos para otros.
Ilcitas:
Delito civil: es el acto ilcito ejecutado con intencin daosa (dolo), del que surge la obligacin
para el autor de reparar los perjuicios o daos por el ocasionados, que comprende adems de la
indemnizacin de perdida o intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la victima, por
Ej. si deliberadamente se atropella con un automvil a un peatn. Es distinto al delito penal pero
estn ntimamente vinculados, ya que cuando hay delito penal adems de imponrsele la pena
correspondiente a su autor, este tambin deber indemnizar al que haya sufrido el agravio, por
los dao material y moral que se ha ocasionado.
Cuasidelito:(delito culposo) es el acto ilcito realizado sin intencin daosa (no hay dolo pero si
culpa), del que tambin surge la obligacin de reparar el dao ocasionado por parte de su autor.
Por Ej. los accidentes de transito en los que no ha habido intencin de atropellar al peatn; los
daos derivados del ejercicio de ciertas profesiones como la medicina, ingeniera, etc.; los daos
ocasionados por cosas sean animales o inanimadas que obligan a su dueo a reparar los daos
ocasionados.
Nuestro CC dice en el Art. 499: no hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno
de los hechos o de uno de los actos lcitos (es decir contratos o cuasicontratos) o ilcitos, (es decir
delitos o cuasidelitos) de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles.

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Bolilla N 20
Derecho comercial
Concepto:
Criterio subjetivo o profesional: el Derecho comercial es el que rige los actos realizados por
comerciantes, por lo que esos mismos actos realizados por personas no comerciantes, no son del
Derecho mercantil.
Este criterio imper en los orgenes de este Derecho a durante la edad antigua y hasta fines de la
media, cuando naci el actual Derecho mercantil. Por eso mientras este criterio se mantuvo en
vigencia, existieron tribunales comerciales distintos a los otros tribunales, que se dedicaban
exclusivamente a atender los litigios en que eran participes los comerciantes.
Criterio objetivo: el Derecho comercial es el que rige las relaciones jurdicas existentes entre
personas que realizan actos de comercio; por lo tanto este regir los actos comerciales sean o no
realizados por comerciantes.
En este sistema el legislador debe establecer que actos son los que se consideran como
mercantiles. Este criterio predomino a partir de la sancin del Cdigo de Comercio Francs de
1087. nuestro Cdigo de Comercio dice al respecto que los que realicen accidentalmente algn
acto de comercio, no son considerados comerciantes, pero igual quedan sometidos en cuanto a
los litigios que puedan producir esas operaciones, a las leyes y jurisdiccin del comercio.
Criterio mixto u objetivo-subjetivo: el Derecho comercial es el que rige no solo las relaciones
jurdicas que surgen de la realizacin de actos de comercio, sino tambin las que surgen de la
actividad de los comerciantes en el ejercicio del comercio.
Este criterio es el que predomina actualmente en la mayora de los estados, con predominio del
aspecto subjetivo o del objetivo, segn los casos. Nuestro Cdigo de Comercio esta encuadrado
en este criterio, y predomina el criterio objetivo.
Actos de comercio:
Concepto econmico: es aquel acto realizado por un intermediario con un fin de lucro; este
concepto concuerda con el concepto econmico de comercio: es la parte del proceso econmico
que consiste en tomar los bienes del productor, para ponerlos a disposicin del consumidor,
realizando una ganancia o utilidad. El comerciante es as un intermediario.
Concepto jurdico: no concuerda por lo Gral. Con el concepto econmico, ya que ente otros
motivos en este, al igual que en el concepto de Derecho comercial, hay dos criterios bsicos:
Criterio Subjetivo: los actos de comercio son los realizados por los comerciantes en el ejercicio de
su comercio.
Criterio objetivo: los actos de comercio son aquellos que renen los requisitos establecidos por el
respectivo Derecho, sean o no ejecutados por comerciantes.
En el rgimen jurdico argentino impera un sistema mixto con predominio del aspecto objetivo; y
al respecto dice que actos de comercio en Gral. segn el Art. 8 del Cdigo de Comercio son:
toda adquisicin o titulo oneroso de una cosa mueble o de un Derecho sobre ella, para lucrar con
enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de
mayor o menor valor
Comerciantes:
Es el sujeto por antonomasia de la actividad mercantil, aunque haya quienes, sin ser
comerciantes, realicen ocasionalmente actos de comercio. Las leyes comerciales dicen quienes
son y quienes no son comerciantes, cuales son sus obligaciones y cuales sus derechos.
En el orden econmico, comerciante es el que hace profesin habitual de las actividades
mercantiles, consistiendo su funcin de intermediario en poner en contacto a productores y
consumidores.
Nuestro Cdigo de comercio en el Art. 1: declara comerciantes a todos los individuos que
teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de
ello profesin habitual tambin considera comerciantes segn artculos siguientes, aunque ac
no se los incluya (esto es un error del cdigo) a los comisionistas o consignatarios, que actan en
nombre propio, pero por cuenta ajena.
Comerciante es no solo el empresario individual, sino tambin las sociedades: Annimas, de
responsabilidad limitada, etc.; las empresas industriales segn nuestro cdigo; y las personas que
desempean otras funciones en el comercio como: corredores, viajantes de comercio,
rematadores, dependientes del comercio, factores, etc.
Para ejerce el comercio por si mismo hay que ser mayor de edad, pero tambin lo pueden realizar
los menores con 18 aos cumplidos, pero con autorizacin del padre, la madre o en su defecto el
juez; la autorizacin debe inscribirse en el registro publico de comercio y ser publicada.
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Sociedades comerciales: son las empresas comerciales colectivas, que el Derecho establece
como tales. Nuestro Cdigo de Comercio dice que son: las sociedades colectivas; sociedades en
comandadita: simple y por acciones; sociedades de capital e industria; sociedades de
responsabilidad limitada; sociedades annimas; sociedades annima con participacin estatal
mayoritaria y accidentales (o en participacin); todas regidas por la ley de sociedades
comerciales decreto-ley de 1972 y reformada por otro decreto-ley de 1983. Adems se
encuentran incorporadas al cdigo de comercio las sociedades de economa mixta y las
cooperativas, pero estas no son sociedades comerciales.
Una de las ultimas sociedades comerciales establecidas fue la sociedades de Responsabilidad
limitada, para dar respuesta a una necesidad en la industria y en el comercio medio, por las
ventajas de su responsabilidad limitada al capital aportado y la sencillez de su administracin.
Segn la ley de sociedades comerciales, no pueden constituirse otros tipos de sociedades que los
establecidos por la ley. Tampoco un empresario individual, es decir una sola persona, puede
desarrollar cualquier actividad comercial sin comprometer todo su patrimonio. En cambio en las
sociedades de R.L. , sus participantes pueden realizar una actividad comercial cualquiera afectado
solo una parte de su patrimonio, limitndose a ese aporte su responsabilidad monetaria.
Mercancas: son las cosas del Derecho comercial. En Gral. Todos los bienes pueden ser objeto de
transacciones comerciales, ya que la diferencia con los bienes del Derecho civil no es grande,
porque se trata de las mismas cosas. Por Ej. los zapatos que usa el zapatero son bienes civiles, los
que venden son mercancas.
En nuestro Derecho comercial, si bien todas las cosas que estn en el comercio, sean muebles o
inmuebles, pueden ser objeto de relaciones patrimoniales civiles, solo las cosas muebles pueden
ser objeto de relaciones patrimoniales mercantiles; por eso nuestros tribunales han declarado
reiteradamente que la compraventa de terrenos, no es comercial sino civil, por que estos son
cosas inmuebles.
Derecho del trabajo: es el sistema de normas que rige las relaciones entre empleadores y
trabajadores, ya sea que acten en forma individual (contrato individual de trabajo) o colectiva
(contrato colectivo de trabajo) y de ambos con el Estado (rgimen de los sindicatos y de los
gremios de empleadores), en cuanto se refieran al trabajo dependiente y remunerado que
realizan estos ltimos, as como a otros aspectos de la actividad de ambos, vinculados con dicho
trabajo.
Los sujetos: los sujetos por antonomasia del Derecho del trabajo son: los trabajadores, los
empleadores y sus respectivas organizaciones gremiales, es decir, los sindicatos y las
asociaciones patronales, los dos primeros actan de forma individual y los dos ltimos en forma
colectiva.
Trabajadores: desde el punto de vista jurdico laboral son las personas que trabajan voluntaria y
contractualmente, pero en condiciones de dependencia, para un empleador que debe pagarles
una remuneracin por esa tarea.
Las personas que trabajan independientemente quedan fuera de esta rama jurdica, pero tambin
puede suceder que la realizacin de estos servicios este bajo un verdadero contrato de trabajo,
por ejemplo un abogado que trabaja a sueldo para otra persona cumpliendo horarios, etc., por lo
que quedaran sometidos al Derecho laboral, rigiendo tambin para ellos todos los derechos
existentes en las leyes laborales.
Empleador: son las personas, individuales o colectivas, que ocupan a uno o varios trabajadores
dependientes, mediante el pago de una remuneracin. Tambin los sindicatos pueden tener
empleados a su cargo actuando as como empleadores
Asociaciones gremiales de trabajadores (sindicatos): son las organizaciones de
trabajadores, constituidos para la defensa de sus intereses gremiales comunes, as como para la
elevacin espiritual y material de los mismos.
El gremio actualmente no es lo mismo que el sindicato, sino que el 1ro es el conjunto de personas
que se dedican a una misma actividad laboral, que pueden o no constituir un sindicato; por lo que
puede existir un gremio que no tenga su sindicato respectivo.
En un principio los sindicatos solo fueron grupos de resistencia, pero despus ampliaron sus fines
y hoy en DIA adems de la defensa de los intereses gremiales de los trabajadores, se les reconoce
el Derecho a realizar otras actividades que pueden ser: econmicas: mediante cooperativas de
produccin, crditos, etc.; sociales: prevencin social, asistencia medica, etc.; culturales:
bibliotecas, publicaciones, etc.; y polticas de carcter Gral., pero no poltico partidario.
Sigampa, Mara Ins
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Los sindicatos se organizan no solo por gremios, sino tambin por industrias, empresas, tareas,
etc.
Asociaciones gremiales de Empleadores: a medida que se fueron fortaleciendo las
organizaciones de trabajadores, los empleadores (especialmente los empresarios) fueron por su
parte creando sus propias organizaciones para defender sus propios intereses comunes, lo que se
hizo mas comn y de mayor utilidad aun cuando comenzaron a ampliarse el alcance de los
actuales convenios colectivos de trabajo, que nacieron como contratos de fabrica, ya que al tratar
los obreros de que estos contratos extendieron su validez a varios establecimientos, impulsaron a
los patrones a unirse, para defender mejor sus intereses.
Contrato de trabajo: es aquel por el cual una personas pone su actividad profesional a
disposicin de otro, para trabajar bajo la direccin de esta, a cambio de una remuneracin.
Remuneraciones: es la contraprestacin que debe percibir el trabajador por su labor. Abarca no
solo dinero sino tambin algunas especies que no deben exceder mas del 20% del total de la
remuneracin, pueden ser ropa, vivienda, etc. De acuerdo al modo en que se pagan las
remuneraciones pueden ser: Sueldo, que es la remuneracin que se calcula y se paga por
periodos mensuales; Salario, que es la remuneracin que se calcula y paga por plazos menores a
un mes. Las remuneraciones se pueden abonar en dinero en efectivo, con cheques a la orden del
trabajador o deposito en cuenta abierta a su nombre.
El Art. 14 BIS de la Constitucin Nacional y el Art. 116 de la Ley de Contrato de Trabajo, disponen
que las leyes deben aseguraran el Salario Mnimo, Vital y Mvil, que es la menor remuneracin
que debe percibir en efectivo un trabajador sin cargas de familia, en su jornada legal de trabajo,
que le asegure alimentacin, vivienda digna, educacin, vestuario, asistencia sanitaria transporte,
esparcimiento, vacaciones y prevencin.
El sueldo anual complementario se paga por mitades una hasta el 30 de junio y otra hasta al 30
de diciembre y se calcula en proporcin al tiempo trabajado durante cada semestre sobre la base
del 50% de la mejor remuneracin mensual nominal percibida en el semestre que se considere.
Duracin del trabajo: es uniforme en todo el pas, por eso en todo el territorio la jornada normal
de trabajo no puede exceder las 8 Horas diarias o 48Hs semanales; si es trabajo nocturno que va
de las 21 a las 6Hs del da siguiente la jornada no puede exceder las 7Hs diarias; y si es trabajo
insalubre la jornada mxima no puede exceder las 6Hs diarias o 36Hs semanales.
Descansos obligatorios: buscan proteger la salud fsica y mental del trabajador. El descanso
diario, que va desde el final de la jornada de trabajo hasta el comienzo de la siguiente, debe ser
como mnimo de 12Hs; el descanso semanal va desde las 13Hs del sbado a las 24Hs del
domingo siguiente; descansos de das feriados; descanso anual puede ser de 14 das si la
antigedad es hasta 5 aos, 21 das si la antigedad es mayor de 5 aos pero menor de 10 aos,
28 das si la antigedad es mayor de 10 aos pero menor de 20 aos y de 28 das si es mayor a
20 aos.
Las licencias remuneradas, adems de las vacaciones, se otorgan por matrimonio, por
enfermedad, por fallecimiento de familiares y por estudio, generalmente.
Extensin del contrato:
En caso de despido por causa justa, por injurias contra el empleador, por extincin del contrato,
por jubilacin del trabajador, no corresponde indemnizacin.
En caso de despido sin causa justa el empleador debe: dar preaviso al trabajador 1 mes antes si la
antigedad de este s menor a 5 aos o 2 meses si la antigedad es mayor a 5 aos, si no lo hace
debe pagarle por estos plazos tambien indemnizacin; tambin debe pagarle por la antigedad la
indemnizacin correspondiente que equivale a un mes de sueldo por cada ao tomando como
base la mejor remuneracin mensual del ultimo ao.
El Art. 254 de la L.C.T fija un tope mximo a la base que debe para calcular el monto de la
indemnizacin que corresponde por cada ao de servicio; que no podr exceder el equivalente de
3 veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones
previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador en el momento del despido,
por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad.
Es decir que no hay un tope mximo como monto de la indemnizacin por despido, pero si hay un
tope mximo para la base de calculo, lo que hace disminuir la indemnizacin de los trabajadores
con sueldos altos.
Trabajo de mujeres: la L.C.T prohbe la discriminacin por el sexo o estado civil de las mujeres;
dispone la igual retribucin por igual tarea; prohbe las tareas penosas e insalubres para las
mujeres; prohbe el despido por matrimonio; las protege durante la maternidad otorgndoles
licencia remunerada 45 das antes y 45 das despus del parto; tambin prohbe el despido por
embarazo.
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Trabajo de menores:
Menores impberes (menos de 14 aos): esta prohibido ocuparlos para cualquier trabajo, salvo
autorizacin especial del Ministerio Popular para trabajar en empresas de la familia del menor.
Menores pberes (con mas de 14 aos y menos de 18): pueden tener plena capacidad laboral con
conocimiento de sus padres o tutores viviendo independientemente de ellos, su jornada de
trabajo no puede ser mayor a 6Hs diarias, y a los 16 aos con autorizacin puede trabajar hasta
8Hs diarias, no pueden realizar trabajos penosos o insalubres.
Menores Con 18 aos: poseen plena capacidad laboral, pudiendo celebrar por si mismos contratos
de trabajo, administrar y disponer de su remuneracin, as como de los bienes que adquieran con
ella.
Derecho de la prevencin social: esta rama del Derecho gira en torno a 2 aspectos
fundamentales: las contingencias sociales y los medios de proteccin social, contra las
necesidades que generan las contingencias a la mayora de las personas, quienes suelen carecer
de dinero u otros medios que les permitan solucionar por si mismas estas necesidades y poder
vivir dignamente. Los medios de proteccin social buscan que todas las personas pueden vivir por
lo menos sobre la lnea de subsistencia, es decir que les alcance para cubrir sus necesidades
bsicas y no caigan en la miseria.
Contingencias sociales: Son un grupo de hechos importantes que afectan, entre otros aspectos,
las condiciones econmicas de quienes los sufren, a tal punto que la mayora de estas personas
no pueden afrontar por si mismas el gasto que exige darles una solucin; pueden afectar a todos
los seres humanos (por Ej. la vejez) o a grandes sectores de la comunidad ( por Ej. la enfermedad)
o tambin pueden ser circunstanciales (por Ej. el desempleo).
Clasificaciones:
Biolgicas: son las que alcanzan a todos los seres humanos, por Ej. la vejez.
Patolgicas: son las que pueden o no sufrir los seres humanos, por Ej. una enfermedad, invalidez,
accidentes.
Econmico-sociales: son circunstanciales, por Ej. desempleo, cargas de familia.
Medios de proteccin contra las contingencias sociales: hay 2 sistemas bsicos de
prevencin, que son los que se encargan tanto de la parte preventiva, es decir tratando de evitar
los daos, como de la parte reparadora, es decir reparando los daos ya producidos:
Previsin individual: que puede realizarse de dos formas a travs del ahorro y tambin del seguro
comercial. Pocas personas pueden realizarlas por que se necesita tener dinero para contratar un
seguro o para ahorrar.
Prevencin Social: abarca:
Seguros sociales: son seguros que tienen la finalidad de brindar proteccin contra las
contingencias sociales a toda la comunidad o a grandes sectores de esta, son obligatorios, porque
la incorporacin a uno de ellos no surge de la voluntad del potencial afiliado sino que deriva de
una imposicin legal, para que as se aumenten los aportes al sistema, con los que este financia
las prestaciones que ofrece. Generalmente son administrados por el estado, pero ltimamente
debido a la crisis financiera que sufren los sistemas de seguridad social, se han encomendado a
empresas privadas. En argentina existen seguros sociales que dan cobertura contra la vejez, la
invalidez y el desamparo por muerte, enfermedad, riesgo de trabajo, cargas de familia y
desempleo.
Asistencia social: es la ayuda en dinero o en especies que rganos del estado o particulares, dan
gratuitamente a personas de bajos recursos y que no tienen cobertura que los proteja; funcionan
como un complemento de los seguros sociales. La asistencia puede ser publica que es la prestada
por rganos de la administracin publica como los hospitales, que se financia con impuestos,
ganancias de juegos de azar del estado, donaciones, etc.; o privada que es la realizada por
asociaciones privadas que se dedican en forma total o parcial a brindar ayuda.

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