Universidad de Talca

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Escuela de Derecho

APUNTES DE DERECHO
PROCESAL PENAL
Nelson Lorca Poblete

2010

PRINCIPIOS Y GARANTAS DEL SISTEMA PROCESAL PENAL

CHILENO (Tomado de Julin Lpez Masle)
Introduccin
Quizs el principal objetivo de la reforma procesal penal chilena es la
adecuacin del sistema procesal penal a las garantas individuales
reconocidas en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes. As, por lo menos, aparece en el Mensaje del
Presidente de Repblica que acompa al proyecto de ley del nuevo
Cdigo Procesal Penal. Pues bien, en las lneas que siguen hablaremos de
los principios y garantas inherentes a este nuevo procedimiento y
dejaremos, de alguna manera, la antigua terminologa que se ha utilizado
hasta la fecha de principios formativos del procedimiento.
1.- PRINCIPIOS DE LA PERSECUCIN PENAL
1.1.- Principio de oficialidad
Este principio expresa la idea de persecucin penal pblica de los
delitos, vale decir, la nocin de que stos pueden y deben ser perseguidos
por el Estado de oficio, sin consideracin a la voluntad del ofendido ni de
ninguna otra persona. Lo contrario est constituido por el principio
dispositivo. Este principio est asociado a la idea de monopolio estatal en
el ejercicio de la accin penal.
Implicancias de este principio
i) Respecto al inicio del procedimiento
En este sentido expresa la idea de que la investigacin de los delitos
puede ser iniciada y seguida de oficio por el Estado. Ello porque el delito es
la forma de comportamiento desviado ms intolerable socialmente, por lo
que existe en su persecucin un inters pblico que se superpone y
2

excluye al eventual inters privado involucrado en la misma. El Estado no

slo tiene el derecho a iniciar la persecucin penal de oficio sino tambin el
deber de hacerlo.
Este principio, en la faceta que revisamos, est fuertemente
vinculado al concepto procesal de accin y, en particular, a la clasificacin
que distingue entre accin penal pblica, accin penal privada y accin
penal pblica previa instancia particular o mixta. Mientras la oficialidad se
expresa con toda su fuerza en la idea de accin penal pblica, el
establecimiento de delitos de accin penal privada o mixta constituye una
especie de declaracin del Estado acerca de la existencia de delitos en que
el compromiso del inters pblico es menor y, por lo tanto, la persecucin
penal pasa a depender de un acto voluntario del ofendido. (Ej. Delitos de
accin penal mixta: lesiones del artculo 399 y 494 n 5 del CP, violacin de
domicilio, violacin de secretos del artculo 231 y 247 del CP; de accin
penal privada: las calumnias y las injurias, la falta del n 11 del artculo 496
del CP, la provocacin al duelo y el denuesto o descrdito pblico por no
aceptarlo, etc).
En resumen, estamos ante un sistema en que, con respecto al inicio
del procedimiento, rige por regla general el principio de oficialidad y en el
cual se reconocen, excepcionalmente, aplicaciones del principio dispositivo
en los casos de accin penal privada y de accin penal pblica previa
instancia particular.
ii) Respecto a la disponibilidad de la pretensin penal
En esta fase, el principio expresa que la pretensin penal no es
disponible por las partes, ya que existe un inters pblico comprometido en
la persecucin penal. Ahora, igualmente existen manifestaciones de
disponibilidad de la misma, tales como la renuncia, el desistimiento, el

abandono de la accin penal privada y ahora, ms fuertemente con la

inclusin en nuestra legislacin de los acuerdos reparatorios.
1.2.- Principio de investigacin oficial y aportacin de parte
El principio de investigacin oficial supone que el tribunal investiga
por s mismo los hechos de la causa y en ello no est vinculado a los
requerimientos y declaraciones de las partes en el proceso. Ello lleva, por
ejemplo, a que el tribunal no quede vinculado por las posiciones de las
partes acerca de la verdad de un hecho (la confesin no obliga a condenar)
y que el tribunal pueda y deba producir prueba de oficio.
En la otra vereda se encuentra el principio de aportacin de parte,
conforme al cual la carga de la prueba y la iniciativa de los actos de
produccin de prueba recaen en las partes, sin que se reconozca al
tribunal facultades para intervenir en ella. En nuestro nuevo proceso penal,
el principio de la investigacin oficial sera aplicable slo si entendemos
que ste le impone cargas y derechos al Estado. En esta hiptesis, el
ministerio pblico, como representante del Estado en materias de
persecucin penal, lleva adelante la investigacin y la produccin de
pruebas. Pero si entendemos que el principio dice relacin con la actividad
del tribunal, forzoso sera concluir que el aplicable es el principio de
aportacin de parte, desde que el rgano jurisdiccional tiene una actitud
pasiva en la investigacin.
1.3.- Principio acusatorio
Este principio impone la distribucin de los poderes de persecucin
penal y, por ello, de las funciones asociadas a su ejercicio, implicando una
triple separacin entre las funciones de investigacin, acusacin y
juzgamiento.
4

i) Distribucin de las funciones de acusacin y decisin

En su esencia, el principio impide que quien acusa y juzga sean una
misma persona (caracterstica del principio inquisitivo). Para ello, exige la
presencia de un acusador, que sostiene la acusacin, y de un juez que
decide sobre ella.
Modernamente se han debido conciliar el principio de oficialidad con
el principio acusatorio, para lo cual el Estado ha asumido tanto la tarea del
acusador como la del juez, pero separando estas funciones en dos
autoridades estatales distintas, es decir, una autoridad de acusacin y un
tribunal. Ello se conoce como principio acusatorio formal.
ii) Distribucin de las funciones de investigacin y decisin
Esta distribucin es considerada actualmente una garanta individual
implcita en el derecho a ser juzgado por un tribunal independiente e
imparcial.
Podemos sealar que la incorporacin del principio acusatorio a
nuestro sistema procesal penal es la nota ms distintiva de la reciente
reforma. Las funciones de investigacin y acusacin estn entregadas al
ministerio pblico mientras que la de decidir es entregada a un rgano
jurisdiccional colegiado, llamado tribunal de juicio oral en lo penal y la de
controlar el respeto a las garantas individuales durante la etapa de
investigacin fue encomendada al juez de garanta.
1.4.- Principios de legalidad y oportunidad
i) Principio de legalidad
Seala este principio que el ministerio pblico est obligado a iniciar y
sostener la persecucin penal de todo delito que llegue a su conocimiento,
sin que pueda suspenderla, interrumpirla o hacerla cesar a su mero arbitrio.
El principio de legalidad impone as, al Estado, la obligacin de perseguir
5

por igual todos los delitos que se cometen en una sociedad determinada,
sin permitirle seleccionar entre ellos de manera alguna.
ii) Principio de oportunidad
Enuncia este principio de oportunidad que el ministerio pblico, ante
la noticia de un hecho punible o, inclusive, ante la existencia de prueba
completa de la perpetracin de un delito, est autorizado para no iniciar,
suspender, interrumpir o hacer cesar el curso de la persecucin penal,
cuando as lo aconsejan motivos de utilidad social o razones polticocriminales. La aplicacin de este criterio tiene dos objetivos fundamentales:
la descriminalizacin de hechos punibles y la eficiencia del sistema. Dentro
del primer objetivo se encuentran matices como los delitos bagatelarios, la
culpabilidad mnima del autor o la ausencia de necesidad preventiva,
tambin llamada retribucin natural; mientras que dentro del segundo
objetivo aparecen la suspensin de la persecucin penal para el
sometimiento a prueba del imputado (probation), criterios de privatizacin
del derecho penal con mecanismos autocompositivos en que participa la
vctima y en donde no hay inters pblico real, etc.
En el Cdigo, aplicacin del principio de oportunidad genricamente
entendido, son el principio de oportunidad del artculo 170, la suspensin
condicional del procedimiento y los acuerdos reparatorios.
2.- GARANTA INDIVIDUALES ANTE LA PERSECUCIN PENAL
2.1.- Garantas de la organizacin judicial
Componen

estas

garantas

algunas

sacadas

de

textos

internacionales ratificados por Chile, a saber, el derecho al juez

independiente, el derecho al juez imparcial y el derecho al juez natural.
i) Derecho al juez independiente

Dentro de este concepto encontramos la independencia del poder

judicial frente a los dems poderes del Estado, que podra denominarse
como independencia institucional. Pero lo verdaderamente relevante dentro
de esta garanta es la independencia del juez en cuanto persona. Esta
independencia personal del juez tiene dos dimensiones: la externa, que
exige que el juez no dependa de ninguna otra autoridad del Estado, y la
interna, es decir, la independencia respecto de todo organismo superior
dentro del poder judicial.
ii) Derecho al juez imparcial
Esta garanta puede ser observada desde 2 pticas:
-

Respecto a la concentracin de las facultades de

investigar y decidir, en este sentido, y contrariamente a lo
que ocurra en el antiguo procedimiento penal, la reforma
separ esas funciones que antes recaan en la misma persona
del juez del crimen; ahora quien investiga es el ministerio
pblico y quienes deciden son los tribunales de justicia, ya el
juez de garanta, ya el tribunal de juicio oral en lo penal. Esa
acumulacin de funciones sin duda afectaba la imparcialidad
del juzgador desde que antes de decidir ya se haba formado
una impresin de los hechos.

Respecto a la concentracin de las funciones de acusar y

decidir, esta caracterstica la tuvo el antiguo sistema desde
que en 1927 de suprimieron los promotores fiscales. Con las
facultades de acusar y decidir reunidas en un solo actor (juez
del crimen) se hace evidente la vulneracin al juez imparcial,
desde que ste ya no slo subjetivamente ha adoptado una
posicin (como ocurra en la hiptesis anterior) sino que
derechamente y ahora objetivamente, ha tomado parte por
7

una de las tesis que deber discutirse en el plenario. La

reforma nuevamente zanja este problema entregndole la
facultad de acusar el mismo rgano encargado de la
instruccin.
iii) Derecho al juez natural
El concepto de juez natural dice relacin con la predeterminacin
legal del juez, que tiene por objeto asegurar, como garanta para el
justiciable, la imposibilidad de influir indebidamente en la designacin del
tribunal competente para el enjuiciamiento. En este sentido, y como
consecuencias lgicas de lo que acaba de decirse, esta garanta impone la
prohibicin de juzgar a una persona a travs de comisiones especiales y la
exigencia de que el tribunal competente deba encontrarse establecido por
la ley con anterioridad al hecho objeto del proceso.
2.2.- Garantas generales del procedimiento
i) Derecho al juicio previo
El juicio oral es el actor principal en el nuevo procedimiento y ello es
reconocido por el artculo 1 del CPP. Una manifestacin de este derecho al
juicio previo es la exigencia de una sentencia judicial de condena firme
como requisito para la imposicin de una pena. En este sentido juicio sera
sinnimo de sentencia y juicio se vincula fuertemente, en esta nocin, con
la fundamentacin de la sentencia, exigencia recogida por la CPR en el
artculo 19 n 3 inc. 5, en el mismo artculo 1 del CPP, en el 36 y 342 del
mismo cdigo.
Otra manifestacin de esta garanta es que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo,
legalmente tramitado. Este proceso previo, sin lugar a dudas, debe cumplir
con las exigencias que impone el debido proceso.
8

ii) Derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable

Tambin llamado derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.
Varias son las manifestaciones que el CPP contiene sobre el particular,
entre ellas, que desde la formalizacin de la investigacin nace un plazo
para culminar con la investigacin que no puede ser superior a 2 aos;
cualquier persona que se sienta afectada por una investigacin no
formalizada puede solicitar al juez de garanta que le fije un plazo al fiscal
para que la formalice, la audiencia de preparacin de juicio oral y la de
juicio oral tiene plazos breves para su realizacin, etc.
iii) Derecho de defensa
Pilar fundamental en el nuevo proceso penal es la defensa tcnica
con que gozan los imputados desde los primeros actos del procedimiento
dirigido en su contra. Relacionado con el principio de igualdad de armas,
hace del proceso un juego jurdico justo, que viene a subsanar los graves
problemas del antiguo proceso en esta materia, ya que recordemos,
incluso el juez del crimen deba asumir labores de defensor.
iv) Derecho a la presuncin de inocencia
Esta garanta tiene en nuestro pas rango constitucional desde que se
encuentra incorporada en tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentran vigentes (CADH Y PIDCP). No se encuentra explicitado
en la CPR pero el CPP lo tiene como una de las ideas matrices y fundantes
del sistema (art. 4).
El reconocimiento de este derecho tiene dos consecuencias:
-

La carga de la prueba le corresponde al Estado, vale decir, si

el Estado no logra satisfacer el estndar probatorio impuesto
por la ley procesal penal, la consecuencia de ello es la
absolucin del acusado. Se relaciona en este sentido con el
principio del in dubio pro reo.
9

El imputado debe ser tratado como inocente, o sea, si el

imputado no puede ser considerado culpable mientras no sea
condenado por sentencia firme, de ninguna podra ser tratado
como culpable, esto es, imponrsele por anticipado las
consecuencias propias de la sentencia condenatoria y, entre
ellas, la privacin de libertad. Ahora, este principio no excluye,
de plano, la posibilidad de decretar medidas cautelares de
carcter personal durante el procedimiento. En este sentido,
instituciones como la detencin o la prisin preventiva resultan
legitimadas, en principio, siempre que no tengan por
consecuencia

anticipar

los

efectos

de

la

sentencia

condenatoria sino asegurar los fines del procedimiento (art.

122 CPP). Respecto a cules son los fines del procedimiento
que

autorizan

personales,

ello

la

imposicin
ser

de

estudiado

medidas

cautelares

precisamente

cuando

revisemos stas.
v) Inadmisibilidad de la persecucin penal mltiple
O tambin llamado non bis in idem, que pretende proteger al
imputado del riesgo de una nueva persecucin penal, simultnea o
sucesiva, por la misma realidad histrica atribuida en una persecucin
penal anterior dirigida en su contra. Nuestro CPP lo trata en su art. 1 inc.2.
Se infringira esta garanta cuando entre las persecuciones penales exista
identidad de persona (o sea, se trate de una misma persona fsica, de un
mismo imputado), identidad objetiva o del hecho (mas no de la valoracin
jurdica del hecho. Basta para incurrir en esta identidad que se mantenga la
estructura bsica de la hiptesis fctica y no una correspondencia absoluta
del hecho) y la identidad de causa (referida a la pretensin punitiva, de
modo que no existe la infraccin al principio si la pretensin de uno de los
10

procesos no es la aplicacin de una sancin penal, sino una reparacin

civil o una sancin disciplinaria, por ejemplo.
2.3.- Garantas del juicio
El cdigo habla de juicio oral y pblico, caractersticas que lo hacen
garantista y que llevan consigo una serie de consecuencias.
i) Derecho a juicio pblico
La garanta de la publicidad se encuentra consagrada en tratados
internacionales vinculantes para Chile pero no existe una referencia
explcita a esta caracterstica en la CPR. En el CPP, por su parte, la
publicidad es consagrada como uno de los principios bsicos del
procedimiento y una de las garantas fundamentales del juicio. Ya el
artculo 1 habla de ello, concretndose esta garanta en el artculo 376 letra
d), como motivo de nulidad la infraccin a la misma. Esta garanta se
satisface con el acceso pblico a la Sala de Audiencias. Hay hiptesis, eso
s, en que el principio cede a favor de la proteccin del honor, intimidad o
seguridad de cualquier persona.
ii) Derecho a un juicio oral
Tambin consagrado en el art. 1 del CPP. El derecho a un juicio oral
impone la exigencia de que el fundamento de una sentencia slo puede
provenir de un debate pblico e inmediato. Lo anterior significa que el nivel
donde la oralidad funciona como garanta, por excelencia es la etapa del
juicio oral (art. 291, 329, 228 inc. final, 334, etc. CPP). Este principio, sin
embargo, no es absoluto y reconoce excepciones (art. 291 inc. 3, 331,
332, 333, etc. CPP).
Este derecho es renunciable, cuando se acepta por el imputado el
procedimiento abreviado y tambin en las hiptesis de salidas alternativas
al juicio oral.
11

La oralidad se asocia a tres principios sin lo cuales la idea de juicio

quedara desnaturalizada: los principios de inmediacin, continuidad y
concentracin.
-

El principio de inmediacin seala que el sentenciador slo

puede fallar de acuerdo con las impresiones personales que
obtenga del acusado y de los medios de prueba. Tiene un
fase formal (el tribunal que dicta la sentencia debe haber
observado por s mismo la recepcin de la prueba, sin poder
sta a cargo de otras personas) y una material (el tribunal
debe extraer los hechos de la fuente por s mismo, sin que
pueda utilizar equivalentes probatorios).

El principio de concentracin aplicado al juicio oral exige

que todos los actos necesarios para concluir el juicio se
realicen en la misma audiencia.

El principio de continuidad, por su parte, alude a la

exigencia de que el debate no sea interrumpido. Estos dos
ltimos aseguran la unidad del juicio (art. 282 y 283 CPP).

2.4.- Lmites formales al establecimiento de la verdad

Son garantas impuestas por el ordenamiento jurdico como lmites a
la persecucin penal del Estado y, ms precisamente, a la actividad
probatoria desplegada por ste en el establecimiento de la verdad. Entre
estas garantas se encuentran, por ejemplo, el derecho a la privacidad, a la
inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada y las
garantas vinculadas a la consideracin del imputado como rgano de
prueba.

12

Sabemos que de nada sirven las garantas antes enunciadas si ellas

no tienen mecanismos que las hagan efectiva. En este sentido, el CPP
instaur algunos medios de proteccin que revisaremos brevemente.
a) Mecanismos generales preventivos para la proteccin de las
garantas.
a.1.- Autorizacin judicial previa: se contempla en el art. 8 del
cdigo y la forma en que opera este mecanismo da lugar a las
denominadas medidas intrusivas.
a.2.- Cautela de garantas: se contempla en el art. 10, constituyendo
sta una herramienta poderosa de proteccin consistente con otras
facultades entregadas el juez (ej. Art. 235 inc. 2 y 286)
b) Mecanismos generales correctivos para la proteccin de las
garantas.
b.1.- Nulidad procesal: opera de esta manera cuando la infraccin
que la motiva ha impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los
derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la
Repblica, presumindose de derecho, en este caso, le existencia del
perjuicio que exige la ley como requisito para declararla (art. 160
CPP)
b.2.- Exclusin de prueba ilcita: Permite al juez excluir, para el
juicio oral, las pruebas que provinieren de actuaciones o diligencias
que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido
obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
b.3.- Recurso de nulidad: Opera de esta forma cuando la causal
invocada en la letra a) del artculo 373 del CPP, o sea, por haberse
infringido sustancialmente, en la tramitacin del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, derechos o garantas asegurados

13

por la Constitucin o por tratados internacionales ratificados por Chile

que se encuentren vigentes.

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EL NUEVO PROCESO PENAL: LA REFORMA PROCESAL PENAL

FUNDAMENTOS DE LA REFORMA PROCESAL PENAL
1.- Fundamento Histrico: El Cdigo de Procedimiento Penal data
desde hace ms de 100 aos, por lo que era necesario una adecuacin
a los nuevos tiempos.
2.- Fundamento Poltico Institucional: Se pretende adecuar el nuevo
modelo procesal penal al rgimen poltico democrtico vigente.
3.- Fundamento Procesal: En el diagnstico del sistema procesal
penal chileno se detectaban algunos errores:
a.- El juez lo haca todo: investigaba, someta a proceso, acusaba,
fallaba e incluso, defenda (art. 109).
b.- Todas las causas deberan terminar por sentencia definitiva, sin
embargo, la gran mayora era sobreseda por falta de antecedentes;
c.- El juez estaba sobrecargado de trabajo y deba delegar sus
funciones en los funcionarios del tribunal, los llamados actuarios;
d.- Los usuarios del sistema no conocen al juez, ya que generalmente
estaba encerrado en su despacho resolviendo y redactando fallos;
e.- Adems de la labor jurisdiccional el juez deba atender los
problemas administrativos del tribunal lo que le restaba tiempo para
desarrollar su labor principal;
f.- la vctima no tiene participacin relevante en el proceso;
g.- La defensa de los procesados es deficiente. El abogado de turno
defiende por obligacin y en contadas ocasiones realiza una labor de
verdadera defensa jurdica.
4.-

Fundamento

Internacional:

Era

necesario

modernizar

la

legislacin en relacin a los textos vigentes en otros pases, siendo la

nuestra una de las ms atrasadas en la materia. Por ejemplo, el sistema
15

oral en la Provincia de Crdoba, Argentina, tiene ya ms de 40 aos de

vigencia.
5.- Fundamento Humanitario: Al suscribir y ratificar tratados
internacionales sobre derechos humanos, el sistema jurdico procesal
penal deba ponerse a tono con esa legislacin.
PRINCIPIOS INSPIRADORES DE LA REFORMA PROCESAL
PENAL
1.- Juez imparcial: El rgano jurisdiccional es el rbitro de la
contienda y no le corresponde acusar o defender, su intervencin debe
estar centrada en la imparcialidad y en garantizar la igualdad de armas.
2.- Exclusividad de la investigacin penal: Se crea el Ministerio
Pblico, organismo autnomo en que descansa la responsabilidad de la
persecucin penal, la investigacin de los delitos y el ejercicio de la
accin penal.
3.- Revitalizar la dignidad humana del imputado: Surge nuevamente
la idea central del respeto a las garantas constitucionales y legales
durante el proceso penal. El imputado no es un objeto de investigacin
sino que pasa a constituirse en un sujeto dotado de derechos en el
proceso.
4.- Presuncin de inocencia: el imputado debe ser tratado y
considerado

como

inocente

mientras

no

exista

una

sentencia

condenatoria firme en su contra.

5.- Separacin de lo jurisdiccional con lo administrativo: Ello ocurre
con el nuevo diseo de que estn dotados los tribunales de la reforma,
apareciendo la figura del administrador de tribunal e implantndose un
moderno sistema de gestin administrativa.

16

6.- Principio de la oralidad: Todas las actuaciones son orales y

pblicas, no obstante existir la obligacin de llevar un registro (art. 41
CPP)
7.- Principio de la inmediacin: El juez conoce directamente a los
intervinientes y las actuaciones en audiencias se realizan ante l.
8.- Principio de desburocratizacin: La investigacin del fiscal es
esencialmente informal.
9.- Principio de la concentracin: Se traduce en aprovechar las
audiencias para revisar el mayor nmero de situaciones que puedan
producirse, con el objeto de resolverlas de una vez.
10- Soluciones alternativas de controversias: se crean variadas
posibilidades de poner trmino al conflicto, previo a la sentencia (entre
ellas las salidas alternativas y los procedimientos de autoincriminacin).
11.- Principio de publicidad: se traduce en que las audiencias son
pblicas.

17

1.- PRINCIPIOS BSICOS DEL CDIGO (Ttulo I del Libro Primero

CPP)
Las normas que ms adelante se tratarn, contienen el espritu del
nuevo sistema procesal penal; son ellas las ideas matrices sobre las cuales
se cimienta todo el sistema y permiten tenerlas en cuenta cuando de
interpretar la ley procesal penal se trata.
Art. 1: Juicio previo y nica persecucin: Ninguna persona podr
ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de
seguridad establecidas en el Cdigo Procesal Penal, sino en virtud de
una sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona
tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico, desarrollado en
conformidad a las normas de este cuerpo legal.
La persona condenada, absuelta o sobreseda por sentencia
ejecutoriada, no podr ser sometida a un nuevo procedimiento penal por
el mismo hecho.
Esta norma se aviene con la normativa internacional, especialmente
con el Pacto de San Jos de Costa Rica y con el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos, adems de formar parte de la garanta del debido
proceso.
Importante es resaltar la relevancia central que se le atribuye al juicio
oral en el nuevo sistema, puesto que a pesar de existir salidas
alternativas al juicio o procedimientos de autoincriminacin, LA
PERSONA TIENE UN DERECHO INALIENABLE A SER JUZGADO
ORAL Y PBLICAMENTE. Cualquier otra forma de trmino o
suspensin

del

proceso

penal,

requiere

necesariamente

del

consentimiento del imputado.

18

Se incluye en esta norma, adems, una consideracin que parece

obvia pero que en la prctica no lo es tanto: la fundamentacin de las
decisiones judiciales, como una forma de legitimacin de ellas.
El ltimo inciso consagra positivamente el principio non bis in idem.
Art. 2: Juez natural: Nadie podr ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare
establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
A diferencia de lo vaga que es la redaccin de la Constitucin
Poltica, el CPP exige que el tribunal debe estar constituido antes
de la comisin del hecho. (la CPR seala que el tribunal debe estar
establecido con anterioridad por sta (la ley)).
Art. 3: Exclusividad de la investigacin penal: El ministerio pblico
dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos
de delito, los que determinaren la participacin punible y los que
acreditaren la inocencia del imputado, en la forma prevista por la
Constitucin y la ley.
Lo sealado por este artculo constituye un cambio radical con el
antiguo sistema de justicia penal. La investigacin en este caso es
ejercida por un organismo autnomo, con autoridades propias y ajeno al
juzgador, lo que se aviene con las ms mnimas condiciones que
asegura la garanta del debido proceso.
Esta norma se relaciona con el artculo 80 letra A) CPR, 3 LOC MP y
109 CPP. Estas disposiciones constituyen el llamado principio de
objetividad al que debe sujetarse el ministerio pblico en su actuar.

19

Art. 4 Presuncin de inocencia del imputado: Ninguna persona

ser considerada culpable ni tratado como tal en tanto no fuere
condenada por una sentencia firme.
Otro principio fundamental en el marco del nuevo proceso penal, con
consagracin constitucional en el artculo 19 N 3 inciso 6, en los
tratados internacionales y en el artculo 42 del CPP (1906), aunque en
este ltimo artculo, de manera imperfecta.
Este principio protege al sujeto pasivo de la accin penal cualquiera
que fuere su calidad dentro del proceso: imputado, acusado, incluso
condenado mientras la sentencia no est firme.
Sin embargo, esta presuncin es iuris tantum, vale decir, es una
presuncin que puede desvirtuarse con actividad probatoria en
contrario.
CONSECUENCIAS DEL PRINCIPIO:
1.- El respeto al principio abarca todas las etapas del procedimiento.
2.- Se establece un reconocimiento efectivo de los derechos bsicos
del imputado (art. 93 y 94)
3.- Se considera la declaracin del inculpado como un medio de
defensa (art. 98)
4.- La aplicacin de las medidas cautelares personales debe hacerse
con sujecin estricta a la legalidad y slo cuando sean estrictamente
indispensables para asegurar los fines del procedimiento.
5.- Para condenar, el tribunal debe adquirir conviccin suficiente, ms
all de toda duda razonable, de la comisin del delito por el acusado,
por lo tanto, la duda razonable excluye la condena.
6.- Es labor de la parte acusadora producir prueba suficiente para
destruir la presuncin y formar la conviccin del o los jueces. El onus
probandi recae en el acusador.
20

7.- Se limita el plazo de la investigacin formalizada a 2 aos.

Art. 5 Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de
libertad: No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin
preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de
libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados
por la constitucin y las leyes.
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la
libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de
sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn
aplicar por analoga.
Segn este principio, las medidas cautelares personales deben ser
aplicadas dentro de la ms estricta legalidad, cuestin que est en
concordancia con el artculo 122 del CPP que seala que las medidas
cautelares personales slo se impondrn cuando fueren absolutamente
indispensables para asegurar la realizacin de los fines del
procedimiento y slo durarn mientras subsista la necesidad de su
aplicacin.
Por lo tanto, respecto de ellas rige en el nuevo proceso penal el
criterio de la excepcionalidad y de subordinacin al cumplimiento de los
fines del procedimiento.
Por otro lado, la interpretacin restrictiva que se establece en esta
norma, tambin es un efecto del principio de la presuncin de inocencia
del artculo 4.
Art. 6 Proteccin de la vctima: El ministerio pblico estar obligado
a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las etapas del

21

procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizar conforme a la

ley la vigencia de sus derechos durante el procedimiento.
El fiscal deber promover durante el curso del procedimiento
acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que
faciliten la reparacin del dao causado a la vctima. Este deber no
importar

el

ejercicio

de

las

acciones

civiles

que

pudieren

corresponderle a la vctima.
Asimismo, la polica y los dems organismos auxiliares debern
otorgarle un trato acorde con su condicin de vctima, procurando
facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere
intervenir.
He aqu una de las principales crticas al nuevo sistema: mientras el
imputado cuenta con defensa jurdica desde los primeros actos del
procedimiento dirigido en su contra y, en muchos casos, gratuita, la
vctima, el ofendido con el delito, no posee asesora letrada per se, lo
que trae como consecuencia que muchas veces, por los escasos
recursos con los que cuentan las vctimas queden ellas en una posicin
desmedrada respecto de los imputados. El ministerio pblico no
representa a la vctima. El camino que le queda por seguir es
convertirse en querellante para as poder intentar las acciones penales y
civiles que procedan.
Art. 7 Calidad de imputado: Las facultades, derechos y garantas
que la CPR, ste Cdigo y otras leyes reconocen al imputado, podrn
hacerse valer por la persona a quien se atribuyere participacin en un
hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en
su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.

22

Para

este

efecto,

se

entender

por

primera

actuacin

del

procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de

carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un
tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica,
en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho
punible.
De esta disposicin se extrae el concepto de imputado: la persona a
quien se atribuyere participacin en un hecho punible.
Art. 8 mbito de la defensa: El imputado tendr derecho a ser
defendido por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento
dirigido en su contra.
El imputado tendr derecho a formular los planteamientos y
alegaciones que considerare oportunos, as como a intervenir en todas
las

actuaciones

judiciales

en

las

dems

actuaciones

del

procedimiento, salvas las excepciones expresamente previstas en este

Cdigo.
Art.

Autorizacin

judicial

previa:

Toda

actuacin

del

procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los

derechos que la Constitucin asegura, o lo restringiere o perturbare,
requerir de autorizacin judicial previa.
En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere
producir alguno de tales efectos, el fiscal deber solicitar previamente
autorizacin al juez de garanta.
Tratndose de casos urgentes, en que la inmediata autorizacin u
orden judicial sea indispensable para el xito de la diligencia, podr ser
solicitada y otorgada por cualquier medio idneo al efecto, tales como
23

telfono, fax, correo electrnico u otro, sin perjuicio de la constancia

posterior, en el registro correspondiente. No obstante lo anterior, en
caso de una detencin, se deber entregar por el funcionario policial que
la practique una constancia de aquella, con indicacin del tribunal que la
expidi, del delito que le sirve de fundamento y de la hora en que se
emiti.
Art. 10 Cautela de garantas: En cualquiera etapa del procedimiento
en que el juez de garanta estimare que el imputado no est en
condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantas
judiciales consagradas en la Constitucin, en las leyes o en los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes,
adoptar, de oficio o a peticin de parte, las medidas necesarias para
permitir dicho ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudiere
producirse una afectacin sustancial de los derechos del imputado, el
juez ordenar la suspensin del procedimiento y citar a los
intervinientes a una audiencia que se celebrar con los que asistan. Con
el mrito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha audiencia
se expusiere, resolver la continuacin del procedimiento o decretar el
sobreseimiento temporal del mismo.
Se agrega por este artculo una causal de sobreseimiento temporal a
las consagradas en el artculo 252 CPP.
Art. 11 Aplicacin temporal de la ley procesal penal: Las leyes
procesales penales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados,
salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere
disposiciones ms favorables al imputado.

24

Se establece una posibilidad distinta a la que seala el artculo 24 de

la ley sobre efecto relativo de las leyes. En el CPP la regla general es
que la ley procesal rija in actum; excepcionalmente se aplicar la ley
ms antigua si fuere ms beneficiosa al imputado.
Art. 12 Intervinientes: Para los efectos regulados en este Cdigo, se
considerar intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al
defensor, a la vctima y al querellante, desde que realicen cualquier
actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere
ejercer facultades determinadas.
Se abandona, por tanto, el concepto de parte y se habla de
interviniente y, por otro lado, se omite dentro de este grupo al actor civil.
Art. 13 Efectos en Chile de las sentencia penales de tribunales
extranjeros: Tendrn valor en Chile las sentencias penales extranjeras.
En consecuencia, nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito
por el cual ya hubiere sido condenado o absuelto por una sentencia
firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un pas extranjero, a
menos que el juzgamiento en dicho pas hubiere obedecido al propsito
de sustraer al individuo de su responsabilidad penal por delitos de
competencia de los tribunales nacionales o, cuando el imputado lo
solicitare expresamente, si el proceso respectivo no hubiere sido
instruido de conformidad con las garanta de un debido proceso o lo
hubiere sido en trminos que revelaren falta de intencin de juzgarle
seriamente.
En tales casos, la pena que el sujeto hubiere cumplido en el pas
extranjero se le imputar a la que debiere cumplir en Chile, si tambin
resultare condenado.
25

La ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo

que dispusieren los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encontraren vigentes.

26

SUJETOS PROCESALES E INTERVINIENTES:

Se trata de los operadores jurdicos instaurados por este nuevo
sistema de justicia penal y que le dan vida, con el objetivo de dar solucin a
los conflictos que se presentaren.
1) MINISTERIO PBLICO:
Es el rgano encargado de la investigacin y es autnomo del poder
judicial. Es un organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin es dirigir
en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los
que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del
imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista
por la ley. El ministerio pblico realiza su funcin a travs de los fiscales
quienes ejercern y sustentarn la accin penal pblica en la forma
prevista por la ley. Con tal propsito, practicarn todas las diligencias que
fueren conducentes al xito de la investigacin y dirigirn la actuacin de la
polica, con estricta sujecin al principio de objetividad consagrada en la
LOC del ministerio pblico. Por otra parte el ministerio pblico tiene la
obligacin de dar informacin y proteccin a las vctimas, (art. 78), los
fiscales debern adoptar o solicitar medidas para proteger a stas, facilitar
su intervencin en el procedimiento y disminuir o evitar al mnimo cualquier
perturbacin que hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que
debieren intervenir.
Los fiscales deben desarrollar las siguientes actividades a favor de la
vctima.
1. Entregarle informacin acerca del procedimiento, derechos y
actividades realizadas.
27

2. Ordenar o solicitar medidas para proteger a la vctima y a su familia.

3. Informarle sobre su eventual derecho a indemnizacin.
4. Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin del
procedimiento o de su trmino por cualquier causa.
OBJETIVIDAD:
El art. 3 de la Ley 19.640 que establece la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, seala que en el ejercicio de su funcin los fiscales del
ministerio pblico adecuarn sus actos a un criterio objetivo, velando
nicamente por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con ese
criterio, debern investigar con igual celo, no slo los hechos y
circunstancias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino
tambin los que eximan de ella, la extingan o la atenen. Norma semejante
podemos encontrar en el art. 109 del Cdigo de Procedimiento Penal,
(1906).
ORGANIZACIN DEL MINISTERIO PBLICO:
Las normas que regulan estas materias, se encuentran contenidas en
la CPR en su captulo VII en los artculos 83 a 91, as como en la Ley
Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico (LOC N19.640 del 15 de
Octubre de 1999). Podemos desprender de estas disposiciones que el
ministerio pblico es un organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin
es:
a) Investigar los hechos constitutivos de delito.
b) Los que determinen la participacin unible.
c) Los que acrediten la inocencia del imputado.
d) En su caso, ejercer la accin penal pblica.
28

e) Adems, deber proteger a la victima y testigos.

f) En caso alguno, ejercer funciones jurisdiccionales.
Este organismo escapa de la superintendencia directiva, correccional
y econmica de la Corte Suprema y ella ser ejercida por el Fiscal
Nacional.
El ministerio pblico, tiene facultad de imperio, lo que se traduce en
impartir directamente rdenes a la fuerza pblica, quin debe cumplirlas sin
calificacin alguna. Ciertas actuaciones, como por ejemplo aquellas que
priven al imputado o a terceros del ejercicio de sus derechos asegurados
en la CPR, o restrinjan o perturben el libre ejercicio de estos, requerirn
siempre de autorizacin judicial previa.
ORGANIZACIN INTERNA:
a) FISCAL NACIONAL: Es el jefe superior del ministerio pblico,
nombrado por el Presidente de la Repblica de una quina propuesta por la
Corte Suprema, con acuerdo del Senado de al menos dos tercios de sus
miembros en ejercicio. Dura en su cargo 10 aos y no podr ser designado
para el periodo siguiente y no puede ser removido salvo por la Corte
Suprema, ante requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara
de Diputados o 10 de sus miembros, por incapacidad o por mal
comportamiento o por negligencia manifiesta en el ejercicio de sus
funciones. (Art. 89 de la CPR).
Por excepcin y de oficio, el Fiscal Nacional puede asumir la
direccin de la investigacin de ciertos hechos por la investidura de los
involucrados, para asegurar independencia o autonoma.
Funciones del Fiscal Nacional:

29

1.-Fijar los criterios de actuacin del ministerio pblico, oyendo al

Consejo General.
2.-Ejercer potestad reglamentaria y disciplinaria segn la forma que lo
determine la ley.
3.-Nombrar y solicitar la remocin de los Fiscales Regionales.
4.-Resolver las dificultades que se susciten entre los fiscales
regionales.
5.-Puede disponer de oficio y excepcionalmente que un fiscal regional
asuma la direccin de la investigacin, el ejercicio de la accin penal
pblica y la proteccin de las vctimas o testigos por la gravedad o
complejidad de la investigacin.
6.-Rendir cuenta anual en el mes de de abril de las actividades del
ministerio pblico.
Requisitos para ser nombrado Fiscal Nacional:
1. Ser ciudadano con derecho a sufragio;
2. Tener a los menos 10 aos del ttulo de abogado.
3. Haber cumplido cuarenta aos de edad.
4. No encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e
incompatibilidades previstas por la ley.
b) CONSEJO GENERAL: Formado por el fiscal nacional que lo
presidir, y por los fiscales regionales.
c) FISCALES REGIONALES: Estn conformadas por diecisis
fiscales, uno en cada regin y cuatro en la regin metropolitana. Son
elegidos por el fiscal nacional, a propuesta de una terna formada por la
Corte de Apelaciones de la respectiva regin, duran en sus cargos diez
30

aos, no podrn ser designados como tales para el perodo siguiente y

cesarn en su cargo a la edad de setenta y cinco aos. Para ser designado
fiscal regional, se debe ser chileno con derecho a sufragio, tener a lo
menos cinco aos el ttulo de abogado, haber cumplido treinta aos de
edad y no encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e
incompatibilidades previstas por la ley.
d) FISCALAS LOCALES Y FISCALIAS ADJUNTAS: Cada Fiscala
esta a cargo de un fiscal adjunto, llamado fiscal jefe, designado por el fiscal
nacional a propuesta del fiscal regional. Los fiscales adjuntos ejercen las
funciones y atribuciones del ministerio pblico, en los casos que se le
asignen. Para ser nombrado fiscal adjunto es necesario ser chileno con
derecho a sufragio, adems de poseer el ttulo de abogado, reunir los
requisitos de experiencia y formacin especializada adecuadas para el
cargo y no encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e
incompatibilidades previstas en la ley.
FUNCIONES DEL MINISTERIO PBLICO:
Las principales son:
1. Dirigir en forma exclusiva la investigacin en materia penal. Es el
propio ministerio pblico, quin disea la forma de abordar la etapa
de investigacin obrando conjuntamente con la polica, por lo que
sera una direccin funcional.
2. Ejercer la accin penal pblica en su caso, segn la ley: lo que puede
hacerlo en forma solitaria o en conjunto con el querellante.
3. Adoptar medidas para proteger a vctimas y testigos. A modo de
ejemplo podemos citar los arts. 78 del NCPP, respecto a la vctima, el
art. 308 incisos 2 , respecto a los testigos.
31

PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA FUNCIN DEL MINISTERIO

PBLICO:
A) UNIDAD: el artculo 2 de la LOC del Ministerio Pblico establece tal
principio, sealndose que el ministerio pblico realizar sus
actuaciones a travs de cualquiera de sus fiscales que intervengan
en ellas. Por lo tanto, no existe radicacin de casos en fiscales
determinados.
B) OBJETIVIDAD: El art. 80 A de la CPR y 3 de la LOCMP introducen
este principio, considerndose al ministerio pblico como un custodio
de la ley , lo cual se traduce que el rgano persecutor debe chequear
en su investigacin hiptesis fcticas de exclusin o atenuacin de
responsabilidades plausibles argumentadas por la defensa para
confirmarlas o descartarlas. Adems el ministerio pblico debe ser
leal para con la defensa, traducido esto en la no ocultacin de
informacin que le favorezca y en el deber de mostrar sus cartas en
forma oportuna, para que ella pueda prepararse adecuadamente.
C) CONTROL Y RESPONSABILIDAD: Existen controles sobre el actuar
del ministerio pblico y los fiscales tienen responsabilidad civil,
disciplinaria y penal por los actos que ejecuten. Este control puede
ser:
Procesal: ejercido por el juez de garanta.
Poltico: por la posibilidad de remocin que pesa sobre el fiscal
nacional y fiscales regionales a travs de la Corte Suprema por
los cuatro sptimos de sus miembros en ejercicio (o sea 12
Ministros) a travs del procedimiento establecido en el art. 89
de la CPR.
32

 Jerrquico: Concretizado en el sistema de controles que a

nivel interno realizan las diversas autoridades del organismo;
adems

los

intervinientes

pueden

controlar

mediante

reclamaciones respecto de las actuaciones de los fiscales

adjuntos (por escrito ante el fiscal regional, quin resuelve
dicha solicitud dentro del plazo de cinco das hbiles de hecha
la presentacin).
Por parte de victima: Se ejerce a travs de sus derechos o por
reclamos ante las autoridades del ministerio pblico.
Respecto a las responsabilidades:
1. Poltica: Por la remocin que afecta al fiscal nacional y a los fiscales
regionales.
2. Penal: Si es el fiscal nacional, acta un fiscal regional designado por
sorteo; si es un fiscal regional, acta otro fiscal regional, designado
por el fiscal nacional; si es un fiscal adjunto, ser competente el
respectivo fiscal regional designado para tal efecto por el fiscal
nacional.
3. Civil: El fiscal o funcionario que provoco el dao es el responsable de
ste y el Estado tiene derecho a repetir cuando hubo culpa grave o
dolo de una parte. ( Esto porque el Estado es el responsable por las
conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del ministerio
pblico).
4. Disciplinaria: Se hace efectiva por la autoridad superior respectiva,
las sanciones van de amonestacin privada hasta la remocin. Art.
49 LOCMP.

33

D) DE INTERDICCIN DE FUNCIONES JURISDICCIONALES: El

ministerio pblico no puede ejercer funciones jurisdiccionales.
E) EFICACIA,

EFICIENCIA,

COORDINACIN

AGILIDAD

PROCEDIMENTAL:
F) PROBIDAD ADMINISTRATIVA Y TRANSPARENCIA: Los fiscales
deben acatar estos principios observando una conducta funcionaria
intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con
preeminencia del inters general sobre el particular, de ah viene la
obligacin de los fiscales de efectuar una declaracin de intereses
que individualiza las actividades profesionales y econmicas del
funcionario.
La transparencia se traduce en la publicidad de los actos administrativos
del ministerio pblico y adems por la cuenta pblica anual del fiscal
nacional y del fiscal regional.
G) IGUALDAD DE ACCESO: Los cargos del ministerio pblico se
proveen, en su mayora, por concurso pblico.
H) LEGALIDAD: Se refiere a las normas contenidas en los artculos 6 y
7 de la CPR.
2) LA POLICA:
Debemos tener presente que el artculo 12 del CPP no incluye
dentro de los intervinientes a la Polica, pero es innegable la importancia
que este rgano genricamene entendido- alcanza en el proceso penal,
especialmente en la etapa de investigacin, siendo ella la mano derecha
del fiscal.
Tanto la Polica de Investigaciones como Carabineros de Chile,
son auxiliares del ministerio pblico en la tarea de investigar; el fiscal
discrecionalmente ser quin decidir a cual de estas instituciones dirigirse
34

para llevar a cabo la investigacin. Estos estn encargados de realizar las

diligencias de investigacin, segn las instrucciones de los fiscales,
adems deben ejecutar las medidas de coercin que se decretaren, como
por ejemplo, cumplir con una orden de arresto. Excepcionalmente, cuando
se trate de hechos cometidos al interior de recintos penales, podrn los
fiscales impartir instrucciones a Gendarmera de Chile para investigar tales
hechos (art. 79)
Los funcionarios de estas instituciones cumplirn inmediatamente la
rdenes impartidas por el fiscal o el juez, sin poder calificar su procedencia,
oportunidad o conveniencia, sin perjuicio de requerir la exhibicin de la
autorizacin judicial previa cuando corresponda, salvo los casos urgentes a
que ser refiere el inciso final del artculo 9, en que la autorizacin se
exhibir posteriormente. La dependencia de estas instituciones respecto al
ministerio pblico es slo funcional y no orgnica, ya que sus
funcionarios siguen dependiendo del respectivo cuerpo policial del que
forman parte (art. 80).
A) Obligacin de informar: La polica debe informar al ministerio
pblico, tan pronto reciba una denuncia y proceder, cuando corresponda,
a realizar las actuaciones que no requieran orden previa (artculos 83, 85,
89, 90), respecto de las cuales debe informar de inmediato.
Las comunicaciones entre el ministerio pblico y la polica en
relacin con sus actividades de investigacin se realizarn en la forma y a
travs de los medios ms expeditos posibles.
Si un funcionario de la polica se ve impedido de cumplir una
orden del fiscal o del juez, comunicar inmediatamente esta circunstancia
al emisor de dicha orden y al superior jerrquico de la institucin de la cual
forma parte. El fiscal o juez emisor, puede sugerir o disponer
35

modificaciones a ella para su debido cumplimiento o reiterar la orden si

cree que no hay tal imposibilidad.
B) Actuaciones de la polica sin orden previa: Estn tratadas en
forma dispersa en los artculos 83, 85, 89 y 90, en trminos generales
son las siguientes:
1. Prestar auxilio a la vctima.
2. Detener en caso de flagrancia. (art. 130)
3. Resguardar el sitio del suceso, o sea, clausurarlo o aislarlo,
esto con el objetivo de velar por la indemnidad de la prueba
(modificado por la ley de agenda corta).
4. Identificar a los testigos y consignar sus declaraciones
voluntarias, tratndose de los casos ns 2 y 3 anteriores.
5. Recibir denuncias del pblico.
6. Realizar el llamado control de identidad que establece el
artculo 85 del CPP.
7. Examinar la vestimenta, equipaje y vehculos segn lo dispone
el art. 89 del CPP.
8. Proceder al levantamiento del cadver, en la forma dispuesta
por el artculo 90 del CPP.
C) Control de Identidad: Esta actuacin de la polica, sin orden
previa,

puede

dar

origen

una

detencin

por

flagrancia

y,

consecuencialmente, iniciar la persecucin penal respecto de un sujeto

determinado.
Se encuentra regulado en el artculo 85 del CPP. Consiste en que los
funcionarios policiales, sin orden previa de los fiscales, pueden solicitar la
identificacin de cualquier persona en los casos fundados, en que, segn
36

las circunstancias, estimaren que existen indicios de que ella hubiere

cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta, de que
dispusiere a cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles
para la indagacin de un crimen, simple delito o falta; o en el caso de la
persona que se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su
identidad. Esta identificacin se realizar en el lugar en que se encuentra
esta persona, por medio de documentos de identificacin expedidos por la
autoridad pblica, tales como cdula de identidad, licencia de conducir o
pasaporte, entregndosele, por parte del funcionario policial, las facilidades
para encontrarlos y exhibirlos. Durante el procedimiento, sin necesidad de
nuevos indicios, se podr registrar las vestimentas, equipajes o vehculo de
la persona controlada y cotejar la existencia de las rdenes de detencin
que pudieren afectarle. La polica proceder a la detencin, sin necesidad
de orden judicial y en conformidad a lo dispuesto en el artculo 129, de
quienes se sorprenda, a propsito del registro, en alguna de las hiptesis
del artculo 130, as como de quienes al momento del cotejo registren
rdenes de detencin pendientes
Si la persona se niega o no pudo acreditar su identidad, ser
conducido a la unidad policial ms cercana, dndosele las facilidades para
que se identifique satisfactoriamente por otros medios de los sealados. Si
as lo hace ser dejada en libertad (de aqu aparece que, a pesar del
eufemismo utilizado de control de identidad se trata en definitiva de una
detencin por sospecha), previo cotejo de la existencia de rdenes de
detencin que pudieren afectarle. En caso contrario, se le tomarn las
huellas digitales para identificarla; ocurrido ello, sern destruidas. En
cualquiera de estas hiptesis, o sea, cuando haya sido conducida a un
cuartel policial, se le deber informar verbalmente a la persona de su
derecho a comunicarse con su familia o la persona que ella indicare, de su
37

permanencia en el cuartel policial. Adems, ella no podr ser ingresada a

calabozos, ni mantenida en contacto con personas detenidas.
Todo el procedimiento anterior no puede durar ms de ocho horas,
transcurridas las cuales la persona debe ser dejada libre.
No obstante lo anterior, cuando una persona se niega a acreditar su
identidad o existen indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha
proporcionado una falsa, se proceder a su detencin como autora de la
falta del artculo 496 n 5 CP. El polica deber informar de inmediato al
fiscal, quien podr dejarla sin efecto u ordenar que el detenido sea
conducido ante el juez de garanta dentro del plazo legal. Lo mismo
ocurrir si nada dice el fiscal.
La norma contenida en el inciso final del artculo 85 manifiesta la
desconfianza del sistema en el abuso policial al sealar que los
procedimientos dirigidos a obtener la identidad de una persona debern
realizarse en la forma ms expedita posible y el abuso en la gestin podr
ser constitutivo del delito del artculo 255 CP. (abuso contra particulares).
Instrucciones Generales:
Con el fin de objetivizar y uniformar el actuar policial el ministerio
pblico regular mediante instrucciones generales la forma en que la
polica cumplir las funciones de los art. 83 y 85, as como la forma de
proceder frente a hechos de los que tomare conocimiento y respecto de los
cuales los datos obtenidos fueren insuficientes para estimar si son
constitutivos de delito y para la realizacin de diligencias inmediatas para la
investigacin de determinados delitos.
Prohibicin de informar:

38

Los funcionarios policiales no podrn informar a los medios de

comunicacin social acerca de la identidad de personas detenidas,
imputados, vctimas, testigos ni de otras personas que se encontraren o
pudieren resultar vinculadas a la investigacin de un hecho punible.
3) EL IMPUTADO:
Como ya habamos adelantado, el imputado es aquella persona a
quien se le atribuye participacin en un hecho punible.
Este goza de derechos y garantas desde la primera actuacin del
procedimiento que se dirige en su contra hasta la completa ejecucin de la
sentencia (artculo 7).
Esta posicin de la ley deja atrs lo que ocurra en el antiguo rgimen
procesal penal que daba cuenta del surgimiento de los derechos y
facultades procesales del imputado cuando ste adquira la calidad de
parte al dictarse a su respecto el auto de procesamiento. Del estado actual
de las cosas, se desprende que el legislador tuvo como propsito ampliar
la cobertura de proteccin de este interviniente, no exigiendo que se
formalice la investigacin para que una persona adquiera la calidad de
imputado, pues tal opcin habra significado hacer dependiente el pleno
ejercicio de los derechos de imputado a una actuacin unilateral y
potestativa del rgano de persecucin penal. No obstante, segn algunos,
la calidad de imputado de una persona comienza con la formalizacin de la
investigacin que es, en buenas cuentas, la judicializacin de sta; antes
de ella slo existe investigacin preliminar, sin que haya imputado
propiamente tal, an cuando deba prestar declaraciones y exigir al fiscal
que le d a conocer cules son los cargos que pueden afectarle.

39

El imputado tiene como garanta fundamental la presuncin de

inocencia, con todas las consecuencias que ya vimos en su oportunidad.
Otra de las garantas con las que cuenta es la de ser defendido por un
letrado desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra
pudiendo, tambin, formular los planteamientos y alegaciones que
considerase oportunas e intervenir en todas las actuaciones judiciales y
procedimentales, salvo excepciones legales.
El artculo 93 del CPP establece sus derechos y garantas, las
cuales pueden hacerse vales hasta la terminacin del proceso, es una
enumeracin no taxativa (En especial,):
a.- Tiene derecho a que se le informe de los hechos imputados y
derechos que la CPR y las leyes le otorgan.
b.- Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la
investigacin.
c.- Solicitar a los fiscales diligencias que desvirten las imputaciones
que se han formulado en su contra.
d.- Solicitar al juez de garanta una audiencia para declarar sobre los
hechos que son materia de la investigacin.
e.- Solicitar que se active la investigacin y conocer su contenido.
(art.182).
f.- Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la
resolucin que lo rechazare.
g.-Guardar silencio y prestar declaracin sin juramento.
h.- No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
i.-No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las consecuencias que
pudieren acarrearle su rebelda.

40

Declaraciones del Imputado:

Como principio rector en esta materia, debemos sealar que la
declaracin del imputado es un medio de defensa del mismo (art. 98), no
pudiendo ser recibida ella bajo juramento. Esta declaracin puede
prestarse ante distintos sujetos:
1) Ante la polica: El art. 91 del CPP, dispone que slo puede
interrogarse al imputado en presencia de su defensor; si l no est
presente, las preguntas slo se harn para identificar al sujeto.

Si

en

ausencia del defensor el imputado deseare prestar declaracin, la polica

tomar las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el
fiscal, de no ser posible, la polica consignar las declaraciones que se
allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con la autorizacin del fiscal. El
defensor podr incorporarse siempre y en cualquier momento de la
diligencia.
2) Ante el ministerio pblico: (art. 193-196) No est obligado a
declarar ante el fiscal, pero si a comparecer. Si est privado de libertad, ya
sea detenido o preso, el fiscal estar facultado para hacerlo traer a su
presencia cuantas veces fuere necesario para los fines de la investigacin,
sin ms trmite que dar aviso al juez y al defensor.
Si el imputado se allana voluntariamente a prestar declaracin ante el
fiscal y es su primera declaracin, el fiscal debe comunicarle cul es el
hecho en que se le atribuye participacin, con todos los detalles posibles,
adems de las disposiciones legales aplicables y los antecedentes que la
investigacin arroja en su contra. El imputado no puede negarse a revelar
su completa identidad. Se dejar constancia de la negativa del imputado de
negarse a responder una o ms preguntas. Por otra parte, el imputado no
puede

ser

sometido

coaccin,

amenazas

promesas,

(salvo

determinadas excepciones dispuestas por la ley ej: cooperacin eficaz ley

41

n 20.000), maltratos, violencia corporal, etc, incluso, cuando el imputado

consienta en su utilizacin. Si el imputado acusa agotamiento se le
conceder descanso prudente y necesario para su recuperacin.
3) Ante el juez de garanta o declaracin judicial: (art. 98) Lo
puede hacer en cualquier etapa del procedimiento, como un medio de
defensa. Se puede rendir ante el juez de garanta en audiencia citada al
efecto y no se recibir bajo juramento sino que se le exhortar por el juez
de garanta a decir la verdad y responder con claridad y precisin las
preguntas que se le formulen. En su declaracin el imputado o su defensor
pueden solicitar la prctica de diligencias de investigacin y el juez, cuando
lo considere necesario para la defensa y el respeto del principio de
objetividad, podr recomendar su prctica al ministerio pblico.
4) Declaracin del acusado ante el tribunal del juicio oral en lo
penal: En caso de que la declaracin del imputado se prestare ante el
tribunal de juicio oral (art. 326) el juez presidente le permitir que ste
manifieste libremente lo que crea conveniente respecto de la o las
acusaciones formuladas para luego ser interrogado directamente por el
fiscal, el querellante, si lo hubiere y el defensor, en ese orden. Finalmente
los jueces pueden dirigirle preguntas destinadas a aclarar sus dichos. Con
todo, en cualquier estado del juicio, el acusado podr solicitar ser odo con
el fin de aclarar o complementar sus dichos. Durante el desarrollo del juicio,
el acusado podr comunicarse libremente con su defensor siempre que ello
no perturbare el orden de la audiencia, no pudiendo, sin embargo, hacerlo
mientras presta la declaracin.
En todo caso, el acusado tiene la ltima palabra en el juicio oral,
antes de declarar clausurado el debate (resabio histrico, asociado a la
peticin de clemencia).

42

IMPUTADO PRIVADO DE LIBERTAD:

Adems de los derechos que le asisten a todo imputado, al privado
de libertad se le reconocen, adems, las siguientes garantas y derechos.
(art.94)
a) Que se le exprese especficamente y claramente el motivo de su
privacin de libertad y que se le exhiba la orden correspondiente, salvo en
el caso de delito flagrante.
b) A que el funcionario aprehensor le informe de sus derechos, segn
lo establecido en el inciso 2 del artculo 135 del CPP.
c) A ser conducido inmediatamente ante el tribunal que hubiere
ordenado su detencin.
d) A solicitar al tribunal que le conceda la libertad.
e) A que el encargado del recinto policial informe al familiar o la
persona que le indique de la detencin o prisin, del motivo de ella y del
lugar en que se encuentra.
f) A entrevistarse privadamente con su abogado.
g) A tener a sus expensas, las comodidades y ocupaciones
compatibles con la seguridad del recinto, y
h) A recibir visitas y comunicaciones por escrito u otro medio, salvo
lo dispuesto por el artculo 151 del CPP, o sea cuando el imputado est
incomunicado, lo que no afecta, por supuesto, el derecho que tiene a
comunicarse con su abogado defensor.
Como otra garanta, aunque de carcter indirecta, la ley establece
que todo abogado tendr derecho a requerir del funcionario encargado de
cualquier lugar de detencin o prisin, la confirmacin de que alguna
persona determinada est recluida ah o en otro centro del mismo servicio
y que se ubicare en la comuna. En caso afirmativo y con el consentimiento
43

del afectado, el abogado tendr derecho a conferenciar privadamente con

l y, con su consentimiento, a que se le expresen los motivos de la
privacin de libertad y se le exhiba la orden para ello, salvo el caso de
delito flagrante. En caso que sea requerido, el funcionario encargado
deber extender una constancia de no encontrarse privada de libertad en el
establecimiento la persona por quin se consult.
Con el objeto de tener la constancia correspondiente, tanto el
tribunal, los fiscales y los funcionarios policiales debern consignar en los
respectivos registros el hecho de haber cumplido con las normas legales
que establecen los derechos y garantas del imputado.

44

IMPUTADO REBELDE: (art. 99)

Puede ser declarado como tal en dos casos:
a) cuando decretada judicialmente su detencin o prisin preventiva,
no fuere habido o
b) cuando, habindose formalizado la investigacin en contra del que
est en un pas extranjero, no fuere posible obtener su extradicin.
La declaracin la hace el tribunal ante el que deba comparecer.
Sus efectos son:
1) las resoluciones dictadas en el procedimiento se entienden
notificadas al rebelde personalmente en la fecha en que se dictaren.
2) no se suspende la investigacin por esta declaracin, el
procedimiento sigue hasta la audiencia de preparacin del juicio oral en la
que se sobreseer definitiva o temporalmente, segn el merito de lo
obrado.
3) si se declara durante el juicio oral, se sobresee temporalmente
hasta que el imputado aparezca o sea habido.
4) el sobreseimiento slo afecta al imputado rebelde y no a los dems
imputados presentes.
5) el rebelde habido pagar las costas causadas con su rebelda,
salvo que justifique debidamente su ausencia.
AMPARO ANTE EL JUEZ DE GARANTA: (art. 95 del CPP).
Todo privado de libertad tiene derecho a ser conducido ante el juez
de garanta sin demora para que examinare la legalidad de su privacin de
libertad y adems, las condiciones en que se encontrare, constituyndose,
de ser necesario, en el lugar en que estuviere. El juez podr ordenar su
libertad o adoptar las medidas necesarias que fueren procedentes.
45

Esto tambin lo puede solicitar su abogado, parientes o cualquiera a su

nombre al juez que conociere del caso o del lugar donde ella se
encontrare. Si la privacin de libertad fuere ordenada por resolucin
judicial, su legalidad puede slo impugnarse por los medios procesales que
correspondan ante el tribunal que la dict, sin perjuicio de lo establecido
por el artculo 21 de la CPR.
La norma distingue: si la privacin de libertad no tiene un origen
judicial se aplica el artculo 95; pero si fue ordenada por resolucin judicial
slo puede ser impugnada por los recursos legales ante el tribunal que la
dict, sin perjuicio de la accin de amparo del artculo 21 de la CPR.
Esto se produce porque al estimar procedente el amparo contra
resolucin judicial, se justifica por cuestiones de garanta explicables en el
contexto del antiguo procedimiento penal, pero no en el nuevo proceso
penal que consagra un procedimiento contradictorio y desde su inicio con
intervencin del defensor. Por ello, no se incluy la regulacin del recurso
de amparo en el CPP, tal como lo haca el cdigo antiguo (arts.306 y
siguientes). Lo que se hizo fue introducir esta garanta contemplando una
accin de carcter rpido en el art. 95 del actual cdigo.
La competencia para conocer del amparo del art. 95, corresponde
en nica instancia al juez de garanta, en relacin con el artculo 370 del
actual cdigo. Para conocer de la accin constitucional de amparo, sta en
primera instancia la conoce una Sala de la Corte de Apelaciones respectiva
y en segunda instancia la Sala penal de la Corte Suprema.
Paralelo entre la accin de amparo del art. 21 de la CPR y el del
art. 95 del CPP.

46

1) el primero es preventivo y correctivo, el segundo es simplemente

correctivo.
2) el primero persigue proteger la libertad ambulatoria y la seguridad
individual, el segundo la libertad ambulatoria y la observancia de las
normas que regulan la privacin de libertad.
3) el primero procede cualquiera sea el origen de la privacin de
libertad personal, el segundo no procede si la privacin de libertad tiene
origen jurisdiccional.
4) la tramitacin del primero se regula en el artculo 21 de la CPR y
en su Auto Acordado respectivo1, el segundo en el art. 85 de CPP.
5) el primero se falla en primera instancia por la Corte de Apelaciones
respectiva y en segunda instancia por la Corte Suprema; el segundo en
nica instancia por el juez de garanta.
4) LA DEFENSA:
La intervencin del defensor del imputado es requisito sine quanon
dentro del nuevo procedimiento. El imputado tiene derecho a disponer
libremente de uno o ms defensores letrados de su confianza desde la
primera actuacin del procedimiento hasta la completa ejecucin de la
sentencia, si no hace uso de ese derecho el ministerio pblico, solicitar
que se le nombre un defensor penal pblico o bien lo har el juez de
garanta. La designacin del defensor debe hacerse antes de la realizacin
de la primera a audiencia a que fuere citado el imputado (art.102).
Si el imputado est privado de libertad, cualquier persona podr
proponer para l un defensor o solicitar se le nombre uno. Conocer de
1

Auto acordado de la Corte Suprema de 19 de diciembre del ao 1932, sobre tramitacin y fallo del recurso de
amparo.
47

dicha peticin el juez de garanta competente o aqul correspondiente al

lugar en que el imputado se encontrare.
El juez dispondr la comparecencia del imputado a su presencia, con
el objeto de que acepte la designacin del defensor.
Autodefensa: se permite y el tribunal la autoriza slo cuando ella no
perjudicare la eficacia de la defensa, si eso ocurre le designar de oficio un
defensor letrado, no obstante ello, el imputado conserva su derecho a
hacer planeamientos y alegaciones por s mismo, como lo disponen los
arts. 8 y 102 del CPP.
Ausencia del defensor: si ocurre en cualquier actuacin en que la
ley exige su participacin, acarrea la nulidad de la actuacin, sin perjuicio
de lo sealado en el artculo 286. Con esta norma se realza el carcter
necesario e imprescindible de la defensa. Ejemplos encontramos en los
artculos 237, 269 y 286)
Derechos y facultades del defensor: Puede ejercer todos los
derechos y facultades que la ley concede al imputado, salvo que sean de
ejercicio personal, como por ejemplo si se tratare de su declaracin.
Renuncia del abogado defensor: Ello no lo libera del deber de
realizar los actos inmediatos y urgentes que fueren necesarios para impedir
la indefensin del imputado. En caso de renuncia o abandono de la
defensa (de hecho), el tribunal de oficio designa un defensor penal pblico
a menos que el imputado se procure antes un defensor de su confianza,
segn lo dispuesto por el artculo 107 del cdigo procesal penal.
Defensa de varios imputados en un mismo proceso: procede a
condicin de que las diversas posiciones de los coimputados no fueren
incompatibles entre s.

48

Si el tribunal advierte la incompatibilidad la har presente a los

afectados y les otorgar un plazo para que la resuelvan o para que
designen los defensores que se requirieren a fin de evitar la
incompatibilidad de que se tratare. Si vencido el plazo, la incompatibilidad
no est resuelta o no fueron designados los defensores necesarios, el
mismo tribunal determinar los imputados que debieren considerarse sin
defensor y proceder a efectuar los nombramientos que correspondan.
Ideas matrices y objetivos de la ley 19.718 que crea la Defensora
Penal Pblica:
1) Defensa a travs de letrado, de los imputados o acusados por
crmenes, simples delitos o faltas de competencia de un juez de garanta,
tribunal del juicio oral en lo penal o de las Cortes en su caso que no
cuentan con un abogado de su confianza o designado por ellas mismas.
2) asegurar que todo imputado o acusado tenga asistencia de letrado
ante el ministerio pblico y los tribunales.
3) crear un servicio pblico que administre el sistema.
4) regular la participacin en este servicio de letrados particulares
seleccionados mediante licitacin a nivel regional.
Este tema ser complementado con lectura de separata que ser
entregada en clases.
5.) LA VCTIMA:
Importante es tener presente que la vctima es considerada un
interviniente an sin ser querellante, segn lo dispone el artculo 12 CPP.

49

De acuerdo al artculo 108 del CPP, vctima es el ofendido por el

delito. Si del delito result la muerte del ofendido o si ste no puede ejercer
los derechos que se le otorgan, se considerar vctima:
1) al cnyuge y a los hijos;
2) a los ascendientes;
3) al conviviente;
4) a los hermanos, y
5) al adoptado o adoptante.
La enumeracin que precede constituye un orden de prelacin. As
por ejemplo, si intervienen en el procedimiento el cnyuge y los hijos o slo
uno u otros, excluyen de la posibilidad de intervenir en el mismo a los
ascendientes.
Dentro del proceso penal, la vctima participa activamente ejerciendo
control sobre las actuaciones del ministerio pblico y de la polica. En
efecto, algunas manifestaciones de estos controles lo encontramos en las
normas relativas a la facultad del ministerio pblico de archivar
provisionalmente, de no iniciar la investigacin o de ejercer el principio de
oportunidad.

Tambin

puede

solicitar

proponer

diligencias

de

investigacin al rgano persecutor, pudiendo ste rechazarlas pero

quedndole a salvo a la vctima la posibilidad de reclamar ante las
autoridades superiores del ministerio pblico (art. 183); la vctima deber
ser oda, en caso de que est presente, en la audiencia que se ventile la
suspensin condicional del procedimiento, etc.
Derechos de la vctima:
Entre ellos encontramos los que enumera el artculo 109:
1.- Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos,
amenazas o atentados en contra suya o de su familia;
50

2) Presentar querella.
3) Ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las
responsabilidades civiles provenientes del hecho punible;
4) Ser oda si lo solicitare por el fiscal antes que este pidiere o se
resolviere la suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada.
5) Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse
acerca del sobreseimiento temporal o definitivo u otra resolucin que
pusiere trmino a la causa, y
6) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia
absolutoria, an cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.
Estos derechos no pueden ser ejercidos por el imputado del delito
respectivo, sin perjuicio de los derechos que le correspondan en esa
calidad.
La ley tambin le impone al ministerio pblico una serie de
obligaciones para con las vctimas. Ellas derivan de las normas de los
artculos 6, 78 y 110 del CPP.
6) EL QUERELLANTE:
A pesar que su rol es menos relevante que en el proceso antiguo (por
los derechos concedidos a la vctima), el interponer querella igualmente
confiere importantes facultades al querellante en el procedimiento,
facultades que no tiene la vctima. Entre ellas:
1) Adherirse a la acusacin del ministerio pblico o acusar
particularmente por la distinta calificacin jurdica de los hechos que haya
planteado, por sostener otro grado de participacin o solicitar otra pena o
ampliar la acusacin del fiscal extendindola a imputados o hechos

51

distintos siempre que hubieren sido objeto de formalizacin de la

investigacin (art. 261 letra a)).
2) Ejercer los otros derechos contenidos en el art. 261 del CPP.
3) Oponerse al procedimiento abreviado.
4) Formular acusacin si el ministerio pblico ratifica la decisin de no
deducirla, por haber solicitado el sobreseimiento o decidir no perseverar en
el procedimiento.
5) Ser odo antes de decretar la suspensin condicional del
procedimiento y apelar de la resolucin que la establece.
LA QUERELLA:
Titular:
1) La vctima, incluidas las personas mencionadas en el art. 108
inciso segundo.
2) Su representante legal o,
3) Sus herederos testamentarios (del directamente ofendido con el
delito).
Tambin puede querellarse cualquier persona capaz de parecer en
juicio domiciliada en la provincia, respecto de los hechos punibles
cometidos en la misma que constituyeren delitos terroristas o delitos
cometido por un funcionario pblico que afectaren derechos de las
personas garantizadas por la CPR o contra la probidad pblica. Los
rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella cuando sus
respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades
correspondientes.
Por tanto, el titular de la querella en el nuevo proceso penal es ms
restringido que en el antiguo proceso, ya que en l poda querellarse, toda
persona capaz de comparecer en juicio para el ejercicio de la accin penal
52

pblica. Esta restriccin se justifica por el hecho de considerarse sujeto

procesal a la vctima y por el hecho que el ministerio pblico debe
perseguir penalmente todos los hechos que revisten caracteres de delito y
ejercer, en su caso, la accin penal pblica.
Oportunidad para presentar querella: Ella puede presentarse en
cualquier momento, mientras el fiscal no declare cerrada la investigacin.
Si se reabre sta, renace la posibilidad de deducirla mientras no se cierre
nuevamente.
Se presenta ante el juez de garanta, si se admite a tramitacin la
remitir al ministerio pblico.
Requisitos de la querella: (art. 113 del CPP).
Debe interponerse por escrito conteniendo:
1) Designacin del tribunal ante el cual se entablare.
2) Nombre, apellido, profesin, domicilio y oficio del querellante.
3) Nombre, apellido, profesin, domicilio y oficio del querellado o una
designacin clara de su persona si se ignorara lo anterior. En caso de
ignorarse estas circunstancias siempre se podr deducir querella a fin de
investigar el delito y el castigo del o los culpables.
4) La relacin circunstanciada del hecho, con expresin de lugar,
ao, mes da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren.
5) Diligencias cuya prctica se solicitare al ministerio pblico.
6) Firma del querellante o de otra persona a su ruego, si no supiere o
no pudiere firmar.
* Adems debe contener todos los requisitos de todo escrito.
A diferencia del proceso antiguo, ya no se requiere rendir fianza de
calumnia.
53

Inadmisibilidad de la querella: La querella no ser admitida a

tramitacin por el juez de garanta:
1) Cuando fuere presentada extemporneamente.
2) Cuando no se subsanan los defectos de que adolece en el plazo
de tres das que otorgo el juez de garanta. (Requisitos del artculo 113 del
CPP).
3) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de
delito.
4) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de
manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra
extinguida. Esto se hace previa citacin del ministerio pblico.
5) Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
Rechazo de la querella: Cuando no se diere curso a la querella por
aplicacin de alguna de las causales contempladas en las letras a) o b) del
artculo 114 del CPP y es un delito de accin penal pblica o de previa
instancia particular, el juez debe ponerla en conocimiento del ministerio
pblico para ser tenida como denuncia, siempre que no le constare que la
investigacin del hecho hubiere iniciado de otro modo.
La resolucin que declare la inadmisibilidad de la querella es
apelable en el slo efecto devolutivo; la que la admite a tramitacin es
inapelable.
Prohibicin de querella: No podrn querellarse entre s:
1) los cnyuges a no ser por delito que uno hubiere cometido contra
otro o contra sus hijos, o por el delito de bigamia.

54

2) Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines

hasta el segundo grado, a no ser por delitos cometidos por unos en contra
de los otros, o contra su cnyuge o sus hijos.
Desistimiento

de

la

querella:

en

cualquier

momento

del

procedimiento, el querellante podr desistirse de aquella, pero, quedando

responsable de las costas propias y sobre las otras que dictamine el
tribunal al finalizar el procedimiento. (Art. 119 CPP).
El desistimiento deja a salvo el derecho del querellado para ejercer la
accin penal o civil a que da lugar la querella o acusacin calumniosa y a
demandar los perjuicios y costas procedentes, salvo que aceptare
expresamente el desistimiento del querellante.
Abandono de la querella: (art. 120 CPP).
El tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes,
declarar abandonada la querella:
1) Cuando no adhiriere a la acusacin del fiscal o no acusare
particularmente en la oportunidad correspondiente;
2) Cuando no asistiere a la audiencia de preparacin del juicio oral
sin causa debidamente justificada;
3) Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare
de ella sin autorizacin del tribunal.
Esta resolucin es apelable en el slo efecto devolutivo; la que niega
el abandono es inapelable.
Este abandono ser declarado por el tribunal de garanta o por el
tribunal del juicio oral en lo penal, segn corresponda.
CLASES DE ACCIONES:
55

Acciones penales: La accin penal puede ser:

Pblica: Art. 53 del CPP; para la persecucin de todo delito no
sometido a regla especial, debe ser ejercida de oficio por el ministerio
pblico. Podr ser ejercida adems, por las personas que determine la ley,
con arreglos a las disposiciones del Cdigo Procesal Penal. Siempre se
concede esta accin para la persecucin de delitos cometidos contra
menores de edad.
Privada: Slo puede ser ejercida por la vctima (art.53 del CPP). Los
delitos de los cuales nace este tipo de accin se encuentran enumerados
en el artculo 55 del CPP (leer).
Pblica previa instancia particular: Por excepcin, la persecucin
penal de algunos delitos de accin penal pblica requieren de la denuncia
previa de la vctima, ellos son los delitos de accin pblica previa instancia
particular. Una vez iniciado el procedimiento, ste se tramita de acuerdo a
las reglas generales de los delitos de accin penal pblica. Los delitos de
los cuales emana esta clase de accin penal se enumeran en el artculo 54
(leer).
Renuncia de la accin penal: La accin penal pblica no se
extingue por la renuncia de la persona ofendida, lo que si ocurre con la
accin penal privada y la civil derivada de cualquier clase de delitos. Si es
delito de previa instancia particular la renuncia de la vctima a denunciarla
extingue la accin penal, salvo que se haya perpetrado este delito en
contra de un menor de edad. Esta renuncia no la puede realizar el
ministerio pblico.
La renuncia slo afecta al renunciante y a sus sucesores (efecto
relativo de la denuncia).
56

Sujeto pasivo: (Art. 58).

La accin penal slo puede entablarse en contra del responsable del
delito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en personas
naturales, por las jurdicas responden los que hubieren intervenido en el
acto, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les pudiere afectar.
Acciones civiles: se distingue:
Restitutoria: deber interponerse siempre durante el respectivo
procedimiento penal, de conformidad al artculo 189 del CPP. O sea, ante
el juez de garanta.
Indemnizatorias: la vctima puede intentar esta accin, al igual que
otras (por ejemplo reparatorias), durante la tramitacin del procedimiento
penal o ante el tribunal civil correspondiente. Admitida en el proceso penal,
no puede deducirse nuevamente ante el tribunal civil.
Si hay terceros titulares de estas acciones, slo pueden interponerlas
ante los tribunales civiles correspondientes.
Sujeto pasivo de la accin civil: es exclusivamente el imputado.
Oportunidad para interponer la demanda civil: Segn el artculo
60 del CPP, deber hacerse en la oportunidad sealada en el artculo 261
del CPP, o sea, dentro de los 15 das anteriores a la audiencia de
preparacin del juicio oral, por escrito y cumpliendo con el artculo 254 del
CPC. El querellante, deber deducir la suya conjuntamente con su
adhesin o acusacin particular. Adems debe indicar los medios de
prueba.

57

Preparacin de la demanda civil: Despus de la formalizacin de la

investigacin, se puede solicitar la prctica de diligencias para establecer
los hechos que sern objeto de la demanda, adems puede asegurar el
resultado de la demanda civil, solicitando alguna medida de carcter
cautelar real. La preparacin de la demanda civil interrumpe la
prescripcin.
Actuacin

del

demandado:

El

imputado

debe

oponer

las

excepciones que correspondan y contestar la demanda hasta la vspera de

la audiencia de preparacin de juicio oral, por escrito o verbalmente al
inicio de la misma. Adems debe sealar los medios de prueba de que se
piensa valer.
Desistimiento y abandono: Segn lo dispone el artculo 64 del CPP,
la vctima podr desistirse de su accin en cualquier estado del
procedimiento. Se considerara abandonada la accin civil interpuesta en el
procedimiento penal, cuando la vctima no compareciere, sin justificacin, a
la audiencia de preparacin del juicio oral o a la audiencia del juicio oral.
Efectos de la extincin de la accin civil: Extinguida la accin civil,
no se entender extinguida la accin penal para la persecucin del hecho
punible. Si se dicta sentencia absolutoria en materia penal, no impide
posteriormente se d lugar a la accin civil si fuere legalmente procedente.
Cuando exclusivamente se ejerciere la accin civil respecto de un hecho
punible de accin penal privada se considerar extinguida, por esa
circunstancia, la accin penal.

58

Accin civil ante la suspensin o terminacin del procedimiento

penal: Si antes de comenzar el juicio oral, el procedimiento continuare de
conformidad a las normas que regulen el procedimiento abreviado, o por
cualquier causa terminare o se suspendiere, sin que se decida sobre la
accin civil, la prescripcin continuar interrumpida siempre y cuando la
vctima presentare su demanda ante el tribunal civil correspondiente,
dentro del plazo de 60 das contados desde que se dictare la resolucin
que dispuso la suspensin o terminacin del procedimiento.(Art. 68 CPP).
En ese caso, la demanda y la resolucin que recayere en ella se notificarn
por cdula y el juicio se sujetar a las reglas del procedimiento sumario.
Ahora, si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil
competente dentro del referido plazo, la prescripcin continuar corriendo
como si nunca se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas
destinadas a cautelar la demanda civil, stas se mantendrn vigentes por
el trmino de sesenta das antes sealado, tras el cual quedarn sin efecto
si, solicitadas oportunamente, el tribunal civil no las mantuviere.
Si comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento, el tribunal
deber continuar con el juicio para el slo conocimiento y fallo de la accin
civil.
Prueba de la accin civil: segn el artculo 324 del CPP, estas
materias se sometern a las normas civiles en cuanto a la determinacin
de la parte que debiere probar y las disposiciones del Cdigo Procesal
Penal en cuanto a su procedencia, oportunidad y forma de rendirla y
apreciacin de su fuerza probatoria.
7) LOS TRIBUNALES:
59

A.- JUEZ DE GARANTA: Se trata de un tribunal unipersonal, su

labor es decidir sobre la procedencia de las intervenciones del sistema
penal en los derechos bsicos de toda persona, tanto respecto de las
derivadas de la investigacin como de las medidas cautelares decretadas
en contra del imputado.
As, su labor es evaluar imparcialmente la labor del ministerio pblico
y de las policas, con las cuales se judicializa la fase de investigacin en
cuanto a su control, se evitan abusos y se presta pronto auxilio a las
imputados ante eventuales excesos.
Atribuciones fundamentales: (Art. 14 del COT):
1) Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el
proceso penal (art. 9, 10, y 70 del NCPP).
2) Dirigir personalmente las audiencias que procedan segn la ley.
3) Dictar sentencia en el procedimiento abreviado.
4) Conocer y fallar las faltas penales.
5) Hacer ejecutar las condenas criminales y medidas de seguridad y
resolver solicitudes y reclamos relativos a ella.
6) Conocer y resolver las cuestiones y asuntos que la ley le
encomiende, por ejemplo aprobar acuerdos reparatorios.
Por regla general, el juez de garanta adopta las resoluciones en
audiencia en la que participan todos los intervinientes. Excepcionalmente,
resolver sin realizacin de audiencia o en una de ellas sin presencia de
todos los intervinientes, por ejemplo, cuando deba pronunciarse sobre la
admisibilidad de la querella o autorizar diligencias de investigacin

sin

conocimiento del afectado respectivamente.

60

B.- TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL:

Es un tribunal colegiado, compuesto por tres jueces letrados.
Funciones (art. 18 COT):
1) Conocer y juzgar las causa por crimen o simple delito, salvo las
que le correspondan al juez de garanta.
2) Resolver sobre la libertad o prisin de los acusados puestos a su
disposicin.
3) Resolver los incidentes promovidos durante el juicio oral.
4) Conocer y resolver los dems asuntos que la ley les encomiende.
Ellos funcionan en una o ms Salas integradas por tres jueces.
Pueden integra cada Sala otros jueces como alternos a fin de subrogar, si
fuere necesario a los miembros que se vieren impedidos de seguir
participando del juicio oral, segn lo dispone el artculo 76 inciso final y 281
inciso 5 del NCPP. Cada una de las Salas es dirigida por el juez
presidente de la misma.

61

DISPOSICIONES GENERALES RELATIVAS A LA ACTIVIDAD

PROCESAL
Son las normas contenidas en los artculos 14 al 52 del CPP, este
ltimo artculo contiene una norma de aplicacin supletoria que remite a las
normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Ellas constituyen
un smil de las disposiciones comunes a todo procedimiento del Cdigo de
Procedimiento Civil
PLAZOS:
En esta materia rigen los artculos 14 al 18 del CPP, en los cuales se
dispone que en el nuevo proceso penal todos los das y horas son hbiles
para las actuaciones del procedimiento penal y no se suspendern por la
interposicin de das feriados, norma que guarda relacin con la regla
general establecida en el artculo 50 del C.C. y toma distancia con lo que
establece el artculo 66 del CPC, respecto de los plazos en materia
procesal civil. No obstante lo anterior, cuando un plazo vence en da
feriado, se considera ampliado hasta las 24 horas del da siguiente que no
fuere feriado.
Los plazos de horas comienzan a correr inmediatamente de ocurrido
el hecho que fija su iniciacin, sin interrupcin (art.15 CPP), por ejemplo, el
plazo de detencin. Salvo disposicin en contrario, todos los plazos que
establece el CPP son fatales e improrrogables.
De alguna manera como una excepcin a la fatalidad de los plazos,
el art. 17 entrega la facultad a quien, por un hecho que no le fuera
imputable, por defecto en la notificacin, por fuerza mayor o caso fortuito,
no pudiera ejercer un derecho o desarrollar una actividad dentro del plazo
legal, de solicitar al tribunal un nuevo plazo, trmino que podr ser
62

otorgado por el mismo periodo. Esta solicitud debe ser formulada dentro
del plazo de 5 das siguientes a aquel en que hubiere cesado el
impedimento (especie de entorpecimiento).
El artculo 18 del CPP, contempla una norma que faculta a los
intervinientes a renunciar a los plazos establecidos por dicho cuerpo legal
en su favor; para que ocurra ello es necesaria una manifestacin expresa
en ese sentido. Si el plazo es comn, la reduccin o renuncia del plazo
requiere consentimiento de todos y aprobacin expresa del tribunal.
COMUNICACIN ENTRE LAS AUTORIDADES:
Estas materias se encuentran reguladas en el prrafo 2 del libro
primero del CPP, arts.19 a 21.
El art.21, contiene el principio general que rige esta materia, el que
seala que stas podrn realizarse a travs de cualquier medio idneo, sin
perjuicio del posterior envo de la documentacin que fuere pertinente.
Toda autoridad y rgano del Estado debe proporcionar sin demora la
informacin solicitada por el ministerio pblico y por los tribunales, todo ello
como principio general.
REQUISITOS DEL REQUERIMIENTO:
Fecha y lugar de la expedicin.
Antecedentes necesarios para su cumplimiento.
Plazo para llevarlo a efecto.
Determinacin del fiscal o tribunal requeriente.
Si se trata de informacin o documentacin secreta el requerimiento se
ajustar a a la ley respectiva y si no la hay se adoptarn las
precauciones que aseguren que la informacin no ser divulgada.

63

Si la autoridad requerida retarda o niega el envi de los antecedentes

solicitados so pretexto del carcter secreto o reservado y el fiscal estima
indispensable la actuacin, remitir los antecedentes al fiscal regional,
quien de compartir esa apreciacin, solicitar a la Corte de Apelaciones
respectiva que resuelva la controversia. La Corte resolver de esto en
cuenta. Si es el tribunal el requeriente se formular dicha solicitud
directamente a la Corte de Apelaciones respectiva.
Si la razn de no enviar los antecedentes fuera que su publicidad
pueda afectar la seguridad nacional, la cuestin la resolver la Corte
Suprema.
Si la Corte respectiva rechaza el requerimiento por compartir el
criterio de la entidad requerida igualmente puede ordenar que se suministre
al ministerio publico o tribunal respectivo, los datos que le parecieren
necesarios para la adopcin de decisiones relativas a la investigacin o
para la dictacin de resoluciones judiciales.
La resolucin de los ministros de Corte en estas materias no los
inhabilitarn para conocer, en su caso, de los recursos que se dedujeren
en la causa de que se tratare.
Otra materia que trata este prrafo, versa sobre las solicitudes que
pudieran darse entre distintos tribunales, es decir, un caso semejante al de
los conocidos exhortos que establece el procedimiento antiguo. Sobre
dicha materia el art. 20 establece que las solicitudes que un tribunal dirige
a otro, para la realizacin de diligencias en el territorio de ste, debern
contener los antecedentes necesarios para la cabal comprensin de la
solicitud. Si el tribunal requerido, rechazare el trmite o diligencia o
transcurre el plazo fijado para su cumplimiento sin que sta se realizara, el
requeriente puede dirigirse directamente al superior jerrquico del primero
para que ste ordene agilizar o gestionar directamente la peticin.
64

Por otra parte, el art. 20 bis, agregado por la ley 20.074 de noviembre
del 2005, dispuso que en cuanto a las comunicaciones o solicitudes de
asistencia internacional, que tengan como objetivo que se practiquen
determinadas actuaciones a solicitud de alguna autoridad competente de
pas extranjero, al interior de nuestro territorio, sern dirigidas directamente
al ministerio pblico, el que solicitar la intervencin del juez de garanta
del lugar en que deba practicarse la diligencia solicitada, cuando la
naturaleza de las diligencias lo hagan necesario de acuerdo con las
disposiciones de la ley chilena.

65

COMUNICACIONES Y CITACIONES DEL MINISTERIO PBLICO:

Cuando el ministerio pblico deba comunicar formalmente alguna
actuacin a los dems intervinientes, debe hacerlo bajo su responsabilidad
por cualquier medio razonable y eficaz. El ministerio pblico deber
acreditar que efectu la comunicacin. Si un interviniente prueba que por la
deficiencia de la comunicacin no pudo ejercer un derecho o desarrollar
una actividad dentro del plazo legal, puede solicitar un nuevo plazo de
acuerdo a lo dispuesto por el art. 17 ya analizado.
A su vez el art. 23 del CPP, establece que cuando en la
investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr
citarla por cualquier medio idneo. Si el citado no compareciere, el fiscal
puede ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla
compulsivamente a su presencia. Esta norma no se aplica a aquellas
personas no obligadas a declarar como testigo en virtud de lo dispuesto por
el art. 300 del CPP, en cuyo caso, si se considera que sus dichos son
necesarios, siempre se deber proceder previa autorizacin del juez de
garanta y conforme lo establece el artculo 301.
NOTIFICACIONES Y CITACIONES JUDICIALES:
Tales materias se encuentran reguladas en el prrafo 4 del libro
primero, en los artculos 24 a 33 del CPP, los que disponen que las
resoluciones judiciales sern notificadas por:
a) Los funcionarios habilitados del tribunal que hubieren expedido la
resolucin, quienes sern designados para cumplir esa funcin por
el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del
administrador de tribunal.
66

b) El tribunal puede ordenar que una o ms notificaciones

determinadas sean realizadas por otro ministro de fe o
c) en casos calificados y por resolucin fundada por un agente de la
polica.
Contenido de la Notificacin:
Al respecto el art. 25 del CPP, establece que la notificacin deber
contener.
a) Copia integra de la resolucin.
b) Identificacin del proceso en que recayere, salvo que la ley ordene
otros antecedentes o que el juez lo estimare necesario para la
debida informacin del notificado o para el adecuado ejercicio de
sus derechos.
Notificaciones al ministerio pblico: Se le notifica en sus oficinas,
en el domicilio que inform al tribunal dentro de los lmites urbanos de la
ciudad en que ste funcionare.
Notificaciones a los otros intervinientes: Si el interviniente tiene
defensor o mandatario se notificar a ste, a menos que la ley o el tribunal
disponga que se notifique directamente a l. Para ello, los intervinientes
deben fijar domicilio en su primera intervencin judicial

y comunicar

cualquier cambio de ste. Si no se seala domicilio o si no se informa su

cambio, las resoluciones se le notificarn por el estado diario. Para ello, los
intervinientes sern advertidos de esta circunstancia. En este sentido, el
artculo 26 dispone que en su primera intervencin en el procedimiento los
intervinientes debern ser conminados por el juez de garanta, por el
ministerio pblico o por el funcionario que realizare la primera notificacin,
a indicar un domicilio dentro del radio urbano en que funciona el tribunal a
67

fin de practicarle las notificaciones posteriores, debiendo comunicar

cualquier cambio del mismo. Si no se seala domicilio, o sus cambios o si
el sealado es inexacto o inexistente, las resoluciones se le notificarn al
interviniente por el estado diario. Este mismo apercibimiento se le
formular al imputado que fuere puesto en libertad, a menos que ello fuere
a consecuencia de un sobreseimiento definitivo u una sentencia absolutoria
ejecutoriados.
Notificaciones al imputado privado de libertad: se le hacen en
persona en el establecimiento o recinto en que este se encuentre, aunque
sea fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, mediante la entrega, por
un funcionario de dicho establecimiento o recinto, bajo la responsabilidad
del jefe del mismo, del texto de la resolucin respectiva (el tribunal puede
enviar otros antecedentes relevantes), si el notificado no sabe o no puede
leer , la resolucin le ser leda por el funcionario encargado de notificarla.
Excepcionalmente, por resolucin fundada, el tribunal puede disponer que,
determinada resolucin sean notificadas al privado de libertad en persona y
en el lugar de funcionamiento del tribunal.
Notificacin de las resoluciones en audiencias: Las resoluciones
pronunciadas durante las audiencias se entienden notificadas a los
intervinientes que asistieren o debieren asistir a las mismas; de estas
notificaciones se deja constancia en el estado diario, pero su omisin no
invalida la notificacin.
Otras formas de notificacin y normas aplicables: Cualquier
interviniente puede proponer para s otras formas de notificacin, que el
tribunal puede aceptar si las considera eficaces y que no causan
indefensin.

68

Normas supletorias en materia de notificaciones: Se aplican, en lo

no previsto, los artculos 38 al 58 del CPC.
Citaciones judiciales: al respecto el art. 33 del CPP, dispone que
cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una
actuacin judicial ante el tribunal, se le notificar la resolucin que ordene
su comparecencia con indicacin del tribunal al que deben comparecer, su
domicilio, da y hora de la audiencia, identificacin del proceso y el motivo
de su comparecencia y se le advertir

que la no comparecencia

injustificada dar lugar a que sean conducidos por la fuerza pblica,

quedando obligados al pago de las costas y se les podr sancionar.
Tambin se les debe sealar que en caso de impedimento, debern
comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la
audiencia si fuere posible.
Por otra parte el tribunal puede ordenar que el imputado que no
compareciere sin justificacin, sea detenido o sometido a prisin preventiva
hasta la realizacin de la actuacin respectiva. Si son peritos, testigos u
otras personas cuya presencia se requiriere, pueden ser arrestados hasta
la realizacin de la audiencia por un mximo de 24 horas e imponrsele
adems una multa de hasta 15 UTM.
Si el que no comparece es el fiscal o el defensor, se les podr aplicar
suspensin del ejercicio de la profesin hasta por un plazo de dos meses,
art.287.
RESOLUCIONES Y OTRAS ACTUACIONES JUDICIALES
Estas materias se encuentran reguladas en los arts. 34 al 38 del
CPP, correspondiente al prrafo 5 del Libro primero del mismo. En el
artculo 34 se establece el principio del poder coercitivo que poseen los
69

tribunales con competencia en materia penal, donde se seala que en el

ejercicio de sus funciones, el tribunal podr ordenar directamente la
intervencin de la fuerza pblica y disponer de todas las medidas
necesarias para el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la
ejecucin de las resoluciones que dictare.
Nulidad de las actuaciones delegadas: Se establece en el art. 35
del CPP, que la delegacin en funcionarios subalternos de la realizacin de
actuaciones

en que se requiera la intervencin del juez, producir la

nulidad de las mismas. (comparar con la situacin de los actuarios).

Fundamentacin: Todas las resoluciones deben ser fundadas, salvo
las de mero trmite. Ello significa que deben expresarse los motivos de
hecho y de derecho en que se apoyan las decisiones tomadas. Esta
fundamentacin no se sustituye con la simple relacin de los documentos
del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o solicitudes de
los intervinientes. Art. 36
Firma de las resoluciones: Las resoluciones judiciales, sern
suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal que las dictare.
Se dejara constancia si alguno no puede firmar. Basta el registro de la
audiencia respecto de las resoluciones que se dictaren en ella.
Plazos generales para dictarlas: Las cuestiones debatidas en
audiencia debern ser resueltas en ella. Las presentaciones escritas sern
resueltas antes de las 24 horas siguientes a su recepcin.
REGISTRO DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES:
El nuevo CPP, establece en su prrafo 6, artculos 39 a 44 normas
que determinan el procedimiento en esta materia de registro. Como
principio general se dispone que de las actuaciones por o ante el juez de
garanta o ante el tribunal del juicio oral en lo penal, las Cortes de
70

Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro. El registro se

efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar
la conservacin y reproduccin de su contenido.
Registro de actuaciones ante los tribunales con competencia
penal: Al respecto, la Ley n 20.074 introdujo una modificacin al CPP,
sealndose que de las actuaciones ante los jueces con competencia en
materia penal, sern registradas en forma ntegra por cualquier medio que
asegure su fidelidad, tal como audio digital, video o cualquier otro soporte
tcnico equivalente, con lo cual se vino a incorporar todo medio tecnolgico
que tenga como fin la conservacin de la actuacin.
Valor del registro del juicio oral: tal registro tendr como fin:
a) demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia.
b) La observancia de las formalidades previstas para ella.
c) Las personas que hubieren intervenido.
d) Actos que se hubieren llevado a cabo.
Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 359 del mismo
cdigo (Prueba en el recurso de nulidad).
Los registros se conservarn por el tribunal de garanta o del juicio
oral en lo penal respectivo mientras dure la investigacin o el respectivo
proceso, conforme lo dispone el COT. Si se daa el registro se
reemplazar por una copia fiel, que se obtendr de quin la tuviere, si no
existe copia fiel, la resolucin deber ser pronunciada nuevamente, para lo
cual el tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su
preexistencia y contenido, y las actuaciones se repetirn con las
formalidades previstas para cada caso. En todo caso, no ser necesario
volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el
antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o
ejecucin.
71

Los intervinientes, siempre tendrn acceso al contenido los registros

(Principio de la publicidad), salvo las excepciones legales, como por
ejemplo lo establecido por el art.182 del CPP. Los terceros tambin pueden
consultarlos, salvo que el tribunal restrinja el acceso a ellos, en
conformidad a que se afecte la normal substanciacin del proceso o el
principio de inocencia.
En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos 5 aos desde la
realizacin de las actuaciones consignadas en ellos. A peticin de un
interviniente o cualquier persona, se expedirn copias fieles de los
registros o de la parte pertinente, con sujecin a estas normas
COSTAS:
Toda resolucin que pusiere trmino a la causa o decidiere un
incidente deber pronunciarse sobre el pago de las costas del
procedimiento.
Se comprenden dentro de las costas tanto las procesales como las
personales. Las costas son de cargo del condenado, tambin las soportar
la vctima que abandone la accin civil, o sea las costas que su
intervencin caus, adems del querellante que haga abandono de la
querella. No obstante, el tribunal por resolucin fundada, podr eximir total
o parcialmente el pago de ellas a quin deba soportarlas.
Si el imputado es absuelto o sobresedo definitivamente, el ministerio
pblico, ser condenado en costas, salvo que se hubiere formulado la
acusacin en cumplimiento de la orden judicial a que se refiere el inciso
segundo del art. 462 o cuando el tribunal estime razonable eximirle
fundadamente.
Personas exentas: Los fiscales, abogados o mandatarios de los
intervinientes

en

el

procedimiento

no

podrn

ser

condenados

72

personalmente al pago de las costas salvo notorio desconocimiento del

derecho o de grave negligencia en el desempeo de sus funciones.
Normas supletorias: El CPP, contiene una norma supletoria de
aplicacin comn, que seala que sern aplicables al procedimiento penal,
en cuanto no se opongan a lo estatuido a los preceptos del CPP, o a otras
leyes especiales las normas comunes a todo procedimiento contempladas
en el libro primero de CPC. Esta norma es de vital importancia, puesto que
a travs de ellas se integran al procedimiento penal importantes
instituciones como lo es por ejemplo el recurso de aclaracin, rectificacin
y enmienda contemplado en el art. 182 de CPC.

Etapas del procedimiento ordinario:

Son distinguibles 3 etapas dentro de este procedimiento, a saber: la
etapa de investigacin, la etapa de preparacin de juicio oral o etapa
intermedia y la etapa de juicio oral. En lo sucesivo se analizarn ellas y las
instituciones que les son inherentes.

73

I) ETAPA DE INVESTIGACIN E INSTITUCIONES VINCULADAS.

Los antecedentes que se recopilen en esta fase por parte del

ministerio pblico, sirven para fundamentar la eventual acusacin que
deducir el rgano persecutor, contra el imputado y tambin le sirven a
ste para sustentar su defensa. No obstante, NO CONSTITUYEN
PRUEBAS (salvo la prueba anticipada), ya que los hechos materia de la
acusacin slo se acreditan con las probanzas rendidas en el juicio oral
ante el tribunal colegiado correspondiente. En suma, los antecedentes
allegados con la fase de investigacin slo le sirven al fiscal para saber si
tiene o no un caso susceptible de ser llevado a juicio oral va acusacin.
PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO EN LA ETAPA
DE INVESTIGACIN:
1) Oficialidad: o impulso procesal del fiscal, ya que es el ministerio
pblico el que debe realizar las diligencias tendientes al establecimiento de
los hechos.
2) Orden consecutivo discrecional: el fiscal determina la secuencia
de los actos de investigacin.
3) Publicidad: la publicidad es relativa, por la posibilidad de que el
fiscal, autorizado por el juez de garanta, pueda realizar determinadas
actuaciones con carcter de secretas No obstante, la Corte Suprema, por
acuerdo del pleno seal que las actuaciones ante el juzgado de garanta,
son pblicas sin perjuicio que el tribunal pueda disponer, a peticin del
fiscal u otro intervinientes, su reserva lo que ocurrir cuando las
circunstancias lo aconsejen.
74

4) No rige la preclusin: esto ocurre por la inexistencia del orden

consecutivo legal y adems de la independencia entre los actos jurdicos
procesales.
5) Oralidad: es la palabra el principal medio de comunicacin entre
los intervinientes y el tribunal.
6) Inmediacin: rige plenamente en esta etapa. No se requiere de un
objeto (expediente) o persona, (relator) para el conocimiento de las
diligencias de investigacin.
7) Probidad y buena fe procesal: porque el fiscal no utiliza la
investigacin para conseguir fines ilcitos, adems esto se encuentra
relacionado con el principio de objetividad dispuesto en el art. 3 de
LOCMP.
8) Economa procesal: se aplica plenamente.
9) Bilateralidad de la audiencia: nadie puede ser condenado sin
ser odo. Los intervinientes tienen derecho a saber que existe un proceso
en su contra y a ser odos en l. No obstante, tambin se aplica la
unilateralidad de la audiencia.

FORMAS DE INICIO DE LA INVESTIGACIN:

Pude iniciarse de oficio por el ministerio pblico, por denuncia y por
querella. (172 CPP).
Denuncia:
Cualquier persona puede hacerla ante el ministerio pblico,
Carabineros, Investigaciones o Gendarmera, (delitos cometidos de un
recinto penitenciario) o ante cualquier tribunal con competencia en lo
75

criminal. Todos ellos deben hacerla llegar lo ms pronto posible al

ministerio pblico.
Hay personas que estn obligadas a denunciar, segn lo que dispone
el art. 175 del CPP, los que tienen el plazo de 24 hrs para ello, desde que
tomaron conocimiento del hecho delictivo, salvo los capitanes de naves o
aeronaves, respecto de los cuales, el plazo se cuenta desde que arriben al
territorio nacional. Si no cumplen sus obligaciones de denunciar, sern
sancionados con una multa que va desde 1 a 4 UTM, salvo cuando el que
omiti denunciar arriesgaba la persecucin penal propia, del cnyuge, de
su conviviente o de sus ascendientes, descendientes o hermanos. La
denuncia puede hacerse por cualquier medio (ya sea en forma verbal o
escrita), debe identificarse el denunciante, su domicilio, la narracin
circunstanciada de los hechos, la designacin de quienes lo hubieren
cometido y de las personas que lo hubieren presenciado o que tuvieren
noticia de l, todo en cuanto le constare al denunciante. Si es verbal, se
levanta un registro y se firma, si es escrita debe ser firmada por el
denunciante.
El denunciante contrae la responsabilidad correspondiente a los
delitos que hubiere cometido por medio de la denuncia o con ocasin de
ella, y ella no le da derecho a intervenir

posteriormente en el

procedimiento.
AUTODENUNCIA: Quien hubiere sido imputado por otra persona de
haber participado en la comisin de un hecho ilcito, puede concurrir al
ministerio pblico y solicitar que se investigue la imputacin de la cual ha
sido objeto. Si el fiscal se niega a proceder en este caso, el imputado
puede recurrir ante las autoridades superiores de dicho rgano.

76

QU

DEBE

HACER

MINISTERIO

PBLICO

ANTE

LA

RECEPCIN DE UNA DENUNCIA?

Ya sea directamente o a travs de otras instituciones, se pone esta
denuncia a disposicin de l o los fiscales quienes tendrn la tarea de
evaluarla; para ello, estos vern si los hechos son o no constitutivos de
delito, si la responsabilidad penal est extinguida, etc. Despus de
analizado aquello, el ministerio pblico puede:
a) poner trmino, suspender o no continuar la tramitacin del caso (a
travs del ejercicio de sus facultades, como por ejemplo el principio de
oportunidad, archivo provisional, etc.).
b) requerir informacin adicional o
c) formalizar la investigacin
No obstante lo anterior, dentro de las veinticuatro horas siguientes
desde que un fiscal del ministerio pblico tome conocimiento de un hecho
que reviste caracteres de delito de accin penal pblica por alguno de los
medios previstos en la ley, deber proceder por s mismo o a travs de la
polica a:
1. Practicar

aquellas

diligencias

pertinentes

tiles

al

esclarecimiento y averiguacin del delito;

2. Investigar las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley
penal, de los partcipes del hecho y de las circunstancias que
sirvan para verificar su responsabilidad, y
3. Impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias
ulteriores.

FACULTADES DEL MINISTERIO PBLICO:

77

A) ARCHIVO PROVISIONAL: Segn el artculo 167 del CPP, el

ministerio pblico puede, mientras no se hubiere producido la intervencin
del juez de garanta en el procedimiento, archivar provisionalmente
aquellas investigaciones en las que no aparecieran antecedentes que
permitieran desarrollar actividades conducentes al esclarecimiento de los
hechos. Si el delito mereciere

pena aflictiva, la decisin de archivo

provisional que toma el fiscal del caso debe ser sometida a aprobacin del
fiscal regional. La vctima puede solicitar al ministerio pblico la reapertura
del procedimiento y la realizacin de nuevas diligencias de investigacin.
Asimismo puede reclamar de la denegacin de tal solicitud ante las
autoridades del ente persecutor.
Como se advierte, se trata de una medida esencialmente revocable.
B) FACULTAD DE NO INICIAR LA INVESTIGACIN: Art. 168. Se
trata de una facultad que posee el ministerio pblico y que puede ejercer, al
igual que el archivo provisional, mientras no haya intervenido el juez de
garanta en el procedimiento. Esta facultad se traduce en que, cuando los
hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivo de delito o cuando
los antecedentes o datos suministrados permitieren establecer que se
encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado, el fiscal podr
abstenerse de desarrollar toda investigacin referente al caso particular.
La decisin de no iniciar la investigacin ser siempre fundada y se
someter a la aprobacin del juez de garanta, Segn algunos, en el caso
que el juez apruebe la decisin del fiscal de no perseverar en la
investigacin, se configura una causal de sobreseimiento definitivo. (art.
250 letras a y d).

78

Ante estas dos facultades, la vctima puede provocar la intervencin

del juez de garanta deduciendo la respectiva querella. Si el juez la admite
a tramitacin el fiscal deber seguir adelante la investigacin.
C) PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: Regulado en el artculo 170 del
CPP. Por l, los fiscales del ministerio pblico pueden no iniciar la
persecucin penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un
hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico, a menos:
1) que la pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o
reclusin menores en su grado mnimo o
2) que se tratare de un delito cometido por un funcionario pblico en
el ejercicio de sus funciones.
Para estos efectos, el fiscal emite una decisin motivada la que
comunica al juez de garanta y ste la notifica a los intervinientes si los
hubiere. Dentro de los diez das siguientes a la comunicacin de la decisin
del fiscal, el juez, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes,
puede dejarla sin efecto por considerar que el fiscal se excedi en sus
atribuciones en cuanto a la pena mnima prevista para el hecho es superior
a la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, o se tratare de un
delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones o
cuando dentro de ese plazo, la vctima manifestare de cualquier modo su
inters en el inicio o en la continuacin de la persecucin penal. Esta
decisin del juez de garanta obliga al fiscal a continuar con la persecucin
penal.
Vencido el plazo o rechazado por el juez la reclamacin, los
intervinientes tienen un plazo de diez das para reclamar la decisin del
fiscal ante las autoridades respectivas del ministerio pblico quienes
verificarn si la decisin del fiscal se ajusta a las polticas del servicio y
79

normas dictadas al respecto. Vencido este plazo de diez das o rechazada

la reclamacin, se extingue la accin penal respecto del hecho que se
tratare.
Esta extincin no perjudica el derecho a perseguir por la va civil la
responsabilidad pecuniaria, derivada del mismo hecho.
Segn algunos autores, la decisin del juez de garanta de dejar sin
efecto la decisin del fiscal y obligarlo a proseguir con la investigacin,
sera una intromisin de aquel en la actividad investigativa de resorte
exclusivo del fiscal. Este principio de oportunidad, es un mecanismo de
aceleracin y se puede poner en funcionamiento hasta el cierre de la
investigacin.

ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN:
Si el ministerio pblico decide llevar adelante la investigacin,
despliega todas las actividades que sean necesarias para recopilar la
mayor cantidad de antecedentes tiles y pertinentes. Esta investigacin
puede dividirse en dos fases:
1) la investigacin preliminar (o sea, antes de la formalizacin y
que no tiene un plazo determinado para concluir)
2) la investigacin formalizada (que debe cerrarse por regla
general a los dos aos desde que esta hubiere sido formalizada, como lo
dispone el artculo 247).
La primera, ser unilateral y reservada, esto porque los persecutores
penales no pueden disponer autnomamente la prctica de diligencias que
afecten derechos constitucionales o legales de las personas; por regla
general para realizar estas diligencias se debe formalizar la investigacin,
80

lo que equivale a judicializarla, o sea, permitir el inicio del control judicial

respecto de la instruccin.
SECRETO RELATIVO:
La investigacin no es secreta para los intervinientes, salvo
excepcin y ello ocurre porque el imputado y los dems intervinientes
pueden examinar los registros y documentos de la investigacin, obtener
copias a su cargo, etc., pero las actuaciones son secretas para terceros
ajenos al procedimiento.
Sin embargo, el fiscal puede disponer que determinadas actuaciones,
registros y documentos sean secretos respecto del imputado o de los
dems intervinientes, cuando sea necesario para la eficacia de la
investigacin. En tal caso, debern determinarse las piezas o actuaciones
respectivas, del modo que no se vulnere la reserva, y adems sta no
puede tener una duracin de ms de cuarenta das.
El imputado o cualquier otro interviniente podrn solicitar del juez de
garanta que ponga trmino al secreto o que lo limite en cuanto a su
duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l o a las personas a
quienes afectare.
El secreto no se puede decretar nunca, respecto del imputado o su
defensor, sobre:
a) las declaraciones del imputado;
b) las actuaciones en que intervino o tuvo derecho a intervenir;
c) las actuaciones en las que participare el tribunal, y
d) los informes evacuados por peritos.
PROPOSICIN DE DILIGENCIAS:
81

A pesar de que el impulso de la etapa de investigacin corre a cargo

del fiscal, los intervinientes pueden solicitar la prctica de diligencias que
crean tiles para esclarecer los hechos. El fiscal ordenar slo las que
estime conducentes; en caso de rechazo del fiscal se puede reclamar ante
sus superiores sin perjuicio de lo establecido en el artculo 257 del CPP,
respecto a la reapertura de la investigacin en el caso de que el ministerio
pblico hubiere rechazado o no se hubiere pronunciado respecto de
diligencias que en la oportunidad correspondiente se le hubieren solicitado.
El fiscal, puede permitir la asistencia a la diligencia del imputado y de
los dems intervinientes, cuando lo estime til, sin perjuicio de que los
podr excluir de la misma en cualquier momento.
Por otra parte, puede suceder que durante la investigacin de uno o
ms delitos el fiscal pueda realizarla conjuntamente, cuando ello resultare
conveniente y por supuesto que podr separar dichas investigaciones que
se llevaren en forma conjunta con el mismo criterio.( art. 185 CPP).
TIPOS DE DILIGENCIAS:
a) actos intrusivos o no intrusivos: segn afecten o no derechos
garantizados en la CPR en su capitulo III, artculos 19 N 4 y 5, derechos
que aseguran a todas las personas el respeto y proteccin a la vida privada
y pblica, a la honra de la persona y de su familia, la inviolabilidad del
hogar y de toda forma de comunicacin privada.
b) actos que afecten los derechos fundamentales y los que no lo
hacen: desde este punto de vista, podemos decir que esta clasificacin
corresponde a las diligencias enunciados en el artculo 9 del CPP.
c) actos urgentes y no urgentes: dependiendo si requieren
intervencin rpida y eficaz del ministerio pblico y la polica a fin de que
82

no se extraigan, pierdan o desaparezcan elementos o antecedentes que

puedan servir al esclarecimiento de los hechos.
d) actos reservados y no reservados: segn si se practican con o
sin conocimiento del afectado y con o sin acceso de l al registro
respectivo si no asisti a la diligencia, tal como ya se analizo.
DILIGENCIAS QUE NO REQUIEREN AUTORIZACIN JUDICIAL
PREVIA:
Son aquellas

que no afectan los derechos fundamentales

garantizados en la CPR, por ejemplo:

- Solicitud de documentos o informacin no reservada a funcionarios
pblicos o particulares.
- Solicitar una autopsia.
- Solicitar informacin a tribunales, a fiscales en el extranjero.
Al respecto se deben tener presente, tambin, las disposiciones de
los arts. 180 y 181 CPP, ya analizados.
DILIGENCIAS

QUE

REQUIEREN

AUTORIZACIN

JUDICIAL

PREVIA:
Es necesaria esta autorizacin previa cuando el fiscal requiriere la
prctica de alguna diligencia que privare al imputado o algn tercero del
ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura, o lo restringiere o
perturbare ( art. 9). Debemos tener presente que este tipo de diligencias se
pueden llevar a efecto antes o despus de formalizada la investigacin.
Esta autorizacin podr ser solicitada en forma escrita u oral y adems, en
virtud de la celeridad, en casos urgentes, en que la inmediata autorizacin
83

es indispensable para el xito de la diligencia, podr ser solicitada por

cualquier medio idneo, tales como telfono, fax, correo electrnico u otro
conforme a los medios tecnolgicos disponibles.
Ejemplos de este tipo de diligencias:
1) Citacin compulsiva del art. 33 y 190 del CPP: En dicho caso, el
fiscal puede recurrir al juez de garanta, con el fin que lo autorice a
conducirla compulsivamente a su presencia (art. 33 CPP).
2) Exmenes corporales: estos se deben realizar si fueren relevantes
para la investigacin, y se trata de medidas de investigacin que se
realizan sobre el cuerpo de las personas, que implican un reconocimiento
externo del mismo (registros o inspecciones) o la extraccin desde su
interior de elementos incorporados a l (investigaciones corporales), con el
fin de descubrir circunstancias fcticas que sean de inters para el
establecimiento del cuerpo del delito y de la participacin culpables.
3) Exhumacin de cadveres: tal como lo dispone el artculo 202 del
CPP; el juez resuelve previa citacin del cnyuge o de los parientes ms
cercanos del difunto.
4) Prueba caligrficas: artculo 203; el fiscal puede solicitar al
imputado que escriba palabras o frases, con el objeto de practicar pericias
caligrficas.

No

requerir

autorizacin

judicial

si

ste

accede

voluntariamente. Si el imputado se niega, debe solicitarse tal autorizacin.

5) Entrada y registro en lugares cerrados: en este caso debemos
distinguir:
a) lugares cerrados ordinarios: La diligencia se norma en el art.
205 CPP.
b) Lugares cerrados especiales: Art. 209.
stos son:
1) Lugares religiosos;
84

2) Edificios donde funcionare alguna autoridad pblica; o

3) Recintos militares.
En estos casos, el fiscal deber oficiar previamente a la autoridad o
persona a cuyo cargo estuvieren, salvo que fuere de temer que por dicho
aviso pudiere frustrarse la diligencia.
Si la diligencia implica examen de documentos reservados o de
lugares en que se encuentre informacin de ese carcter, se seguir un
procedimiento reservado.
c) Lugares con inviolabilidad diplomtica: Como es el caso de
embajadas, residencias de agentes diplomticos, sedes de organizaciones
y organismos internacionales y de naves y aeronaves, que conforme al
Derecho Internacional gocen de inmunidad diplomtica.
Si el ministerio pblico estima necesario realizar la entrada y registro en
alguno de estos lugares, deber:
Informar al juez para efectos de que ste solicite el consentimiento
del respectivo jefe de la misin diplomtica, por oficio. El oficio se remite
por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores y en l se solicitar
que se conteste en 24 horas. (art.210 CPP).
d) Locales consulares (art. 211 CPP): Este caso es similar al
anterior, salvo que las personas que pueden prestar su consentimiento
para realizar la diligencia son distintas: el jefe de la oficina consular, una
persona que ste designe o el jefe de la misin diplomtica del mismo
estado. En todo caso, en lo no dispuesto regir el art. 210 de NCPP.
Normas Comunes:
Horario para el registro:
Por regla general la diligencia debe realizarse entre las 6:00 y las
22:00 horas, a menos que se trate de lugares de libre acceso pblico y que
85

se encuentren abiertos durante la noche. Adems, procede fuera de tal

horario, en casos urgentes, cuando su ejecucin no admita demora. En tal
evento, la resolucin que autorice, deber sealar expresamente el motivo
de la urgencia.
Contenido de la orden de registro
La orden de registro debe contener los enunciados requeridos en el
art. 208 CPP. Esto es:
a) El o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados;
b) El fiscal que lo hubiere solicitado;
c) La autoridad encargada de practicar el registro, y
d) El motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno.
Forma de practicar el registro: Segn el texto actual del art. 212
CPP (de acuerdo a la modificacin hecha por la ley N 19.789), la diligencia
comenzar con la notificacin de la resolucin que autoriza la entrada y el
registro al dueo o encargado de lugar, invitndosele a presenciar el acto.
Ello a menos que el juez de garanta autorizare la omisin de estos
trmites sobre la base de antecedentes que hicieren temer que ello pudiere
frustrar el xito de la diligencia.
Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la notificacin
se hace a cualquier persona mayor de edad que se hallare en el lugar o
edificio, quien podr, asimismo, presenciar la diligencia.
Si no se encuentra a nadie, se hace constar esta circunstancia en el
acta de la diligencia (art. 212 CPP).
La polica podr entrar en un lugar cerrado y registrarlo si el
consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorizacin u
orden previa, cuando las llamadas de auxilio de personas que se
encontraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el
registro se est cometiendo un delito. De dicho procedimiento deber darse
86

comunicacin al fiscal inmediatamente terminado y levantarse un acta

circunstanciada que ser enviada a ste dentro de las doce horas
siguientes. Copia de dicha acta se entregar al propietario o encargado del
lugar. En el caso especfico del delito de abigeato, la polica podr ingresar
a los predios cuando existan indicios o sospechas de que se est
perpetrando dicho ilcito, siempre que las circunstancias hagan temer que
la demora en obtener la autorizacin del propietario o del juez, en su caso,
facilitar la concrecin del mismo o la impunidad de sus hechotes.
Una vez hecha la notificacin antes referida, se procede a la entrada
y registro. Si se opone resistencia al ingreso, o nadie responde a los
llamados, se puede emplear la fuerza pblica. En dichos casos, al terminar
el registro se cuidar que los lugares queden cerrados, a objeto de evitar el
ingreso de otras personas en los mismos. Todo ello se har constar por
escrito.
En los registros se debe procurar no perjudicar ni molestar al
interesado ms de lo estrictamente necesario. Asimismo, el registro se
debe practicar en un solo acto, pero puede suspenderse cuando no fuere
posible continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento
(art. 214 CPP).
Finalmente, debe dejarse constancia escrita y circunstanciada de la
diligencia, acorde con los trminos del art. 216 del CPP. Si se incautan
objetos o documentos, son puestos en custodia y sellados, debiendo
entregarse un recibo detallado al propietario o encargado del lugar. Debe
destacarse que, si en el lugar no se descubre nada sospechoso, se dar
testimonio de ello al interesado, si lo solicita.
Si, en el desarrollo de la diligencia, se descubren objetos o
documentos que permiten sospechar la existencia de un hecho punible
distinto del que constituye la materia del procedimiento en que la orden
87

respectiva se ha dado, se podr proceder a su incautacin previa orden

judicial. Dichos objetos o documentos deben ser conservados por el fiscal.
Incautacin de objetos y documentos: Debe ser solicitada por el
fiscal y decretada por el juez de garanta en los siguientes casos:
1) Los objetos y documentos relacionados con el hecho investigado.
Si no tuvieren relacin con el hecho investigado, pero permitieren
sospechar la existencia de un hecho punible distinto del que se trate en
que la orden respectiva se hubiere librado, podrn proceder a su
incautacin previa orden judicial, siendo conservados por el fiscal;
2) Objetos y documentos que pudieren ser objeto de la pena de
comiso:
3) Objetos y documentos que pudieren servir como medios de
prueba; siempre que la persona en cuyo poder se encontrare, no las
entregare voluntariamente, o si esto pudiere poner en peligro el xito de la
investigacin. (art. 217 inciso 1 del CPP).
Respecto de la persona obligada a la entrega, no solo ser el mismo
imputado, sino tambin las personas distintas a l, las cuales podrn ser
objeto de eventuales apercibimientos en caso de negativa de entrega,
salvo el caso de aquellas personas que estn exentas de prestar
declaracin.

88

Objetos y documentos que no pueden se incautados:

a) Las comunicaciones entre el imputado y las personas que
pudieren abstenerse de declarar como testigos por razn de parentesco o
en virtud de lo prescrito en el artculo 303 CPP (secreto profesional);
b) Las notas que hubieren tomado las personas mencionadas en la
letra a) precedente, sobre comunicaciones confiadas por el imputado, o
sobre cualquier circunstancia a la que se extendiere la facultad de
abstenerse de prestar declaracin, y
c) Otros objetos o documentos, incluso los resultados de exmenes o
diagnsticos relativos a la salud del imputado, a los cuales se extendiere la
facultad de abstenerse de prestar declaracin, siempre que estuvieren en
poder de las personas a quienes se les reconoce el derecho a no prestar
declaracin.
En caso de que el juez dudare acerca de la naturaleza de estos
objetos, documentos o notas y/o comunicaciones, deber examinarlos
personalmente, previo incluso al informe del fiscal a cargo de la
investigacin o de la polica a fin de decidir respecto de la legalidad de la
medida. (art.220).
Retencin e incautacin de correspondencia: Se decreta por el
juez de garanta por resolucin fundada a peticin del fiscal, cuando se
trate de correspondencia postal, telegrfica o de otra clase, como sera el
caso del correo electrnico y los envos dirigidos al imputado o remitido a
l, cuando se presumiere por circunstancias especiales. No obstante lo
anterior, la retencin slo podr comprender la correspondencia o los
envos que tuvieren relacin con los hechos investigados. (218 CPP).

89

Copias de comunicaciones o transmisiones emitidas o remitidas

por empresas de comunicaciones (art. 219 CPP): El juez de garanta
puede autorizar, a peticin del fiscal, que cualquier empresa de
comunicaciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o
recibidas por ellas. Del mismo modo, puede ordenar la entrega de las
versiones que existan de las transmisiones de radio, televisin u otros
medios.
Interceptacin de comunicaciones telefnicas: Esta diligencia
slo podr ser decretada por el juez de garanta, a peticin del ministerio
pblico, indicando expresamente a la persona que afecte dicha medida,
forma de realizacin y duracin de ella, esto cuando existieren fundadas
sospechas de que esta persona hubiere participado en un hecho delictivo
que mereciere la pena de crimen y por supuesto que esta diligencia sea
imprescindible para el xito de la investigacin. Slo en la medida que se
mantengan estas circunstancias se mantendr la interceptacin, en caso
contrario, debe ser suspendida inmediatamente. Dicha interceptacin slo
podr afectar al imputado o a personas respecto de las cuales existan
sospechas fundadas de que son intermediarias de ste, o le faciliten sus
medios de comunicacin. En todo caso, la interceptacin ser registrada
mediante su grabacin

y eventualmente su transcripcin, siendo el

ministerio pblico el responsable de su conservacin y reserva para

terceros.
Prohibicin de utilizacin: Los resultados de la medida de
interceptacin telefnica o de otras formas de telecomunicaciones no
pueden ser utilizados como medios de prueba en el procedimiento, cuando
ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos previstos por la ley o
90

cuando no se hayan cumplido los requisitos previstos en el artculo 222

para la procedencia de la misma.
Grabacin de comunicaciones entre presentes, fotografa,
filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes (art. 226 CPP):
Para autorizar alguna de estas diligencias se requiere que el
procedimiento tenga por objeto la investigacin de un hecho punible que
merezca pena de crimen. Adems, rigen las normas de los arts. 222 al 225
del CPP (plazo, requisitos de procedencia, prohibicin de afectar al
abogado en ciertos casos, secreto, etc.).
Conservacin

de

las

especies

recogidas

durante

la

investigacin. ( manejo de la evidencia o cadena de custodia).

Esto es una manifestacin del principio de la indemnidad de la
prueba, conforme a los principios del actual Cdigo Procesal Penal, lo que
se traduce en que estas las especies que se recojan durante la
investigacin, ser custodiadas por el ministerio pblico quin debe tomar
las medidas necesarias para impedir que se alteren de cualquier forma.
(Art. 188 CPP).
Las medidas expresadas en el artculo, garantizan el adecuado
manejo de la evidencia, impiden soluciones de continuidad en la cadena de
custodia de la misma, desde que la especie fue recogida, hasta que,
eventualmente, sea utilizada como prueba en el juicio oral.
LA PRUEBA ANTICIPADA:
Por regla general, la prueba se rinde en forma ntegra durante la(s),
audiencia(s), en que se desarrolle el juicio oral. Por excepcin, se admite la
91

introduccin al juicio oral de pruebas previamente producidas y que

integran formalmente el material probatorio que puede ser valorado por el
tribunal del juicio oral en lo penal. Las razones que autorizan la recepcin
de esta prueba en esta etapa son variadas:
1) certeza o firme posibilidad de que ciertas pruebas no puedan
producirse durante el juicio oral.
2) imposibilidad o difcil reproduccin de la prueba durante el juicio
oral.
A pesar de que estas diligencias tienen lugar antes que se lleve a
cabo el juicio oral, en su desarrollo deben cumplir con exigencias de un
verdadero juicio, o sea, permitiendo la participacin de las partes
interesadas, como los son los fiscales , defensores y juez de garanta.
Esta prueba anticipada, respecto de la testimonial, se regula durante
la investigacin y tambin en la audiencia de preparacin del juicio oral; la
pericial, en la audiencia de preparacin del juicio oral.
A) Respecto de la prueba testimonial: art. 190, 191, 191 bis y 192
del CPP.
En principio toda persona est obligada a comparecer y declarar ante
el ministerio pblico como testigos si fueren citados para tal efecto.
Concluida su declaracin, debe advertrsele al testigo, por parte del fiscal o
del abogado asistente del fiscal, en su caso, que tiene la obligacin de
comparecer y declarar en el juicio oral. Si el testigo manifiesta la
imposibilidad de asistir a la audiencia de juicio oral, por tener que
ausentarse a larga distancia o existir motivo que hace temer su muerte,
incapacidad fsica o mental u otro obstculo semejante, el fiscal puede
solicitar al juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente
para lo cual, est citar a todos los que tuvieren derecho para asistir al
92

juicio oral con todas las facultades previstas para su participacin en la

audiencia de juicio oral.
Esta anticipacin, tambin se puede aplicar al testigo que se
encontrare en el extranjero para lo cual recibir su declaracin el cnsul
chileno o el tribunal del lugar en que se hallare.
En estos casos los intervinientes pueden interrogar o contrainterrogar
a los testigos. Esta prueba testimonial se introduce al juicio oral por va de
la lectura del registro respectivo, pero nada impide que el testigo
igualmente comparezca al juicio oral a prestar declaracin, evento en el
cual su declaracin anterior se leer despus de su deposicin en el juicio
oral.
Esta anticipacin de prueba puede solicitarse tambin en la audiencia
de preparacin del juicio oral. (Art. 280 CPP).
El artculo 191 bis, agregado por la ley de agenda corta, vino a
establecer la posibilidad de recibir anticipadamente el testimonio de
menores de edad en los casos que indica. En efecto, el fiscal podr
solicitar que se reciba la declaracin anticipadamente de los menores de
18 aos que fueren vctima de alguno de los delitos contemplados en el
Libro Segundo, Ttulo VII, prrafos 5 y 6 del Cdigo Penal (delitos
sexuales). En dichos casos, el juez, considerando las circunstancias
personales y emocionales del menor de edad, podr, acogiendo la solicitud
de prueba anticipada, proceder a interrogarlo, debiendo los intervinientes
dirigir las preguntas por su intermedio. Si se modificaren las circunstancias
que motivaron la recepcin de prueba anticipada, la misma deber rendirse
en el juicio oral. La norma seala que la declaracin deber recibirse en
una sala acondicionada con los implementos adecuados a la edad y etapa
evolutiva del menor de edad. El ltimo inciso de la norma reafirma el hecho
de que esta prueba debe rendirse con todas las formalidades en que se
93

rinde en el juicio oral al sealar que el juez deber a todos aquellos que
tuvieren derecho a asistir al juicio oral.
b) Respecto de la prueba pericial: Rige el artculo 280 del CPP el
cual dispone que se puede disponer esta anticipacin, cuando fuere
posible que, la persona de cuya declaracin se trate, se encontrar en la
imposibilidad de concurrir al juicio oral por alguna de las razones del
artculo 191 del CPP.

LA FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN:
Como

hemos

sealado,

la

etapa

de

investigacin

es

desformalizada; la actividad del fiscal y de la polica se desarrolla sin

sujecin a formalidades preestablecidas, sin orden consecutivo legal y, por
ende, sin preclusin de la posibilidad de realizar determinados actos o
diligencias. Sin embargo, esta situacin cambia cuando se procede a
formalizar la investigacin. En trminos simples, la formalizacin de la
investigacin es una formulacin de cargos a una persona determinada. En
todo caso, no debemos comparar esta institucin con el antiguo auto de
procesamiento; en efecto, quin formaliza es el fiscal, mientras que quin
dicta el auto de procesamiento es el juez del crimen. La primera es una
declaracin unilateral de voluntad, la segunda es una resolucin judicial,
(interlocutoria de segundo grado), el auto de procesamiento provoca
consecuencias ipso iure, como es el caso de la prisin preventiva y el
arraigo; la formalizacin no acarrea per se- ninguna de estas
consecuencias.
La formalizacin, en definitiva, constituye una garanta para el
imputado, ya que el ministerio pblico queda constreido por los hechos
94

incluidos en los cargos formalizados, impidindose una ampliacin de los

mismos cuando deduzca la acusacin, todo esto conforme al principio de
congruencia. En este mismo sentido, la formalizacin constituye una
condicin indispensable para que el imputado pueda desarrollar su
actividad defensiva, ya que si desconoce el motivo de la imputacin es
imposible que pueda defenderse en igualdad de condiciones frente al
acusador.
Concepto:
Artculo 229: Es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en
presencia del juez de garanta, de que se desarrolla actualmente una
investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados.
(Art.229 CPP).

OPORTUNIDAD DE LA FORMALIZACIN:
Se trata de una atribucin exclusiva del ministerio pblico por lo que
la decisin de llevarla a cabo depende de las consideraciones estratgicas
del fiscal a cargo del caso, pero tambin del carcter de urgente que estas
mismas tengan para su realizacin, o sea, esta oportunidad ser, cuando
el fiscal lo estime oportuno. Excepcionalmente, el fiscal se ve obligado a
formalizar en los siguientes casos:
i) Cuando debiere requerir la intervencin judicial para la prctica de
determinadas diligencias de investigacin;
ii) Cuando debiere solicitar la intervencin judicial para la recepcin
anticipada de prueba; o
iii) Cuando solicitare medidas cautelares.

95

Todo ello, sin perjuicio de las excepciones legales, como los son las
contempladas en el art. 236 del CPP, donde se contemplan las llamadas
diligencias sin previo conocimiento del afectado.
Por otra parte, cualquier persona que se considere afectada por una
investigacin que no se hubiere formalizado, podr pedir al juez de
garanta que se le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que
fueren objeto de ella (art. 186)
EFECTOS DE LA FORMALIZACIN:
a) Suspende el curso de la prescripcin de la accin penal, segn el
artculo 96 del Cdigo Penal;
b) Comienza a correr el plazo para cerrar la investigacin (dos aos,
segn el art. 247 del CPP), y
c) El ministerio pblico pierde la facultad de archivar provisionalmente
el procedimiento.

AUDIENCIA DE FORMALIZACIN:
Si el fiscal desea formalizar la investigacin respecto de un imputado,
deber hacerlo, como toda actuacin importante de esta nueva justicia, en
una audiencia oral y pblica, seguida ante el juez de garanta. El fiscal
deber solicitar al juez de garanta la realizacin de una audiencia en la
fecha ms prxima, a la cual debern ser citado y asistir el fiscal, defensor
e imputado, pudiendo asistir tambin los dems intervinientes en el
proceso. En la solicitud el fiscal deber individualizar al imputado, indicar el
delito que se le atribuyere, la fecha y lugar de su comisin y el grado de
participacin del imputado en el mismo. En dicha audiencia, el juez de
garanta, ofrecer la palabra al fiscal para que exponga verbalmente los
96

cargos en contra del imputado y otras solicitudes que quiera efectuar al

tribunal, enseguida el imputado podr manifestar lo que estime
conveniente. A continuacin el juez abrir el debate, respecto de las dems
peticiones que los intervinientes planteen. El imputado puede reclamar ante
los superiores jerrquicos del fiscal, cuando estime que la formalizacin ha
sido arbitraria.

97

PLAZO JUDICIAL PARA EL CIERRE DE LA INVESTIGACIN:

Tal como lo dispone el art. 234 del NCPP, cuando el juez de garanta,
de oficio o a peticin de alguno de los intervinientes y oyendo al ministerio
pblico, lo considere necesario con el fin de cautelar las garantas de los
intervinientes y siempre que las caractersticas de la investigacin lo
permitan, puede fijar en la misma audiencia un plazo para el cierre de la
investigacin.
CONTROL JUDICIAL ANTERIOR A LA FORMALIZACIN DE LA
INVESTIGACIN:
Se permite, en el art. 186 del CPP, que cualquier persona que se
considere afectada por una investigacin que no se hubiere formalizado
judicialmente, pueda pedir al juez de garanta que le ordene al fiscal
informar acerca de los hechos que son objeto de ella. Tambin puede el
juez fijarle un plazo para que formalice la investigacin, por ejemplo cuando
el imputado es pensionista de un inmueble ajeno y las investigaciones que
se realicen en contra del imputado incomoden o perturben al dueo de
casa. (Separata de Jorge Sez Mrtin)
JUICIO INMEDIATO:
Se trata de un mecanismo de aceleracin del procedimiento. La
solicitud es de exclusiva facultad del fiscal, consiste en que la causa, de la
audiencia de formalizacin de la investigacin, pase directamente a juicio
oral. La solicitud se debe plantear en la audiencia de formalizacin de la
investigacin la que, de acogerse por el juez de garanta, cambia de
98

naturaleza y en los hechos se transforma en audiencia de preparacin del

juicio oral. La resolucin del juez de garanta que acoja o niegue la solicitud
del fiscal, respecto de juicio inmediato, no es susceptible de recurso
alguno. El imputado y su defensor podrn oponerse a esta peticin. En
definitiva se trata de una demostracin por parte del fiscal de que la
investigacin est agotada. El art. 235 dispone a este efecto, en la
audiencia de formalizacin de la investigacin, el fiscal podr solicitar al
juez que la causa pase directamente a juicio oral. Si el juez acogiere dicha
solicitud, en la misma audiencia el fiscal deber formular verbalmente su
acusacin y ofrecer prueba. Tambin en la audiencia el querellante podr
adherirse a la acusacin del fiscal o acusar particularmente y deber
indicar las pruebas de que pensare valerse en el juicio. El imputado podr
realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su turno, prueba.
Al trmino de la audiencia, el juez dictar auto de apertura del juicio
oral. No obstante, podr suspender la audiencia y postergar esta
resolucin, otorgando al imputado un plazo no menor de quince ni mayor
de treinta das, dependiendo de la naturaleza del delito, para plantear sus
solicitudes de prueba.
LAS MEDIDAS CAUTELARES:
Debido a que en todo proceso de ndole penal existe un perodo de
tiempo que transcurre entre la investigacin y la dictacin de la sentencia
definitiva, que ineludiblemente podra ocasionar ciertos perjuicios para los
intervinientes o, es ms, llevar al fracaso del sistema en s, es que el nuevo
Cdigo Procesal Penal en su libro I ttulo V, establece una serie de
Medidas Cautelares Personales, que pueden ser decretadas por el juez de
garanta, previa instancia de parte, con el objeto de restringir la libertad
99

ambulatoria de un individuo que ha sido imputado en la comisin de un

delito. Por otra parte, el titulo VI del Libro II del mismo cdigo establece las
llamadas Medidas Cautelares Reales, instituciones tratadas en forma casi
anloga a lo dispuesto en el titulo V del libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil.
La procedencia de estas medidas es excepcional y la solicitud de
ellas es siempre posterior a la formalizacin de la investigacin. Adems,
se contemplan medidas personales alternativas a la prisin preventiva que
deben ser utilizadas con preferencia a ella, reservndose sta para casos
extremos o para cuando el imputado no respete las restricciones
alternativas impuestas.
PRINCIPIO GENERAL: las medidas cautelares personales slo
sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para
asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y durarn mientras
subsiste su necesidad de aplicacin. Slo podrn decretarse por medio de
resolucin judicial fundada. Esta norma del artculo 122 del CPP debe
relacionarse con el artculo 5 del CPP; de la lectura de ellos, se colige que
son excepcionales.
CARACTERTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES:
a) Provisionalidad: Lo que quiere decir que las medidas cautelares no
tienen jams el objetivo de perdurar indefinidamente en el tiempo, debido a
su propia naturaleza; por ello no pueden ser de carcter definitivo. Su
duracin est limitada a aquel lapso que deber transcurrir entre su
dictacin y la emanacin de otra providencia jurisdiccional que, en

100

contraposicin a la calificacin de cautelar, se le puede denominar como

definitiva.
b) Instrumentalidad: Esto significa que ellas nunca constituyen un fin
por s mismas, sino que estn ineludiblemente preordenadas a la
emanacin de una ulterior providencia definitiva, el resultado prctico de la
cual aseguran preventivamente.
PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DE ESTAS MEDIDAS.
a) apariencia de buen derecho (fumus boni iuris): lo primero que
debe analizar el tribunal para conceder una de estas medidas cautelares,
son las posibilidades de obtener una sentencia de fondo favorable por
parte del solicitante, ello si lo analizamos desde la perspectiva civilista o
propia del derecho privado, pero tratndose del sistema penal vigente esto
no es suficiente para conceder la medida provisional, sino que adems se
deben tener antecedentes de que el sujeto en contra de quien se realiza
una determinada investigacin, haya tenido participacin en un hecho que
revistiere caractersticas de delito, ya sea como autor, cmplice o
encubridor (fumus comisi delicti).
b) Peligro en la demora (periculum in mora): la medida cautelar
para ser concedida, segn lo que se establece en el CPP, deber tener
como fundamento la posibilidad de amenaza de que durante el proceso el
imputado intente su fuga o intente destruir alguna pieza objeto de la
investigacin que pueda usarse como prueba durante la etapa del juicio
oral. Estas situaciones, de una u otra forma, pueden impedir o dificultar la
efectividad de la sentencia definitiva que en su momento se dicte.

101

I) MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES:

1) Principios bsicos que las informan:
a) Presuncin de inocencia: Tal como lo dispone el art. 4 del CPP,
se establece como una presuncin de no culpabilidad , ello quiere decir
que lo que se debe probar es la culpa y no la inocencia del imputado, ya
que a todos se le considera inocente mientras no sea declarado culpable;
se presume inocente el imputado desde el principio.
b) Legalidad: Este principio se recoge en el artculo 5 del CPP, al
sealar que No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin
preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de
libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por
la Constitucin y las leyes. Esta norma, debemos relacionarla con el
artculo 19 N 7 de nuestra Constitucin que establece las garantas
constitucionales de libertad personal y la

seguridad individual en sus

diversas formas. De la interpretacin de ambas disposiciones podemos

sostener que este principio no es otra cosa que la manifestacin de que
debe existir un Estado de Derecho que se preocupe de salvaguardar los
derechos de los ciudadanos.
c) autorizacin judicial previa: dentro de los principios bsicos de la
nueva justicia procesal penal, encontramos ste enunciado en el artculo 9
del CPP, que establece, que toda actuacin del procedimiento que privare
al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitucin
asegura, o lo restringiere o perturbare, requerir de autorizacin judicial
previa. Esto se manifiesta con la autorizacin que tendr que otorgar el
102

juez de garanta, previa peticin del fiscal correspondiente, como se analiz

en su oportunidad y por supuesto debemos tener presente que esta
autorizacin puede ser extendida,

solicitada y otorgada por cualquier

medio idneo al efecto, tales como telfono, fax, correo electrnico u otro,
sin perjuicio de la constancia posterior, en el registro correspondiente.
2) Principios generales: Ellos emanan de la norma del artculo 122
del CPP.
a) principio de necesidad: el tribunal slo puede decretar una de
estas medidas cautelares, cuando considerare que fueren absolutamente
indispensables para el cumplimiento de los fines del procedimiento. Por
otra parte, se consagra dentro de este principio la clusula rebus sic
stantibus, lo que significa que las medidas restrictivas impuestas slo
durarn mientras subsista la necesidad de su aplicacin.
b) principio de juridicidad: la resolucin judicial que decretare estas
medidas, deber ser siempre fundada, es decir, no es posible que se
tomen estas medidas por los tribunales sin justificar su procedencia; por
ello no puede el ministerio pblico adoptar ninguna medida restrictiva de
libertad sin antes requerir la autorizacin judicial previa ya mencionada,
puesto que, en caso contrario, estara haciendo uso de facultades
jurisdiccionales que le corresponden a la judicatura y que, como se sabe, le
estn vedadas.

103

Estudio Particular de estas medidas:

1.- La Citacin:
En doctrina se discute acerca de su naturaleza cautelar, por no
presentar en su esencia los rasgos que le son comunes a esa clase de
medidas. No obstante aquello, bajo la nomenclatura del Cdigo ello est
fuera de discusin.
Se trata de una medida que se decreta en contra del imputado o un
tercero y por la cual ste queda a disposicin de los rganos de
persecucin penal, debiendo quedar sometido al actuar de estos y a las
diligencias para las cuales sea requerido. Se encuentra regulada en los
artculos 123 y 124 del CPP.
Oportunidad de la citacin judicial: tal como lo dispone el artculo
123, Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal,
ste dispondr su citacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 33.
Las especificaciones de esa citacin se encuentran sealadas en los dos
primeros incisos de esa norma.
A su vez, el mismo artculo 33 en su inciso 3 contempla la posibilidad
de que el tribunal ordene la detencin o la prisin preventiva del imputado
que injustificadamente no compareciere a la citacin judicial, hasta la
realizacin de la actuacin respetiva. La no comparecencia del imputado
aumenta los temores de que ste eluda la accin de la justicia, por ello el
legislador autoriza al tribunal para adoptar una medida ms drstica y que
tenga por objeto privar de libertad al imputado por un determinado tiempo.
En lo referente a la detencin que puede decretarse en esa hiptesis,
ello est en conformidad con la disposicin del inciso 2 del artculo 127.
Por su lado, con los mismos fines antes sealados, el tribunal puede
decretar la prisin preventiva del imputado en caso de que ste no
104

comparezca injustificadamente a una determinada citacin, prisin

preventiva que slo podr extenderse, al igual que en el caso de la
detencin-sancin, hasta la realizacin de la actuacin respectiva. (art. 33
inciso 3). Por lo tanto, tan pronto realizada la actuacin para la cual fue
requerido el imputado, el tribunal deber sealar el cese de la privacin de
libertad, va prisin preventiva.
La segunda norma referente a la citacin es el artculo 124 del CPP,
modificado por la ley n 19.789 que dispone que cuando la imputacin se
refiere a faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni
restrictivas de libertad, no se podrn ordenar medidas cautelares que
recaigan sobre la libertad del imputado, con excepcin de la citacin. A
rengln seguido, el inciso segundo de la norma en comento seala que Lo
dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar en los casos a que se refiere
el inciso cuarto del artculo 134 o cuando procediere el arresto por falta de
comparecencia, la detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 33; por lo cual debemos entender que en los casos
a que se refiere el artculo 124 (faltas o delitos que la ley no sancionare con
penas restrictivas de libertad) y el imputado no compareciere a la citacin,
el tribunal podr ordenar el arresto, la detencin o la prisin preventiva.
Necesario es tambin tener presente lo sealado por el artculo 134
del Cdigo referente a esta materia.
2.- La detencin:
Se trata de una medida cautelar que tiene por objetivo la privacin de
libertad de un sujeto por un tiempo breve y determinado con la finalidad de
ponerlo a disposicin del juez de garanta.

105

La detencin se encuentra regulada en el prrafo 3 ttulo V, libro I,

artculos 125 y siguientes del CPP y debido a su importancia, ya que es
una medida que atenta directamente contra el derecho a la libertad
personal, se encuentra regulada tambin a nivel constitucional en el
artculo 19 N 7 de la CPR, y es esta norma la que autoriza y establece las
condiciones en que esta medida cautelar debe operar, disponiendo que
Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario
pblico expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le
sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr ser detenido el que fuere
sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a
disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas
siguientes.
La mayora de la doctrina comparada incluye a la citacin como una
de las medidas cautelares. Luego, necesario es analizar los rasgos
comunes a stas y la manera en que se presentan en la detencin en
particular. As, el fumus boni iuris, o sea, el juicio de probabilidad o de
imputabilidad lo hace, en el caso de la detencin por flagrancia, el
particular o el agente de polica que la practica. Lo mismo se puede decir
del propio tribunal en la hiptesis del artculo 128. Sin embargo, respecto
de la detencin por orden judicial, el legislador no contempl elemento
normativo alguno para imponer dicha medida. Frente a esta omisin, no
queda sino concluir que, bajo la vigencia del CPP el ministerio pblico, al
solicitar al juez de garanta la detencin del imputado, slo tendr que
acreditar el periculum in mora, el que se encuentra expresamente
recogido en la parte final del inciso primero del artculo 127 CPP (cuando
de otra manera la comparecencia pudiere verse demorada ( inciso 1 art.
127)). Con respecto a la provisionalidad, la detencin tiene previsto un
plazo mximo de duracin pasado el cual o el sujeto es puesto en libertad,
106

o es sometido a alguna otra medida cautelar personal. De esa forma, ms

que ser instrumental a una resolucin de carcter definitiva, la detencin
nace al servicio de otra medida cautelar, que puede ser la prisin
preventiva o alguna de las sealadas en el artculo 155.
Casos en que procede:
A este respecto, el principio general en la materia lo establece el
artculo 125. Dicha norma, en definitiva, nos seala que la detencin, en
principio, puede tener 2 fuentes: la resolucin de un juez competente o la
practicada respecto de un delito flagrante.
a) DETENCIN EN CASO DE FLAGRANCIA: art. 129
Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito
flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al
ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima. Los agentes
policiales estarn obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti
en la comisin de un delito.
De la norma se desprende que el practicar esta detencin para los
particulares es una facultad, mientras que para los agentes policiales es
una obligacin. El inciso 4 de la norma establece otros casos en que para
la

polica

resulta

tambin

obligatorio

proceder

la

detencin

(genricamente llamada detencin en caso de quebrantamiento de

condena).
Situacin de Flagrancia:
Al respecto, nuestro CPP concuerda con la corriente tradicional,
sealando especficamente quin se encuentra en situacin de flagrancia:
(art.130 CPP).
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito,
107

b) El que acabare de cometerlo;

c) el que huyere del lugar de la comisin del delito y fuere designado
por el ofendido u otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere
encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o
en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las
armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos
presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere
cometido en un tiempo inmediato.
Como una manera de uniformar criterios y evitar distintas
interpretaciones, la ley de agenda corta agreg un inciso final a esta norma
que seala que para los efectos de los establecido en las letras d) y e) se
entender por tiempo inmediato todo aqul que transcurra entre la
comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren
transcurrido ms de doce horas.
b) DETENCIN PREVIA ORDEN JUDICIAL:
Esta especie de detencin se encuentra regulada en el artculo 127
del CPP, el cual dispone que, Salvo en los casos contemplados en el
artculo 124, el tribunal, a solicitud del ministerio pblico, podr ordenar la
detencin del imputado para ser conducido a su presencia, sin previa
citacin, cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse demorada
o dificultada. Se critica esta disposicin, ya que no contiene ningn
elemento normativo de imputacin en contra del imputado -fumus boni iuris
o apariencia de buen derecho- y slo bastara para decretarla el
entorpecimiento o la demora en el cumplimiento de una resolucin judicial
108

a peticin del ministerio pblico (periculum in mora). De esta forma, el

ministerio pblico cada vez que tenga sospechas de que el imputado
pueda entorpecer, dificultar o demorar su comparecencia frente al juez de
garanta, requerir de ste la respectiva orden de detencin. En ese caso
el fiscal deber explicar y acreditar los elementos en que funda su temor,
entre los que se pueden considerar la gravedad del delito y los
antecedentes del imputado.
La situacin que se enuncia en la segunda parte del artculo en
cuestin fue analizada cuando vimos los casos en que el imputado no
comparece injustificadamente a una determinada citacin judicial en que su
presencia es de vital importancia para el proceso.
Requisitos de la orden judicial que decreta la detencin:
El artculo 154 seala que toda orden de prisin preventiva o de
detencin ser expedida por escrito por el tribunal y contendr:
a) El nombre y apellidos de la persona que debiere
ser detenida o aprehendida o, en su defecto, las
circunstancias

que

la

individualizaren

determinaren;
b) El motivo de la prisin o detencin, y
c) La indicacin de ser conducido de inmediato
ante el tribunal, al establecimiento penitenciario
o lugar pblico de prisin o detencin que
determinar, o de permanecer en su residencia,
segn correspondiere.
Lo anteriormente dicho es sin perjuicio de lo previsto en el artculo 9
para los casos urgentes.

109

PLAZO DE LA DETENCIN:
La detencin en si, comienza desde el momento en que el individuo
es inmovilizado, perdiendo su libertad ambulatoria en manos de la polica o
de un particular. Lo que de alguna manera es difcil de determinar es hasta
cuando dura dicha medida.
Tratndose de detencin en caso de delito flagrante, si la realiza un
particular, ste debe entregar al detenido inmediatamente a la polica, al
ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima; si esa detencin la
practica un agente policial, ste deber informar de ella al ministerio
pblico dentro de un plazo mximo de 12 horas. El fiscal podr dejar sin
efecto la detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez
dentro de un plazo mximo de 24 horas, contado desde que la detencin
se hubiere practicado. Si nada seala el fiscal, la polica deber presentar
al detenido ante el tribunal en el plazo ya sealado.
En el caso de la detencin por orden judicial, el agente policial que la
realiz o el encargado del recinto de detencin conducirn inmediatamente
al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si lo
anterior no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podr
permanecer en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la
primera audiencia judicial, por un periodo que en caso alguno exceder de
las 24 horas.
De lo dicho, se desprende que el plazo mximo que puede durar esta
medida es de 24 horas.
Sin perjuicio de lo anterior y en la audiencia que se denomina en la
prctica como de control de la detencin, el fiscal puede solicitar la
ampliacin de esta detencin por tres das ms como mximo. El juez
puede denegar o acceder a esta solicitud dependiendo de los mayores o
110

menores fundamentos de la solicitud del fiscal. Transcurrido que sea este

nuevo plazo de detencin, el sujeto debe ser puesto en libertad a menos
que el juez dicte en su contra la prisin preventiva, u otra medida cautelar
personal (artculo 132 inciso2).
Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez,
deber, en el mismo acto, dar conocimiento de esta situacin al abogado
de confianza de aqul o a la Defensora Penal Pblica.
Las policas cumplirn con su obligacin de poner a disposicin del
juez al detenido, con el hecho dejarlo bajo la custodia de Gendarmera del
respectivo tribunal
AUDIENCIA DE CONTROL DE DETENCIN:
Se trata de la primera audiencia judicial del detenido, a la cual debe
ser conducido en los plazos precedentemente indicados. A esta audiencia
deber asistir el fiscal o el abogado asistente del fiscal, si falta alguno de
estos, el detenido deber ser inmediatamente puesto en libertad. Se trata
de una norma garantista, que presume que la inactividad del ministerio
pblico nace de la circunstancia que la detencin ha sido errnea.
En esta audiencia, el fiscal o el asistente del fiscal, actuando
expresamente facultado por ste, proceder directamente a formalizar la
investigacin y a solicitar las medidas cautelares personales que
procedieren, siempre que contare con los antecedentes necesarios y que
se encontrare presente el defensor del imputado. En el caso de que no
pudiere procederse de la manera indicada, el fiscal o el abogado asistente
del fiscal actuando en la forma sealada, podr solicitar una ampliacin del
plazo de detencin hasta por tres das con el fin de preparar su

111

presentacin. El juez acceder a la ampliacin del plazo de la detencin

cuando estimare que los antecedentes justifican esa medida.
En todo caso, la declaracin de ilegalidad de la detencin no impedir
que el fiscal o el abogado asistente del fiscal pueda formalizar la
investigacin y solicitar las medidas cautelares que sean procedentes, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso 2 de esta norma, pero no podr
solicitar la ampliacin de la detencin. La declaracin de ilegalidad de la
detencin no producir efecto de cosa juzgada en relacin con las
solicitudes de exclusin de prueba que se hagan oportunamente, de
conformidad con el artculo 276.
Este artculo fue modificado por la ley de agenda corta, puesto que
antes de esta ley, en el caso que una detencin haya sido declarada no
ajustada a derecho, ello impeda formalizar la investigacin y solicitar
medidas cautelares. Igualmente, la ilegalidad que afectaba a la detencin
contaminaba todos los antecedentes que se podan recoger y reunir,
impidiendo que ese material fuera incluido como prueba a rendir en el auto
de apertura del juicio oral, privando al ente persecutor de aquella para el
juicio oral.
Es ms, la misma ley antedicha incluy un nuevo artculo(132 bis)
que seala que tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141,
142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal y los de
la ley n 20.000 que tengan pena de crimen, la resolucin que declare la
ilegalidad de la detencin ser apelable por el fiscal o el abogado asistente
del fiscal en el slo efecto devolutivo, no siendo apelable en los dems
casos. Con anterioridad a esta modificacin, la resolucin que declaraba
ilegal la detencin no era susceptible de recurso alguno, provocndole
serios perjuicios al ministerio pblico en los casos en que ello ocurra. No

112

era apelable porque no se encontraba en ninguna de las hiptesis

sealadas en el artculo 370 del CPP.
DETENCIN EN LA RESIDENCIA DEL IMPUTADO: art. 138
Se trata de personas detenidas y que se encuentran en los casos del
prrafo segundo del nmero 6 del artculo 10 del Cdigo Penal; en esas
circunstancias la detencin se har efectiva en su residencia. Si el detenido
tuviere su residencia fuera de la ciudad donde funcionare el tribunal
competente, la detencin se har efectiva en la residencia que aqul
sealare dentro de la ciudad en que se encontrare el tribunal.
DERECHOS DEL DETENIDO: FISCALIZACIN Y DIFUSIN.
(ARTS. 135 A 137):
El funcionario pblico a cargo del procedimiento de detencin debe
informar al afectado acerca del motivo de la detencin, al momento de
practicarla.

Adems,

deber

informarle

acerca

de

los

derechos

establecidos en los artculos 93, letras a), b) y g), y 94, letras f) y g), del
Cdigo. Si esto no fuere posible, por las circunstancias especiales que
rodean la detencin, dicha informacin debe serle entregada por el
encargado de la unidad policial a la cual sea conducido posteriormente a
su detencin y deber dejarse constancia en el libro de guardia del hecho
de que se le brind la informacin necesaria, de la forma en que se le fue
entregada, del funcionario que se la hubiere entregado y de las personas
que hubieren presenciado dicha diligencia. La informacin de derechos
citada puede efectuarse verbalmente, o bien por escrito, si el detenido
manifiesta saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. En este
ltimo caso, se le entrega al detenido un documento que contenga una
113

descripcin clara de esos derechos, cuyo texto y formato determinar el

ministerio pblico. Se acenta esta norma garantista a favor del imputado,
con lo sealado en el artculo 136 del mismo Cdigo, que establece que El
fiscal y, en su caso, el juez, debern cerciorarse del cumplimiento de lo
previsto en el artculo precedente, o sea, de que se le entregue toda la
informacin necesaria, si esto no ocurre, deber informrsele de los
derechos que tiene para reclamar por esta omisin al detenido y a su vez,
se deber remitir un oficio con los antecedentes respectivos a la autoridad
pertinente con el objeto de que se apliquen las sanciones disciplinarias
correspondientes o inicie las investigaciones penales que procedieren.
En concordancia con estas normas, encontramos lo dispuesto por el
artculo 137 del CPP que ordena que en todo recinto policial, de los
juzgados de garanta, de los tribunales de juicio oral en lo penal, del
ministerio pblico y de la defensora penal pblica, deber exhibirse en
lugar destacado y claramente visible al pblico, un cartel en el cual se
consignen los derechos de las vctimas y aqullos que les asisten a las
personas que son detenidas.
3.- La prisin preventiva:
Se trata de una medida de carcter cautelar, que tiene por objetivo la
privacin de libertad por un tiempo indefinido de una persona a la que se le
imputa la comisin de un delito, dirigida a asegurar, en ltima instancia, la
efectividad de la eventual sentencia condenatoria con que pueda finalizar el
proceso penal. Se trata de una institucin que opera cuando las dems
medidas cautelares son insuficientes para asegurar los fines del proceso
(ltima ratio).

114

La disposiciones sobre esta materia han planteado un gran desafo al

legislador, ya que esta medida constituye el acto de origen estatal ms
fuerte o violento en contra del derecho a la libertad de las personas.
La doctrina ha sealado que los fines de la dictacin de esta medida
cautelar son nicamente de carcter procesal: por un lado, asegurar la
presencia del imputado a la vista del juicio oral y a la ejecucin de la pena;
y por otro evitar la alteracin, destruccin o modificacin de alguno de los
medios de prueba que puedan usarse como prueba de cargo en el juicio
oral.
REGULACIN DE LA PRISIN PREVENTIVA:
Se encuentra regulada tanto en la CPR y el CPP. Al respecto,
nuestra carta fundamental establece que, La Constitucin garantiza a
todas las personas: N 7, El derecho a la libertad personal y a la seguridad
individual, lo que se ve acentuado con lo dispuesto en la letra d) del mismo
artculo, Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva
o preso, sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto y
la letra e) del mismo numeral reafirma estas ideas disponiendo que, La
libertad del imputado proceder a menos que la detencin

o prisin

preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las

investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley
establecer los requisitos y modalidades para obtenerla. A su vez el CPP,
regula la prisin preventiva en el prrafo 4, artculos 139 y siguientes.
PRINCIPIOS ESPECFICOS DE LA PRISIN PREVENTIVA:

115

a) Principio de subsidiariedad: Se contempla en el inciso 2 del

artculo 139 y consiste en que la prisin preventiva slo proceder cuando
las dems medidas cautelares personales fueren insuficientes para
asegurar las finalidades del procedimiento, la seguridad del ofendido o de
la sociedad; es decir, esta medida tiene aplicacin subsidiaria, de ultima
ratio, slo en el evento que las dems medidas cautelares personales no
puedan cumplir con los fines que se buscan y que por ellos se vean
frustrados los objetivos que se han tenido en mente al momento de su
dictacin.
b) Principio de Proporcionalidad: Recogido en el artculo 141,
estableciendo una norma de aplicacin general, que dispone que no se
podr ordenar la prisin preventiva:
1) Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente
con penas pecuniarias o privativas de derechos. Lo que resulta lgico,
ya que sera absurdo que la pena mxima asignada a un delito o conducta
en particular no contemple la restriccin de libertad y que pueda proceder
en dichos casos una medida cautelar que si contenga dicha restriccin.
2) Cuando se tratare de delitos de accin privada: debemos
recordar que estos son aquellos en que la accin penal slo puede ser
ejercida por la vctima, tal como lo dispone el artculo 55 inciso 3 del
NCPP. Son delitos cuya pena mxima no es grave por lo que se parte de la
base que el imputado no dificultar el accionar del proceso.
3) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente
una pena privativa de libertad. Si por cualquier motivo fuere a cesar el
116

cumplimiento efectivo de la pena y el fiscal o el querellante estimaren

necesaria la prisin preventiva o alguna de las medidas previstas en el
Prrafo 6, podr solicitarla anticipadamente, de conformidad a las
disposiciones de este Prrafo, a fin de que, si el tribunal acogiere la
solicitud, la medida se aplique al imputado en cuanto cese el cumplimiento
efectivo de la pena, sin solucin de continuidad.
Excepciones a este principio:
Se contemplan estas excepciones en el inciso final de la misma
norma del artculo 141, al sealar que la prisin preventiva igualmente
puede decretarse en los casos anteriormente reseados cuando el
imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares del artculo
155 o cuando el tribunal considerare que el imputado pudiere incumplir con
su obligacin de permanecer en el lugar del juicio hasta su trmino y
presentarse a los actos del procedimiento como a la ejecucin de la
sentencia, inmediatamente que fuere requerido o citado de conformidad a
los artculos 33 y 123 o cuando el imputado no asistiere a la audiencia del
juicio oral, resolucin que se dictar en la misma audiencia, a peticin del
fiscal o del querellante.
La prisin preventiva en estos casos opera como una especie de
sancin frente a ciertas omisiones del imputado en relacin con
determinadas obligaciones que la ley le ha impuesto.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA PRISIN PREVENTIVA:

Los requisitos para decretar la prisin preventiva se encuentran
sealados por el artculo 140 del CPP, norma que fue modificada por la ley
n 20.253 de 14 de marzo de 2008, tambin llamada ley de agenda corta.
117

En efecto, una vez formalizada la investigacin, el tribunal, a peticin del

ministerio pblico o del querellante, podr decretar la prisin preventiva del
imputado siempre que el solicitante acreditare que se cumplen los
siguientes requisitos:
a) Que existen antecedentes que justificaren la existencia del delito
que se investigare;
b) Que existen antecedentes que permitieren presumir fundadamente
que el imputado ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o
encubridor, y
c) Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal
considerar que la prisin preventiva es indispensable para el xito de
diligencias precisas y determinadas de la investigacin, o que la libertad del
imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido, o
que existe peligro de que el imputado se d a la fuga (este ltimo indicador
fue agregado por la ley antedicha)
Vemos claramente como en las letras a) y b) de este artculo se
encuentra el conocido fumus boni iuris. Respecto del periculum in mora, es
necesario analizar las hiptesis que contempla la letra c):
1.- Que existan antecedentes calificados que permitieren al tribunal
considerar que la prisin preventiva es indispensable para el xito de
diligencias precisas y determinadas de la investigacin: Parece encuadrar
esta situacin en los fines procesales que debe buscar la prisin
preventiva, Abona ello, lo dispuesto en el inciso 2 del mismo artculo 140
al disponer que se entender especialmente que la prisin preventiva es
indispensable para el xito de la investigacin cuando existiere sospecha
grave y fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la investigacin
mediante la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de
elementos de prueba; o cuando pudiere inducir a coimputados, testigos,
118

peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de manera

desleal o reticente;
2.- Que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la
sociedad: Segn la doctrina este elemento, aisladamente considerado, es
desde todo punto de vista censurable como elemento para negar la libertad
del imputado. El inciso tercero del artculo 140 seala que para estimar si la
libertad del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la
sociedad, el tribunal deber considerar especialmente alguna de las
siguientes circunstancias: la gravedad de la pena asignada al delito; el
nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos; la
existencia de procesos pendientes y el hecho de haber actuado en grupo o
pandilla.
El legislador, a travs de la modificacin de marzo del actual, seal
que se entender especialmente que la libertad del imputado constituye
un peligro para la seguridad de la sociedad, cuando los delitos imputados
tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra; cuando el
imputado hubiere sido condenado con anterioridad por delito al que la ley
seale igual o mayor pena, sea que la hubiere cumplido efectivamente o
no; cuando se encontrare sujeto a alguna medida cautelar personal, en
libertad condicional o gozando de alguno de los beneficios alternativos a la
ejecucin de las penas privativas o restrictivas de libertad contempladas en
la ley.
3.- Que la libertad del imputado sea peligrosa para la seguridad del
ofendido: se entender que la seguridad del ofendido se encuentra en
peligro por la libertad del imputado cuando existieren antecedentes
calificados que permitieren presumir que ste realizar atentados en contra
de aqul, o en contra de su familia o sus bienes. Este tercer criterio se aleja
de los fines cautelares que se le reconocen a la prisin preventiva. En
119

efecto, analizando con detencin lo que existe en este caso es una

presuncin de peligrosidad basada nicamente en la sospecha de que el
sujeto puede cometer nuevos delitos en contra de la vctima, su familia o
sus bienes, lo que equivale de hecho a una presuncin de culpabilidad.
PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN DE LA PRISIN PREVENTIVA:
art. 142
La solicitud de prisin preventiva puede plantearse verbalmente en
cuatro oportunidades:
1) En la audiencia de formalizacin de la investigacin, artculos 230
y 132 del CPP.
2) En la audiencia de preparacin del juicio oral:
3) En la audiencia del juicio oral: En esta o estas audiencias, el fiscal
podr solicitar la prisin preventiva. Art. 142, 149, 364 y 8 letra h) de la
CADH.
4) Audiencia citada especialmente al efecto: en cualquier momento
de la etapa de investigacin, podr solicitarse, respecto del imputado
contra quin se hubiere formalizado sta. En este caso, es el juez de
garanta quin deber fijar una audiencia para resolver dicha solicitud, a la
cual debern asistir el imputado, su defensor y los dems intervinientes.
Ya sea, que el tribunal hubiere citado a una audiencia especial para
tal efecto a peticin del fiscal, o que la solicitud se haya formulado
verbalmente en alguna de las tres audiencias mencionadas, deber
seguirse el siguiente procedimiento para plantear la solicitud de prisin
preventiva:
120

a) Cuando en la respectiva audiencia el fiscal o el querellante plantee

su peticin de prisin preventiva, el tribunal deber ofrecer la palabra al
defensor y a los dems intervinientes que estuvieren presentes y quisieren
hacer uso de la palabra, tal como lo dispone al artculo 142 inciso final,
Una vez expuestos los fundamentos de la solicitud por quien la hubiere
formulado, el tribunal oir en todo caso al defensor, a los dems
intervinientes si estuvieren presentes y quisieren hacer uso de la palabra y
al imputado.
Debemos detenernos en recalcar lo dispuesto por este artculo, en su
inciso tercero, La presencia del imputado y su defensor constituye un
requisito de validez de la audiencia en que se resolviere la solicitud de
prisin preventiva.
b) Proposicin de prueba: la solicitud de prisin preventiva, no slo
de ser fundada, sino que a su vez, el solicitante, debe adems, adjuntar
antecedentes que justifiquen la medida de privacin de libertad.
c) Decisin del juzgador: realizado el procedimiento expuesto, el
tribunal, sin importar el tipo de audiencia donde se formul la solicitud,
deber resolverla en la forma establecida en el artculo 143 del CPP, Al
concluir la audiencia el tribunal se pronunciar sobre la prisin preventiva
por medio de una resolucin fundada, en la cual expresar claramente los
antecedentes calificados que justificaren la decisin; es decir, el tribunal
tendr que fundamentar su decisin de acoger o rechazar la solicitud de
prisin preventiva, en relacin con los principios de subsidiariedad y

121

proporcionalidad que se deben tener en vista

la hora de resolver la

solicitud.
La orden de prisin preventiva deber contener los requisitos que
sealamos al el artculo 154 en la hiptesis de la detencin, a lo que nos
remitimos.
Ejecucin de la medida de prisin preventiva: art. 150
EL CPP, dispone en esta materia que el tribunal ser competente
para supervisar la ejecucin de la prisin preventiva que ordenare en las
causas que conociere, correspondindole a l tambin conocer de las
solicitudes y presentaciones realizadas con ocasin de la ejecucin de la
medida. La prisin preventiva se ejecutar en establecimientos especiales,
diferentes de los que se utilizaren para los condenados o, al menos, en
lugares absolutamente separados de los destinados para estos ltimos. La
misma norma contina sealando que el imputado ser tratado en todo
momento como inocente y que esta media se cumplir de manera tal que
no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque otras limitaciones
que las necesarias para evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los
dems internos y de las personas que cumplieren funciones o por cualquier
motivo se encontraren en el recinto. El tribunal deber adoptar y disponer
las medidas necesarias para la proteccin de la integridad fsica del
imputado, en especial aquellas destinadas a la separacin de los jvenes y
no reincidentes respecto de la poblacin penitenciaria de la mayor
peligrosidad. Luego expresa el artculo que excepcionalmente el tribunal
podr conceder al imputado permiso de salida durante el da o por un
periodo determinado, siempre que se asegure convenientemente que no se
vulnerarn los objetivos de la prisin preventiva. Con todo, tratndose de
122

los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390,
391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal y de los sancionados con pena de
crimen en la ley n 20.000, el tribunal no podr otorgar el permiso sealado
sino por resolucin fundada y por el tiempo estrictamente necesario para el
cumplimiento de los fines del citado permiso. Concluye sealando el
artculo que cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria impusiere al
imputado deber ser inmediatamente comunicada al tribunal, con sus
fundamentos. Este podr dejarla sin efecto si la considerare ilegal o
abusiva, convocando, si lo estimare necesario, a una audiencia para su
examen.
Duracin de la presin preventiva:
Como dijimos, esta medida no tiene un plazo definido de duracin,
pero existen ciertas disposiciones contenidas en el mismo CPP, de las
cuales podemos inferir que s existen limitantes en cuanto al tiempo de
duracin de sta, como es el caso del art. 122 del CPP, el cual dispone
que, slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin; la
misma razn encontramos en el artculo 152 inciso primero, El tribunal, de
oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, decretar la
terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistieren los motivos que
la hubieren justificado. Conforme a dichas disposiciones, podemos decir
que doctrinariamente se encuentran enmarcadas dentro de la llamada
clusula, rebus sic stantibus, o sea, se mantendr la prisin preventiva en
la medida que se mantengan las condiciones o el peligro que se quiso
evitar cuando fue decretada.
Por otro lado, existe la obligacin de revisar la continuidad de la
medida privativa de libertad, despus de cierto tiempo en que se ha hecho
123

efectiva, esto se encuentra tratado en el inciso 2 del mismo artculo, que

dispone que cuando la duracin de esta medida, o sea la de prisin
preventiva, hubiere alcanzado la mitad de la pena privativa de libertad que
pudiere esperarse en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la
que hubiese impuesto existiendo recursos pendientes, deber citarse de
oficio a una audiencia con el fin de considerar la cesacin o prolongacin
de la medida.
Modificacin, revocacin o sustitucin de la prisin preventiva:
art. 144
La resolucin que ordena o rechaza la prisin preventiva es
esencialmente modificable, ya sea de oficio o a peticin de cualquiera de
los intervinientes, en cualquier estado del procedimiento. Cuando el
imputado solicite la revocacin de la prisin preventiva el tribunal puede
rechazarla de plano y, asimismo, puede citar a todos los intervinientes a
una audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los
requisitos que autorizan la medida. Ahora, si la prisin preventiva hubiere
sido rechazada, podr ser decretada con posterioridad en una audiencia,
cuando existieren otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justificaren
discutir nuevamente su procedencia.
Por otra parte, en cualquier momento del procedimiento, el tribunal,
de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, podr sustituir la
prisin preventiva por alguna de las medidas contempladas en el artculo
155, que son de una naturaleza menos gravosa para el afectado que la
privacin de libertad en sede de prisin preventiva. Adems, transcurridos
seis meses desde que se haya ordenado la prisin preventiva o desde el
ltimo debate oral en que ella se haya decidido, el tribunal debe citar de
124

oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.

(145 inc. 2).

125

Efectos de la medida:
El principal efecto que deriva de esta medida, es la internacin de la
persona afectada por ella en un establecimiento especial, separado de la
poblacin penal condenada, con prdida de su libertad personal, como se
dijo en principio, indefinidamente. En este punto, debemos tener presente
que existe una disposicin que establece que en el caso de que fuere
condenado el imputado a una pena privativa o restrictiva de libertad, el
tiempo durante el cual estuvo en prisin preventiva, deber abonrsele
ntegramente al cumplimiento de la condena.(art. 348 en relacin con el
artculo 155 del CPP).
Incomunicacin:
La prisin preventiva puede ser de dos formas: comunicada e
incomunicada. La regla general es que sea de la primera especie, por lo
tanto el imputado gozar, mientras cumple con la prisin preventiva, de
todos los derechos que le concede la ley; la segunda especie, contempla la
incomunicacin en la forma establecida por el artculo 151 del CPP, por la
cual el fiscal podr pedir la incomunicacin del imputado al juez de
garanta, el cual segn los antecedentes que se acompaen, podr
decretarla por un plazo mximo de diez das, en consideracin del xito de
la investigacin. (Art. 151 CPP). Lo anterior no opera en forma absoluta, ya
que el propio artculo 151 inciso 1 segunda parte, establece el derecho del
imputado de entrevistarse privadamente con su abogado en los trminos
del artculo 94 letra f, de tener acceso al tribunal y del mismo modo,
tampoco se le puede restringir su derecho a una atencin mdica
adecuada.

126

Sustitucin de la prisin preventiva por caucin econmica: art.

146
En este artculo se consagran expresamente los fines cautelares que
en doctrina se aceptan para la prisin preventiva: garantizar la
comparecencia del imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la pena.
Dentro de los requisitos del artculo 140, estas finalidades las podemos
encontrar en el criterio de peligrosidad para la seguridad de la sociedad.
Necesario es tener presente que slo cuando la prisin preventiva hubiere
sido o debiere ser impuesta para cumplir con los fines antes mencionados,
el tribunal podr autorizar su reemplazo por una caucin econmica
suficiente, cuyo monto fijar. Esa caucin podr consistir en el depsito por
el imputado u otra persona de dinero o valores, la constitucin de prendas
o hipotecas, o la fianza de una o ms personas idneas calificadas por el
tribunal. En relacin con el monto de la caucin la ley slo seala que ste
debe ser suficiente, esa suficiencia debe estar en estricta relacin con la
finalidad de la garanta: evitar la fuga del imputado.
Si, concedida la caucin en reemplazo de la prisin preventiva, el
imputado finalmente no comparece al juicio o se sustrae de la ejecucin de
la pena, procede que se ejecute esa caucin dada en garanta. Para ello se
estar a lo dispuesto en el artculo 147.
Por ltimo, el artculo 148 regula la cancelacin de la caucin. Al
efecto, dispone dicha norma que la caucin ser cancelada y devueltos los
bienes afectados, siempre que no hubieren sido ejecutados con
anterioridad:
d) Cuando el imputado fuere puesto en prisin
preventiva;

127

e) Cuando, por resolucin firme, se absolviere al

imputado, se sobreseyere la causa o se
suspendiere condicionalmente el procedimiento;
f) Cuando se comenzare a ejecutar la pena
privativa de libertad o se resolviere que ella no
debiere ejecutarse en forma efectiva, siempre
que previamente se pagaren la multa y las
costas que impusiere la sentencia.
Recursos en relacin con la medida de prisin preventiva:
Al respecto, dispone el artculo 149 CPP, La resolucin que
ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preventiva ser
apelable cuando hubiere sido dictada en una audiencia. No obstar a la
procedencia del recurso, la circunstancia de haberse decretado, a peticin
de

cualquiera de los intervinientes, alguna de las medidas cautelares

sealadas en el artculo 155. En los dems casos no ser susceptible de

recurso alguno. Por lo tanto, la resolucin que ordena como la que
deniega la prisin preventiva son siempre apelables, ya que como dispone
el propio cdigo, ella debe ser adoptada en audiencia. No existe la
posibilidad de que el tribunal decrete o rechace la peticin de esta medida
cautelar sin llamar a las partes a una audiencia en la cual se discutir la
respectiva peticin (reafirma lo expuesto el inciso final del artculo 144).
Se deben relacionar los artculos 142, 149, 364 y 8 letra h) de la
CADH.
Ahora bien, por modificacin impuesta por la ley n 20.253,
tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362,
365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal y de los sancionados
128

con pena de crimen en la ley n 20.000, el imputado no podr ser puesto

en libertad mientras no se encuentre ejecutoriada la resolucin que negare
o revocare la prisin preventiva, salvo el caso en que el imputado no haya
sido puesto a disposicin del tribunal en calidad de detenido. El recurso de
apelacin contra esa resolucin deber interponerse en la misma
audiencia, gozar de preferencia para su vista y fallo y ser agregada
extraordinariamente a la tabla el mismo da de su ingreso al tribunal de
alzada o a ms tardar a la del da siguiente hbil. Cada Corte de
Apelaciones deber establecer una Sala de turno que conozca estas
apelaciones en das feriados (analizar con los alumnos esta norma).
En lo casos en que no sea aplicable lo dispuesto anteriormente,
estando pendiente el recurso contra la resolucin que dispone la libertad,
para impedir la posible fuga del imputado la Corte de Apelaciones
respectiva tendr la facultad de decretar orden de no innovar, desde luego
y sin esperar la vista del recurso de apelacin del fiscal o del querellante.

129

Trmino de la prisin preventiva:

Dispone el inciso 1 del artculo 153 que el tribunal deber poner
trmino a la prisin preventiva cuando dictare sentencia absolutoria y
cuando decretare sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas
resoluciones no se encontraren ejecutoriadas. Por su parte, el artculo 347
prescribe que comunicada a las partes la decisin absolutoria (), el
tribunal dispondr en forma inmediata, el alzamiento de las medidas
cautelares personales que se hubieren decretado contra el acusado ().
En su momento, al revisar el carcter instrumental que tiene estas
medidas, dijimos que ellas se extinguan cuando se pronunciaba la
providencia principal y sta desarrolla su eficacia ejecutiva. Igualmente
dijimos que si la demanda (genricamente hablando) era desestimada la
medida perdera toda su eficacia y deba desaparecer del orden procesal.
Las disposiciones anteriormente reseadas no hacen sino recoger estas
caractersticas respecto de la prisin preventiva. Si el proceso finaliza con
una sentencia absolutoria o si previamente se ha dictado sobreseimiento
en la causa, las medidas cautelares que se hubieren adoptado deben cesar
de inmediato.
No obstante lo anterior y en una norma de extrema cautela, el inciso
2 del artculo 153 dispone que en estos casos se podr imponer alguna de
las medidas sealadas en el prrafo 6 de este ttulo (las del artculo 155),
cuando se consideraren necesarias para asegurar la presencia del
imputado. Esta cautela se debe a que ni la sentencia absolutoria ni el
sobreseimiento definitivo decretado se encuentran firmes, existiendo an,
por tanto, la posibilidad de que estas resoluciones sean revocadas por la
interposicin de algn recurso.

130

4.- Otras medidas cautelares personales: Art. 155

A diferencia con el anterior sistema, el nuevo contempla la posibilidad
de que se decreten otras medidas cautelares, restrictivas de la libertad
personal, diferentes a la prisin preventiva, ampliando de esa manera su
abanico.
El fin de estas otras medidas cautelares es garantizar el xito de las
diligencias de investigacin o la seguridad de la sociedad, proteger al
ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del
procedimiento o ejecucin de la sentencia.
Estas medidas son:
a) La privacin de libertad, total o parcial, en su caso o en
la que el propio imputado sealare;
b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin
determinada;
c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el
juez o ante la autoridad que l designare;
d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la que
reside o del mbito territorial que fijare el tribunal;
e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones,
recintos

espectculos

pblicos,

de

visitar

determinados lugares;
f)

La

prohibicin

de

comunicarse

con

personas

determinadas, siempre que no se afectare el derecho a

defensa, y
g)

La prohibicin de aproximarse al ofendido o su

familia y, en su caso, la

obligacin de abandonar el

hogar que compartiere con aqul.

131

Estas medidas se decretan, con posterioridad a la formalizacin de la

investigacin, por el juez de garanta, a peticin del fiscal, del querellante o
la vctima y pueden ser una o varias segn resultare adecuado al caso.
La procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin de estas medidas
cautelares se regirn por las disposiciones aplicables a la prisin
preventiva, en cuanto no se opusieren a lo previsto en el prrafo que regula
estas medidas. Cuando la norma habla de procedencia debemos entender
que para decretar estas medidas se deben cumplir con los requisitos
materiales que el legislador establece para la adopcin de la prisin
preventiva, vale decir, los establecidos en las letras a) y b) del artculo 140.
La necesidad de cautela, o sea, el requisito de la letra c) de dicho artculo,
y que apunta a las finalidades perseguidas con estas medidas, vara en
stas, siendo sta ms amplia en las otras medidas cautelares. En
conclusin, no cumplindose con los presupuestos materiales de la prisin
preventiva, no podrn adoptarse medida cautelar alguna en contra del
imputado.
II) LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES: Art. 157 y 158
Ellas pueden solicitarse al juez de garanta durante la etapa de
investigacin por el ministerio pblico o la vctima respecto de los bienes
del imputado. Se trata de las medidas precautorias que establece el
artculo 290 del CPC. En estos casos, las solicitudes respectivas se
substanciarn y regirn de acuerdo al ttulo IV del Libro II del Cdigo ya
citado. Una vez concedida la medida, el plazo para presentar la demanda
se extender hasta la oportunidad prevista por el artculo 60. Del mismo
modo, al deducir la demanda civil, la vctima podr solicitar que se decrete
una o varias de esas medidas.

132

Las resoluciones que negaren o dieren lugar a las medidas

cautelares reales sern apelables.

LAS SALIDAS ALTERNATIVAS:

Generalidades:
Son

mecanismos

que

tienen

por

objeto

poner

trmino

anticipadamente a un proceso penal por determinados delitos que no

merecen una pena de privacin de libertad demasiado alta, despus de la
formalizacin de la investigacin. Su funcionamiento y aplicacin es de
suma relevancia dentro del sistema, porque evita tener que emplear todos
los recursos pblicos que significa tramitar un proceso completo, cuando el
imputado acepta cumplir una condicin que significa que no va a
perseverar en sus conductas delictivas y/o pagar una indemnizacin a la
vctima. En definitiva podemos sealar que estas salidas alternativas son
mecanismos de descongestin del sistema, por una parte y, por la otra,
herramientas de poltica criminal, en cuanto permiten dar la oportunidad al
imputado de evitar ser condenado a una pena privativa de libertad, con
todos sus perniciosos efectos.
Son instituciones del nuevo proceso penal que, como su nombre lo
indica, constituyen modalidades alternativas al juicio oral, como forma de
poner trmino al procedimiento y que requieren para que procedan del
cumplimento de ciertos requisitos establecidos por la ley.
I.- LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMENTO:

133

Es una salida alternativa en virtud de la cual se puede detener

provisoriamente la persecucin penal a favor de una persona imputada por
un delito, quedando ella sometida, dentro de un determinado plazo, al
cumplimiento de un conjunto de condiciones impuestas por el juez de
garanta, al trmino del cual si son cumplidas estas condiciones en forma
satisfactoria se extingue la accin penal y, si no lo son o se vuelve a
imputar un nuevo delito, se revoca la medida reinicindose la persecucin
penal (as la definen Mauricio Duce y Cristin Riego en su obra
Introduccin al nuevo Sistema Procesal Penal).
Fundamentos de esta institucin:
1) Propender a la rehabilitacin de los delincuentes, ya que las
crceles hoy son consideradas escuelas del delito.
2) Racionalizar los recursos pblicos en la persecucin penal,
enfocndolos a los casos ms graves e importantes.
3) Los porcentajes de reincidencia avalan estas medidas ya que del
nmero de beneficiados con ellas, solo un 10% reincide, a diferencia de
aquellos a quienes se les impuso una pena privativa de libertad, los cuales
en un 60 % volvieron a delinquir.
Requisitos para que proceda la suspensin condicional del
procedimiento:
1) Acuerdo entre el fiscal e imputado: por lo tanto, debe existir una
negociacin informal, entre el fiscal y el imputado, quin deber actuar
necesariamente a travs de su defensor, segn lo dispone el propio art.
237 in.1, La presencia del defensor del imputado en la audiencia en que
134

se ventilare la solicitud de suspensin condicional del procedimiento

constituir un requisito de validez de la misma. No se trata de una solucin
que quede a voluntad de uno de los intervinientes, se llega a ella
consensuadamente y en principio, es el propio imputado quin deber
admitir y darse cuenta que la persecucin penal llevada en su contra es
bastante grave y considera una pena elevada y que, por lo tanto, le
conviene aceptar determinadas condiciones para ponerle fin al proceso.
Una vez que se presente el acuerdo ante el juez de garanta y este sea
aprobado, el fiscal debe dejar de lado la persecucin penal en contra del
imputado. Si las condiciones o plazos fijados por el juez no corresponden a
los que acordaron en las tratativas preliminares a dicho acuerdo, el
imputado tendr derecho a retirar su acuerdo, ya que en la prctica ste
renuncia con esta modalidad a su derecho fundamental de tener un juicio
oral y pblico.
En la audiencia en que se ventile esta solicitud, debern ser odos el
querellante y la vctima, si asistieren a la misma.
2) Que la pena que pudiere imponerse al imputado no excediere
de tres aos de privacin de libertad: se relaciona esto con la gravedad
del hecho punible que se le atribuye al imputado. Debemos tener presente
que la norma del artculo 237 del CPP se refiere al marco concreto de
aplicacin de la pena y no al marco en abstracto, es decir, se calcula la
gravedad del hecho en funcin de la probable pena que se debera
imponer a ese imputado luego del juego de todas las variables que se
aplican en el proceso de determinacin judicial de la pena (circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal, grado de ejecucin de delito,
participacin, etc.). As, se podra pensar que incluso un delito de homicidio
podra terminar a travs de esta salida alternativa. Si bien lo dicho es
135

efectivo, la propia ley en el inciso 6 del artculo 237 establece que para
ste y otros delitos de una gravedad importante, que el fiscal someta su
decisin de solicitar la suspensin condicional del procedimiento al Fiscal
Regional.
3) Que el imputado no hubiere sido condenado anteriormente
por crimen o simple delito: Se excluye la condena por faltas y la condena
anterior necesariamente debe encontrarse firme.
4) Que el imputado no tenga vigente una suspensin condicional
del procedimiento al momento de verificarse los hechos del nuevo
proceso: se trata de la consecuencia producida por el despilfarro de la
posibilidad que el sistema penal le dio al imputado con la primera
suspensin. Su contumacia hace desconfiar al sistema de la posibilidad de
entregarle una nueva chance.
5.- Que el imputado acepte someterse a una condicin durante
un plazo determinado: La esencia de la suspensin condicional del
procedimiento radica en que el imputado, en lugar de tener que cumplir con
una pena, realice una actuacin o una actividad (condicin en palabras de
la ley) durante un plazo determinado.
Las condiciones a cumplir se encuentran enumeradas en el art. 238
inc.1 del CPP y son las siguientes:
a) Residir o no residir en un lugar determinado;
b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;
c) Someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de otra
naturaleza;

136

d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, o asistir a

algn programa educacional o de capacitacin;
e) Pagar una determinada suma, a ttulo de indemnizacin de
perjuicios, a favor de la vctima o garantizar debidamente su pago. Se
podr autorizar el pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el que
en ningn caso podr exceder el perodo de suspensin del procedimiento;
f) Acudir peridicamente ante el ministerio pblico y, en su caso,
acreditar el cumplimiento de las dems condiciones impuestas;
g) Fijar domicilio e informar al ministerio pblico de cualquier cambio
del mismo, y
h) Otra condicin que resulte adecuada en consideracin con las
circunstancias del caso concreto de que se tratare y fuere propuesta,
fundadamente, por el ministerio pblico.
Durante el perodo de suspensin y oyendo en una audiencia a todos
los intervinientes que concurrieren a ella, el juez podr modificar una o ms
de las condiciones impuestas.
Se trata de una enumeracin no taxativa, en virtud de lo dispuesto en
el propio artculo 238 en su inciso 1 letra h).
5) Que la suspensin condicional sea decretada por el juez de
garanta: As lo dispone el art. 237 inc.1, El fiscal, con el acuerdo del
imputado, podr solicitar al juez de garanta la suspensin condicional del
procedimiento, por lo tanto, se trata de una resolucin que debe ser
dictada en una audiencia oral, la que aceptar o no la salida alternativa
propuesta. En esta audiencia, el juez de garanta podr requerir del
ministerio pblico los antecedentes que estimare necesarios para resolver.
Plazo de la suspensin:
137

El plazo de duracin de la suspensin condicional del procedimiento

se encuentra sealado en el artculo 237 inciso 6, no pudiendo ser ste
inferior a un ao ni superior a tres.
Oportunidad para pedir y decretar la suspensin condicional del
procedimiento:
Esta salida alternativa, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
245 del CPP, puede solicitarse en cualquier momento posterior a la
formalizacin de la investigacin. Si no se plantea en esa audiencia, el juez
citar a una audiencia a la que podrn comparecer todos los intervinientes.
Si la investigacin ya ha sido cerrada, solamente podr ser decretada
durante la audiencia de preparacin del juicio oral.
La resolucin que se pronuncia respecto de suspensin condicional
del procedimiento es apelable por el imputado, por la vctima, por el
ministerio pblico y por el querellante.
Efectos de la suspensin condicional del procedimiento:
Desde el punto de vista penal, se suspende la persecucin penal en
contra del imputado por ese delito, bajo el supuesto de que cumplir las
condiciones impuestas durante un determinado plazo. Por otro lado, se
suspende el plazo para declarar el cierre de la investigacin que es de dos
aos, contados desde el momento en que hubiere sido formalizada la
investigacin. (art.253 inc. 4 CPP) y no se reanudar el curso de la
prescripcin de la accin penal.
Ahora, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 240 inciso 2, si
transcurre el plazo de la suspensin, sin que esta fuere revocada por
alguna de las causales contempladas en la ley, se extinguir la accin

138

penal, debiendo el tribunal dictar de oficio o a peticin de parte el

sobreseimiento definitivo de la causa.
Desde la perspectiva civil, segn lo dispuesto por el artculo 240
inciso 1, la suspensin condicional no extingue las acciones civiles que
tienen derecho a formular la vctima y terceros, para perseguir por esta va
las responsabilidades pecuniarias derivadas del mismo hecho. No obstante
lo anterior, si la vctima recibe pagos en virtud de la condicin de la letra e)
del artculo 238, ellos se imputarn a la indemnizacin de perjuicios que le
pudiere corresponder. Ello est en armona con la norma del inciso final del
artculo 237.
El ministerio pblico debe llevar un registro en el que dejar
constancia de los casos en que se hayan decretado suspensin
condicional del procedimiento. El objeto de este registro es verificar que el
imputado cumple con las condiciones fijadas o

rena los requisitos

necesarios para acogerse, en su caso, a una nueva suspensin.

Este registro ser reservado, sin perjuicio del derecho de la vctima
de conocer la informacin relativa al imputado.
Revocacin y modificacin de la suspensin condicional: Segn
el artculo 239 del CPP, cuando el imputado incumpliere, sin justificacin,
grave o reiteradamente las condiciones impuestas, o fuere objeto de una
nueva formalizacin de la investigacin por hechos distintos, el juez, a
peticin del fiscal o la vctima, revocar la suspensin condicional del
procedimiento, y ste continuar de acuerdo a las reglas generales.
Esta resolucin ser apelable.
Para que se revoque la suspensin, debe existir un incumplimiento
injustificado grave o reiterado, lo cual ser examinado por el juez de
garanta a fin de cerciorarse si es que se han incumplido o no las
139

condiciones de la medida alternativa y si procede, en su caso, la

revocacin correspondiente.
Necesario es tener presente en esta materia lo que dispone el
artculo 335 del CPP al sealar que no se podr invocar, dar lectura ni
incorporar como medio de prueba al juicio oral ningn antecedentes que
dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia,
rechazo o revocacin de una suspensin condicional del procedimiento, de
una acuerdo reparatorio o de la tramitacin de un procedimiento abreviado.
Igualmente y como ya lo habamos adelantado, la ley le concede al
juez la posibilidad, durante el periodo de suspensin y oyendo en una
audiencia a todos los intervinientes que concurrieren a ella, de modificar
una o ms de las condiciones impuestas.

140

Recursos en contra de las resoluciones sobre suspensin

condicional del procedimiento:
Como ya se adelant, estas resoluciones sern apelables por el
imputado, la vctima, el ministerio pblico o por el querellante, segn quien
sea el que resulte agraviado. En tal sentido, tambin ser apelable la
resolucin que la revocare, con la salvedad de que el imputado ser el
nico afectado y por ende solicitante. (239 CPP).
II.- LOS ACUERDOS REPARATORIOS:
Los acuerdos reparatorios, como su nombre lo indica, requieren de
un convenio entre el imputado y la vctima, en cuya virtud establecen
formas de reparacin satisfactorias de las consecuencias ocasionadas por
el hecho punible. Estos acuerdos, necesitan ser aprobados por el juez de
garanta. Si se cumple con lo acordado en el mismo o se garantiza
debidamente su cumplimiento a satisfaccin de la vctima, se extingue la
accin penal correspondiente.
Es la segunda modalidad de salida alternativa que contempla nuestra
legislacin procesal penal, con un marcado rasgo de privatizacin del
conflicto jurdico-penal.
Delitos

respecto

de

los

cuales

proceden

los

acuerdos

reparatorios:
Segn lo dispone el inciso 2 del artculo 241, los acuerdos
reparatorios slo podrn referirse a:
1) Hechos investigados que afectaren bienes jurdicos disponibles de
carcter patrimonial;
2) Hechos que consistieren en lesiones menos graves, y
141

3) Hechos que constituyeren delitos culposos.

Oportunidad para solicitar y decretar el acuerdo reparatorio:
Son las mismas que se contemplan para solicitar la suspensin
condicional del procedimiento, es decir, en cualquier momento posterior a
la formalizacin, en una audiencia decretada para dicho efecto, o una vez
que se ha declarado el cierre de la investigacin, en la audiencia de
preparacin de juicio oral.
Requisitos de procedencia:
1) Acuerdo entre la vctima e imputado: de este acuerdo nace una
obligacin para el imputado de reparar o resarcir los perjuicios ocasionados
a la vctima, con ocasin de la perpetracin del hecho punible que se
investiga. Debe existir por tanto, inters del imputado en reparar el dao a
travs de una determinada prestacin y un inters de la vctima, la cual
debe estar dispuesta a aceptar la reparacin propuesta. Por ello, este
acuerdo debe producirse directamente entre imputado y vctima, tal como
lo dispone el artculo 241 del CPP; por lo mismo, no es necesario que
intervenga el fiscal, a pesar de que ste habr tenido que formalizar la
investigacin para que el acuerdo pueda llevarse a cabo vlidamente y
producir los efectos queridos.
A su vez, debemos sealar que la manifestacin de voluntad del
imputado

no

significa

de

ningn

modo

el

reconocimiento

de

responsabilidad de los hechos que se investigan (igual cosa respecto de la

suspensin condicional), lo cual se desprende de la lectura del artculo 335
del CPP, que establece la prohibicin de dar lectura o incorporar como
medio de prueba al juicio oral, los antecedentes que tengan relacin con el
acuerdo reparatorio.
142

Por otro lado, el acto de reparacin debidamente acordado no debe

necesariamente tener una connotacin pecuniaria, puede ser tambin el
despliegue de otro tipo de conducta por parte del imputado, como por
ejemplo el ofrecer pblicas disculpas o la realizacin de ciertos trabajos en
beneficio de la vctima, etc.
Importante resulta destacar que el consentimiento de la vctima y del
imputado en cuanto a celebrar este acuerdo reparatorio debe haber sido
prestado de manera libre y con pleno conocimiento de sus derechos. Por
ello, necesario ser que en la audiencia respectiva el juez explique a
dichos intervinientes respecto de los alcances y connotaciones que tiene
esta salida alternativa.
2) Que los hechos delictivos afecten

bienes jurdicos

disponibles: Deben recaer estos acuerdos sobre delitos en que el inters

afectado sea eminentemente de carcter privado, como ocurre con los
delitos que afectan el derecho a la propiedad, por ejemplo.
En caso de que exista un inters pblico prevalente en la
continuacin de la persecucin penal, no podr arribarse a esta clase de
acuerdos y el proceso deber seguir su curso.
3) Aprobacin del juez de garanta: Se trata de un control realizado
por el juez de garanta, que es quin deber aprobar el acuerdo propuesto.
Para estos efectos, citar a una audiencia en la cual comprobar si se han
cumplido o no con los requisitos de procedencia de esta salida alternativa.
En efecto, en dicha audiencia, el juez examinar si el hecho investigado
cae dentro de la categora permitida, si el consentimiento de la vctima y
del imputado fue prestado de manera libre y con conocimiento de sus
derechos y si existe o no un inters pblico prevalente en la continuacin
143

de la persecucin penal. El propio artculo 241 seala que se entender

especialmente que concurre este inters si el imputado hubiere incurrido
reiteradamente en hechos como los que se investigaren en el caso
particular.
Ser el ministerio pblico quin har presente esta circunstancia en
la audiencia respectiva.
Con los antecedentes que le entreguen los intervinientes al juez, en
la audiencia respectiva, ste aprobar o negar lugar al acuerdo
dependiendo si se cumplen o no con los requisitos de procedencia que ya
hemos sealado.
Efectos del acuerdo reparatorio:
Debemos distinguir:
a) Penales: Una vez cumplidas las obligaciones contradas por el
imputado en virtud del acuerdo reparatorio o garantizadas debidamente a
satisfaccin de la vctima, el tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total
o parcial, en la causa, con lo que se extinguir, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado (art. 242).
b) Civiles: ejecutoriada la resolucin judicial que aprueba el acuerdo
reparatorio, puede solicitarse su cumplimiento ante el juez de garanta, en
conformidad a los artculos 233 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.
El acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto por ninguna
accin civil.
c) Subjetivos o Parciales:
Si en la causa existe pluralidad de imputados o vctimas, el
procedimiento debe continuar respecto de quienes no han concurrido al
acuerdo.
144

La oportunidades para celebrar estos acuerdos reparatorios son las

mismas

que

se

sealaron

para

la

suspensin

condicional

del

procedimiento, cuestin aplicable tambin a la obligacin de registro que

pesa sobre el ministerio pblico (art. 245 y 246).
CONCLUSIN DE LA INVESTIGACIN:
Plazo para decretar el cierre de la investigacin: art. 247
Ya sealamos que desde la formalizacin de la investigacin, el fiscal
cuenta con 2 aos como mximo para investigar. Pues bien, si transcurrido
este plazo el fiscal no declara cerrada la investigacin, el imputado o el
querellante podrn solicitar al juez de garanta que aperciba al fiscal para
que proceda al cierre, so pena de declarar el sobreseimiento definitivo de la
misma.
En tal caso, el juez debe citar a una audiencia para resolver esta
peticin, cuyos resultados van a depender de la actitud que tome el fiscal
en ella. En efecto, ste tiene dos posibilidades:
1.- No comparecer a la audiencia o compareciendo, negarse a cerrar
la investigacin: En ese supuesto el juez debe declarar el sobreseimiento
definitivo de la causa, resolucin que ser apelable;
2.- Allanarse a la solicitud de cierre de la investigacin: en cuyo caso
deber manifestarse en la audiencia en ese sentido y tendr el plazo de 10
das para deducir acusacin. Si transcurrido ese plazo no presenta
acusacin, el juez de oficio o a peticin de alguno de los intervinientes,
citar a una audiencia para dictar el sobreseimiento definitivo en la causa.
El inciso final del artculo 247 seala 3 hiptesis de suspensin del
plazo de 2 aos para realizar la investigacin. Estas son:

145

a)

Cuando

se

dispusiere

la

suspensin

condicional

del

procedimiento;
b)

Cuando se decretare sobreseimiento temporal de conformidad a

lo prevenido en el artculo 252, y

c)

Desde que se alcanzare un acuerdo reparatorio hasta el

cumplimiento de las obligaciones contradas por el imputado a
favor de la vctima o hasta que hubiere debidamente garantizado
su cumplimiento a satisfaccin de sta ltima.

Actuaciones que el fiscal puede realizar una vez declarado el

cierre de la investigacin:
Dentro de los diez das siguientes a la declaracin de cierre de la
investigacin, el fiscal podr:
1.- Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la causa;
2.- Comunicar su decisin de no perseverar en el procedimiento, por
no haberse reunido durante la investigacin los antecedentes suficientes
para fundar una acusacin, o
3.- Formular acusacin, cuando estime que la investigacin
proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del imputado contra
quien se hubiere formalizado la misma.
Cuando el fiscal decidiere solicitar el sobreseimiento definitivo o
temporal o comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento,
deber formular su requerimiento al juez de garanta, quien citar a todos
los intervinientes a una audiencia.
Reapertura de la investigacin:
Dentro de los diez das siguientes al cierre de la investigacin, los
intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de
146

investigacin

que

oportunamente

hubieren

formulado

durante

la

investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado o respecto de

las cuales no se hubiere pronunciado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la
investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo que
le fije. El fiscal, en dicho evento y por una sola vez, podr solicitar
ampliacin del plazo. Esta atribucin judicial tiene por fin controlar que el
ministerio pblico haya cumplido debidamente con el principio de
objetividad y haya investigado todos aquellos hechos y circunstancias
pertinentes alegados por las partes a travs de solicitudes de investigacin.
No obstante lo anterior, existen casos en que el juez no podr
decretar ni renovar las siguientes diligencias:
1.- Las que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los
intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable
a los mismos;
2.- Las que fueren manifiestamente impertinentes;
3.- Las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, y
4.- Aquellas solicitadas con fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o an antes de ello si se hubieren
cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la investigacin y
proceder en la forma sealada en el artculo 248.

147

1.- SOBRESEIMIENTO:
Solicitarlo es una de las opciones que le nacen al fiscal luego de
cerrada la investigacin.
Como ya sabemos, el sobreseimiento puede ser definitivo o temporal.
Asimismo puede ser total o parcial. El sobreseimiento ser total cuando se
refiera a todos los delitos y a todos los imputados y parcial cuando se
refiera a algn delito o a algn imputado, de los varios a que se hubiere
extendido la investigacin y que hubieren sido objeto de formalizacin.
1.1.- Sobreseimiento definitivo:
El juez de garanta decretar el sobreseimiento definitivo, en la
audiencia convocada al efecto, en los siguientes casos:
a) Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito;
b) Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del
imputado;
c) Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal
en conformidad al artculo 10 del Cdigo Penal o en virtud de otra
disposicin legal;
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del
imputado por alguno de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin
a dicha responsabilidad, y
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un
procedimiento penal en el que hubiere recado sentencia firme
respecto del imputado.
Limitaciones al sobreseimiento definitivo:
El Cdigo impone una restriccin absoluta al juez en esta materia, al
sealar que no podr dictar sobreseimiento definitivo respecto de los
148

delitos que, conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y

que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados, salvo en los casos de los ns 1 y 2 del artculo 93 del C.P.
Efectos del sobreseimiento definitivo:
El sobreseimiento definitivo pone trmino al procedimiento y tiene la
autoridad de cosa juzgada (art. 251)
1.2.- Sobreseimiento temporal:
El juez de garanta decretar el sobreseimiento temporal en los
siguientes casos:
a)

Cuando para el juzgamiento criminal se requiriere la

resolucin previa de una cuestin civil, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 171:

En virtud del artculo 171 cuando para el juzgamiento criminal se

requiera la resolucin previa de una cuestin civil que debiera ser conocida
por un tribunal que no ejerce jurisdiccin en lo penal, deber suspenderse
el procedimiento criminal para que dicha resolucin se resuelva por
sentencia firme.
Se establece que la suspensin del procedimiento no impide que
puedan realizarse actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para
conferir proteccin a la vctima o a testigos o para establecer
circunstancias que acrediten los hechos o la participacin del imputado en
los mismos y que pudieren desaparecer.
Si se trata de un delito de accin penal pblica, el ministerio pblico
deber promover el inicio de la causa civil previa ante el juzgado
correspondiente, interviniendo en ella hasta su trmino e instando por su

149

pronta conclusin (derecho del imputado de ser juzgado en un plazo

razonable).
b)

Cuando el imputado no compareciere al procedimiento y

fuere declarado rebelde, de acuerdo con lo dispuesto en los
artculos 99 y siguientes:

Los casos de rebelda ya fueron analizados en su oportunidad.

Ahora, existe una contradiccin entre las normas del artculo 101 inciso 2
y 249, respecto del momento en que se decretar este sobreseimiento. Se
ha postulado como solucin que el primero de los artculos se aplique a la
hiptesis en que, conjuntamente con el rebelde, haya otros imputados no
rebeldes, pues en ese caso el sobreseimiento respecto del rebelde se
resolver en la audiencia de preparacin; por el contrario, se aplicar el
segundo de los preceptos cuando el procedimiento se sigue nicamente
respecto de un imputado rebelde.
Si la declaracin de rebelda se produce durante la etapa de juicio
oral, deber dictarse sobreseimiento temporal por el tribunal del juicio oral y
el procedimiento se encontrar suspendido hasta que el acusado
comparezca o sea habido.
c)

Cuando, despus de cometido el delito, el imputado cayere

en enajenacin mental, de acuerdo con lo dispuesto en el
Ttulo VII del Libro Cuarto:

Ello ser estudiado cuando se analicen las normas relativas a la

aplicacin de las medidas de seguridad.
Ahora bien, a solicitud del fiscal o de cualquiera de los restantes
intervinientes, el juez podr decretar la reapertura del procedimiento
cuando cese la causa que haya motivado el sobreseimiento temporal.
Facultades del juez respecto de la solicitud de sobreseimiento:
150

El juez, al trmino de la audiencia a que se refiere el artculo 249, se

pronunciar sobre la solicitud de sobreseimiento planteada por el fiscal.
Podr acogerla, sustituirla, decretar un sobreseimiento distinto del
requerido o rechazarla, si no la considerare procedente. En este ltimo
caso dejar a salvo las atribuciones del ministerio pblico contempladas en
las letras b) y c) del artculo 248, o sea, la posibilidad de formular
acusacin o comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento.
Recursos:
En virtud del artculo 253, el sobreseimiento slo ser impugnable por
la va del recurso de apelacin ante (para ante) la Corte de Apelaciones
respectiva.

151

2.- DECISIN DE NO PERSEVERAR EN EL PROCEDIMIENTO:

Como ya sealamos, esta es una de las tres opciones con que
cuenta el fiscal una vez cerrada la investigacin. Esta posibilidad, en el
proyecto del Cdigo, constitua una causal de sobreseimiento temporal.
Efectos:
La comunicacin de la decisin de no perseverar en el procedimiento
produce las siguientes consecuencias:
a) Deja sin efecto la formalizacin de la investigacin;
b) Da lugar a la revocacin judicial de las medidas cautelares que se
hubieren decretado,
c) Se reanuda el trmino de la prescripcin de la accin penal como
si nunca se hubiere interrumpido.
d) El querellante puede solicitar al juez que lo faculte para ejercer el
derecho al forzamiento de la acusacin.
Se han planteado problemas al interpretar estos efectos. As, algunos
piensan que al dejarse sin efecto la formalizacin de la investigacin ya
formulada podra plantearse una nueva formalizacin por los mismos
hechos; que como consecuencia de lo anterior no ha corrido el plazo
absoluto de cierre de la investigacin del respectivo delito, por lo que se
tendra un nuevo plazo de dos aos para investigar y que, con una nueva
formalizacin, podra interrumpirse otra vez la prescripcin de la accin
penal si no hubiese transcurrido totalmente dicho plazo.
Esta posicin, sin embargo, va en contra del espritu del Cdigo de
poner trmino al procedimiento en caso de inactividad o falta de eficacia
del ministerio pblico en sus tareas de persecucin penal. Por ello
debemos entender que producidos los efectos de esta comunicacin del
ministerio pblico, sigue corriendo el plazo de prescripcin del respectivo

152

delito, pudiendo solicitarse el sobreseimiento definitivo de la causa una vez

que haya transcurrido totalmente el mismo.

153

Posibilidad de reapertura en este caso?

Al no haber norma expresa y no haberse sealado por el legislador
como uno de los casos excepcionales que la hace procedente (art. 257)
algunos estiman que no es posible, por lo que solamente cabra esperar
que transcurra el plazo de prescripcin de la accin penal y solicitar el
sobreseimiento definitivo.
Forzamiento de la acusacin:
Esta institucin tiene su fundamento en la posibilidad de que la
vctima promueva el control, por parte de un tribunal independiente, de la
vigencia del principio de legalidad que corresponde cautelar al ministerio
pblico.
Si el querellante particular se opone a la solicitud de sobreseimiento
del fiscal del caso, el juez debe comunicar dicha oposicin al fiscal
regional, quien debe decidir si ratifica o no la decisin de su subalterno.
Si el fiscal regional dentro de los tres das siguientes decide que el
ministerio pblico deducir acusacin, dispondr tambin si el caso
contina a cargo del mismo fiscal o si designa uno nuevo. En este caso la
acusacin del ministerio pblico deber ser formulada dentro de los diez
das siguientes.
Por el contrario, si el fiscal regional, dentro del mismo plazo ya
sealado, ratifica la decisin del fiscal del caso, el juez podr disponer que
la acusacin correspondiente sea formulada por el querellante, quien la
habr de sostener en lo sucesivo en los mismos trminos que lo hara el
ente persecutor (privatizacin de la accin penal pblica) o bien proceder
a decretar el sobreseimiento correspondiente.
Un procedimiento similar, aunque simplificado, se prev para el caso
que el fiscal comunique la decisin de no perseverar en el procedimiento.
154

En este caso, el querellante podr solicitar al juez que lo faculte para

ejercer los derechos del ministerio pblico en las siguientes etapas del
procedimiento.
La resolucin que negare lugar a una de las solicitudes que el
querellante formulare de conformidad con lo dicho ser inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedieren en contra de aquella que pusiere
trmino al procedimiento.
3.- ACUSACIN:
Es la tercera opcin que tiene el fiscal luego de cerrada la
investigacin. La presentacin de ella marca el inicio de la etapa
intermedia o de preparacin del juicio oral.

155

II) ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL

Introduccin:
Esta etapa es la que separa la de investigacin con la etapa de juicio
oral. Se inicia con la formulacin de la acusacin y culmina con la dictacin
del auto de apertura de juicio oral.
Lo que se busca principalmente en esta etapa es la delimitacin
precisa del objeto del juicio respecto de los hechos que sern debatidos y
las pruebas que se presentarn para acreditarlos, es decir, todos aquellos
aspectos de la controversia jurdico penal que sern discutidos en el juicio
y servirn de fundamento a la sentencia definitiva.
En suma, esta etapa constituye la instancia en que los intervinientes
toman conocimiento recproco de las pretensiones jurdicas que harn valer
en el juicio oral y de su sustento probatorio, permitindoles preparar, con la
debida antelacin, la estrategia de acusacin o defensa a seguir en el
mismo. Excepcionalmente puede dar lugar a salidas alternativas del
procedimiento o la sustanciacin y fallo del caso de conformidad al
procedimiento abreviado, cuya caracterstica principal es la resolucin del
conflicto jurdico penal sin un juicio previo, circunstancia que concentra la
mayor parte de las crticas que se le dirigen.
Para efectos de estudio, dividiremos esta etapa en 2 fases; a saber,
la fase escrita y la fase oral.
1.- Fase escrita de la etapa de preparacin de juicio oral:
Comprende esta fase, desde la presentacin de la acusacin ante el
juez de garanta hasta la apertura de la audiencia de preparacin de juicio
oral.

156

Formulacin de la acusacin:
Es el escrito que da comienzo a esta fase. Puede ser deducido por el
fiscal o el querellante, en su caso.
En virtud del artculo 259, la acusacin deber contener en forma
clara y precisa:
a) La individualizacin de el o los acusados y de su defensor;
b) La relacin circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su
calificacin jurdica;
c) La

relacin

de

las

circunstancias

modificatorias

de

la

responsabilidad penal que concurrieren, an subsidiariamente de

la peticin principal;
d) La participacin que se atribuyere al acusado;
e) La expresin de los preceptos legales aplicables;
f) El sealamiento de los medios de prueba de que el ministerio
pblico pensare valerse en el juicio;
g) La pena cuya aplicacin se solicitare, y
h) En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al
procedimiento abreviado.
Tratndose del ofrecimiento de prueba de testigos, la ley le exige al
acusador la presentacin de una lista, individualizndolos con nombre,
apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso de que su
indicacin pudiere acarrear peligro para el mismo testigo u otra persona.
Tambin la ley exige que se sealen los puntos sobre los que habrn de
recaer sus declaraciones. En el caso de la prueba de peritos, deber
individualizar al o los peritos cuya comparecencia solicitare, indicando sus
ttulos o calidades.
El inciso final de la norma en comento es una manifestacin del
principio de congruencia al sealar que la acusacin slo podr referirse a
157

hechos y personas incluidos en la formalizacin de la investigacin,

aunque se efectuare una distinta calificacin jurdica.
Actuaciones del tribunal:
Una vez presentada la acusacin, el juez de garanta deber:
i) ordenar la notificacin de la acusacin a todos los intervinientes.
Junto con la copia de la acusacin que se le entregue al acusado,
el juez ordenar que se deje constancia del hecho de encontrarse
a su disposicin, en el tribunal, los antecedentes acumulados
durante la investigacin; y
ii) Citarlos, dentro de las 24 horas siguientes, a la audiencia de
preparacin de juicio oral que deber tener lugar en un plazo no
inferior a 25 ni superior a 35 das desde la presentacin de la
acusacin.
La obligacin de poner a disposicin del acusado los antecedentes
de la investigacin dice relacin con entregarle la posibilidad de preparar
adecuadamente su defensa y, eventualmente, producir prueba de
descargo, as como tambin darle vida al principio de igualdad de las
partes en el proceso y en la prohibicin de sorpresas. Si los antecedentes
en cuestin estuvieren incompletos o no se corresponden con los que
obren en poder del acusador o de que tenga conocimiento en virtud del
derecho que le otorga el inciso 2 del artculo 182, el acusado podr
plantear la incidencia respectiva en la audiencia de preparacin de juicio
oral (APJO) a travs de la correccin de vicios formales o va exclusin de
prueba, sin perjuicio de efectuar la denuncia por la comisin de algn
delito, si procediere (art. 269 ter del C.P.).

158

Notificacin y actuaciones del querellante:

Al querellante se le notificar la acusacin dentro de un plazo
razonable a fin de que pueda hacer valer los derechos que le franquea el
artculo 261. De modo contrario, podr solicitar un nuevo plazo, en virtud
del artculo 17.
Hasta 15 das antes de la fecha fijada para la realizacin de la APJO,
el querellante podr realizar, por escrito:
a) Adherir

la

acusacin

del

ministerio

pblico

acusar

particularmente. En este segundo caso, podr plantear una

distinta calificacin de los hechos, otras formas de participacin
del acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusacin del fiscal,
extendindola a hechos o a imputados distintos, siempre que
hubieren sido objeto de la formalizacin de la investigacin;
b) Sealar los vicios formales de que adolezca el escrito de
acusacin, requiriendo su correccin;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su
acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos
previstos en el artculo 259, y
d) Deducir demanda civil, cuando procediere.
Para el caso de la interposicin de la demanda civil, ella deber
cumplir con los requisitos del artculo 254 del CPC.
Si notificado el querellante, ste no adhiere a la acusacin o no acusa
particularmente, el tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los
intervinientes, deber declarar abandonada la querella por quien la hubiere
interpuesto.
Notificacin y actuaciones del acusado:

159

Las actuaciones del querellante, las acusaciones particulares,

adhesiones y la demanda civil debern ser notificadas al acusado a ms
tardar, 10 das antes de la realizacin de la APJO.
El acusado, hasta la vspera del inicio de la APJO, por escrito, o al
inicio de dicha audiencia, en forma verbal, podr efectuar todas o algunas
de las siguientes actuaciones:
a)

Sealar los vicios formales de que adolezca el escrito de

acusacin, requiriendo su correccin. Aunque la norma no lo
diga y como una manera de interpretar sistemticamente
con lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 270, tambin
podr solicitar la correccin de los vicios que presente la
acusacin particular y la demanda civil;

b)

Deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento.

Ellas

son

las

enumeradas

en

el

artculo

264:

a)

Incompetencia del juez de garanta; b) Litis pendencia; c)

Cosa juzgada; d) Falta de autorizacin para proceder
criminalmente, cuando la Constitucin o la ley lo exigieren, y
e) Extincin de la responsabilidad penal. Las excepciones
de las letras c) y e) son tambin causales de sobreseimiento
definitivo que, si no fueron invocadas oportunamente,
pueden ser deducidas en este estadio y no slo en esa
audiencia sino tambin en el juicio oral.
c)

Exponer

los

argumentos

de

defensa

que

considere

necesarios y sealar los medios de prueba de que se valdr

en el juicio, en los mismos trminos previstos en el artculo
259.
2.- Fase oral de la etapa intermedia:
160

La fase escrita de la etapa intermedia concluye con el inicio de la

APJO. La importancia de la oralidad en esta audiencia es tal que el propio
acusado, si no ha efectuado sus defensas por escrito con anterioridad,
deber hacerlas verbalmente al inicio de la misma, pues no se admite
ningn tipo de presentacin escrita durante su desarrollo. Ello es una
nueva manifestacin de la relevancia que tiene la oralidad en el nuevo
sistema de justicia criminal.
La APJO constituye el hito central de esta etapa del procedimiento,
pues en ella se cumplen de modo oral y contradictorio las funciones
asignadas a la misma, fijndose de modo definitivo los hechos y las
pruebas sobre los que versar el juicio y recaer la sentencia.
Principios que la informan:
El artculo 266 seala expresamente que la APJO se rige por los
principios de oralidad e inmediacin. En consecuencia, su desarrollo debe
efectuarse ntegramente en forma oral, no admitindose la presentacin de
escritos durante su realizacin y debe contar con la presencia
ininterrumpida del juez de garanta, quien la dirige, del ministerio pblico (o
el querellante, en su caso) y del defensor del acusado. Incluso para
garantizar el principio de la inmediacin se establece que la presencia del
fiscal y del defensor del imputado durante la audiencia constituye un
requisito de validez de la misma.
Ahora, la falta de comparecencia del fiscal deber ser subsanada
inmediatamente por el tribunal quien, adems, debe poner en conocimiento
del fiscal regional dicha inasistencia. Sin perjuicio de lo anterior, el propio
artculo 269 faculta al juez para imponer l mismo una sancin, siempre
que la ausencia o abandono de la audiencia por parte del fiscal hubieren
sido injustificados.

161

Por su parte, si quien no comparece es el defensor, el tribunal deber

realizar tres actuaciones: 1) declarar el abandono de la defensa; 2)
designar un defensor de oficio al imputado, y 3) dispondr la suspensin
de la audiencia por un plazo que no excediere de 5 das, a objeto de
permitirle al defensor designado que se interiorice del caso.
Al igual que en el caso del fiscal, el juez podr adoptar cualquiera de
las sanciones que prescribe el artculo 287 si considera que la inasistencia
o abandono fueron injustificados.
Si quien no concurre a la audiencia es el querellante o el actor civil,
se produce el abandono de las respectivas acciones conforme a las
normas generales.
La APJO se rige tambin por el principio de la concentracin porque
en ella deben debatirse todas las cuestiones e incidencias preparatorias del
juicio planteadas por los intervinientes en sus respectivos escritos.
Desarrollo de la audiencia:
Al inicio de la audiencia y verificada la asistencia de los intervinientes,
el juez de garanta har una exposicin sinttica de las presentaciones que
los mismos hubieren realizado.
Si el imputado no hubiere ejercido por escrito las facultades que le
reconoce el artculo 263, el juez le otorgar la posibilidad de ejercerlas
verbalmente.
A continuacin, el juez de garanta abrir debate sobre las solicitudes
y/o incidencias planteadas por las partes en sus escritos, las que pueden
versar, entre otras, sobre las siguientes cuestiones:
1.- Correccin de vicios formales:

162

Efectuadas las solicitudes de correccin de vicio formales por parte

del querellante o el acusado, respecto de la acusacin fiscal o particular y/o
de la demanda civil, el juez examinar su mrito y si las considera
fundadas deber ordenar la correccin de la presentacin correspondiente
o de todas ellas, segn el caso, sin suspender la audiencia si ello fuera
posible. En caso contrario el juez podr decretar su suspensin por el
periodo necesario para la correccin del procedimiento, el que en ningn
caso podr exceder de 5 das.
La ley establece sanciones para el incumplimiento de la obligacin de
corregir estos vicios, distinguiendo:
a) Si el infractor es el querellante o el actor civil: en este caso, si
transcurrido el plazo de 5 das an no se subsanan los vicios, ellas
se tendrn por no presentadas, producindose los mismos efectos
del abandono de la querella o de la accin civil;
b) Si el infractor es el ministerio pblico: el juez deber informar al
fiscal regional, pudiendo conceder una prrroga hasta por 5 das
para proceder a la rectificacin de la acusacin. Si al cabo de los
mismos, el ministerio pblico no los hubiere corregido, el juez
proceder a decretar el sobreseimiento definitivo de la causa, a
menos que exista querellante particular que hubiere deducido
acusacin particular o se hubiere adherido a la acusacin fiscal.
En este caso, el procedimiento continuar slo con el querellante y
el ministerio pblico no podr volver a intervenir en el mismo. Por
ltimo, esta falta de oportuna correccin de los vicios de la
acusacin importar, para todos los efectos, una grave infraccin
a los deberes del fiscal.

163

2.-

Resolucin

de

excepciones

de

previo

especial

pronunciamiento:
En caso de haberse planteado excepciones de previo y especial
pronunciamiento por la defensa, el juez abrir debate sobre las mismas. El
tribunal se encuentra facultado para permitir a los intervinientes, durante el
curso de la audiencia, la presentacin de los antecedentes que estime
relevantes para la resolucin de las excepciones.
El juez resolver de inmediato las excepciones de incompetencia,
litispendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente. Es
apelable la resolucin que recaiga respecto de dichas excepciones.
Tratndose de las excepciones de cosa juzgada o de extincin de la
responsabilidad criminal, el juez podr acoger una o ms de ellas y
decretar el sobreseimiento definitivo, siempre que el fundamento de su
decisin se encuentre suficientemente justificado en los antecedentes de la
investigacin, vale decir, que no se requiera la produccin de pruebas para
acreditarlas. En caso contrario, dejar la resolucin de la cuestin
planteada para la audiencia de juicio oral, decisin que es inapelable.
El fundamento de la regulacin diferenciada radica en el carcter
perentorio de las dos excepciones sealadas, cuyos presupuestos podran
determinar una discusin sobre los hechos y, consecuentemente, la
necesidad de rendir pruebas para acreditarlos, no siendo la APJO una
instancia para producir prueba; si ella fuere necesaria tales excepciones
debern plantearse obligatoriamente en el juicio oral.
3.- Solicitud de suspensin condicional del procedimiento y de
acuerdos reparatorios:
En virtud de lo que dispone el artculo 249, la APJO constituye la
ltima oportunidad para que el juez de garanta decrete la suspensin
164

condicional del procedimiento o apruebe un acuerdo reparatorio.

Obviamente de ser el caso, ellas se plantearn al inicio de la audiencia.
4.- Solicitud de procedimiento abreviado:
Esta solicitud la podr plantear el fiscal por escrito, al interponer su
acusacin o verbalmente, en la misma APJO (art. 407 y 259 letra h))
5.- Conciliacin sobre la responsabilidad civil derivada del hecho
punible:
El art. 273 obliga al juez a promover la conciliacin entre querellante
e imputado sobre las acciones civiles que hubiere deducido el primero y
proponerles bases de arreglo. Se hacen aplicables las normas de los
artculos 263 y 267 del CPC.
Si se produce la conciliacin, ya sea total o parcial, deber levantase
acta que consignar las especificaciones del arreglo, la cual ser suscrita
por el juez y las partes que lo desee, la que se estimar como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si no se produjere conciliacin, el juez resolver en la misma
audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales que la vctima
hubiere formulado al deducir demanda civil.
6.- Solicitud para que se rinda prueba anticipada:
Durante la APJO tambin se podr solicitar la prueba testimonial
anticipada, conforme a lo previsto en el artculo 191.
Tambin se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad
con las normas del Prrafo 6 del Ttulo III del Libro Segundo, cuando fuere
previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar en

165

la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las razones

contempladas en el inciso segundo del art. 191.
Para los efectos de lo sealado anteriormente, el juez de garanta
citar a una audiencia especial para la recepcin de la prueba anticipada.
7.- Solicitud de aprobacin de convenciones probatorias:
Las

convenciones

probatorias

constituyen

acuerdos

de

los

intervinientes sobre hechos no controvertidos del procedimiento que, al ser

aprobados por el juez de garanta, dispensan de la carga de probarlos a
travs de los medios de prueba legal, hechos que luego no podrn ser
discutidos durante el debate. Ello es una manifestacin del principio de la
autonoma de la voluntad de los intervinientes.
Importante es recalcar que las convenciones probatorias deben
recaer, necesariamente, sobre hechos excluyndose la incorporacin por
esta va de los elementos normativos del tipo que son propios del anlisis
que el tribunal de fondo debe realizar.
En la APJO tanto el fiscal, el querellante, si lo hubiere, como el
imputado podr solicitar en conjunto al juez de garanta que d por
acreditados ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en el juicio oral
(convenciones probatorias). Es ms, incluso el juez de garanta podr
formular proposiciones al respecto.
Pues bien, si la solicitud no mereciere reparos, por conformarse a las
alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el juez las incluir en el
auto de apertura del juicio oral y el tribunal de juicio oral deber estarse a
ellas durante el juicio.
Existe discusin en torno al valor que tiene las convenciones
probatorias en el juicio oral. Para algunos, stas resultan ser vinculantes
para el tribunal sentenciador (Cerda); para otros, en cambio, las
166

convenciones slo producen el efecto de ser consideradas hechos

acreditados, los que, necesariamente deben ser valorados por el tribunal
de conformidad con el artculo 297 del CPP (Horvitz).
8.- Ofrecimiento, debate y exclusin de pruebas:
Durante la audiencia, cada parte podr formular las solicitudes,
observaciones y planteamientos que estimare relevantes con relacin a las
pruebas ofrecidas por las dems. Estas solicitudes y planteamientos estn
referidas a la posibilidad de excluir prueba ofrecida por la contraparte,
fundndose en alguna de las causales que seala la ley, en el artculo 276.
Estas causales son:
a) La prueba manifiestamente impertinente: Prueba impertinente es
aquella que no guarda relacin alguna con los hechos materia de
la acusacin o los alegados por la defensa, esto es, que no existe
ninguna relacin lgica o jurdica entre el hecho y el medio de
prueba. Pero la prueba, para excluirse, debe ser manifiestamente
impertinente, vale decir que la impertinencia de la misma aparezca
en forma evidente, de la sola lectura de los escritos de acusacin y
defensa presentados por las partes en la fase escrita de la etapa
de preparacin de juicio oral o de la defensa verbal efectuada por
el acusado al inicio de la fase oral de la misma;
b) La prueba que tiene por objeto acreditar hechos pblicos y
notorios: Los hechos pblicos y notorios son los generalmente
conocidos, como los sucesos de la naturaleza (temblores, eclipse
de luna) y los acontecimientos histricos (Cada del muro de
Berln), as como en general todos aquellos hechos de los cuales
normalmente tienen conocimiento las personas sensatas o sobre

167

los que ellas se pueden informar en fuentes confiables (ej:

Sebastin Piera es el Presidente de Chile)
c) La prueba testimonial y documental ofrecida con fines puramente
dilatorios: Seala la norma en cuestin que si el juez estimare que
la aprobacin en los mismos trminos en que hubieren sido
ofrecidas las pruebas testimonial y documental producir efectos
puramente dilatorios en el juicio oral, dispondr tambin que el
respectivo interviniente reduzca el nmero de testigos o de
documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos
mismos hechos o circunstancias que no guardaren pertinencia
sustancial con la materia que se someter a conocimiento del
tribunal de juicio oral en lo penal. Se requiere, para invocar esta
causal, la concurrencia de dos presupuestos: a) Que se trate de
prueba testimonial o documental y b) que mediante ellas se
quisiere acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no
guarden pertinencia sustancial con la materia que se someter a
conocimiento del tribunal de juicio oral. El por qu de la restriccin
de la ley slo a la prueba testimonial y documental pareciera
fundamentarse en la estimacin que la prueba superabundante
ser infrecuente en el caso de los informes periciales, los objetos y
otros medios de prueba. Es ms, respecto de los informes de
peritos, est la norma de artculo 316 inciso 1. Con esta causal,
por tanto, se permite reducir la prueba superabundante que se
ofrece para acreditar unos mismos hechos, aunque guarden
pertinencia sustancial con la materia del juicio;
d) La prueba proveniente de actuaciones o diligencias que hubieren
sido declaradas nulas y las que hubieren sido obtenidas con
inobservancia de garantas fundamentales: En el primer caso, para
168

excluir la prueba se requiere que, previamente, exista una

resolucin judicial que haya declarado la nulidad de la actuacin o
diligencia con ocasin de la cual se obtuvo la evidencia. En ambos
casos, nos encontramos ante la llamada prueba ilcita, o sea,
prueba obtenida con inobservancia de garantas fundamentales,
para cuya exclusin la ley franquea estas dos vas de acceso. Si
por cualquier motivo el interviniente perjudicado en sus garantas
fundamentales no solicita la nulidad de la actuacin o diligencia
defectuosa del procedimiento, a travs de la cual se obtuvo
evidencia en su contra, o si habindola solicitado ella hubiese sido
rechazada, queda siempre a salvo su derecho de solicitar la
exclusin de la prueba obtenida ilegtimamente en la APJO, por la
va del artculo 276 inciso 3. (ver libro de MF Zapata)
La exclusin probatoria produce como efecto que la prueba ofrecida
no puede ser rendida en el juicio. En efecto, luego de examinar las pruebas
y escuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia, el
juez de garanta ordenar fundadamente la exclusin de aquella evidencia
que estime dentro de alguna de las hiptesis sealadas. Esta resolucin se
contiene en el auto de apertura del juicio oral. El resto de la prueba no
excluida, pasa al juicio oral.
9.- Solicitud de prisin preventiva u otras medidas cautelares
personales, su sustitucin, modificacin o revocacin:
Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 142 inciso 1, 144,
145 y 155. El debate sobre las medidas cautelares personales resulta
especialmente recomendable de practicar en esta audiencia para evitar

169

que aqul pueda producirse antes del juicio oral, afectndose la

imparcialidad del tribunal de juicio oral.
Unin y separacin de acusaciones:
El juez de garanta posee la facultad de unir acusaciones diversas
formuladas por el ministerio pblico cuando considere conveniente
someterlas a un mismo juicio oral, por referirse a un mismo hecho, a un
mismo imputado o porque debieren ser examinadas unas mismas pruebas
y siempre que ello no perjudique el derecho a defensa de el o los
acusados. En tal caso, decretar la apertura de un solo juicio oral.
Junto con lo anterior, el juez de garanta posee asimismo, la facultad
de separar acusaciones y dictar autos de apertura del juicio oral separados,
para distintos hechos o diferentes imputados que estuvieren comprendidos
en una misma acusacin, en las siguientes hiptesis:
1.- Cuando, de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere provocar
graves dificultades en la organizacin o desarrollo del mismo;
2.- Cuando de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere provocar
detrimento al derecho de defensa.
El lmite a ambas hiptesis es que ellas no impliquen el riesgo de
provocar decisiones contradictorias.
Nuevo plazo para presentar pruebas:
Al trmino de la APJO, el juez debe dictar el auto de apertura del
juicio oral. Sin embargo, existe un supuesto en el que puede postergar la
dictacin de dicha resolucin hasta por diez das. En efecto, si al trmino
de la audiencia, el juez de garanta comprueba que el acusado no ha
ofrecido oportunamente prueba por causas que no le fueran imputables,
podr suspender la audiencia hasta por un plazo de diez das, postergando
as la dictacin del auto de apertura.
170

171

Auto de apertura de juicio oral:

Es la resolucin que pone fin a la etapa intermedia, delimitando el
objeto del juicio oral al fijar los hechos y circunstancias sobre los cuales
aqul debe recaer, as como los medios de prueba ofrecidos para acreditar
los mismos.
Esta resolucin deber contener las menciones que se indican en el
artculo 277. A saber:
a) El tribunal competente para conocer el juicio oral;
b) La o las acusaciones que debern ser objeto del juicio y las
correcciones formales que se hubieren realizados en ellas;
c) La demanda civil;
d) Los hechos que se dieren por acreditados, en conformidad con lo
dispuesto en el artculo 275 (convenciones probatorias);
e) Las pruebas que debern rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo
previsto en el artculo 276, y
f) La individualizacin de quienes debieren ser citados a la audiencia
del juicio oral, con mencin de los testigos a los que debiere
pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitacin y los
montos respectivos.
Notificacin del auto de apertura:
Como es una resolucin dictada en audiencia, se entiende notificada
a los intervinientes que asistieron a la misma desde el momento de su
pronunciamiento, sin perjuicio de dejar constancia de dejar constancia de
dicha notificacin en el estado diario. Ejecutoriado que sea el auto de
apertura, el juez de garanta deber remitirlo al tribunal competente dentro
de las 48 horas siguientes a su notificacin.

172

173

Impugnacin del auto de apertura:

El auto de apertura de juicio oral slo ser susceptible del recurso de
apelacin cuando fuere interpuesto por el ministerio pblico por la
exclusin de pruebas de cargo decretada por el juez de garanta, pero
nicamente en razn de tratarse de prueba proveniente de actuaciones o
diligencias declaradas nulas u obtenidas con inobservancia de garantas
fundamentales.
El fundamento de la restriccin es evidente: la exclusin de prueba
de cargo, ya sea parcial o total, puede dejar al ministerio pblico quien
tiene la carga de la prueba- en situacin de no poder sustentar su
acusacin en el juicio o de hacerlo en una medida menor de lo que exige el
elevado estndar de conviccin del artculo 340 inciso 1. Como es obvio,
el acusado no puede apelar de esta resolucin cuando el juez de garanta
resuelva la inclusin al debate de prueba de cargo que aqul considera
ilcita. Por ello el legislador, seala que se deja a salvo la procedencia, en
su caso, del recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva que se
dictare en el juicio oral, conforme a las reglas generales.
Este recurso de apelacin debe ser concedido en ambos efectos.
Para el ministerio pblico no tiene sentido llevar a juicio oral un caso
en que carece de prueba suficiente para probar sus cargos. Ahora, el
problema subsiste si la Corte respectiva confirma el auto de apertura, pues,
a falta de disposicin legal, habra que entender que el ministerio pblico
estara obligado de todas formas a llevar el caso a juicio. Esta solucin no
parece razonable. Por ello, el inciso final del artculo 277 dispone que si se
excluyeren, por resolucin firme, pruebas de cargo que el ministerio pblico
considere esenciales para sustentar su acusacin en el juicio oral
respectivo, el fiscal podr solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa

174

ante el juez competente, el que la decretar en audiencia convocada al

efecto.

175

III.- ETAPA DEL JUICIO ORAL

INTRODUCCIN.
Luego de haber estudiado la etapa de investigacin y la etapa
intermedia, corresponde abocar nuestros esfuerzos al conocimiento y
sistematizacin de la normativa relativa a la ltima de las fases en que se
estructura el nuevo procedimiento penal ordinario. Hablamos del juicio oral,
el ncleo central del nuevo sistema de justicia procesal penal, aqul en que
un tribunal colegiado pronuncia su sentencia en virtud de la prueba rendida
y que conoce por sus propios sentidos, en forma oral e inmediata, no por lo
dichos de otras personas o funcionarios, conocimiento que se verifica y se
desarrolla a travs de audiencias sucesivas y pblicas. No obstante lo
anterior, y para que el sistema no colapse, necesariamente esta fase de
juicio oral va a tener que estar en perfecta armona con las salidas
alternativas ya estudiadas.
De esta forma, la aparente rigidez de la norma del inciso 1 del art.
1 CPP, y el carcter de derecho inalienable del juicio oral, revelar casos
en que no se llegar a juicio oral, nica solucin que permitir el efectivo
funcionamiento del nuevo sistema.
Ahora bien, con ello no se crea que el carcter central del juicio oral
se pierde, todo lo contrario. A no dudarlo, se trata del nuevo centro de
gravedad del proceso penal. De all que sea muy importante toda la
normativa que regula el desarrollo del juicio oral, lo que hace inexcusable
su estudio y tratamiento con el debido detenimiento.

176

En la actualidad, proceso penal y juicio oral constituyen expresiones

casi idnticas, cumpliendo el juicio oral un papel central. As, se ha dicho
por la doctrina procesal que el proceso penal se piensa desde el juicio oral
y se estructura alrededor de l. Por lo mismo, las reformas procesales
penales sin el juicio oral entendido como elemento central carecen de
verdadera importancia o se desnaturalizan.
Actuaciones previas:
Estas actuaciones, de carcter bsicamente formal y administrativo,
se contienen en el actual texto del art. 281 del CPP que dispone que:
a) El juez de garanta debe hacer llegar el auto de apertura del juicio
oral al tribunal competente, dentro de las 48 horas siguiente al momento en
que ste quedare firme.
Asimismo, pondr a disposicin del tribunal de juicio oral en lo penal
las personas sometidas a prisin preventiva o a otras medidas cautelares
personales.
b) Una vez distribuida la causa (de acuerdo al procedimiento objetivo
y general que tenga fijado el tribunal, acorde con las normas del COT que
detallramos en su oportunidad), y cuando proceda, el juez presidente de
la sala respectiva procede de inmediato a decretar la fecha para la
celebracin de la audiencia del juicio, la que debe tener lugar no antes de
15 ni despus de 60 das desde la notificacin del auto de apertura del
juicio oral. Igualmente sealar la localidad en la cual se constituir y
funcionar el tribunal, si se tratare de alguno de los casos del artculo 21 A
del COT.
En la misma resolucin indicar el nombre de los restantes jueces
que integrarn la sala. Con la aprobacin del juez presidente del comit de
177

jueces, el juez presidente de la sala convocar a un nmero de jueces

mayor de tres para que la integren, cuando existieren circunstancias que
permitieren presumir que con el nmero ordinario no se podr dar
cumplimiento a lo exigido en el artculo 284 (presencia ininterrumpida de
los jueces en el juicio oral). Por ltimo, tambin en la misma resolucin
ordenar que se cite a la audiencia a todos quienes debieren concurrir a
ella. El acusado deber ser citado con, a lo menos, siete das de
anticipacin a la realizacin de la audiencia, bajo los apercibimientos
previstos en los artculos 33 y 141 inciso 4.

178

I. PRINCIPIOS DEL JUICIO ORAL.

1.- CONTINUIDAD
El principio de la continuidad apunta a que la audiencia del juicio oral se
debe desarrollar en forma continua, sin interrupciones, aunque si se
prolonga por ms de un da, deber proseguir en sesiones sucesivas,
hasta su conclusin (art. 282)
De esta manera, la audiencia slo podr suspenderse hasta por dos
veces por razones de absoluta necesidad, por el tiempo necesario de
acuerdo al motivo de la suspensin, debiendo comunicarse verbalmente la
fecha y hora de su continuacin, la que se tendr como suficiente citacin.
El juicio oral slo podr ser interrumpido permanentemente por las
causales que dan motivo al sobreseimiento temporal, esto es, por la
rebelda del imputado o por presentarse una cuestin prejudicial civil. Sin
embargo, tratndose de la declaracin de rebelda, el juicio podr continuar
en los casos en que al imputado ya se le hubiere otorgado la posibilidad de
prestar declaracin en el juicio, siempre que el tribunal estimare que su
ulterior presencia no resulta indispensable para la prosecucin del juicio o
cuando slo faltare para concluir el juicio oral el pronunciamiento de la
sentencia definitiva.
En todo caso, la suspensin de la audiencia o la interrupcin del
juicio oral por un plazo que exceda los 10 das, impedir su continuacin,
debiendo el tribunal decretar su nulidad y ordenar su posterior reinicio.
2.- CONCENTRACIN:
Manifestacin de este principio de concentracin es la norma del art.
290 que seala que los incidentes promovidos en el transcurso de la
179

audiencia del juicio oral se resolvern inmediatamente por el tribunal.

Las decisiones que recayeren sobre estos incidentes no sern
recurribles de ninguna forma. Tambin se le conoce como principio de
expedicin.
3.- PRESENCIA ININTERRUMPIDA DE LOS INTERVINIENTES:
El juicio oral se deber realizar con la presencia ininterrumpida de
alguno de los intervinientes, mientras que otros, eventualmente, pueden
ausentarse durante su desarrollo.
a) Jueces y ministerio pblico en el juicio oral:
La audiencia del juicio oral se realizar con la presencia
ininterrumpida de los jueces que integraren el tribunal y del fiscal. (art.
284 inciso 1). En el caso de ste ltimo, de acuerdo al principio de
unidad que preside la actuacin del ministerio pblico, pueden ir
compareciendo diferentes fiscales. La alusin que hace el inciso
reseado al artculo 258, dice relacin con la institucin del forzamiento
de la acusacin, pues en ese caso ser el querellante particular quien no
podr faltar a la audiencia del juicio oral, por ser l quien acusa.
Cualquier infraccin a este respecto implicar la declaracin de
nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en l.
b) Acusado en el juicio oral:
El acusado deber estar presente durante toda la audiencia.
Sin embargo, si lo solicita el tribunal podr autorizar su salida de la
sala, ordenando su presencia en una sala prxima.
Igualmente, el tribunal podr disponer que el acusado abandonare la
sala de audiencia, cuando su comportamiento perturbare el orden.

180

En ambos casos, el tribunal va a adoptar las medidas necesarias

para asegurar la oportuna comparecencia del acusado.
Al momento del reingreso a la sala del acusado, el presidente de la
sala deber informarle de lo ocurrido en su ausencia (art. 285).

181

c) Defensor en el juicio oral:

Su presencia durante toda la audiencia del juicio oral es un requisito
de validez del mismo. As lo dispone el art. 286, que debe analizarse
en concordancia con el art. 103 CPP, ya estudiado.
La incomparecencia del defensor a la audiencia constituye abandono
de la defensa y obliga al Tribunal a designar un defensor penal pblico.
No se puede suspender la audiencia por la falta de comparecencia
del defensor elegido por el acusado. En dicho caso, lo que procede es que
se designe de inmediato un defensor penal pblico al que se le otorgar un
periodo prudente para interiorizarse del caso.
SANCIONES AL ABOGADO QUE NO ASISTE O ABANDONA LA
AUDIENCIA INJUSTIFICADAMENTE:
La ausencia injustificada del defensor o del respectivo fiscal a la
audiencia del juicio oral o a alguna de sus sesiones, en su caso, se
sancionar con suspensin del ejercicio de la profesin, hasta por dos
meses. La misma sancin se aplicar en caso de abandono injustificado de
la audiencia.
El tribunal va a imponer esta sancin despus de escuchar al
abogado y recibir la prueba que ofreciere, si la estimare procedente.
No constituir excusa suficiente la circunstancia de tener el abogado
otras actividades profesionales que realizar en la misma oportunidad en
que se hubiere producido su inasistencia o abandono.
AUSENCIA INJUSTIFICADA DEL QUERELLANTE O DE SU
APODERADO

EN

EL

JUICIO

ORAL

(O

EL

ABANDONO

SIN

AUTORIZACIN)

182

Tal situacin da lugar a la declaracin de abandono de la querella

(Art. 288 120 letra c).
Uno de los mayores avances que la Reforma pretende aportar a
nuestro sistema procesal penal es el aseguramiento que las partes
efectivamente lo sean, esto es, que efectivamente participen del proceso, y
lo hagan frente a verdaderos jueces y no funcionarios judiciales, en
muchos casos iletrados, como aconteca en el proceso antiguo. Es lo que
en doctrina se denomina el principio de inmediacin, que permite que los
actos del procedimiento vayan materializndose frente o ante los distintos
actores del proceso, lase al querellante, al acusado y su defensor, al fiscal
y los jueces del tribunal oral. Es justamente esto lo que las normas recin
analizadas pretenden asegurar.
4.- PUBLICIDAD DE LA AUDIENCIA DEL JUICIO ORAL
La audiencia del juicio oral ser pblica. A este respecto parece
oportuno recordar a Mirabeau quien, citado por Hugo Pereira en su obra El
derecho del procesado a un juicio pblico, proceso escrito y proceso oral,
sealaba Dadme el juez que queris, parcial, corrompido, mi propio
enemigo si deseis; poco me importa con tal que nada pueda hacer sino a
la vista del pblico. Ello habla a las claras que la publicidad en los juicios
es un elemento inseparable del debido proceso y de la legitimidad de un
estado de derecho. Por un lado, se propone proteger a las partes de una
justicia secreta que escape del control pblico, y por otro, mantener la
confianza de la comunidad en los jueces y tribunales de justicia. Esto
explica la importancia que ha tenido la recepcin de esta garanta procesal
en los tratados internacionales sobre DDHH. Slo a modo de ejemplo, se
encuentran los artculos 14 N 1 y 8 N 5 del Pacto Internacional de

183

Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana de DDHH,

respectivamente.
La norma del art. 289 debe relacionarse con la norma de entrada del
nuevo CPP que seala que toda persona tiene derecho a un juicio previo,
oral y PBLICO.
La o las audiencias en que se realice el juicio oral SERN PBLICAS,
incluso para los terceros ajenos al procedimiento, esto es, al pblico en
general.
Las excepciones slo estn fundadas en tratar de asegurar el honor, la
intimidad o la seguridad de las personas. De esta manera, se contemplan
ciertas MEDIDAS RESTRICTIVAS de este principio de publicidad, cuando
sean necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de
cualquier persona que debiere tomar parte en el juicio, o tambin para
evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley. Son las siguientes:
a) impedir el acceso u ordenar la salida de personas
determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia;
b) impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida
para la prctica de pruebas especficas, y
c) prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados
que entreguen informacin o formulen declaraciones a los
medios de comunicacin social durante el desarrollo del
juicio.
Tales medidas slo son aplicables A PETICIN DE PARTE Y POR
RESOLUCIN FUNDADA.
Se puede decretar una o ms de una.
DEBERES DE LOS ASISTENTES Art. 293: Debern guardar
respeto y silencio mientras no estuvieren autorizados para exponer o
184

debieren responder a las preguntas que se les formularen. No podrn

llevar armas ni ningn elemento que pudiera perturbar el orden. No podrn
tampoco, adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario
al decoro.
El juez presidente de la sala posee facultades que de alguna forma
tambin limitan este principio (Art. 292). Al tener a su cargo el
mantenimiento del orden y decoro durante el debate, el presidente de la
sala podr ordenar la limitacin del acceso de pblico a un nmero
determinado de personas, de acuerdo a las posibilidades fsicas de la sala
de audiencia. Tambin podr impedir el acceso u ordenar la salida de
aquellas personas que se presentaren en condiciones incompatibles con la
seriedad de la audiencia, por ejemplo, los ebrios.
SANCIONES: Quienes infrinjan las medidas sobre publicidad
previstas en el art. 289, o lo dispuesto en el art. 293, podrn ser
sancionados de conformidad con los arts. 530 o 532 del COT. Sin perjuicio
de que puedan ser expulsados de la sala. Si el expulsado es el fiscal o el
defensor, deber procederse a su reemplazo antes de continuar el juicio.
Si el expulsado fuere el querellante, se proceder en su ausencia y si lo
fuere su abogado, deber reemplazarlo.
Los medios de comunicacin social podrn fotografiar, filmar o
transmitir alguna parte de la audiencia que el tribunal determinare, SALVO
que las partes se opusieren a ello. Si slo alguno de los intervinientes se
opusiere, el tribunal resolver.
5.- ORALIDAD
Art. 1 y 291: La audiencia del juicio oral se desarrollar en forma
oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de las
partes como a las declaraciones del acusado, a la recepcin de las
185

pruebas y, en general, a toda intervencin de quienes participaren en

ella. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por
el Tribunal y se entendern notificadas desde el momento de su
pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio.
El Tribunal NO ADMITIR la presentacin de argumentaciones o
peticiones por escrito durante la audiencia del juicio oral. Se termina con
la escrituracin que dominaba el procedimiento penal antiguo.
Por excepcin, quienes no puedan hablar o no lo supieren hacer en
castellano, intervendrn por escrito o por medio de intrprete. El acusado
sordo o que no entienda castellano, ser asistido por intrprete que le
comunicar el contenido de los actos del juicio.
La oralidad no constituye un fin en s, sino que es un instrumento
de los dems principios. As, la experiencia ha demostrado que no es
posible tener un sistema en que rija la publicidad y la inmediacin sin
que previamente se implemente un procedimiento oral. Slo la utilizacin
del lenguaje oral permite la realizacin de una audiencia en que todas
las partes intervengan simultneamente, en que el Tribunal tome
contacto con todos los elementos del proceso y en que el pblico pueda
conocer el contenido de lo que all se realiza.

FACULTADES DE DIRECCIN Y DISCIPLINA DURANTE EL

JUICIO ORAL.
El artculo 292 establece que son facultades del presidente de la sala
del tribunal de juicio oral en lo penal:
Direccin del debate.
Ordenar la rendicin de las pruebas.
186

 Exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondieren.

Moderacin de la discusin.
Puede impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos no
pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio de la
acusacin ni el derecho de defensa.
Puede limitar el tiempo del uso de la palabra a las partes que
debieren intervenir durante el juicio, fijando lmites mximos
igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien hiciere uso
manifiestamente abusivo de su facultad.
Ejercer las facultades disciplinarias destinadas a mantener el
orden y decoro durante el debate y, en general, a garantizar la
eficaz realizacin del mismo.
En uso de estas facultades podr ordenar la limitacin del acceso
del pblico a un nmero determinado de personas o impedir el
acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presentaren
en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia.

187

DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA PRUEBA Y LOS

MEDIOS PROBATORIOS.
La prueba es un componente esencial del proceso, de tal manera que
su existencia se justifica precisamente por la necesidad de la actividad
probatoria.
En el mbito del proceso, la prueba es necesaria porque quien debe
pronunciar la decisin sobre absolucin o condena frente a una
acusacin es un tercero, que no ha presenciado los hechos y que debe
ser convencido de la efectividad de las afirmaciones que efecta el
acusador y, eventualmente, el acusado.
LIBERTAD DE PRUEBA
Dispone el artculo 295 que todos los hechos y circunstancias
pertinentes para la solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn
ser probados por cualquier medio producido e incorporado en
conformidad a la ley. De esta manera el nuevo sistema procesal penal se
aleja de la tradicional prueba legal o tasada que tea el antiguo rgimen.
Este nuevo sistema permite la presentacin de cualquier clase de
prueba, pues toda ella servir para acreditar los hechos en que funda su
acusacin el persecutor o su defensa el acusado. En efecto, no slo
sern admitidos los medios de prueba clsicos (testigos, peritos,
documentos, etc.) sino que la propia ley, en su artculo 323, seala que
podr admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas,
fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la
imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier
medio apto para producir fe.
El tribunal determinar la forma de su incorporacin al procedimiento,
adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
188

No obstante lo dicho, siempre se debe tener presente lo dispuesto

por el artculo 276 en relacin con la prueba ilcita.

189

OPORTUNIDAD PARA LA RECEPCIN DE LA PRUEBA

Art. 296: PRINCIPIO DE INMEDIACIN La prueba que hubiere de
servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del
juicio oral.
Salvo las excepciones expresamente previstas en la ley: PRUEBA
ANTICIPADA (Arts. 191 y 280). Aqu, la prueba deber ser
incorporada en la forma establecida en el prrafo 9 del ttulo III.

LIBRE VALORACIN DE LA PRUEBA

Art. 297: Los tribunales apreciarn la prueba CON LIBERTAD.
LIMITACIN: No podrn contradecir los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente
afianzados.
El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin DE TODA
la prueba producida, incluso de aquella que hubiere desestimado,
indicando en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta
para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el
sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales
se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias
que se dieren por probados. ESTA FUNDAMENTACIN DEBER
PERMITIR

LA

REPRODUCCIN

DEL

RAZONAMIENTO

UTILIZADO PARA ALCANZAR LAS CONCLUSIONES A QUE

LLEGARE LA SENTENCIA. La parte final de este artculo dice
relacin con la socializacin de los fallos judiciales, vale decir,
permitir que cualquier persona que lea una resolucin judicial

190

pueda entender por qu se tomo tal o cual decisin. Este principio

legitima la funcin jurisdiccional ante la comunidad toda.

191

PRUEBA DE LAS ACCIONES CIVILES

En lo referente a la prueba de la acciones civiles en el procedimiento
penal ellas se sujetarn a las normas civiles en cuanto a la
determinacin de la parte que debiere probar (onus probandi) y a las
disposiciones del CPP en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma
de rendirla y apreciacin de su fuerza probatoria (art. 324).

MEDIOS PROBATORIOS EN PARTICULAR.

Debemos sealar que la ley regula la prueba testimonial y la pericial
de manera exhaustiva por ser sta la de mayor frecuencia en los juicios
orales.
1.- PRUEBA TESTIMONIAL:
Testigo es toda persona que sin tener la calidad de parte, declara
sobre los hechos que son objeto de la acusacin y del juicio.
La diferencia entre los testigos, ya sea presenciales o de odas y los
peritos, es que estos ltimos no deponen sobre su conocimiento de los
hechos, sino sobre conocimientos propios que poseen sobre una ciencia o
arte que resulta relevante para la adecuada resolucin del asunto.
El participar en un juicio en calidad de testigo conlleva una serie de
cargas, deberes y derechos que a continuacin sealaremos.
a) Deber de los testigos de comparecer:
Toda persona que no se encuentre legalmente exceptuada de
declarar, tiene la obligacin de concurrir al llamamiento judicial con el fin de
prestar declaracin.
Para estos efectos se deber notificar al testigo, hacindole saber el
tribunal ante el cual deber comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
192

audiencia, la identificacin del proceso que se tratare y el motivo de su

comparecencia.
Al mismo tiempo se le informar que su incomparecencia injustificada
dar lugar a que sea conducido por medio de la fuerza pblica, que
quedar obligados al pago de los gastos que causaren y que puede
imponrsele sanciones, adems de sealrsele que si tiene impedimento
deber comunicarlo lo antes posible.
El testigo que se niegue sin justa causa a concurrir al tribunal ser
sancionado con la pena de desacato, que es de reclusin menor en su
grado medio a mximo (art. 240 inciso 2 CPC).
Excepciones a la obligacin de comparecencia:
No estarn obligados a concurrir al llamamiento judicial:
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de
Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte Suprema; los
integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la
Repblica y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General
Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de
Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad
diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por
el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d)
renunciaren a su derecho a no comparecer, debern prestar declaracin
conforme a las reglas generales. Tambin debern hacerlo si, habiendo
efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la
193

unanimidad de los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare

necesaria su concurrencia ante el tribunal.
Los testigos sealados en las letras a), b) y d), prestarn su
declaracin en el lugar donde ejercieren sus funciones o en su domicilio,
los de la letra c), declararan a travs de un informe si consintieren en ello
voluntariamente.
b) Deber de los testigos de declarar:
Luego de comparecer, los testigos se encuentran obligados a
declarar (art. 298 inciso 1). A diferencia del imputado, no pueden los
testigos mantener silencio una vez que son interrogados en el marco de un
proceso penal.
Excepciones a la obligacin de declarar:
Las excepciones a esta obligacin son por 2 motivos:
1.- Facultad de abstenerse de declarar por motivos personales o
de parentesco: (Art. 302): No estarn obligados a declarar el cnyuge o el
conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes
colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo
o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o
alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el significado de
la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal
o, en su caso, de un curador designado al efecto. Si el representante
interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber
resguardar los intereses del testigo. La sola circunstancia de que el testigo
fuere menor de edad no configurar necesariamente alguna de las
situaciones previstas en la primera parte de este inciso.

194

Obligacin de informacin: las personas comprendidas en el

artculo 302, debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse,
antes de comenzar cada declaracin. El testigo podr retractarse en
cualquier momento del consentimiento que hubiere prestado para prestar
su declaracin. Tratndose de las personas mencionadas en el inciso
segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en
presencia del representante legal o curador.
2.- Facultad de abstenerse de declarar por razones de secreto
(Art. 303):
Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su
estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o confesor,
tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero
nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto. Estas personas no
podrn invocar el secreto profesional cuando se las relevare del deber de
guardar secreto por aqul que lo hubiere confiado.
De la lectura de ambas disposiciones (art. 302 y 303) podemos
desprender que se mantiene la obligacin de comparecer a la presencia
judicial, a fin de explicar los motivos por los cuales se hace uso de la
facultad de abstenerse de declarar (art. 304).
Principio de no autoincriminacin: Todo testigo tendr el derecho
de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere
acarrearle peligro de persecucin penal por un delito.
El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin,
pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artculo
302, inciso primero
c) Deber de decir la verdad:

195

Es el tercer deber de los testigos. Deben declarar con sinceridad

sobre lo que se les preguntare, no ocultando hechos, circunstancias o
elementos de que tuvieran conocimiento.
Juramento o promesa (Art. 306): Todo testigo, antes de comenzar
su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que
se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al
esclarecimiento de los hechos.
No obstante lo anterior, no se exige este juramento a los menores de
dieciocho aos de edad, ni aquellos de quienes el tribunal sospeche que
pudieren haber tenido participacin en los hechos que se investigan.
Como una manera de informar al testigo, dispone el inciso final de
este artculo que el tribunal, si lo estimare necesario, instruir al testigo
acerca del sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser
veraz, as como de las penas con las cules la ley castiga el delito de falso
testimonio en causa criminal.
Otras disposiciones referentes a la prueba testimonial:
Individualizacin del testigo (Art. 307): La declaracin del testigo
comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona,
en especial sus nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado,
profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio
de las excepciones contenidas en leyes especiales.
Si existe motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio
puede implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la
sala o el juez, en su caso, est facultado para autorizar al testigo a no
responder a dicha pregunta durante la audiencia.

196

En el CPP, no existen los llamados testigos inhbiles, sin perjuicio de

lo anterior, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a
acreditar la credibilidad o falta de ella, si existe algn tipo de vnculo o nexo
con alguno de los intervinientes que afecten o pudieren afectar su
imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad. (Art. 309 inc.1 CPP).
Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los que
declare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de
antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras
personas.
Proteccin a los testigos (Art. 308): El tribunal en casos graves y
calificados, puede disponer medidas para proteger la seguridad del testigo
que lo solicite, las que durarn el tiempo que el propio tribunal determine,
pudiendo ser renovadas cuantas veces fuere necesario. La misma
obligacin pesa sobre el ministerio pblico, quien de oficio o a peticin del
interesado, adoptar las medidas necesarias para la proteccin del testigo.
Declaracin de testigos menores de edad (Art. 310): El testigo
menor de edad slo ser interrogado por el presidente de la sala, debiendo
los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.
Testigos sordos o mudos (Art. 311): Si el testigo fuere sordo, las
preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito
sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esa manera, la declaracin del testigo
ser recibida por intermedio de una o ms personas que pudieren
entenderse con l por signos o que comprendieren a los sordomudos.

197

Estas personas prestarn previamente el juramento o promesa prescritos

en el artculo 306.
Derechos de los testigos:( Art. 312 CPP): Los testigos en el nuevo
proceso penal estn obligados a cumplir una serie de obligaciones y
deberes. En compensacin a ello, se han establecido algunos derechos
que puede hacer valer durante el desarrollo de las audiencias a las cuales
fueren citados a deponer.
El testigo que careciere de medios suficientes o viviere solamente de
su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le
indemnice la prdida que le ocasionare su comparecencia para prestar
declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y
habitacin, si procediere.
Se entiende renunciado este derecho si no se ejerce en el plazo de
20 das, contado desde la fecha en que se preste la declaracin respectiva.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal
(juez de garanta o tribunal oral en lo penal, segn la etapa en que se
preste la declaracin), a simple requerimiento del interesado, sin forma de
juicio y sin ulterior recurso.
En el caso de testigos presentados por el ministerio pblico, o por
intervinientes que gocen del privilegio de pobreza, la indemnizacin debe
ser pagada anticipadamente por el fisco y con este fin, tales intervinientes
deben expresar en sus escritos de acusacin o contestacin el nombre de
los testigos a quien debe efectuarse el pago y el monto aproximado a que
el mismo alcanzar.
Lo anterior se entiende sin perjuicio de la resolucin que resuelva
acerca de las costas de la causa (art. 312 CPP).

198

Efecto de la comparecencia respecto a otras obligaciones (art.

313 CPP):
Esta disposicin prescribe que la comparecencia del testigo a la
audiencia a la que deba concurrir, constituye siempre suficiente
justificacin cuando su presencia sea requerida simultneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no
le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
2.- PRUEBA PERICIAL:
Las normas referentes a estas materias las encontramos en el
prrafo 6, libro II, ttulo III, arts. 314 a 322 del CPP.
Debemos recordar que los peritos son personas ajenas al juicio, que
procuran al tribunal el conocimiento del cual l o sus miembros carecen, es
decir, los peritos poseen los conocimientos o mximas de experiencia
calificadas, que servirn para asesorar al tribunal en la labor de formar su
convencimiento, respecto a las afirmaciones formuladas por las partes y el
resultado de la prueba rendida.
Los peritos no pueden prestar declaracin sobre hechos que han
presenciado o cuya concurrencia oyeron de otras personas, ya que de ser
as perderan la calidad de peritos y pasaran a ser testigos. Estos slo
basan su informe, en virtud de sus conocimientos tcnicos o cientficos, y
desde esa perspectiva analizan el hecho que es objeto de estudio por el
tribunal.
Sin embargo, la mayor o menor fuerza probatoria del informe
evacuado por el perito, depender de la credibilidad de la declaracin que
preste ante los jueces y en relacin con su calificacin profesional.
Procedencia del informe de peritos:
199

Dicho informe procede en los caso que seala la ley y siempre y

cuando hechos lo justifiquen, o sea, cuando para apreciar los hechos o
circunstancias relevantes para el proceso, sean necesarios conocimientos
especializados en alguna ciencia o arte u oficio.
El informe deber ser emitido con imparcialidad, cindose a los
principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que practique el perito.
Debido a ello, se establece que el ministerio pblico y los dems
intervinientes pueden presentar informes elaborados por peritos de su
confianza y solicitar que stos sean citados a declarar al juicio oral,
acompaando los comprobantes que acrediten la idoneidad profesional del
perito.
Todo perito debe prestar un informe,

pero el valor probatorio de

dicho informe va a depender de su declaracin personal en el juicio oral, la

cual no puede ser sustituida.
Contenido del informe: (Art. 315 CPP).
Los peritos tienen la obligacin de concurrir a declarar ante el tribunal
acerca de su informe. Sin perjuicio de tal obligacin, su dictamen se
entrega por escrito y debe contener:
a) La descripcin de la persona o cosa que son objeto del informe, de
su estado y modo en que se hallare;
b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y
su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formulen los peritos
conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio.
De manera excepcional, las pericias consistentes en anlisis de
alcoholemia, de ADN y aquellas que recayeren sobre sustancias
estupefacientes o psicotrpicas, podrn ser incorporadas al juicio oral
200

mediante la sola presentacin del informe respectivo. Sin embargo, si

alguno de los intervinientes lo solicitare, la comparecencia del perito no
podr ser substituida por la presentacin del informe.
En relacin con esta norma, el artculo 320 seala que durante la
etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los
intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las
instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar
los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para
cualquier otro fin pertinente. El juez acceder a la solicitud, a menos que,
presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario
postergarla para proteger el xito de sta (art. 320).

201

Admisibilidad del Informe: (art. 316)

El juez de garanta admitir los informes y citar a los peritos cuando,
adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes
de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes
garantas de seriedad y profesionalismo, pudiendo incluso el juez de
garanta limitar el nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros
resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del juicio.
Los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los
peritos corresponder a la parte que los presente.
Excepcionalmente, el juez de garanta podr relevar a la parte, total o
parcialmente, del pago de la remuneracin del perito, cuando considerare
que ella no cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando,
tratndose del imputado, la no realizacin de la diligencia pudiere importar
un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo
caso, el juez de garanta regular prudencialmente la remuneracin del
perito, teniendo presente los honorarios habituales en la plaza y el total o la
parte de la remuneracin que no fuere asumida por el solicitante ser de
cargo fiscal.
Incapacidad para ser perito: El artculo 317 del CPP, establece que
no podrn desempearse como peritos, las personas a quienes la ley
reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial, o
sea, se refiere a los casos establecidos en los arts. 302 y 303 del CPP, ya
estudiados.
Inhabilitacin de los peritos: Por regla general, estos no pueden
ser inhabilitados, sin embargo, durante la audiencia de juicio oral, podrn
dirigrsele preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad,
202

as como el rigor tcnico o cientfico que lo han llevado a determinar sus

conclusiones. El tribunal o las partes, pueden solicitar al perito informacin
acerca de su remuneracin y la adecuacin de sta a los montos usuales
para el tipo de trabajo realizado, con el propsito de apreciar en forma libre
la prueba por el tribunal y, adems, busca establecer si existe un especial
inters en el perito, que lo lleve a alterar su apego a la ciencia o arte en el
informe y declaracin que presta. (Art. 318 CPP).
Declaracin en la audiencia del juicio oral (Art. 319):
Esta se regir por las normas previstas en el artculo 329 y,
supletoriamente, por las establecidas para los testigos.
Sancin al perito que no presta declaracin:
El perito que se negare a prestar declaracin, se le

aplicar la

sancin dispuesta en el artculo 299 inciso 2 del CPP, o sea, ser

sancionado con las penas que establece el inciso segundo del artculo 240
del Cdigo de Procedimiento Civil, que corresponde a la reclusin menor
en su grado medio a mximo.
Auxiliares del ministerio pblico como peritos:
Se permite que el ministerio pblico presente como peritos a
funcionarios de las instituciones que lo auxilien en la tarea investigadora,
ya sean que estos, pertenezcan a las policas o al mismo ministerio
pblico, incluso miembros de otros organismos especializados, como por
ejemplo funcionarios del Sename o del Servicio Mdico Legal. (Art. 321
CPP).
Medidas de proteccin:
203

En caso de que sea necesario, los peritos y otros terceros que

debieran intervenir en el procedimiento para efectos probatorios, podrn
pedir al ministerio pblico que adopte las medidas tendientes a que se les
brinde proteccin en la misma forma que se prevista para los testigos. (Art.
322 CPP).

204

3.- MEDIOS DE PRUEBA NO REGULADOS EXPRESAMENTE:

Contemplados en el artculo 323. Nos remitimos a lo dicho en su
oportunidad.

DESARROLLO DEL JUICIO ORAL (JO).

APERTURA DEL JUICIO ORAL Art. 325.

El da y hora fijados, el tribunal se constituir con la asistencia del

fiscal, del acusado, de su defensor y de los dems intervinientes.
Tambin verificar la disponibilidad de los testigos, peritos,
intrpretes y dems personas que hubieren sido citadas a la
audiencia y declarar iniciado el juicio.
El presidente de la sala sealar las acusaciones que debern ser
objeto del juicio contenidas en el auto de apertura del JO,
advertir al acusado que deber estar atento a lo que oir y
dispondr que los peritos y los testigos hagan abandono de la sala
de la audiencia.
Acto seguido, se concede la palabra al fiscal, para que exponga
su acusacin y al querellante para que sostenga la acusacin, as
como la demanda civil si la hubiere interpuesto. En la prctica y
segn las tcnicas de litigacin lo que exponga el acusador en
ese momento se denomina alegato de apertura, vale decir, su
relato de los hechos que se propone probar y el delito que ellos
constituirn segn su opinin.

205

206

DEFENSA Y DECLARACIN DEL ACUSADO Art. 326.

Realizadas las exposiciones anteriores, se le indicar al acusado

que tiene la posibilidad de ejercer su defensa segn el art. 8 CPP.
Se ofrece la palabra al abogado defensor, quin podr exponer
los argumentos en que fundare su defensa, lo que se traduce, a
su turno, en su alegato de apertura.
Esta intervencin del defensor es sin perjuicio del derecho del
acusado de formular personalmente su propia declaracin,
renunciando a su derecho a guardar silencio, pudiendo formular
sus planteamientos y alegaciones que estime pertinente, en cuyo
caso, podr ser interrogado con posterioridad por el fiscal y el
querellante si lo hubiere, por su defensor y tambin por los propios
miembros del tribunal. Incluso, en cualquier momento puede volver
a pedir ser odo para aclarar o complementar sus dichos (art. 326
inciso 3 y 4)

COMUNICACIN ENTRE EL ACUSADO Y SU DEFENSOR

Art. 327: El acusado podr comunicarse libremente con su defensor
durante el juicio.

Limitacin: Siempre que ello no perturbe el orden de la audiencia.

Excepcin: No podr hacerlo mientras preste declaracin.

207

ORDEN

DE

RECEPCIN

DE

LAS

PRUEBAS

EN

LA

AUDIENCIA DEL JO Art. 328. El artculo en cuestin establece las

siguientes reglas:
Cada parte determinar el orden en que rendir su prueba.
Corresponde recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos
y peticiones de la acusacin y de la demanda civil y luego la
prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones
que hubieren sido deducidas en su contra.

PERITOS Y TESTIGOS EN LA AUDIENCIA DEL JO Art. 329.

Debern

ser

interrogados

personalmente

(Principio

de

la

inmediacin).
su declaracin personal no podr ser sustituida por la lectura de
los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros
documentos que las contuvieren (principio de la inmediacin), sin
perjuicio de los arts. 331 y 332 que ya se estudiarn.
El juez presidente identificar al testigo o perito y ordenar que
preste juramento o promesa de decir la verdad.
La declaracin de los testigos se sujetar al interrogatorio de las
partes.
Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las
conclusiones de sus informes, y a continuacin se autorizar a
que sean interrogados por las partes.
Los interrogatorios sern realizados en primer lugar por la parte
que hubiere ofrecido la respectiva prueba y luego por las
restantes.

208

 Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio pblico

y el querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o
ms acusados, se conceder sucesivamente la palabra a todos
los acusadores o a todos los acusados, segn corresponda.
Finalmente, los miembros del Tribunal podrn formular preguntas
al testigo o perito a fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podr autorizar un
nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieren
declarado en la audiencia.
Antes de declarar, los peritos y testigos no podrn comunicarse
entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la
audiencia.
Le ley, ponindose a tono con los adelantos tecnolgicos dispone
que los testigos y peritos que por algn motivo grave y difcil de
superar no pudieren comparecer a declarar a la audiencia del
juicio, podrn hacerlo a travs de videoconferencia o a travs de
cualquier otro medio tecnolgico apto para su interrogatorio y
contrainterrogatorio. La parte que los presente justificar su
peticin en una audiencia previa que ser especialmente citada al
efecto, debiendo aqullos comparecer ante el tribunal con
competencia en materia penal ms cercano al lugar donde se
encuentren.

MTODOS DE INTERROGACIN: art. 330

Las partes no podrn formular sus preguntas de tal manera que
ellas sugirieren las respuestas (preguntas sugestivas)

209

Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al

testigo o perito con sus propios dichos u otras versiones de los
hechos presentadas en el juicio.
Tampoco se admitirn preguntas engaosas o destinadas a
coaccionar ilegtimamente al testigo o perito, ni las que fueren
formuladas en trminos poco claros para ellos.
Cuando se planteen estas preguntas por alguno de los
intervinientes, la contraria podr hacer valer la correspondiente
objecin para que ella se reformule o se retire derechamente.
Estas mismas normas se aplicarn al acusado cuando se allanare
a prestar declaracin.

LECTURA

DE

DECLARACIONES

ANTERIORES

EN

LA

AUDIENCIA DEL JO.

Ello es procedente slo en aquellos casos que se enuncian en el
art. 331:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que
hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren
ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier
motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio, siempre que
ellas hubieren sido recibidas por el juez de garanta en una audiencia de
prueba formal, en conformidad con lo dispuesto por los artculos 191,
192 y 280 (prueba anticipada).
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las
partes acordare incorporar, con aquiescencia del tribunal;

210

c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o

coimputados fuere imputable al acusado, y
d) Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados
rebeldes, prestadas ante el juez de garanta.

211

LECTURA PARA APOYO DE MEMORIA.

Procede slo una vez que el acusado o el testigo hubieren

prestado declaracin.
Consiste en leer parte o partes de sus declaraciones anteriores
PRESTADAS ANTE EL FISCAL, ASISTENTE DE FISCAL O EL
JUEZ DE GARANTA.
En que casos?:

- Cuando fuere necesario para ayudar la memoria

del respectivo acusado o testigo.
- Para demostrar o superar contradicciones.
- Para solicitar las aclaraciones pertinentes.
- Con los mismos objetivos se podr leer durante la
declaracin de un perito partes del informe que l
hubiere elaborado.

LECTURA O EXHIBICIN DE DOCUMENTOS, OBJETOS Y OTROS

MEDIOS: art. 333
Los documentos sern ledos y exhibidos en el debate, con
indicacin de su origen. Los objetos que constituyeren evidencia
debern ser exhibidos y podrn ser examinados por las partes.
Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales,
computacionales o cualquier otro de carcter electrnico apto
para producir fe, se reproducirn en la audiencia por cualquier
medio idneo para su percepcin por los asistentes. El tribunal
podr autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o
212

reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba

mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se asegurare
el conocimiento de su contenido. Todos estos medios podrn ser
exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus
declaraciones, para que los reconocieren o se refirieren a su
conocimiento de ellos.
La norma transcrita es un claro ejemplo del principio de
inmediacin.

PROHIBICIONES: art. 334 y 335

No se podr incorporar o invocar como medios de prueba ni dar

lectura durante el juicio oral, a los registros y dems documentos
que dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la
polica o el ministerio pblico. Excepcin: Arts. 331 y 332.
No se podr incorporar como medio de prueba o dar lectura a
actas o documentos que dieren cuenta de actuaciones o
diligencias declaradas nulas, o en cuya obtencin se hubieren
vulnerado garantas fundamentales.
No se podr invocar, dar lectura, ni incorporar como medio de
prueba al juicio oral ningn antecedente que dijere relacin con la
proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o
revocacin de una suspensin condicional del procedimiento, de
un acuerdo reparatorio, o de la tramitacin de un procedimiento
abreviado.

213

ALEGATO FINAL Y CLAUSURA DE LA AUDIENCIA DEL JUICIO

ORAL Art. 338.

Una vez concluida la recepcin de las pruebas, el juez presidente

de la sala otorgar sucesivamente la palabra al fiscal, al acusador
particular y al defensor para que expongan sus conclusiones.
Estos son los denominados alegatos de clausura. En trminos
simples, se trata de una exposicin que deber efectuar cada uno
de los intervinientes, en la que resumirn los resultados de las
pruebas producidas, sealando de qu modo cada uno de los
elementos fcticos de sus respectivos relatos o teoras del caso
han quedado demostrados.
Acto seguido, se otorgar al fiscal y al defensor la posibilidad de
replicar. Las respectivas rplicas slo podrn referirse a las
conclusiones planteadas por las dems partes.
En ltimo trmino, se concede la palabra al acusado, para que
manifieste lo que estime conveniente.
A continuacin, se declarar cerrado el debate.

SENTENCIA DEFINITIVA.
Una vez clausurado el debate producido en el juicio oral, los
miembros del tribunal que hubieren asistido a l pasarn a deliberar en
privado. (art. 339)
La sentencia definitiva deber ser pronunciada en la audiencia
respectiva comunicndose la decisin relativa a la absolucin o condena
del acusado por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando

214

respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en

consideracin para llegar a dichas conclusiones.
En el caso que la audiencia de juicio oral se hubiere prolongado por
ms de dos das, y la complejidad del caso no permitiere pronunciar la
decisin inmediatamente, el tribunal podr puede prolongar su deliberacin
hasta por 24 horas, hecho que debe ser dado a conocer a los intervinientes
en la misma audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad en que la
decisin les ser comunicada.
La omisin del pronunciamiento de la decisin, de la manera
sealada, produce la nulidad del juicio, el que debe repetirse en el ms
breve plazo posible.
En el caso de condena, el tribunal debe resolver sobre las
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la misma
oportunidad prevista en el inciso 1 del art. 343. No obstante, tratndose de
circunstancias ajenas al hecho punible, y los dems factores relevantes
para la determinacin y cumplimiento de la pena, el tribunal abrir debate
sobre tales circunstancias y factores, inmediatamente despus de
pronunciada la decisin de absolucin o condena y en la misma audiencia.
Para dichos efectos, el tribunal recibir los antecedentes que hagan valer
los intervinientes para fundamentar sus peticiones, dejando su resolucin
para la audiencia de lectura de sentencia.
Conviccin del tribunal: art. 340
Dispone dicha norma que nadie podr ser condenado por delito sino
cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda
razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho
punible objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al
acusado una participacin culpable y penada por la ley.
215

Por lo tanto, la duda razonable excluye la condena. Esa duda

razonable no tiene la fuerza suficiente para destruir la presuncin de
inocencia que ampara al acusado. Ntese que no se trata de cualquier
duda, se trata de una duda razonable.
El tribunal forma su conviccin sobre la base de la prueba producida
durante el juicio oral.
Por ltimo, nadie podr ser condenado con el slo mrito de su
propia declaracin.
Principio de Congruencia: En este sentido, debemos decir que, la
sentencia condenatoria no podr exceder el contenido de la acusacin. En
consecuencia, no se podr condenar por hechos o circunstancias no
contenidas en ella (Art. 341 inc. 1).
Debiendo ser la sentencia producto del debate que tiene lugar en el
juicio oral, para el cual se ha debido presentar una acusacin y su
respectiva contestacin, que fijan el contenido del juicio, evidentemente
que la sentencia no podr condenar por otros hechos o circunstancias que
los incluidos en aquella y sta.
Consecuencias de este principio:
1) No se podr condenar por hechos o circunstancias no contenidos
en ella;
2) El Tribunal no est vinculado por la calificacin jurdica que se
haya efectuado en la acusacin. Puede variarla.
3) Puede a su vez, apreciar la concurrencia de causales
modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en la
acusacin, siempre que se hubiere advertido de ello a los intervinientes en
la misma audiencia.
216

4) Si durante la deliberacin, uno o ms jueces consideren la

posibilidad de otorgar a los hechos una calificacin distinta de la
establecida en la acusacin que no hubiere sido objeto de la discusin
durante la audiencia de juicio oral, debern reabrirla a objeto de que se
permita a las partes debatir sobre ella.
Contenido de la sentencia: art. 342
Esta deber contener:
a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin
del acusado y la de l o los acusadores;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren
sido objeto de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin
reclamare en la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las defensas
del acusado;
c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o
desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que
fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 297;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar
jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el
fallo;
e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los
acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les hubiere
atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los
mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar;
f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
g) La firma de los jueces que la hubieren dictado.
217

La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del

tribunal colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin
ser redactada por su autor. La sentencia sealar el nombre de su
redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin.
Plazo de redaccin: art. 344
El tribunal podr, cuando deba pronunciarse sobre la absolucin o
condena, diferir la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la
pena hasta por un plazo de cinco das, fijando la fecha de la audiencia en
que se proceder a su lectura. (344 inciso 1 CPP).
Si el juicio hubiere durado ms de 5 das, el tribunal dispondr, para
la fijacin de la fecha de la audiencia de lectura, de un da adicional por
cada dos de exceso de duracin del juicio.
El transcurso de estos plazos sin que hubiere tenido lugar la
audiencia citada, constituir falta grave que deber ser sancionada
disciplinariamente.
Sin perjuicio de ello, se deber citar a una nueva audiencia de lectura
de la sentencia, la que en caso alguno podr tener lugar despus del
segundo da contado desde la fecha fijada para la primera.
Si transcurrido el plazo sealado anteriormente y no se llevara a
efecto esta segunda audiencia, se producir, la nulidad del juicio oral, a
menos que la decisin del tribunal haya sido la de absolver al acusado. Si
fueren varios los acusados y se hubiere absuelto a uno de ellos, la
repeticin

del

juicio

solo

comprender

quienes

hubieren

sido

condenados.
AUDIENCIA DE LECTURA DE SENTENCIA: art. 346

218

Una vez que ha sido redactada la sentencia, cumpliendo los

requisitos sealados en el artculo 342, se proceder a darla a conocer en
una audiencia fijada para dicho efecto, oportunidad en que se entiende
notificada ella a todas las partes, an cuando no asistieren a dicha
audiencia. (346 CPP).
Sentencia absolutoria:
En caso de que se dicte sentencia absolutoria, inmediatamente
debern quedar sin efecto las medidas cautelares personales que hubieren
sido decretadas tal como se estudio al tratar estas instituciones y ordenar
se tome nota de este alzamiento en todo ndice o registro pblico y policial
en el que figuraren. Adems deber ser cancelada toda garanta de
comparecencia que se hubiere otorgado. (347 CPP).
Sentencia condenatoria (348 CPP):
Tal como se dijo, la sentencia debe respetar el principio de
congruencia, por ello esta sentencia no podr exceder el contenido de la
acusacin, la cual no podr, a su vez, exceder el contenido de la
formalizacin de la investigacin, en caso contrario, se estara afectando el
derecho a la defensa y a la acusacin previa. Lo que debemos advertir, en
este caso es la excepcin a estos principios que constituye la facultad del
tribunal de dar a los hechos de lo cuales conoce, una calificacin jurdica
distinta de aquella contenida en dicha acusacin o apreciar la concurrencia
de causales modificatorias o agravantes de responsabilidad penal, no
incluidas en ella, siempre y cuando se hubiere advertido de ello a los
intervinientes durante la audiencia de juicio oral. Esto no constituye un
atentado contra el mencionado principio de congruencia, ya que lo que se
est modificando es la calificacin jurdica de los hechos, no los hechos
219

mismos que son objeto de la acusacin. Por tanto, si acontece dicha

modificacin, y en virtud de salvaguardar el derecho de congruencia, es
que se le entrega la obligacin al tribunal, en caso de que exista una nueva
calificacin jurdica de los hechos, de reabrir la audiencia de juicio con el
objeto de permitir a las partes debatir sobre ella. (314 inc.3 CPP).
La sentencia condenatoria fijar las penas y se pronunciar sobre la
eventual aplicacin de alguna de las medidas alternativas a la privacin o
restriccin de la libertad previstas en la ley 18.216.
En caso de condenar a una pena temporal, se deber fijar, con toda
precisin el da desde el cual comenzar sta a contarse y fijar el tiempo
de detencin, prisin preventiva y el llamado arresto domiciliario que
deber servir de abono para su cumplimiento. Para estos efectos se
abonar a la pena impuesta un da por cada da completo, o fraccin igual
o superior a doce horas, de dichas medidas cautelares que hubiere
cumplido el condenado.
Esta sentencia dispondr tambin el comiso de los instrumentos o
efectos del delito o su restitucin, cuando fuere procedente.
Cuando se hubiere declarado falso, en todo o en parte, un
instrumento pblico, el tribunal, junto con su devolucin, ordenar que se lo
reconstituya, cancele o modifique de acuerdo con la sentencia.
Cuando se pronunciare la decisin de condena, el tribunal podr
disponer, a peticin de alguno de los intervinientes, la revisin de las
medidas cautelares personales, atendiendo el tiempo transcurrido y a la
pena probable.
Pronunciamiento sobre la demanda civil Art. 349:
Tanto en el caso de absolucin como en el de condena deber el
tribunal pronunciarse acerca de la demanda civil vlidamente interpuesta.
220

Reiteracin de crmenes o simples delitos de una misma especie

(Art. 351 CPP).
El artculo 351 del CPP, dispone que en los casos de reiteracin de
crmenes o simples delitos de una misma especie se impondr la pena
correspondiente a las diversas infracciones, estimadas como un solo delito,
aumentndola en uno o dos grados.
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, stas no pueden
estimarse como un solo delito, el tribunal debe aplicar la pena sealada a
aquella que, considerada aisladamente, con las circunstancias del caso,
tenga asignada una pena mayor, aumentndola en uno o dos grados,
segn sea el nmero de los delitos.
Puede, con todo, aplicar las penas en la forma establecida en el
artculo 74 del Cdigo Penal si, de seguirse este procedimiento, haya de
corresponder al condenado una pena menor.
Para que se produzcan los efectos mencionados en este articulo, se
considerar delito de una misma especie, aquellos que afectaren el mismo
bien jurdico.

221

LOS RECURSOS
Generalidades:
1.- Disminuye su nmero en relacin al antiguo procedimiento
criminal: Ello porque slo son compatibles con el juicio oral los recursos de
derecho y no los que buscan alterar los hechos tal como ya han sido
establecidos en las audiencias puesto que de ser as se producira una
repeticin de ellos. Su objeto debe ser el velar porque el juicio se celebre
respetando las garantas procesales.
2.- Desaparece la doble instancia como objetivo del sistema de los
recursos: Se traduce esto en que las resoluciones del tribunal de juicio oral
en lo penal son inapelables y bien sabemos que es la apelacin la que
constituye instancia. Ese recurso se mantiene de manera excepcional en el
sistema y slo procede contra algunas resoluciones judiciales.
3.- Se concibe el recurso como medio de impugnacin a solicitud de
parte ms que como mecanismo de control jerrquico: Su fundamento
principal es poner fin al agravio que sufre el recurrente.
Importante es destacar que el trmite de la consulta desaparece en el
nuevo sistema procesal penal, mantenindose slo respecto de algunos
casos excepcionales: ej, delitos terroristas (art. 19 n 7 e) CPR).
Por ltimo, a pesar de reducir y restringir el sistema recursivo, se
respetan los tratados sobre derechos humanos en lo que dice relacin con
el derecho a recurrir. Ej: art. 8 de la CADH. Lo garantizado es la facultad de
recurrir y no que exista otra instancia.
CARACTERSTICAS DEL SISTEMA DE RECURSOS EN ESTE
PROCEDIMIENTO:
1.- Disminuye su nmero, pasando a ser excepcionales;
222

2.- Desaparece la apelacin como regla general para impugnar

resoluciones;
3.- Ya no se distingue entre recursos ordinarios y extraordinarios, por
ser excepcionales;
4.- No suspenden la tramitacin del proceso respectivo, salvo que la
ley expresamente lo disponga ej: 355, 368 y 379 CPP;
5.- Desaparece la consulta;
6.- A pesar de ser extraordinarios, las exigencias que hoy existen
para el recurso de nulidad son menores que las exigencias existentes para
el recurso de casacin en el antiguo sistema;
7.- En la vista de la causa, por regla general, se elimina la relacin;
8.- Se instaura una institucin que, de alguna manera, viene a
reemplazar a la desercin: el abandono del recurso;
9.- Desaparece el recurso de casacin, tanto en la forma como en el
fondo.
Disposiciones Generales:
Facultad de Recurrir: art. 352 CPP.
Podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio
pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios
y en los casos expresamente establecidos en la ley.
Aumento de los plazos: art. 353 CPP.
Si el juicio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se hubiese
constituido y funcionado en una localidad situada fuera de su lugar de
asiento, los plazos legales establecidos para la interposicin de los
recursos se aumentarn conforma a la tabla de emplazamiento prevista en
el artculo 259 del CPC.
223

Renuncia y desistimiento de los recursos: art. 354 CPP

Renuncia: Los recursos pueden renunciarse expresamente una vez
notificada la resolucin contra la cual procedieren.
Desistimiento: Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn
desistirse de l antes de su resolucin. Los efectos del desistimiento no se
extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso.
Con respecto a la Defensa, sta no podr renunciar a la interposicin
de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato
expreso del imputado.
Efecto de la interposicin de recursos: art. 355 CPP.
Por regla general, la interposicin de un recurso no suspender la
ejecucin de la decisin.
Excepcionalmente

la

suspender

cuando

se

impugnare

una

sentencia definitiva condenatoria o cuando la ley dispusiere expresamente

lo contrario.
Prohibicin de suspender la vista de la causa por falta de
integracin del tribunal: art. 356 CPP.
No podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta de
jueces que pudieren integrar la Sala. Si fuere necesario, se interrumpir la
vista de recursos civiles para que se integren a la Sala jueces no
inhabilitados. En consecuencia, la audiencia slo se suspender si no se
alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo de
miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella (con ello se limita
al mximo la posibilidad de ejercer la facultad del artculo 165 n 2 del
CPC).
224

Suspensin de la vista de la causa por otras causales: art. 357

CPP
La vista de los recursos no se podr suspender por las causales de
los nmeros 4, 5, 6 y 7 del artculo 165 del CPC. Al confeccionar la tabla o
disponer la agregacin extraordinaria de recursos o determinar la
continuacin para el da siguiente de un pleito, la Corte adoptar las
medidas necesarias para que la Sala que correspondiere no viere alterada
su labor.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se
suspender la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del
cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro
de los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso.
En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el
recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de
comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una sola vez por el
recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que
deber presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la
audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se
hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista,
caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes de que
comience la audiencia. Este ltimo inciso est en contradiccin con lo
dispuesto por el primer inciso de esta misma norma, puesto que el derecho
a que alude el primero, es precisamente el contemplado en el artculo 165
n 5 del CPC, que es una de las causales proscritas por el primer inciso de
la norma. Un efecto derivado de aquello es el hecho que para suspender la
vista de un recurso penal no se requiere pagar el impuesto a que alude en

225

n 5 del artculo 165 del CPC, toda vez que la ley procesal penal impide
tajantemente la aplicacin de aquella causal de suspensin.
Reglas Generales sobre la vista de los recursos: art. 358 CPP
La vista de la causa se efectuar en una audiencia pblica.
La falta de comparecencia de uno o ms de los recurrentes a la
audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de
los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir
proceder en su ausencia. En base a lo dicho precedentemente no existe
obligacin de hacerse parte en segunda instancia sino que la obligacin
que pesa sobre el recurrente es la de comparecer a la audiencia respectiva
so pena de declarrsele abandonado el recurso. As, el abandono del
recurso no importa desercin del mismo.
La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan
los fundamentos del recurso, as como las peticiones concretas que
formularen. Luego se permitir intervenir a los recurridos y finalmente se
volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen
aclaraciones respecto de los hechos o argumentos vertidos en el debate.
Como se dijo, desaparece la relacin en la vista de las causas
penales del nuevo sistema, no obstante, existe un caso de excepcin en
que s existe relacin pblica; dicha excepcin se encuentra regulada en el
artculo 433 CPP, en el marco de la extradicin activa.
A pesar de no existir relacin de la causa, el relator dar cuenta a la
Sala respectiva sobre los requisitos de admisibilidad del recurso de que se
trate, lo que se hace en cuenta.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal
podr formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que
226

profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la

cuestin debatida (diferencia con el inciso 5 del art. 223 del CPC).
Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o,
si no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes
en la misma audiencia. La sentencia ser redactada por el miembro del
tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la prevencin,
por su autor.
Prueba en los recursos: art. 359 CPP.
En el recurso de nulidad podr producirse pruebas sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se
hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Para su recepcin, se aplicarn las normas que a ese respecto se
usan en el juicio oral.
La circunstancia de no poder rendirse la prueba no dar lugar a la
suspensin de la audiencia.
Decisiones sobre los recursos: art. 360 CPP:
Por regla general, el tribunal que conociere de un recurso slo podr
pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, no
pudiendo extender su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms
all de los lmites de lo solicitado.
Excepciones:
1.- Si slo uno de los varios imputados por el mismo delito entablare
el recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dictare
aprovechar a los dems, a menos que los fundamentos fueren
exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo
as expresamente;
227

2.- cuando se acoja un recurso de nulidad por una causal distinta a la

invocada (art. 379 inc. 2).
El inciso final de esta norma viene a sentar una diferencia
fundamental con el antiguo sistema recursivo, ya que prohbe la reformatio
in peius al disponer que si la resolucin judicial hubiere sido objeto de
recurso por un solo interviniente, la Corte no podr reformarla en perjuicio
del recurrente (leer arts. 528 sobre la apelacin, 548 sobre la casacin y
666 sobre la revisin, todos del CPP antiguo).
Aplicacin supletoria: art. 361 CPP
Seala

que

los

recursos

en

el nuevo

sistema

se

regirn

supletoriamente por las normas contenidas en el Ttulo III del Libro

Segundo del CPP. (las normas del juicio oral). Ahora, esta norma sera
aplicable slo a los recursos establecidos en el nuevo sistema, pero qu
ocurre con algunas instituciones contenidas en el Cdigo de Procedimiento
Civil como por ejemplo el recurso AIRE o la adhesin a la apelacin? Estas
figuras resultan plenamente aplicables por la norma de remisin del artculo
52 del CPC, precepto de aplicacin general.
ESTUDIO DE LOS RECURSOS PROCESALES DEL NUEVO
SISTEMA EN PARTICULAR.
1.- EL RECURSO DE REPOSICIN: art. 362 y 363 CPP.
Debemos Distinguir:
A)

En contra de resoluciones dictadas fuera de audiencia:

procede contra las sentencias interlocutorias, autos y decretos. El

228

recurso debe interponerse dentro de tercero da y deber ser

fundado. Obviamente su interposicin ser por escrito.
Tramitacin: Se deduce ante el mismo tribunal que dict la
resolucin recurrida. El tribunal se pronunciar de plano, pero podr
or a los dems intervinientes si se hubiere deducido en un asunto
cuya complejidad as lo aconsejare.
Cuando la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que
tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez este
recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se
entender que la parte renuncia a la apelacin.
Efectos de la interposicin del recurso de reposicin: no tendr
efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin
procediere tambin la apelacin en ese efecto.
B) En contra de resoluciones pronunciadas en audiencias
orales:
Ante el silencio de la norma y aplicando el argumento de la
analoga, debemos concluir que las resoluciones recurribles de
reposicin son las mismas contra las que procede en el caso de ser
dictadas fuera de audiencia.
Tramitacin: Deber interponerse el recurso tan pronto se
dictare la resolucin recurrida y slo ser admisible cuando no
hubiere sido precedida de debate (con el diseo de audiencia que
existe en el nuevo sistema, se hace poco aplicable este recurso).
Su tramitacin ser verbal, de inmediato y de la misma manera
se pronunciar el fallo.
Si la situacin fuera compleja, y nuevamente en virtud de la
analoga, el tribunal puede escuchar a los dems intervinientes (en

229

la prctica lo normal es que se de traslado al otro interviniente de la

solicitud de reposicin).
Importante resulta destacar lo contemplado en el artculo 290 del
CPP respecto de los incidentes en la audiencia de juicio oral (leer).
2.- EL RECURSO DE APELACIN: Art. 364 a 371
Pas este recurso de ser la regla general en el procedimiento
antiguo a ser un recurso extraordinario en el nuevo sistema, con
aplicacin restringida y sujeto a formalidades de interposicin.
Resoluciones apelables: art. 370
Las resoluciones dictadas por el juez de garanta sern
apelables:
1.- Cuando pusieren trmino al procedimiento (sobreseimiento
definitivo, aprobacin del juez de garanta de la decisin del fiscal de
no iniciar la investigacin, etc), hicieren imposible su prosecucin
(sobreseimiento temporal, art. 271 inciso 1, etc.) o lo suspendieren
por ms de treinta das;
2.- Cuando la ley lo seale expresamente (resolucin que
declara inadmisible una querella).
Resoluciones inapelables: Son inapelables las resoluciones
dictadas por el tribunal de juicio oral en lo penal (art. 364).
Discusin acerca de la procedencia o no del recurso de
apelacin en contra de la resolucin dictada por un Top que se
pronuncie respecto de la prisin preventiva.
Argumentos:
230

1.- El 364 cede ante el 149 en razn de la norma de la

especialidad.
2.- la afirmativa permite asegurar el derecho al recurso
consagrado en tratados internacionales
3.- la cuanta del bien jurdico en juego hace aconsejable su
procedencia.
Formalidades del recurso:
Por regla general debe ser interpuesto por escrito. Excepcin:
la apelacin deducida verbalmente por el fiscal cuando no se le
concede prisin preventiva respecto de algunos delitos (artculo 149
CPP)
Debe contener fundamentos de hecho y de derecho y las
peticiones concretas que se someten al conocimiento y resolucin
del tribunal.
Se debe interponer dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin de la resolucin impugnada. Este plazo es la regla
general, excepcionalmente el plazo ser de tres das para el caso de
interponerse subsidiariamente al recurso de reposicin y en el caso
del

ya

mencionado

artculo

149

CPP

deber

interponerse

verbalmente en la misma audiencia en que se dicte la resolucin

objeto del mismo.
Procedera la declaracin de inadmisibilidad en caso de
no cumplirse con los requisitos del art. 367? Estimamos que s
por aplicacin del artculo 365 al sealar que el tribunal conceder o
denegar el recurso y por la aplicacin subsidiaria del

CPC en

virtud del artculo 52 CPP.

231

Por ser un recurso de enmienda, se interpone ante el mismo

tribunal que dict la resolucin recurrida y ste lo conceder o
denegar. De concederlo, lo ser para ante la Corte de Apelaciones
respectiva. Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que se
presenta para ante la Corte Suprema:
1.- Apelacin de la resolucin que se pronuncia sobre la
peticin de desafuero art. 418
2.- Apelacin de la resolucin que se pronuncia sobre la
querella de captulos art. 427; y
3.- Apelacin de la resolucin que se pronuncia sobre la
extradicin pasiva art. 450.
Efectos de la interposicin del recurso de apelacin:
La apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a
menos que la ley sealare expresamente lo contrario. Art. 368
Casos excepcionales en que se concede en ambos efectos:
1.- apelacin de la sentencia definitiva dictada en procedimiento
abreviado. Art. 414 inciso 1.
2.- apelacin por parte del ministerio pblico del auto de
apertura del juicio oral, por exclusin de pruebas. Art. 277 inciso 2.
Antecedentes a remitir una vez concedido el recurso de
apelacin: art. 371
Concedido el recurso, el juez remitir al tribunal de alzada copia
fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que fueren
pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso. Se
aplicara el plazo del artculo 198 del CPC, por remisin del art. 52
CPP.
232

Tramitacin en segunda instancia:

Ingresado los autos a la Corte, se certifica su ingreso por el
Secretario y la primera resolucin no es en relacin porque
desapareci sta, sino que se fija da para la vista del recurso,
previo estudio de admisibilidad. En caso de haber duda respecto de
ella, en la audiencia respectiva se llama a los intervinientes a alegar
sobre ese punto.
Respecto a la comparecencia de las partes en segunda
instancia, desde nuestro punto de vista la obligacin del interviniente
es slo comparecer a la audiencia que se fije, y en caso de no
comparecer a esa audiencia se configurara el abandono del
recurso, no procediendo, por lo tanto, la institucin de la desercin
del recurso por no hacerse parte en la instancia respectiva.
Fallo del recurso:
Se falla inmediatamente o el da y hora que en la audiencia se
fije (se aplica el plazo del juicio oral, por disposicin del artculo
361).
3.- El Recurso de Hecho: art. 369 CPP
Ya no se distingue entre el verdadero y el falso recurso de
hecho como se hace en materia procesal civil.
Causales:
1.- Cuando se deniega un recurso de apelacin que se estima
procedente;
2.- Cuando se concedi siendo improcedente; y
233

3.- Cuando se otorga con efectos no ajustados a derecho.

Plazo:
Dentro de tercero da.
Tramitacin:
Se interpone ante el tribunal de alzada correspondiente. Hecho ello,
la Corte solicitar, cuando correspondiere, los antecedentes sealados en
el artculo 371 y luego fallar en cuenta. Si acoge el recurso por haberse
denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no
los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.
4.- El Recurso de Nulidad: arts. 372 a 387 CPP
El recurso de nulidad, segn algunos, es el corolario de la
consagracin del rgimen de nulidad procesal que en el nuevo cdigo
procesal penal se contempla. De hecho, es una de las vas ms directas
para obtener la declaracin de nulidad del juicio oral y la sentencia o
solamente de esta ltima.
En razn de la estrecha relacin existente entre ambas instituciones,
es que trataremos primeramente la nulidad procesal en el Cdigo Procesal
Penal y luego el recurso de nulidad en particular.
LA NULIDAD PROCESAL:
El CPP, estableciendo una novedad en nuestro sistema procesal, le
da un tratamiento sistemtico a esta institucin, regulacin que se contiene
en los artculos 159 a 165.

234

Concepto: Es la sancin de ineficacia que afecta a un acto jurdico

procesal cuando no se han observado las formas prescritas para su
produccin, lo que se traduce en la privacin de sus efectos jurdicos
normales.
Como se observa, la nulidad procesal se vincula ntimamente con los
vicios de forma, vicios que, en todo caso, para hacer anulable un acto
jurdico debe acarrear un perjuicio al solicitante de nulidad, o sea, debe
tratarse de un vicio trascendente.
Procedencia: Slo podrn anularse las actuaciones o diligencias
judiciales

defectuosas

del

procedimiento

que

ocasionaren

los

intervinientes un perjuicio reparable nicamente con la declaracin de

nulidad (Ppio. Proteccin y trascendencia). Existe perjuicio cuando la
inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de
actuacin de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento.
Acto seguido seala el artculo 160 del CPP que se presumir de
derecho la existencia del perjuicio si la infraccin hubiere impedido el
pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la
Constitucin o en las dems leyes de la Repblica.
Se ha sealado por la doctrina que cuando se alude por el artculo
159 a una inobservancia que atenta contra las posibilidades de actuacin
de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento no se alude a la
garanta del debido proceso sino a la posibilidad de que la inobservancia
tenga la potencialidad de influir finalmente en lo dispositivo de la sentencia.
As la infraccin podra recaer en una norma constitucional o simplemente
legal. Mientras tanto, el artculo 160, al presumir de derecho la existencia
del perjuicio cuando hay infraccin de un derecho o garanta constitucional
o legal, afirma que el afectado, en este caso, est eximido de demostrar
235

que la inobservancia formal ha incidido en la sentencia definitiva, lo que

implica que se estara privilegiando la proteccin de la garanta con
prescindencia del efecto que su infraccin hubiere tenido en la resolucin
de la controversia, emparentndose as este artculo con los motivos
absolutos de nulidad del artculo 374 CPP, ya que a ellos no se les aplica la
exigencia de la influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, puesto que
dicho calificativo se entiende implcito en la causal, atendida su entidad.
Por las anteriores precisiones es que el perjuicio no se relaciona
necesariamente con la infraccin de garantas de rango constitucional en el
campo del debido proceso sino que ms bien se condice con el efecto de la
infraccin en la decisin de la controversia.
Iniciativa: Puede declararse la nulidad procesal a peticin de parte o
de oficio.
La legitimacin activa para solicitar la declaracin de nulidad la
tiene el interviniente que ha sido perjudicado con el vicio y que no ha
concurrido a causarlo (art. 162). No obstante ello, el tribunal puede
declarar de oficio la nulidad cuando su fundamento fuere una infraccin
que hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos
reconocidos en la Constitucin o en las dems leyes de la Repblica. En
los dems casos, cuando el tribunal estimare que se ha producido un acto
viciado y la nulidad no se hubiere saneado an, tiene iniciativa para
provocar la declaracin de nulidad o su saneamiento, poniendo el vicio en
conocimiento del intervinente a quien estimare que la nulidad le ocasiona
un perjuicio, a fin de que proceda como creyere conveniente a sus
derechos.
Oportunidad y forma de solicitar la declaracin de nulidad: (art.
161)
236

La nulidad procesal puede ser declarada respecto de cualquier acto

viciado, sea que ste haya tenido lugar en la etapa de investigacin,
durante la audiencia de preparacin o durante el desarrollo del juicio oral.
El incidente debe promoverse por escrito y de manera fundada,
dentro de los 5 das siguientes a aqul en que el perjudicado hubiere
tomado conocimiento fehaciente del acto cuya invalidacin persiguiere.
Ahora, si el vicio se hubiere producido en una actuacin verificada en una
audiencia, deber impetrarse verbalmente antes del trmino de tal
audiencia. En esta segunda hiptesis, el solicitante debe haber estado
presente en la audiencia, de lo contrario debe recurrirse a la primera de las
hiptesis. Entenderlo de otro modo significara que los vicios en que se
incurriere en una audiencia en perjuicio del interviniente que no compareci
quedaran saneados por el slo hecho de la incomparecencia, lo cual no
parece razonable si se piensa que, en muchos casos, ser la propia
audiencia la impugnada.
La oportunidad para promover el incidente de nulidad con respecto a
actuaciones verificadas durante la etapa de investigacin se extingue, por
preclusin, con la audiencia de preparacin del juicio oral, de manera tal
que la ley prohbe reclamar de ellas con posterioridad a dicha audiencia.
La solicitud de nulidad presentada extemporneamente ser
declarada inadmisible.
Saneamiento de la nulidad: art. 164.(Ppio. Convalidacin)
Puede ser expreso o tcito:
Expreso: Se produce cuando el interviniente perjudicado por el acto
acepta expresamente sus efectos.

237

Tcito: Se produce cuando el interviniente perjudicado no impetra su

declaracin en la oportunidad prevista por la ley o acepta tcitamente los
efectos del acto viciado.
Tambin se considera saneamiento cuando el acto cumple su
finalidad respecto de todos los interesados, excluyndose, en esta
hiptesis, el caso de la presuncin de derecho del perjuicio del artculo 160.
Efectos de la declaracin de nulidad: art. 165
La declaracin de nulidad de un acto conlleva tambin la nulidad de
los actos consecutivos que de l emanaren o dependieren, pero
corresponde al tribunal, al declarar la nulidad, determinar cules son los
actos a que la nulidad se extiende (Ppio. Extensin) y, siendo posible,
ordenar que se renueven, rectifiquen o ratifiquen. Esta ltima facultad
tiene un lmite que consiste en que no se puede retrotraer el procedimiento
a etapas anteriores, con la sola excepcin que constituyen los efectos del
recurso de nulidad (art. 386).
En este punto, el CPP ofrece ejemplos: Si durante la audiencia de
preparacin de juicio oral se declarare la nulidad de actuaciones judiciales
realizadas durante la etapa de investigacin, el tribunal no podr ordenar la
reapertura de sta. Asimismo, las nulidades declaradas durante el
desarrollo de la audiencia de juicio oral no retrotraern el procedimiento a
la etapa de investigacin o a la audiencia de preparacin del mismo.
Por ltimo, la ley establece que la solicitud de nulidad constituir
preparacin suficiente del recurso de nulidad para el caso que el tribunal no
resolviere la cuestin de conformidad con lo solicitado.
El Recurso de Nulidad

238

Como adelantamos, el recurso de nulidad es una de las vas que la

ley establece para obtener la declaracin de la nulidad procesal. Se
encuentra regulado en los artculos 372 y siguientes del CPP,
aplicndosele, adems, las normas comunes establecidas por dicho cdigo
a los recursos, supletoriamente las normas que reglan el juicio oral (art.
361) y, de conformidad con lo dispuesto en el art. 52 del CPP, se le aplican
tambin las normas comunes a todo procedimiento del CPC.
Concepto: Es un acto jurdico procesal de parte agraviada, de
carcter extraordinario, que se interpone en contra de una sentencia
definitiva dictada en un procedimiento ordinario, simplificado o de accin
penal privada, ante el tribunal que la dict, con el objeto de que el superior
jerrquico que sea competente, en conformidad con la ley, invalide el juicio
oral y la sentencia, o solamente esta ltima, cuando en la tramitacin del
juicio o en el pronunciamiento mismo de la sentencia se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por
los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren
vigentes o cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere
hecho

una

errnea

aplicacin

del

derecho

que

hubiere

influido

sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Caractersticas:
1.- Es extraordinario: porque procede respecto de determinadas
resoluciones judiciales y, para su interposicin, requiere de una causal que
est expresamente establecida por la ley.
2.- Es un recurso de enmienda: porque se interpone ante el tribunal
que dict la resolucin recurrida para ante el tribunal superior jerrquico
que corresponda, quien deber conocerlo y fallarlo.
239

Resoluciones impugnables:
Slo procede en contra de la sentencia definitiva dictada por el
tribunal de juicio oral en lo penal en el procedimiento ordinario (art. 372 y
277 inciso final), o por el juez de garanta en el procedimiento simplificado
(art. 399) o en el procedimiento por accin penal privada (art. 405).
Discuten los autores respecto si el recurso de nulidad permite anular
trmites, como sera el juicio oral, ello por el tenor literal del artculo 372
que seala que se puede anular el juicio oral y la sentencia definitiva. Para
algunos, entre los que se cuenta Sabas Chahun, ello es perfectamente
posible. Otros, en cambio, sealan que slo procede para anular la
sentencia definitiva, porque los recursos jurisdiccionales slo atacan
resoluciones judiciales y no trmites; la anulacin del juicio oral, sera,
entonces, una consecuencia del efecto extensivo de la declaracin de
nulidad de la sentencia definitiva en algunos casos (Lpez Masle).
Legitimacin activa:
En general y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 352 del
CPP la legitimacin para recurrir de nulidad la tienen todos los
intervinientes. Incluso este derecho lo tiene la vctima an cuando no
hubiere intervenido en el procedimiento, de acuerdo a la letra f) del artculo
109.
Causales: art. 373 y 374.
Necesario es tener presente que en virtud del principio de la
trascendencia no todo vicio o error hace procedente este recurso. En
efecto, tal como lo dispone el art. 375, no causan nulidad los errores de la
sentencia recurrida que no influyeren en su parte dispositiva, sin perjuicio
240

de lo cual la Corte podr corregir los que advirtiere durante el conocimiento

del recurso.
Respecto de las causales podemos distinguir entre las genricas y
los motivos absolutos de nulidad.
1.- CAUSALES GENRICAS: art 373.
A) Proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la
sentencia:
a) Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente
derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes:
Se desprende de la causal en estudio, que la infraccin sustancial
que autoriza anular el juicio y la sentencia se refiere genricamente a
derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por tratados
internacionales ratificados y vigentes, por lo que no solamente se refiere a
la garanta del debido proceso sino que tambin la proteccin de la norma
alcanza a otro tipo de garantas como sera, por ejemplo, el derecho a la
privacidad. Ello queda de manifiesto al sealar esta disposicin que la
infraccin se puede verificar en cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia. Ratifica aquello la relacin de los
artculos 276 inciso 3 y 277 inciso final.
Tambin se deber tener presente que los derechos y garantas
afectados no necesariamente deben ser del imputado sino tambin lo
pueden ser de un tercero.
Por otro lado, la infraccin de derechos o garantas debe ser
sustancial, vale decir, de tal entidad que comprometa los aspectos
esenciales del derecho o garanta. Algunos sealan que la palabra
241

sustancial

debe

ser

interpretada

en

el

sentido

de

que

influya

sustancialmente en lo dispositivo del fallo o como desventaja de la parte

respecto a sus posibilidades de obtener una decisin jurisdiccional
favorable.
Algunos problemas se han planteado en relacin a la posibilidad que
tendra el ministerio pblico de deducir recursos de nulidad fundados en
esta causal o si, por el contrario, slo los puede interponer basndose en la
letra b) del art. 373. Para lex Carocca, el ministerio pblico slo puede
recurrir fundndose en la causal de la letra b), puesto que, si se parte de la
base que las garantas se le conceden al imputado en contra del Estado,
slo l puede recurrir por la causal de la letra a), sin que lo pueda hacer el
ente persecutor, ya que importara aquello que el Estado obtiene provecho
de sus propias infracciones constitucionales. En este mismo orden de ideas
se pronuncian Lpez y Horvitz quienes sealan que al haberse separado
por el Estado las facetas de acusar y fallar en rganos distintos, ello en
nada afecta al hecho de que ambas funciones le pertenezcan el Estado
mismo, luego, cada vez que el ministerio pblico invoca la afectacin de
derechos y garantas por parte del tribunal, cae en una contradiccin
esencial al afirmar que el Estado, al cual representa como acusador, ha
sufrido una afectacin en sus derechos por parte del propio Estado, al que
el tribunal representa como decisor, por lo que de alguna forma el Estado
se estara beneficiando de su propio dolo o culpa. En sentido contrario se
manifiesta Maturana sealando que en virtud del principio de igualdad de
armas que rige en el sistema acusatorio, si respecto del ministerio pblico
se hubiere violado uno de sus derechos dentro del proceso y producto de
ello sufre un perjuicio, podra perfectamente recurrir de nulidad por esta
causal. La jurisprudencia de la Corte Suprema ha sido vacilante en este
punto.
242

Con anterioridad a la Ley N 20.074 de 14 de noviembre de 2005, la

causal aluda a que la infraccin sustancial a derechos o garantas se
hubiere producido en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento de la
sentencia, redaccin que causaba inconvenientes al interpretarse que
dicha causal solamente protega la garanta del debido proceso y no el
resto del catlogo legal, constitucional e internacional. Sin perjuicio de ello,
y an antes de la modificacin de que fue objeto la norma, necesario era
concluir que lo protegido exceda la sola garanta del debido proceso, ms
an, si la infraccin se produca en etapas anteriores a la de juicio oral
tambin proceda el recurso de nulidad fundado en esta causal, lo que est
en concordancia con la norma del artculo 277 inciso final del CPP. En uso
de esta causal, al acogerla, se puede anular hasta antes del juicio oral
gracias al efecto extensivo de la nulidad procesal y lo dispuesto en el
artculo 165 inciso 3 CPP.
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho
una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo:
El objetivo al que apunta la causal es el respeto a la correcta
aplicacin de la ley y de las dems fuentes formales del derecho, elemento
que histricamente fue vinculado al recurso de casacin.
2.- MOTIVOS ABSOLUTOS: Art. 374 CPP
Estos motivos absolutos fueron establecidos por el legislador con la
intencin de crear formas objetivadas de la causal genrica del artculo 373
a), son hiptesis en que el propio legislador determina que, por la gravedad
de los hechos en que se sustentan, ha existido infraccin sustancial de
garantas. Es esa misma razn la que hace a algunos tratar a estos
motivos junto con la causal de la letra a) del artculo 373. Ello significa que
243

en las hiptesis de este artculo nos encontramos ante causales objetivas

de nulidad procesal en las que no cabe entrar a discutir si la infraccin es
sustancial o no y si influye o no en lo dispositivo del fallo; aquello se
entiende implcito en estas causales. Ellas son:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal
incompetente, o no integrado por los jueces designados por la ley; cuando
hubiere sido pronunciada por un juez de garanta o con la concurrencia de
un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya
recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal
competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor nmero de
votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la
ley, o con concurrencia de jueces que no hubieren asistido al juicio: Esta
causal se vincula con el derecho al juez imparcial y natural, el derecho al
juicio previo y al juicio oral.
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en
ausencia de alguna de las personas cuya presencia continuada exigen,
bajo sancin de nulidad, los artculos 284 y 286:
Estas personas son los jueces que integran el tribunal de juicio oral
en lo penal, el fiscal y el defensor. Las garantas protegidas por esta causal
son, entre otras, el derecho al juicio previo y el derecho a la defensa. En
relacin con la aplicacin de la hiptesis a los jueces se debe tener
presente que la ausencia de un solo juez no es causal suficiente de
nulidad, ya que ella puede ser suplida por los llamados jueces alternos, que
son los que se convocan adicionalmente en virtud del art. 281 inciso 5.
Incluso, faltando el juez alterno, la ausencia de un solo juez

no es

suficiente para configurar el motivo absoluto si se puede aplicar lo

dispuesto por los artculos 284 inc. 2 y 76, que permiten la validez del
juicio y la sentencia si los dos jueces restantes que hubieren concurrido a
244

toda la audiencia alcanzaren la unanimidad en el pronunciamiento del fallo.

La presencia del defensor en la audiencia de juicio oral es un requisito de
validez de la misma, de acuerdo lo dispone el art. 286 CPP.
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades
que la ley le otorga:
La garanta protegida es, sin duda, el derecho a defensa. El hecho de
que el legislador no incluya en esta hiptesis al fiscal, parece darle fuerza a
la postura que el ministerio pblico no se encuentra legitimado para recurrir
de nulidad fundndose en la causal de la letra a) del artculo 373 CPP.
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones
establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio:
La garanta protegida es el derecho al juicio oral y pblico.
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los
requisitos previstos en el artculo 342, letras c), d) o e):
La disposicin debe ser relacionada con la exigencia legal de
fundamentacin de las sentencias.
Aparece que en nuestro sistema procesal penal, no obstante reservar
los problemas de apreciacin de la prueba al tribunal de primera instancia,
faculta al tribunal superior que conoce del recurso de nulidad para revisar
que la libre apreciacin de la prueba no entre en contradiccin con los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficamente afianzados.
Discute nuevamente la doctrina acerca de la posibilidad del ministerio
pblico de invocar esta causal a fin de recurrir en contra de una sentencia
absolutoria. Lpez y Horvitz, sealan que si se admitiera ello, se estara
permitiendo que el Estado se beneficie de su propias negligencia o, en el
mejor

de

los

casos

de

su

propia

incapacidad

para

expresar
245

adecuadamente los motivos que lo han llevado a absolver, permitindole

entonces como si tal negligencia o incapacidad mereciere ser premiadadisponer de una nueva oportunidad para obtener la condena del que
anteriormente haba sido declarado inocente. (aludir a lo que dispone al
artculo 1 del CPP)
f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con infraccin de lo
prescrito en el artculo 341:
El derecho protegido es el derecho de defensa, ms concretamente
el principio de correlacin entre imputacin y fallo, en cuanto ste garantiza
que nadie puede ser condenado por un hecho distinto del que ha sido
materia de la acusacin. La falta de congruencia es motivo absoluto de
nulidad cuando se produce entre acusacin y sentencia mas no cuando se
produce entre formalizacin y acusacin, pese a que tambin se exige
correlacin entre ellas (inciso final del art. 259).
h)

Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra

sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada:

Se protege el non bis in idem. Opera cuando la sentencia anterior es
absolutoria puesto que las sentencias condenatorias en materia penal no
producen jams el efecto de cosa juzgada toda vez que ellas pueden ser
impugnadas va revisin.
Tribunales competentes:
Puede ser la Corte de Apelaciones respectiva o la Corte Suprema,
dependiendo de las causales que fundamenten el recurso.
a) Corte de Apelaciones respectiva:
1.- Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal del artculo
373 b)

246

2.- Cuando el recurso de nulidad se fundare en alguna de las

causales del artculo 374
b) Corte Suprema:
1.- Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal del artculo
373 a): Ello encuentra su justificacin en la necesidad de que la Corte
Suprema robustezca su papel de fijar estndares jurdicos bsicos de
los cules resulten criterios que apunten a la uniforme aplicacin del
derecho.
2.- Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal del art. 373
b) y existieren, respecto de la materia de derecho objeto del mismo,
distintas interpretaciones sostenidas en distintos fallos emanados de
los tribunales superiores, lo que el recurrente deber indicar en su
recurso, acompaando copia de las sentencias o publicaciones
pertinentes:

Ello

se

explica

para

velar

por

la

uniformidad

jurisprudencial
3.- Cuando un recurso se fundare en distintas causales

por

aplicacin de las reglas anteriormente sealadas correspondiere el

conocimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema, sta se
pronunciar sobre todas. Lo mismo suceder si se dedujeren
distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales
que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere
pronunciarse a la Corte Suprema.
Preparacin del recurso:
Si la infraccin invocada como motivo del recurso se refiriere a una
ley que regulare el procedimiento, el recurso slo ser admisible cuando
quien lo entablare hubiere reclamado oportunamente del vicio o defecto.

247

Esta exigencia de preparacin se aplica a los recursos de nulidad

fundados en la causal del art. 373 a), pero no respecto de la letra b). La
preparacin se satisface con haber reclamado oportunamente del vicio o
defecto y no como en el CPC con haber ejercido oportunamente y en todos
sus grados los recursos establecidos en la ley (796 CPC). Esta exigencia
de la preparacin debe relacionarse con lo que dispone el artculo 165
inciso final.
Esta exigencia de preparacin no se aplica:
1.- cuando se trata de alguna de las causales del artculo 374;
2.- cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolucin que
contuviere el vicio o defecto;
3.- cuando el vicio o defecto hubiere tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se tratare de anular;
4.- Cuando el vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de la
parte despus de pronunciada la sentencia.
La finalidad que se persigue con esta exigencia es asegurar que el
tribunal haya tenido una oportunidad de corregir oportunamente el vicio
evitando la nulidad del acto, garantizando as la buena fe de los litigantes
en cuanto a no reservar sus objeciones para hacerlas valer slo en el
evento de una sentencia desfavorable.
TRAMITACIN DEL RECURSO DE NULIDAD:
Se distingue la tramitacin ante el tribunal a quo y ante el tribunal a
quem.
1.- Ante el tribunal a quo:
a) Plazo: Se debe interponer ante el tribunal que dict la sentencia
dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de sta.

248

b) Forma de interposicin: Debe interponerse por escrito y en l se

deben consignar los fundamentos del mismo (tanto de hecho como de
derecho art. 383 inciso 2) y las peticiones concretas que se sometan al
fallo del tribunal.
El recurso puede fundarse en varias causales, debiendo sealarlas al
momento de interponer el recurso, ya que despus de su interposicin no
puede el recurrente invocar otras causales. En el caso de fundarlo en
varias causales, se debe sealar si ellas se invocan de manera conjunta o
una en subsidio de la otra y fundar separadamente cada causal.
Cuando el recurso se funde en la causal del artculo 373 b) y el
recurrente sostuviere que, por aplicacin del art. 376 inciso 3 su
conocimiento corresponde a la Corte Suprema, debe no slo sealar esa
circunstancia, sino que, adems, indicar en forma precisa los fallos en que
se hubieren sostenido las distintas interpretaciones que invocare y
acompaar copia de las sentencias o de las publicaciones que se hubieren
efectuado del texto ntegro de las mismas. En todo caso, la sancin al
incumplimiento de este requisito no es la inadmisibilidad del recurso, sino
su remisin a la Corte de Apelaciones respectiva, conforme el art. 383
inciso 3.
Aunque la ley no lo exija, conveniente es sealar en el recurso el
hecho de su preparacin o la improcedencia de la misma, toda vez que ello
es un captulo de admisibilidad que revisa el tribunal a quem. Igualmente, si
el recurrente desea rendir prueba sobre las circunstancias que constituyen
la causal invocada, debe ofrecerla en el escrito de interposicin, so pena
de no ser recibida posteriormente, si as no lo ha hecho.
Efectos de la interposicin del recurso:
Se distingue: (art. 379 inciso 1)

249

1.- Si la sentencia impugnada es condenatoria, la interposicin del

recurso suspende sus efectos.
2.- Si es absolutoria, la interposicin del recurso no tiene efecto
suspensivo.
Esta norma slo reafirma lo establecido en el artculo 355.
Control de admisibilidad ante el tribunal a quo:
Se controlan dos aspectos:
1.- Si el recurso fue deducido en tiempo y
2.- Si se dedujo en contra de una resolucin impugnable por esa va.
Si se cumplen con los requisitos, se declarar admisible el recurso,
en caso contrario se le declarar inadmisible, resolucin que puede ser
objeto de recurso de reposicin, que debe ser interpuesto dentro de tercero
da.
Concedido el recurso, el tribunal a quo debe remitir al tribunal ad
quem copia de la sentencia definitiva, del registro de la audiencia del juicio
oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren y del
escrito en que se hubiere interpuesto el recurso.
2.- Ante el tribunal ad quem:
a) Ingreso del recurso: La certificacin del ingreso del recurso al
tribunal ad quem resulta relevante porque a contar de esa fecha se
cuenta el plazo de cinco das con que cuentan los recurridos para
realizar actuaciones previas al control de admisibilidad del recurso.
b) Actuaciones previas al control de admisibilidad:
Como sealbamos, a partir del ingreso del recurso, se abre un plazo
de cinco das a fin de que los recurridos soliciten que el recurso se
declare inadmisible, se adhieran a l o le formulen observaciones por
250

escrito (Art. 382 inciso 1). La adhesin al recurso debe cumplir con
todos los requisitos necesarios para interponer el recurso de nulidad,
debiendo ser resuelta su admisibilidad de plano por la Corte.
c) Control de admisibilidad ante el tribunal a quem:
Este tribunal debe pronunciarse en cuenta sobre la admisibilidad del
recurso, una vez transcurrido el plazo de 5 das ya sealado.
A parte de revisar nuevamente lo controlado por el tribunal a quo,
tambin se cerciora el tribunal:
1.- si el escrito de interposicin expresa los fundamentos de hecho y
de derecho en que se funda,
2.- si el mismo contiene peticiones concretas, y
3.- si ha sido preparado oportunamente en los casos en que as se
requiere.
Si el tribunal estima que no se cumple con alguno de estos
requisitos, declarar inadmisible el recurso, resolucin que es
susceptible del recurso de reposicin conforme lo previsto por el art.
362.
En los casos en que el recurso se haya interpuesto para ante la
Corte Suprema, sta tiene la posibilidad de omitir un pronunciamiento
acerca de su admisibilidad y ordenar que sea remitido junto con sus
antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva, en tres casos que
el artculo 383 inciso 3 establece:
1.- Si el recurso se fundare en la causal del art. 373 a) y la Corte
Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como
fundamento, seran constitutivo de alguna de las causales del artculo
374,
2.- Si, respecto del recurso fundado en la causal del artculo 373 b),
la Corte Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones
251

sobre la materia de derecho objeto del mismo o, an existiendo, no

fueren determinantes para la decisin de la causa, y
3.- Si en alguno de los casos previstos en el inciso final de artculo
376, la Corte Suprema estimare que concurre respecto de los
motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en
las letras a) y b) de este artculo.
Vista del recurso:
Se rige por las reglas generales relativas a la vista de los recursos en
materia penal. La nica diferencia importante es que en el recurso de
nulidad puede producirse prueba, la que debe recaer sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada y debe haber
sido ofrecida en el escrito de interposicin del recurso. No se excluye
la posibilidad que la parte recurrida rinda tambin prueba, pero ella se
encuentra liberada de la carga de ofrecerla.
La prueba se rinde en la audiencia de la vista del recurso y su
recepcin se rige por las reglas establecidas para el juicio oral.
La circunstancia de no poder rendirse la prueba, en caso alguno dar
lugar a la suspensin de la audiencia, por lo que su rendicin es de
responsabilidad de la parte interesada.
Fallo del recurso:
El tribunal ad quem debe fallar el recurso dentro del plazo de veinte
das siguientes a la fecha en que hubiere terminado de conocer de l,
constituyendo el artculo 384 una regla especial respecto de la norma
del artculo 358, en este tpico especfico. El tribunal debe pronunciar
la sentencia en un da y hora que dar a conocer a los intervinientes
en la misma audiencia.
252

En la sentencia del recurso de nulidad, el tribunal debe exponer los

fundamentos que sirven de base a su decisin y pronunciarse sobre
las cuestiones controvertidas, o sea, a cada una de las causales que
invoc el recurrente. Sin embargo, si se acogiere el recurso, el
tribunal puede limitarse a la causal o causales que le hubieren sido
suficientes. La sentencia debe incluir, como es natural, la decisin de
si son nulos o no el juicio oral y la sentencia definitiva impugnada o si
solamente es nula esta ltima.
La Corte esta facultada, actuando de oficio, para acoger el recurso
que hubiere sido deducido a favor del imputado, cuando observare la
existencia de cualquiera de los motivos absolutos del artculo 374,
aunque ese motivo no hubiere sido invocado por el recurrente al
interponer el recurso.
Efectos del fallo que acoge el recurso:
Se le presentan a la Corte, en este caso, dos posibilidades,
dependiendo de cual sea la causal que motive la declaracin de
nulidad:
1.- invalidar solamente la sentencia, dictando la correspondiente de
reemplazo, o
2.- invalidar tanto el juicio como la sentencia, disponiendo la
realizacin de un nuevo juicio oral.
La primera de las hiptesis se presenta si la causal de nulidad no se
refiere a formalidades del juicio ni a los hechos y circunstancias que
se hubieren dado por probados, sino que se debiere a que el fallo
hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considere tal,
aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna o
impuesto

una

superior

la

que

legalmente

corresponde
253

(incluyndose en esta ltima parte tanto la determinacin de la pena,

como los grados de ejecucin del delito, la participacin y las
circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal).
En este caso, la misma Corte debe dictar, sin nueva audiencia, pero
separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la
ley.
Para que opere esta hiptesis debe tratarse de un recurso
interpuesto a favor del imputado, porque lo que se permite enmendar
en las tres situaciones es una sentencia condenatoria.
La segunda hiptesis (nulidad de la sentencia y del juicio) se dar en
todos los casos no previstos por el artculo 385, determinando el
estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenando la
remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere,
para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio oral.
La ley dispone que no ser obstculo para que se ordene efectuar un
nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso
por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia.
Improcedencia de recursos:
La resolucin que fallare un recurso de nulidad no es susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia
condenatoria firme. A nuestra opinin, ni siquiera procede el recurso
de queja por resultar absolutamente contradictorio con la estructura,
principios y distribucin de competencias en el nuevo sistema
procesal penal.
Tampoco ser susceptible de recurso alguno la sentencia que se
dictare en el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la
254

resolucin que hubiere acogido el recurso de nulidad. No obstante, si

la sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiere
sido absolutoria, proceder el recurso de nulidad a favor del acusado,
conforme a las reglas generales. La primera parte del inciso segundo
del artculo 387, es considerada por algunos como inconstitucional al
no permitir recurrir en contra de la sentencia que se dictare en el
nuevo juicio, infringiendo el derecho a recurrir que establecen los
artculo 8.2 e) de la CADH y 14.5 del PIDCYP. En efecto, entender
que esa sentencia es irrecurrible significara asumir que en segundo
juicio oral, el Estado podra infringir todas las garantas que el
sistema asegura al acusado sin que ste dispusiera de medio alguno
para su impugnacin.
LA REVISIN DE LAS SENTENCIAS FIRMES:
Se discute si la revisin de sentencias es un recurso propiamente tal
o una accin.
La revisin en materia penal est regulada entre los artculos 473 a
480 del CPP, aplicndosele supletoriamente las reglas generales
relativas a los recursos y, supletoriamente a las anteriores, las reglas
sobre el juicio oral.
Resoluciones impugnables:
Slo

son

susceptibles

de

revisin

las

sentencias

firmes

condenatorias.
Legitimacin activa: artculo 474
Puede ser pedida por el ministerio pblico, por el condenado o por el
cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos de ste. El
condenado puede interponerlo an cuando hubiere cumplido su

255

condena, y si hubiere muerto, pueden hacerlo sus herederos con el

objeto de rehabilitar su memoria.
Claramente la posibilidad de recurrir de revisin que se le entrega al
ministerio pblico no tiene como fundamento el agravio, sino que este
fundamento se podra sostener en el principio de objetividad. Si la
revisin puede ser solicitada por quienes no tienen la calidad de
interviniente en el proceso y con finalidades ajenas a los efectos
jurdicos de la resolucin impugnada (rehabilitar su memoria),
parece evidente que se trata de una pretensin que excede los
mrgenes de finalidades que persiguen los recursos.
Causales: art.473
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias,
estuvieren sufriendo condena dos o ms personas
por un mismo delito que no hubiere podido ser
cometido ms que por una sola;
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como
autor, cmplice o encubridor del homicidio de una
persona cuya existencia se comprobare despus
de la condena;
c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en
virtud de sentencia fundada en un documento o en
el testimonio de una o ms personas, siempre que
dicho

documento

testimonio

hubiere

sido

declarado falso por sentencia firme en causa

criminal;
d) Cuando,

con

posterioridad

la

sentencia

condenatoria, ocurriere o se descubriere algn

hecho o apareciere algn documento desconocido
256

durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que

bastare para establecer la inocencia del imputado,
y
e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido
pronunciada a consecuencia de prevaricacin o
cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o
ms de los jueces que hubieren concurrido a su
dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada
por sentencia judicial firme.
Las cuatro primeras causales se encontraban en el antiguo CPP,
siendo la ltima una innovacin.
Las causales sealadas, como se ve, constituyen casos extremos en
que la legitimidad de la sentencia que impone una sancin penal se
encuentra en entredicho por una circunstancia conocida posteriormente
que evidencia que sta se fundamenta en un evidente error de hecho o ha
tenido un origen fraudulento.
Tribunal Competente:
La revisin es de competencia privativa de la Corte Suprema.
Tamitacin:
1.- Plazo: No existe plazo, podr ser pedida en cualquier tiempo.
2.- Forma de solicitarla:
Se presenta por escrito, ante la Secretara de la Corte Suprema,
debiendo expresar con precisin su fundamento legal, acompaar copia fiel
de la sentencia cuya anulacin se solicita y los documentos que
comprueban los hechos en que se sustenta.

257

Si la causal alegada es la letra b) del art. 473, la solicitud debe indicar

los medios con que se intentare probar que la persona vctima del
pretendido homicidio hubiere vivido despus de la fecha en que la
sentencia la supone fallecida; si fuere la causal de la letra d), se indicar el
hecho o el documento desconocido durante el proceso, expresar los
medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se acompaar, en su
caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestar al menos su
naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra.
Efectos de la solicitud:
Por regla general, la revisin no tiene efectos suspensivos. Art. 477
inciso 1. Excepcionalmente, si el tribunal lo estima conveniente,
puede, en cualquier momento durante la tramitacin de la solicitud,
suspender la ejecucin de la sentencia impugnada y aplicar, si
concurrieren los requisitos que la hacen procedente, alguna de las
medidas cautelares del art. 155.
Control de admisibilidad:
La Corte Suprema puede declarar inadmisible la solicitud, de plano,
por no cumplir con las formalidades exigidas por la ley o por adolecer
de manifiesta falta de fundamento. La inadmisibilidad debe ser
acordada por la unanimidad del tribunal. Por el contrario, si la
solicitud es considerada admisible, se debe dar traslado de ella al
fiscal o al condenado, esto ltimo, en el caso que el recurrente sea el
ministerio pblico (no seala plazo para evacuar el traslado).
Vista de la causa:
Una vez evacuado el traslado por el fiscal o el condenado, en
seguida se mandar traer la causa en relacin y, vista en la forma
ordinaria, se fallar sin ms trmite. La expresin vista en la forma
ordinaria ha hecho concluir a algunos que se aplican las
258

disposiciones de la vista de los recursos en materia civil; otros, en

cambio, sealan que se refiere a las disposiciones generales de los
recursos en el CPP.
La prueba es esencialmente admisible para acreditar las causales
que fundamentan la solicitud, sin embargo, la ley excluye la prueba
testimonial para probar los hechos en que se funda la revisin (norma
que va en contra de una de las disposiciones ms trascendentes del
nuevo proceso penal: aquella que permite la libertad de prueba).
Fallo de la revisin:
La resolucin que acoge la solicitud de revisin debe declarar la
nulidad de la sentencia y ordenar, segn el caso, la libertad del
imputado y la cesacin de la inhabilitacin que haya sido impuesta
como pena principal o accesoria.
La Corte Suprema puede dictar sentencia de reemplazo si de los
antecedentes resultare fehacientemente acreditada la inocencia del
condenado. En ese caso, la Corte puede pronunciarse de inmediato
sobre la procedencia de la indemnizacin por error judicial. Para ello
se requiere que as lo hubiere recabado quien solicit la revisin y
que hubiere mrito para ello.
Si de los antecedentes no resultare fehacientemente acreditada la
inocencia

del

condenado,

pero

an

as

la

Corte

estimara

suficientemente acreditada la concurrencia de la causal de revisin

invocada, debe declarar la nulidad de la sentencia sin ordenar la
realizacin de un nuevo juicio oral, puesto que esa decisin le
corresponde al ministerio pblico como persecutor penal.
Si la sentencia de reemplazo de la Corte Suprema o la que se dictare
en el nuevo juicio declarare la completa inocencia del condenado por
259

la sentencia anulada, ste o sus herederos, en su caso, podrn exigir

que dicha sentencia se publique en el Diario Oficial, a costa del fisco
y que se devuelvan por quienes las hubieren percibido las sumas que
hubiere pagado en razn de multas, costas e indemnizacin de
perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada. El cumplimiento
del fallo en lo que se refiere a las acciones civiles que emana de l es
materia de competencia del juez de letras en lo civil, con arreglo a las
normas del procedimiento sumario.
Por ltimo, si el ministerio pblico resolviere formalizar investigacin
por los mismos hechos sobre los cuales recay la sentencia anulada,
deber acompaar en la audiencia respectiva copia fiel del fallo que
acogi la revisin. Se debe entender que la investigacin se formaliza
respecto de terceros y no contra el condenado cuya sentencia
condenatoria se declar nula, de otro modo se infringira el principio
non bis in idem.

260

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Bajo esta denominacin estudiaremos los procedimientos regulados
en el Libro Cuarto del Cdigo Procesal Penal, siendo los de mayor
aplicacin

prctica

el

procedimiento

simplificado,

el

monitorio,

el

procedimiento abreviado y el procedimiento sobre delito de accin penal

privada. Una de las razones para entender la implementacin de esta clase
de procedimientos se encuentra en el diseo del sistema propiamente tal,
en el que un nmero muy reducido de causas deben concluir en juicio oral
por lo general las ms graves o que contemplan delitos de mayor entidadso pena del colapso del mismo (Vg: Top Talca), reservando estos
procedimientos para aquellos delitos de menor cuanta o bagatelarios que,
en la prctica, representan la mayor carga de trabajo de la justicia criminal
actual.
1.- PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO Y MONITORIO:
Se puede decir que estos procedimientos se enmarcan dentro de los
mecanismos de celeridad y simplificacin al procedimiento en atencin a la
ausencia de gravedad de los hechos imputados. Son utilizados
principalmente para juzgar hechos constitutivos de delitos bagatelarios o de
menor entidad.
A.- PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO:
mbito de aplicacin:
De conformidad con el artculo 388, este procedimiento es aplicable a
las faltas y a los hechos constitutivos de simples delitos para los cuales el
ministerio pblico requiera la imposicin de una pena que no exceda de
261

presidio o reclusin menores en su grado mnimo, vale decir, hasta 540

das de privacin de libertad.
Como puede verse, la pena de que se trata es la pena concreta que
solicita el fiscal mas no la abstracta, por lo que perfectamente el delito
puede tener asignada una pena mayor al presidio o reclusin menor en su
grado mnimo y an as, por el juego de las circunstancias que determinan
la pena en concreto, juzgarse de acuerdo a las normas de este
procedimiento.
En el caso especfico de las faltas, hay dos procedimientos a seguir
dependiendo de la sancin que solicite el ministerio pblico: si solicita slo
pena de multa, se aplica el procedimiento monitorio; por el contrario, si se
solicita adems de la multa otro tipo de pena, se aplicar el procedimiento
simplificado.
Tribunal Competente:
Conoce del procedimiento simplificado el juez de garanta, debiendo
el mismo fallar el asunto. Se trata, como su nombre lo indica, de un juicio
oral simple, llevado a cabo ante un juez unipersonal, quien decide la
cuestin sometida a su conocimiento.
Presupuestos Especficos que dan lugar al Procedimiento
Simplificado:
1.- Simples delitos con investigacin previa: Es posible que simples
delitos se hayan empezado a investigar bajo las reglas del procedimiento
ordinario y, en atencin a la pena que probablemente resulte aplicable, el
ministerio pblico decida continuarlo de conformidad con las normas del
procedimiento simplificado. Ello puede producirse en cualquier etapa de la
investigacin. En todo caso, si decide acusar y solicitar una pena no
262

superior a 540 das deber necesariamente seguir la tramitacin del caso

de conformidad con las reglas del simplificado de conformidad con el inciso
2 del artculo 388. La nica excepcin a esta norma es la posible
aplicacin

del

procedimiento

abreviado,

cuando

concurran

sus

presupuestos.
2.- Faltas: En este caso se inicia directamente la tramitacin del
asunto conforme a las reglas del procedimiento simplificado o, si
procediere, del procedimiento monitorio.
3.- Faltas y simples delitos flagrantes: Esta situacin se encuentra
regulada en el artculo 393 bis, introducido por la ley n 19.789, el que
permite la detencin por faltas sorprendidas in fraganti, lo que en la anterior
regulacin estaba prohibido, a fin de que el imputado sea puesto a
disposicin del juez de garanta para comunicarle, en la audiencia de
control de la detencin, el requerimiento correspondiente. En definitiva, es
una abreviacin del procedimiento simplificado en supuestos de flagrancia.
TRMITES DEL PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO:
1.- Denuncia y examen previo del ministerio pblico: Recibida por el
fiscal la denuncia de un hecho constitutivo de falta o simple delito, cuya
pena probable no exceda de los 540 das de privacin de libertad, deber
examinarla a fin de verificar que los antecedentes aportados sean
suficientes y/o no se encuentra extinguida la responsabilidad penal del
imputado. Tambin debe incluirse en el control la posibilidad de que los
hechos denunciados no sean constitutivos de delitos (ello por aplicacin
supletoria de las normas del procedimiento ordinario por as disponerlo el
art. 389). Asimismo, el fiscal podr hacer uso del principio de oportunidad
en los trminos del artculo 170.
263

Cuando los antecedentes lo ameritasen y hasta la deduccin de la

acusacin, el fiscal podr dejar sin efecto la formalizacin de la
investigacin que ya hubiere realizado y proceder conforme a las reglas de
este ttulo. Asimismo, si el fiscal formulare acusacin y la pena requerida
no excediere de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, la
acusacin se tendr como requerimiento, debiendo el juez de garanta
disponer la continuacin del procedimiento de conformidad con las normas
del simplificado.
2.- Citacin, registro y detencin en caso de falta in fraganti: El
artculo 124, en su redaccin primitiva, exclua la posibilidad de decretar
medidas cautelares personales que recayeran sobre la libertad del
imputado, si los cargos efectuados consistan en la imputacin de faltas o
delitos que la ley no sancionase con pena privativa o restrictiva de libertad
o la pena no excediera de presidio o reclusin menor en su grado mnimo.
En esos supuestos slo se admita la citacin y, en su caso, el arresto por
falta de comparecencia (principio de proporcionalidad). La ley n 19.789
modific el texto de los artculos 124 y 134 autorizando la detencin por
flagrancia respecto de ciertas faltas. En efecto, se elimin del art. 124 la
referencia a los simples delitos que tengan asignada una pena que no
exceda de presidio o reclusin menor en su grado mnimo, o sea, los
delitos del mbito de aplicacin del procedimiento simplificado. As,
despus de la reforma del artculo 124, es posible decretar una medida
restrictiva de libertad. No obstante, ms all va la reforma que afect al
artculo 134. Antes de ella, en caso de faltas flagrantes, slo era posible la
citacin; ahora la polica puede, adems, registrar las vestimentas, el
equipaje o el vehculo de la persona citada e, incluso, conducir al imputado
al recinto policial para efectuar all la citacin. Ms an, el mismo artculo
autoriza la detencin para ciertas hiptesis de faltas flagrantes, entre ellas
264

la amenaza con arma blanca o de fuego, lesiones leves, ejecucin de los

delitos de los artculos 446, 448, 467, 440 y 477 cuando no excedan de 1
UTM, daos en bienes pblicos o privados que no excedan de 1 UTM,
ocultacin de identidad y lanzamiento de objetos arrojadizos en pasajes
pblicos (crticas a la reforma desde el punto de vista del principio de la
proporcionalidad de las medidas cautelares)..
En suma, tratndose de la comisin flagrante de las faltas que se
sealaron proceder la citacin, el registro o incluso la detencin del
imputado. Tambin proceder la detencin en el caso de comisin in
fraganti de un simple delito que tuviere asignada una pena no superior a
presidio o reclusin menores en su grado mnimo. Si se trata de la
comisin flagrante de las dems faltas, slo proceder la citacin a la
presencia del fiscal, previa comprobacin de domicilio del imputado.
3.- Requerimiento y solicitud al juez de garanta de citacin inmediata
a juicio: Si el fiscal considera que los hechos denunciados o que han dado
lugar a la citacin del imputado por simple delito o falta flagrante son
perseguibles de oficio a travs del procedimiento simplificado, deber
solicitar al juez de garanta competente la citacin inmediata a juicio
efectuando el respectivo requerimiento. Tratndose de las faltas de
lesiones leves e injurias livianas, slo podrn efectuar el requerimiento las
personas a quienes corresponda la titularidad de la accin conforme los
artculos 54 y 55. En caso de detencin por comisin flagrante de un simple
delito o por alguna de las faltas a que se refiere el inciso 4 del artculo
134, el requerimiento podr efectuarse verbalmente en la misma audiencia
de control de la detencin (artculo 393 bis).
Contenido del requerimiento: art. 391

265

El requerimiento es una actuacin del ministerio pblico por el que se

pone en conocimiento del imputado el hecho punible que se imputa. Debe
contener:
1.- La individualizacin del imputado;
2.- Una relacin sucinta del hecho que se le atribuyere, con
indicacin del tiempo y lugar de comisin y dems circunstancias
relevantes;
3.- La cita de la disposicin legal infringida;
4.-

La

exposicin

de

los

antecedentes

elementos

que

fundamentaren la imputacin;
5.- La pena solicitada por el requirente, y
6.- La individualizacin y firma del requirente.
Constituye el requerimiento un acto anlogo a la acusacin, siendo
su contenido similar al que exige la ley para sta.
Actuacin del tribunal: art. 393
Recibido el requerimiento, el tribunal ordenar su notificacin al
imputado y citar a todos los intervinientes a la audiencia que seala el art.
394, la que debe verificarse no antes de veinte ni despus de cuarenta das
desde la resolucin. El imputado debe ser citado con, a lo menos, diez das
de anticipacin a la fecha de la audiencia, bajo el apercibimiento del art. 33
acompandosele copia del requerimiento y de la querella, en su caso.
La resolucin que dispusiere la citacin ordenar que las partes
comparezcan a la audiencia con todos sus medios de prueba. Si alguno de
ellos requiere la citacin de testigos o de peritos por el tribunal, debe
formular la respectiva solicitud con una anticipacin no inferior a cinco das
a la fecha de la audiencia.

266

4.- Primeras actuaciones en la audiencia de juicio: art. 394

Al iniciar la audiencia el tribunal efectuar una breve relacin del
requerimiento y de la querella, en su caso. Cuando se encontrare presente
la vctima, el juez la instruir conjuntamente con el imputado de la
posibilidad de arribar a un acuerdo reparatorio, si procediere. Asimismo, el
fiscal podra proponer la suspensin condicional del procedimiento, en su
caso.
Si el procedimiento continuare, el tribunal preguntar al imputado si
admitiere responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento o
si, por el contrario, solicitare la realizacin del juicio. Para intentar la
admisin de responsabilidad del imputado, el fiscal podr modificar la pena
requerida.
Le asisten, entonces, al imputado 2 opciones:
1.- Admitir responsabilidad en los hechos. En este caso el tribunal
dictar sentencia inmediatamente, en cuyo caso el juez no podr imponer
una pena superior a la solicitada en el requerimiento, permitindose la
incorporacin de antecedentes que sirvieren para la determinacin de la
pena.
2.- No admitir responsabilidad: en ese caso, el juez proceder, en la
misma audiencia, a la preparacin del juicio simplificado, el cual tendr
lugar inmediatamente, si ello fuere posible o a ms tardar dentro de quinto
da. Art. 395 bis.
Qu ocurre si el requerimiento no contiene hechos o ellos son
insuficientes para configurar una figura tpica?
Por ejemplo, en el requerimiento se seala como hechos que el
imputado xx cometi homicidio, robo, hurto o lesiones.
Estimamos que en este caso la sentencia que se dicte deber ser
absolutoria. Ello por varias razones: en primer lugar, es trabajo del
267

ministerio pblico requerir correctamente; luego, cualquier error en el

requerimiento es de su responsabilidad y, por ende, beneficia al imputado;
en segundo lugar, la admisin de responsabilidad se hace en los hechos
contenidos en el requerimiento, de esa manera, si en el requerimiento no
se sealan hechos no se podr condenar al imputado porque en ese caso
la sentencia exceder los trminos de la admisin de responsabilidad que
practic el imputado; en tercer lugar, si bien es cierto que el ministerio
pblico puede proponer una determinada calificacin jurdica ella debe
hacerse sobre la base de hechos y si estos no se especifican claramente
no se habr configurado el delito por el cual el ministerio pblico requiri.
En definitiva, es el tribunal quien decide acerca de la existencia o no de un
delito determinado de acuerdo al requerimiento que hace el persecutor y
los hechos en los cuales admiti responsabilidad el imputado.
Realizacin del juicio: art. 396
Ello ocurrir cuando el imputado no admita responsabilidad en los
hechos. En este caso, el juicio comenzar dndose lectura al requerimiento
del fiscal y a la querella, si la hubiere. Luego, se oir a los intervinientes y
se recibir la prueba, tras lo cual se le preguntar al imputado si tuviere
algo que decir. Con esa declaracin o sin ella, el tribunal pronunciar su
decisin de absolucin o condena y fijar una nueva audiencia, para dentro
de los prximos 5 das, a fin de dar a conocer el texto de la sentencia.
Esta audiencia no se suspender por la falta de comparecencia de
alguna de las partes ni por no haberse rendido prueba en la misma. Se han
planteado crticas a esta parte de la norma principalmente en la hiptesis
que sea el defensor quien no concurra a la audiencia de juicio, con lo que
se afectara gravemente el derecho a defensa. En esta parte, adems, el
juicio simplificado se aparta de las normas del juicio ordinario, toda vez que
268

la ausencia del fiscal o del defensor en ste vicia de nulidad el juicio,

mientras que en el simplificado la audiencia se puede llevar a cabo
perfectamente. Estimamos, no obstante, que quien s debe estar presente
es el imputado, ello para darle sentido a la norma del artculo 393 inciso 1
y por el principio de no poder ser juzgado en ausencia.
Qu ocurre si el tribunal se excede en el plazo para dar lectura a la
sentencia? Por aplicacin supletoria del art. 344, se producira la nulidad
del juicio simplificado, a menos que la decisin haya sido de absolucin.
Excepcionalmente, se podr suspender la audiencia cuando no
hubiere comparecido algn testigo o perito citado conforme el inciso 3 del
artculo 393 y cuya declaracin el tribunal la considerare como
indispensable para la adecuada resolucin de la causa, disponiendo lo
necesario para asegurar su comparecencia. Esta suspensin no puede
exceder de cinco das, transcurridos los cuales se proceder an a falta del
testigo o perito.
Suspensin de la imposicin de la condena por falta: art. 398
Cuando resulte mrito para condenar por la falta imputada, pero
concurrieren antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la
imposicin de la pena al imputado, el juez podr dictar la sentencia y
disponer en ella la suspensin de la pena y sus efectos por un plazo de
seis meses. No proceder acumular esta suspensin con los beneficios de
la ley 18. 216.
Trascurridos estos seis meses sin que el imputado hubiere sido
objeto de un nuevo requerimiento o formalizacin de la investigacin, el
tribunal dejar sin efecto la sentencia y, en su reemplazo, decretar el
sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensin no afecta la responsabilidad civil derivada del delito.
269

Esta disposicin tiene su smil en el artculo 564 del antiguo CPP

(separata de Jorge Sez Mrtin).
Recursos: art. 399
Slo procede contra la sentencia el recurso de nulidad. El fiscal
requirente y el querellante, en su caso, slo podrn recurrir si hubieren
concurrido al juicio (o sea, no se puede recurrir de nulidad por la letra b) del
artculo 374 CPP).
La parte final del artculo es concordante con la disposicin que
impide la suspensin del juicio por la incomparecencia de alguna de las
partes.
Algunos estiman que el recurso de nulidad slo procede en contra de
la sentencia dictada en el juicio simplificado efectivo y no en la hiptesis de
admisin de responsabilidad. Fundan su posicin en el tenor literal de los
artculos 395 bis y 396 de donde se desprendera que el verdadero juicio
simplificado se verifica cuando el imputado no admite responsabilidad en
los hechos contenidos en el requerimiento. Siendo as, con la admisin no
habra juicio propiamente tal y, consecuencialmente, la resolucin que
recaiga en esa hiptesis malamente podra ser sentencia definitiva, por que
sta no resolvera la cuestin o asunto que fue objeto del juicio, ya que,
como dijimos, ste no lo hubo. Luego, como el recurso de nulidad slo es
procedente contra sentencias definitivas y la dictada en el caso de
admisin de responsabilidad no lo es, el recurso de nulidad interpuesto
contra ella debe ser declarado inadmisible por interponerse contra una
resolucin no susceptible de l.
Improcedencia de acciones civiles indemnizatorias:

270

Por el carcter sumario, concentrado y simple del procedimiento

simplificado, se estim inconveniente admitir la procedencia de acciones
civiles indemnizatoria durante su tramitacin. Por ello, el inciso 2 del
artculo 393 impide su interposicin, salvo aquella que tuviere por objeto la
restitucin de la cosa o su valor.
B.- PROCEDIMIENTO MONITORIO: ART. 392
Es un procedimiento especial y sumarsimo que constituye una
derivacin del procedimiento simplificado que resulta procedente cuando
se trata de la persecucin penal de faltas en la que el fiscal requiera
nicamente la imposicin de una pena de multa. En el requerimiento, que
dicho sea de paso debe cumplir con todos los requisitos del artculo 391, el
fiscal debe sealar el monto de la multa que solicita imponer.
Tramitacin:
Presentado el requerimiento ante el juez de garanta, ste deber
examinarlo, pudiendo llegar a dos conclusiones:
1.- Estimar suficientemente fundado el requerimiento y la proposicin
relativa a la multa: En este caso, el juez debe acogerlo inmediatamente
para lo cual deber dictar una resolucin que as lo declare. Esta
resolucin contendr adems:
a) La instruccin acerca del derecho del imputado de reclamar en
contra del requerimiento y de la imposicin de la sancin, dentro de los
quince das siguientes a su notificacin, as como de los efectos de la
interposicin del reclamo;
b) La instruccin acerca de la posibilidad de que dispone el imputado
en orden a aceptar el requerimiento y la multa impuesta, as como de los
efectos de la aceptacin, y

271

c) El sealamiento del monto de la multa y de la forma en que la

misma debiere enterarse en arcas fiscales, as como del hecho que, si la
multa fuere pagada dentro de los quince das siguientes a la notificacin al
imputado de esta resolucin, ella ser rebajada en un 25%, expresndose
el monto a enterar en dicho caso.
Ante esta resolucin, el imputado puede adoptar 2 actitudes:
a. Conformidad: Si el imputado pagare la multa o transcurriere el
plazo de quince das desde la notificacin de la resolucin que
la impusiere, sin que el imputado reclame sobre su procedencia
o monto, se entender que acepta su imposicin. En ese caso,
la resolucin se tendr, para todos los efectos legales, como
sentencia ejecutoriada; o
b. Disconformidad: Ella se presenta si dentro del mismo plazo de
quince das el imputado manifiesta, de cualquier modo
fehaciente, su falta de conformidad con la imposicin de la
multa o su monto. En este caso, se proseguir con el
procedimiento de conformidad con las normas del juicio
simplificado.
2.- Estimar el tribunal como no suficientemente fundado el
requerimiento o la multa propuesta por el fiscal: en esta hiptesis, al igual
que en el caso de disconformidad del imputado, se proceder de acuerdo a
las reglas del procedimiento simplificado.
De esta forma, en esta ltima hiptesis el juez de garanta deber
citar a audiencia de juicio simplificado.

272

Normas supletorias:
De conformidad con lo que dispone el artculo 389, el procedimiento
simplificado se regir por sus normas especficas y supletoriamente por las
normas del procedimiento ordinario, en cuanto se adecuen a su brevedad y
simpleza.
3.- PROCEDIMIENTO ABREVIADO: ART. 406 al 415
Su fundamento est en la necesidad de que un nmero no menor de
casos se resuelvan bajo sus normas, reservando para el juicio oral
ordinario slo aquellos asuntos estrictamente necesarios. Se incorpora con
este procedimiento la negociacin de la pena entre la parte acusadora y el
imputado, recogiendo figuras muy usuales en el derecho comparado.
Normas aplicables: artculo 415
Se aplicarn las disposiciones particulares del ttulo que regula este
procedimiento y, en lo no previsto en l, las normas comunes del Cdigo y
las disposiciones del procedimiento ordinario.
Tribunal Competente:
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 14 letra c) del COT, el
juez competente para conocer de l es el juez de garanta. Algunas crticas
se han esbozado en esta parte, teniendo presente, principalmente, que el
juez que falla es el mismo que ha intervenido en la etapa de instruccin, lo
que le resta, quirase o no, un grado de imparcialidad que atenta contra la
garanta del juez imparcial. Pareca conveniente entregar el conocimiento y
resolucin de este procedimiento a otro tribunal pero, al parecer, las
razones presupuestarias fueron ms poderosas.
273

274

Legitimacin activa y oportunidad para solicitarlo:

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 407, slo el fiscal
puede solicitar la aplicacin del procedimiento abreviado. No obstante, el
artculo 410 alude a la solicitud del fiscal y del imputado, por lo que
tratndose de un procedimiento que no puede aplicarse sin el
consentimiento del imputado, su voluntad debe ser considerada por quien
corresponda: el fiscal evaluando su solicitud y el juez de garanta, en su
caso, remitiendo su peticin al fiscal.
Respecto de la oportunidad para solicitarlo, segn el artculo 407,
una vez formalizada la investigacin, es posible acordar la tramitacin de la
causa conforme al procedimiento abreviado en cualquier etapa del
procedimiento y hasta la audiencia de preparacin del juicio oral.
Si no se hubiere deducido an acusacin, el fiscal y el querellante, en
su caso, las formularn verbalmente en la audiencia que el tribunal
convocare para resolver la solicitud de procedimiento abreviado, a la que
deber citar a todos los intervinientes, procedindose en lo dems,
conforme las reglas de este ttulo.
Por el contrario, si se dedujo acusacin, el fiscal y el acusador
particular podrn modificarla segn las reglas generales, as como la pena
requerida y permitir la tramitacin del asunto bajo las normas del
procedimiento abreviado. Esta norma deja de manifiesto la posibilidad de
negociacin que existe entre los intervinientes. Para ello, la aceptacin de
los hechos que haga el imputado, podr considerarse por el fiscal como
suficiente para configurar la circunstancia atenuante del artculo 11 n 9 del
CP, sin perjuicio de las dems reglas que fueren aplicables para la
determinacin de la pena.
Si el procedimiento abreviado no fuere admitido por el juez de
garanta, se tendrn por no formuladas las acusaciones verbales realizadas
275

por el fiscal y el querellante, lo mismo que las modificaciones que, en su

caso, estos hubieren realizado a sus respectivos libelos y se continuar de
acuerdo a las disposiciones del juicio ordinario.
Presupuestos de procedencia:
1.- Que la pena privativa de libertad requerida por el fiscal no supere
los cinco aos de presidio o reclusin menores en su grado mximo o bien
se trate de cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera
fuere su entidad o monto, ya fueren ellas nicas, conjuntas o alternativas:
Se deja de manifiesto que ese lmite lo es respecto de la pena
concreta mas no la abstracta. Por ello es que este procedimiento se puede
aplicar incluso a crmenes. Es conveniente, tambin, que el fiscal se refiera
a la aplicacin de la Ley N 18.216, a fin que el tribunal se pronuncie sobre
ello.
2.- El imputado, en conocimiento de los hechos materia de la
acusacin y de los antecedentes de la investigacin que la fundaren, debe
aceptarlos expresamente y manifestar su conformidad con la aplicacin de
este procedimiento:
Lo anterior no significa un reconocimiento de culpabilidad, puesto que
ello es un problema jurdico que toca resolverlo al juez. Obviamente el
procedimiento admite la posibilidad de una sentencia absolutoria
especialmente cuando el tribunal no alcanza, con los antecedentes de la
investigacin disponibles, el estndar de conviccin que la ley requiere
para condenar.
Como se trata en este caso de la renuncia del imputado a la
realizacin del juicio oral, el juez de garanta debe comprobar que el
acusado presta su consentimiento de manera libre y voluntaria, que conoce
su derecho a exigir un juicio oral, que entiende los trminos del acuerdo y
276

las consecuencias que ste puede significarle y, especialmente, que no ha

sido objeto de coacciones ni presiones indebidas por parte del fiscal o de
terceros (art. 409).
3.- Que el querellante, si lo hubiere, no se oponga al procedimiento
abreviado o, si lo hace, su oposicin no se considere fundada:
El querellante puede oponerse a la tramitacin conforme a las
normas del procedimiento abreviado slo cuando en su acusacin
particular hubiere efectuado una calificacin jurdica de los hechos,
atribuido

una

forma

de

participacin

sealado

circunstancias

modificatorias de la responsabilidad criminal diferentes de las consignadas

por el fiscal en su acusacin y como consecuencia de ello la pena exceda
el lmite del artculo 406.
Desde esta perspectiva aparece como necesario incorporar al
querellante a las negociaciones previas.
Si el querellante desea seguir el caso de acuerdo a las normas del
procedimiento

abreviado,

modificar

su

acusacin

particular,

de

conformidad con el artculo 407. Ahora, si la acusacin fiscal y la particular

difieren en cuanto al monto de la pena, estando eso s ambas por debajo
del lmite legal, el consentimiento del imputado deber comprender a
ambas.
Pluralidad de acusados o de delitos:
El procedimiento abreviado se aplicar slo respecto de aquellos
acusados en quienes concurrieren los presupuestos legales, o respecto de
los delitos susceptibles de ser resueltos por esta va procesal, si fueren
varios los atribuidos a un mismo acusado. Los excluidos, por lo tanto,
continuarn bajo las normas del procedimiento ordinario.

277

Resolucin

del

juez

de

garanta

sobre

la

solicitud

de

procedimiento abreviado:
El juez de garanta tiene dos opciones:
1.- Aceptacin del procedimiento: El juez aceptar la solicitud del
fiscal y del imputado cuando se cumpla copulativamente con que:
a) los antecedentes de la investigacin fueren suficientes para
proceder de conformidad con este procedimiento. El requisito en estudio
debe ser entendido como suficiencia razonable en el sentido de verificar
que existe al menos un antecedente, aunque sea sucinto, para comprobar
cada elemento de la acusacin, tanto respecto del delito imputado,
participacin y circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal.
Este control, igualmente dejara margen para que, con un examen ms de
fondo de esos antecedentes, se dicte, en su caso, sentencia absolutoria.
b) La pena requerida no exceda del lmite legal y, en el caso del
querellante, si adems no se hubiera opuesto al procedimiento abreviado o
se hubiera rechazado su oposicin, y
c) El acuerdo se hubiere prestado por el acusado con conocimiento
de sus derechos, libre y voluntariamente.
2.- Rechazo del procedimiento: Ello ocurrir cuando el juez de
garanta:
a) No estimare que se cumplen con los requisitos para aceptar la
procedencia del abreviado; o
b) Considerare fundada la oposicin del querellante.
Efectos del rechazo:
1.- Se tendrn por no formuladas la aceptacin de los hechos por
parte del acusado y la aceptacin de los antecedentes de la investigacin,
como tampoco las modificaciones de la acusacin o de la acusacin

278

particular efectuadas

para posibilitar la tramitacin abreviada del

procedimiento;
2.- Asimismo, el juez dispondr que todos los antecedentes relativos
al planteamiento, discusin y resolucin de la solicitud de proceder de
conformidad con el procedimiento abreviado sean eliminadas del registro, y
3.- Dictar el auto de apertura de juicio oral.
Trmites del procedimiento abreviado:
Acordado el procedimiento abreviado, el juez abrir el debate,
otorgar la palabra al fiscal, quien expondr resumidamente la acusacin y
las actuaciones y diligencias de la investigacin que la fundamentaren.
Luego se les dar la palabra a los dems intervinientes, correspondiendo la
exposicin final al acusado.
Aparece de manifiesto, entonces, la posibilidad de los intervinientes
de hacer las alegaciones que estimen pertinentes, las que versarn
principalmente sobre la calificacin jurdica de los hechos, la participacin y
circunstancias modificatorias o sobre la naturaleza y entidad de la pena. No
obstante, todas estas alegaciones debern hacerse exclusivamente sobre
la base de los hechos y antecedentes de la investigacin aceptados por el
acusado y que estuvieren a disposicin del juez de garanta.
Fallo y sentencia:
Concluido el debate, el juez dictar sentencia. Ella podr ser
condenatoria o absolutoria.
En el primer caso, la ley le establece lmites al juez:
1.- No podr imponer una pena superior ni ms desfavorable a la
requerida por el fiscal o el querellante, en su caso, y

279

2.- No podr emitirse exclusivamente sobre la base de la aceptacin

de los hechos por parte del imputado, ello quiere decir que esa aceptacin
debe guardar correspondencia con algn antecedente de la investigacin.
Esta limitacin tiene una dimensin garantista: evitar los abusos que tena
histricamente la confesin como medio de prueba, vale decir, lo que se
trata de evitar es que la sola aceptacin signifique una condena automtica
que pudiera conducir a errores. Este fundamento, lo es tambin para la
restriccin del inciso final del artculo 340.
En ningn caso el procedimiento abreviado obstar a la concesin de
alguna de las medidas alternativas consideradas en la ley, cuando
correspondiere.
Por ltimo, la sentencia no se pronunciar sobre la demanda civil que
hubiere sido interpuesta, norma que es natural corolario del carcter
sumario del procedimiento abreviado, en que se impide tratar con la debida
latitud cuestiones relacionadas con la accin civil derivada del hecho
punible.
Contenido de la sentencia: artculo 413
a) La mencin del tribunal, la fecha de su dictacin y la identificacin de
los intervinientes;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren
sido objeto de la acusacin y de la aceptacin por el acusado, as
como de la defensa de ste;
c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos
que se dieren por probados sobre la base de la aceptacin que el
acusado hubiere manifestado respecto a los antecedentes de la
investigacin, as como el mrito de stos, valorados en la forma
prevista en el artculo 297;
280

d) La razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar

jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para
fundar su fallo;
e) La resolucin que condenare o absolviere al acusado. La sentencia
condenatoria fijar las penas y se pronunciar sobre la aplicacin de
alguna de las medidas alternativas a la privacin o restriccin de
libertad previstas en la ley;
f) El pronunciamiento sobre las costas;
g) La firma del juez que la hubiere dictado.
La sentencia que condenare a una pena temporal debe expresar con
precisin el da desde el cual se empezar sta a contar y fijar el
tiempo de detencin o prisin preventiva que deber servir de abono
para su cumplimiento.
La sentencia condenatoria, adems, dispondr el comiso de los
instrumentos o efectos del delito o su restitucin, cuando fuere
procedente.
Recursos

contra

la

sentencia

dictada

en

procedimiento

abreviado: Art. 414

Slo proceder el recurso de apelacin, el que se conceder en
ambos efectos.
En el conocimiento de ste, la Corte podr pronunciarse acerca de la
concurrencia de los supuestos del procedimiento abreviado previstos en
el artculo 406.
La procedencia del recurso de apelacin pone de manifiesto la
identidad que existe entre este procedimiento y el existente en el
proceso antiguo: en ambos casos se trata de fallos sobre registros cuyo

281

contenido puede ser revisado a travs de una nueva lectura de aquellos

por el tribunal superior.
El inciso segundo de la norma da cuenta de la intencin del legislador
de entregar a otro tribunal, colegiado y de mayor jerarqua, la facultad de
controlar nuevamente el consentimiento del imputado y de los dems
requisitos de procedencia del abreviado, a fin de disminuir al mximo las
posibilidades de abuso o arbitrariedad en su utilizacin.
La concesin del recurso de apelacin en ambos efectos constituye
una excepcin a la regla general del artculo 355.

4.- PROCEDIMIENTO DE ACCIN PENAL PRIVADA: Art. 400 a 405

En

este

procedimiento

no

interviene

el

ministerio

pblico

atribuyndosele el poder exclusivo de la persecucin penal al querellante.

Tribunal Competente:
Conoce y falla el juez de garanta.
Delitos

que

deben

ser

perseguidos

conforme

este

procedimiento:
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 55 del CPP son estos:
1.- La calumnia y la injuria;
2.- La falta descrita en el nmero 11 del artculo 496 del Cdigo
Penal;
3.- La provocacin a duelo y el denuesto o descrdito pblico por no
haberlo aceptado, y

282

4.- El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de

las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el
funcionario llamado a autorizarlo.
Esta numeracin, sin embargo, no es taxativa. En efecto, otros casos
de delitos a perseguir de conformidad con este procedimiento se
encuentran en el DFL n 707 sobre cuentas corrientes bancarias y
cheques, norma que fue modificada por la Ley Adecuatoria N 19.806,
sustituyendo sta el artculo 42 de aquella sealando, en definitiva, que se
concede nicamente accin penal privada al tenedor de un cheque
protestado para la persecucin del delito de giro doloso, cuando el protesto
lo haya sido por falta de fondos, por haber retirado los fondos disponibles
despus de haber girado el cheque o por girar cheque sobre cuenta
corriente cerrada o inexistente.
Legitimacin activa:
De conformidad con el artculo 400, el procedimiento slo podr
comenzar con la interposicin de la querella por quien estuviere habilitado
para promover la accin penal, esto es, por la vctima, su representante
legal o su heredero testamentario.
Inicio del procedimiento:
Se inicia con la interposicin de la querella ante el juez de garanta la
que debe cumplir con los requisitos propios de la querella y adems con los
requisitos de una acusacin particular sealados en el artculo 261,
siempre que no se contravenga alguna disposicin del ttulo particular.
El querellante deber acompaar tantas copias de la querella cuantos
sean los querellados a notificar.

283

Si fuera necesaria la realizacin de determinadas diligencias

destinadas a precisar los hechos que configuran el delito, ellas se podrn
solicitar en dicho libelo al juez de garanta. Esta norma, para algunos,
atenta en contra del principio de exclusividad en la investigacin del
ministerio pblico, porque, a travs de un eufemismo (diligencias
destinadas a precisar los hechos que configuran el delito) se le pide al
tribunal diligencias de investigacin, contrariando el mencionado principio.
Desistimiento y abandono de la accin:
El desistimiento es la consecuencia de la amplia disponibilidad de la
accin penal por parte del ofendido (artculo 56). Desistido el querellante de
su querella se decretar el sobreseimiento definitivo en la causa y el
querellante ser condenado al pago de las costas, salvo que el
desistimiento obedeciere a un acuerdo con el querellado.
Con todo, una vez iniciado el juicio no se dar lugar al desistimiento
de la accin privada, si el querellado se opusiera a l.
Por otro lado, para evitar la inactividad del querellante o su
inasistencia al juicio, se mantuvo debidamente adecuada- la antigua
norma sobre abandono de la accin contenida en el cdigo de
procedimiento penal (art. 587). En efecto, disponeel artculo 402 del CPP
que la inasistencia del querellante a la audiencia del juicio, as como su
inactividad en el procedimiento por ms de 30 das, entendiendo por tal la
falta de realizacin de diligencias tiles para dar curso al proceso que
fueren de cargo del querellante, producirn el abandono de la accin
privada. Ocurrido ello, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, decretar
el sobreseimiento definitivo de la causa.

284

Lo mismo se observar si, habiendo muerto o cado en incapacidad

el querellante, sus herederos o representante legal, no concurrieren a
sostener la accin dentro del trmino de 90 das.
Audiencia de Juicio:
Como no existe una regulacin completa sobre las actuaciones
previas al juicio y de su desarrollo, hay que hacer aplicacin supletoria de
las normas del procedimiento simplificado por expresa remisin del art. 405
del CPP. En consecuencia, una vez presentada la querella o efectuadas
las diligencias solicitadas por el querellante, el juez de garanta ordenar su
notificacin al imputado y citar a todos los intervinientes al juicio, el que no
podr tener lugar antes de 20 ni despus de 40 das contados desde la
fecha de la resolucin. En lo dems, rigen las reglas del art. 393 del CPP.
El querellante y el querellado podrn comparecer a la audiencia en
forma personal o representados por mandatario con facultades suficientes
para transigir. Sin perjuicio de ello, debern concurrir en forma personal,
cuando el tribunal as lo ordenare. Esta comparecencia personal tiene por
objeto, evidentemente, posibilitar una conciliacin o avenimiento antes de
la realizacin del juicio.
Las partes debern concurrir al juicio con todos sus medios de
prueba. No obstante ello, al inicio de la audiencia, el juez deber instar a
las partes a buscar un acuerdo que ponga trmino a la causa. Tratndose
de los delitos de calumnia o injuria, otorgar el querellado la posibilidad de
dar explicaciones satisfactorias de su conducta.

Si la conciliacin se

produce, el tribunal decretar el sobreseimiento definitivo de la causa. Por

el contrario, de no arribarse a sta, se proceder a la realizacin del juicio
de acuerdo con las normas del art. 396 del CPP, sin perjuicio de
preguntarle al imputado sobre la admisin de su responsabilidad en los
285

hechos atribuidos. Concluido el debate, el juez pronunciar su decisin de

absolucin o condena y deber fijar una nueva audiencia, para dentro de
los 5 das prximos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.
La sentencia deber cumplir con los contenidos sealados en el art.
342 del CPP por la remisin que realiza el art. 405 a las normas de
procedimiento simplificado que, a su vez remiten, en lo no previsto por
ellas, a las normas del libro segundo del CPP. No obstante lo anterior, el
tribunal no puede suspender la imposicin de la pena y sus efectos por
expresa disposicin del art. 405.
Recursos:
Contra la sentencia definitiva slo podr interponerse el recurso de
nulidad.

El querellante slo podr impugnar la sentencia si hubiere

concurrido al juicio.
Normas Supletorias:
Como sealamos, el art. 405 dispone que en lo que no proveyere
este ttulo, este procedimiento se regir por las normas del Ttulo I del Libro
Cuarto, con excepcin del art. 398 (suspensin de la imposicin de la
pena).

286

5.- PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS PERSONAS QUE GOZAN

DE FUERO CONSTITUCIONAL: (ART. 416-423 CPP)
Existen dos prrafos en este Ttulo para regular el procedimiento a
seguir, considerando si se trata de las personas aforadas del artculo 58 del
la CPR, o bien si se trata de Intendentes y Gobernadores.
A.- Personas que tiene el fuero del art. 58 CPR:
Cerrada la investigacin, si el fiscal estima que procede formular
acusacin por crimen o simple delito en contra de una de las personas
poseedoras del fuero a que se refieren los incisos 2 a 4 del artculo 58 de
la CPR, debe remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones
correspondiente, para que sta, si halla mrito, declare que ha lugar a la
formacin de causa, lo que significa declarar el desafuero del aforado.
Igual declaracin debe requerirse si durante la investigacin el fiscal
desea solicitar al juez de garanta la prisin preventiva del aforado u otra
medida cautelar en su contra.
Lo dicho, si se trata de la accin penal pblica. Empero, si el delito es
de accin penal privada, el querellante debe ocurrir ante la Corte de
Apelaciones correspondiente solicitando que declare ha lugar a la
formacin de causa, antes de que se admita a tramitacin su querella por
el juez de garanta.
Si el aforado fue detenido por haber sido sorprendido en delito
flagrante, el fiscal lo pondr inmediatamente a disposicin de la Corte de
Apelaciones respectiva, remitiendo a la vez la copia del registro de las
diligencias que se hubieren practicado y que sean conducentes para
resolver el asunto. (art. 417).

287

La resolucin que se pronuncia sobre la peticin de desafuero, es

apelable para ante la Corte Suprema. No distingue el legislador si la
resolucin acoge o desestima la peticin. No obstante, debe tenerse
presente que segn el artculo 58 de la Constitucin slo es apelable la
resolucin que da lugar a la formacin de la causa, siendo inapelable en el
caso contrario. As lo ha entendido la jurisprudencia de la Corte Suprema,
pese a que, tambin, el artculo 63 n 2 letra a) del COT indica que las
Cortes de Apelaciones conocern de esta materia en primera instancia, sin
distingos. Prevalece, por ende, la disposicin constitucional.
Si la persona desaforada es un diputado o senador, una vez firme la
resolucin que declara haber lugar a la formacin de causa, se comunica
por la Corte de Apelaciones respectiva esta circunstancia a la
correspondiente Cmara del Congreso. Desde la fecha de la comunicacin,
el diputado o senador queda suspendido de su cargo. (art. 419).
Qu efectos se siguen de la resolucin que emite la Corte de
Apelaciones?
Hay que distinguir:
1.- La resolucin que da lugar a la formacin de la causa: En este
caso se sigue el procedimiento conforme a las reglas generales (art. 420).
Sin embargo, en la situacin prevista en el inciso 1 del artculo 416,
esto es, cuando el fiscal estima procedente formular acusacin por crimen
o simple delito, el juez de garanta fija de inmediato la fecha de la audiencia
de preparacin de juicio oral, la que tendr lugar dentro de los quince das
siguientes a la recepcin de los antecedentes por el juzgado de garanta. A
su vez, la audiencia del juicio oral debe iniciarse dentro del plazo de 15
das contado desde la notificacin del auto de apertura de juicio oral.
Con todo, se aplicarn los plazos previstos en las reglas generales
cuando el imputado lo solicitare para preparar su defensa.
288

2.- La resolucin no da lugar a la formacin de la causa: Si ello

ocurre en el caso del inciso 1 del artculo 406, la resolucin de la Corte de
Apelaciones producir los efectos del sobreseimiento definitivo respecto del
aforado favorecido con esta resolucin.
Ahora, si se trata de un delito de accin privada, el juez de garanta
no admitir a tramitacin la querella y se archivarn los antecedentes.
Apareciendo implicadas personas que no gozan de fuero, se seguir
adelante el procedimiento respecto de ellas (art. 422).
B.- Intendentes y Gobernadores: (art. 423)
Se aplica, en lo que sea pertinente, el procedimiento descrito en el
prrafo primero de este Ttulo.
6.- QUERELLA DE CAPTULOS (ART. 424 A 430)
El objeto de la querella de captulos es hacer efectiva la
responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del
ministerio pblico por actos que han ejecutado en el ejercicio de sus
funciones e importen una infraccin penada por la ley (art. 424).
En este ante juicio slo se examina la realidad de los hechos
aducidos, y si estn establecidos o no, esto es, se examina la admisibilidad
de los captulos de la acusacin. Es una condicin de procesabilidad.
Cerrada la investigacin y si el fiscal estima que procede formular
acusacin por crimen o simple delito contra un juez, un fiscal judicial o un
fiscal del ministerio pblico, remite los antecedentes a la Corte de
Apelaciones correspondiente, para que si halla mrito, declare admisible
los captulos de acusacin. Igual declaracin requerir el fiscal, si durante
la investigacin quisiere pedir al juez de garanta la prisin preventiva de
alguno de estos funcionarios u otra medida cautelar en su contra.
289

Si es un particular el que acciona, en el escrito de querella se

especificarn los captulos de acusacin y se indicarn los hechos que
constituyen la infraccin penal cometida por el funcionario capitulado.
Tratndose de un delito de accin penal privada, el querellante debe
ocurrir ante la Corte de Apelaciones solicitando se declaren admisibles los
captulos de acusacin, antes de que el juez de garanta admita a
tramitacin la querella.
Cuando un juez, un fiscal judicial o un fiscal del ministerio pblico sea
detenido por haber sido sorprendido en delito flagrante, el fiscal lo pondr
de inmediato a disposicin de la Corte de Apelaciones respectiva,
remitiendo la copia del registro de las diligencias que se hayan practicado y
que fueren conducentes para resolver el asunto.
La resolucin que se pronuncia sobre la querella de captulos, sea
que la declare admisible o inadmisible, es susceptible de ser apelada para
ante la Corte Suprema (art. 427), apelacin que se sujetar a la normativa
de los artculos 365 a 368 del Cdigo.
Qu efectos se siguen de la resolucin que dicta la Corte de
Apelaciones sobre el particular?
Hay que distinguir:
1.- La resolucin declara admisible la querella de captulos en su
totalidad o slo algunos captulos de la acusacin: En este caso, cuando
ella queda firme, el funcionario capitulado queda suspendido del ejercicio
de sus funciones y el procedimiento penal continuar de acuerdo a las
reglas generales.
Sin embargo, en el caso a que alude el inciso 1 del artculo 425, esto
es, el fiscal estima que procede formular acusacin en contra de uno de los
funcionarios ya citados, el juez de garanta recibidos los antecedentes, fija

290

de inmediato la fecha de audiencia de preparacin del juicio oral, la que se

llevar a cabo dentro de los quince das siguientes.
A su vez, la audiencia del juicio oral debe iniciarse dentro del plazo
de 15 das contados desde la notificacin del auto de apertura de juicio
oral.
Con todo, se aplicarn los plazos previstos en las reglas generales
cuando el imputado lo pida para preparar su defensa.
2.- La resolucin declara inadmisible la querella de captulos: en este
caso, dicha resolucin produce los efectos de un sobreseimiento definitivo
respecto del funcionario capitulado.
Tratndose de un delito de accin penal privada, el juez de garanta
no admitir a tramitacin la querella que ante l se ha presentado y
archivar los antecedentes.
Para finalizar esta materia, se establece que en el caso de existir en
el mismo procedimiento implicadas otras personas que no invistan las
calidades ya antes mencionadas, se seguir adelante el procedimiento
respecto de ellas (art. 430).
7.- EXTRADICIN: (art. 431 a 454)
Se tratan en estos artculos tanto la extradicin activa como la pasiva.
A.- EXTRADICIN ACTIVA:
Cundo procede? Art. 431
1.- Tendr lugar en un procedimiento penal una vez formalizada la
investigacin por un delito que tenga sealado en la ley una pena privativa

291

de libertad que excede de un ao y respecto de una persona que se

encuentre en el extranjero.
Dadas estas circunstancias el fiscal solicitar al juez de garanta que
eleve los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva, a fin de que
ste, si lo estima procedente, ordene pedir la extradicin. Esta solicitud
tambin puede hacerla el querellante, si no la formula el fiscal.
2.- Igual procedimiento se emplear en los casos contemplados en el
artculo 6 del COT.
3.- Tambin proceder la extradicin con el objeto de hacer cumplir
en el pas una sentencia definitiva condenatoria, que imponga una pena
privativa de libertad de cumplimiento efectivo superior a un ao.
I.- Tramitacin ante el juez de garanta: (art. 432)
Es dable formalizar la investigacin respecto de un imputado
ausente, pero ste ser representado en la audiencia de estilo por un
defensor penal pblico, si no cuenta con defensor particular.
Al trmino de la audiencia de formalizacin y previo debate, el juez de
garanta acceder a la solicitud de extradicin si considera que en la
especie concurren los requisitos del artculo 140 y declarar la procedencia
de pedir en el pas extranjero la prisin preventiva u otra medida cautelar
personal del imputado, siempre que en Chile se cumplan las condiciones
que permitiran decretar la medida respectiva.
Es necesario que conste en el procedimiento el pas y el lugar en que
se encuentre el imputado en la actualidad, para que el juez pueda elevar
los antecedentes al tribunal de alzada.
2.- Tramitacin ante la Corte de Apelaciones: (art. 433)

292

Recibidos los antecedentes por la Corte de Apelaciones, se fijar una

audiencia prxima a la cual se citar al fiscal, al querellante, si solicit la
extradicin, y al defensor del imputado. Esta audiencia tiene lugar con los
intervinientes que asistan y no se podr suspender a peticin de ellos. Se
iniciar con una relacin pblica de los antecedentes que motivan la
solicitud; luego, se concede la palabra al fiscal, al querellante, en su caso, y
al defensor. En esta parte, el procedimiento de la extradicin activa
instaura una excepcin a la regla general en materia de vista de la causa.
En efecto, segn el artculo 358 inciso 3, no existir relacin de la causa,
teniendo el relator, por lo tanto, slo el carcter de ministro de fe. No
obstante esa regla,

el artculo 433 establece que en el caso de la

extradicin activa s existir relacin pblica de los antecedentes que

motivaren la solicitud.
Durante la tramitacin y a peticin del fiscal o del querellante, la Corte
podr solicitar del Ministerio de Relaciones Exteriores que se pida del pas
en que se encuentre el imputado que ordene la detencin previa de ste o
adopte otra medida destinada a evitar la fuga de la persona cuya
extradicin se pedir, siempre que el juez de garanta hubiere comprobado
la concurrencia de los requisitos que permitiran decretar tales medidas.
La solicitud de la Corte debe consignar los antecedentes que
contemple el tratado aplicable para solicitar la detencin, o, a falta de
tratado, al menos los antecedentes contenidos en el artculo 442 del CPP.
Una vez finalizada la audiencia, la Corte resolver en un auto
fundado si debe o no solicitarse la extradicin del imputado. En contra de
esa resolucin no procede recurso alguno.
La Corte en su resolucin puede:
1.- Acoger la solicitud de extradicin: En cuyo caso, la misma Corte
despachar al Ministerio de RR.EE. copia del fallo que dict y pedir que
293

se practiquen las gestiones diplomticas que sean necesarias para obtener

la extradicin.
Acompaar, adems, copia de la formalizacin formulada en contra
del imputado, de los antecedentes que la motivaron o de la resolucin firme
dictada en el procedimiento, si se trata de un condenado, de los textos
legales que tipifican y sancionan el delito, de los referentes a la
prescripcin de la accin y de la pena y toda la informacin conocida sobre
la filiacin, identidad, nacionalidad y residencia del imputado.
Cumplidos estos trmites, la Corte de Apelaciones devolver los
antecedentes al tribunal de origen.
Una vez que el Ministerio de RR.EE. recibe la documentacin
enviada por la Corte de Apelaciones, legalizar y traducir los documentos,
en su caso, y har las gestiones necesarias para cumplir el fallo de la
Corte.
Si se logra la extradicin del imputado, lo har conducir del pas en
que se encuentra, hasta ponerlo a disposicin de la Corte, que, a su vez,
ordenar que se ponga a disposicin del tribunal competente, a fin de que
se siga el procedimiento o que cumpla su condena, en cu caso.
2.- Denegar la solicitud de extradicin: en este caso, se devuelven los
antecedentes al tribunal para que proceda segn corresponda.
Es posible que el procedimiento comprenda a un imputado que se
encuentra en el extranjero y a otros imputados presentes, en cuyo caso se
observarn las disposiciones ya examinadas en lo que se refiriere al
primero y sin perjuicio de su cumplimiento, se continuar sin interrupcin
en contra de los segundos.
B.- EXTRADICIN PASIVA:

294

Es competente para conocer de la solicitud de extradicin pasiva un

ministro de la Corte Suprema en primera instancia (art. 53 n 2 COT) quien
sealar da y hora para la realizacin de una audiencia pblica a que se
refiere el art. 448. Dispondr, asimismo, que la peticin y sus antecedentes
se pongan en conocimiento del representante del Estado requirente y del
imputado, a menos que se hayan decretado medidas cautelares
personales en contra de ste ltimo, pues si as fuere, el conocimiento de
la peticin y los antecedentes se proporcionarn al imputado una vez que
las mismas se hayan decretado.
Bien puede ocurrir que an antes de recibirse la solicitud formal de
extradicin el juez pueda decretar la detencin del imputado, si as se ha
estipulado en el tratado respectivo, o lo requiriere el Estado extranjero a
travs de una solicitud que contemple las siguientes menciones mnimas:
a) Identificacin del imputado;
b) La existencia de una sentencia condenatoria firme, o de una orden
restrictiva o privativa de la libertad personal del imputado;
c) La calificacin del delito que motiva la solicitud, el lugar y fecha de
su comisin;
d) La declaracin de que se solicitar formalmente la extradicin.
Esta detencin previa se decretar por el plazo que determine el
tratado aplicable o, en su defecto, por un mximo de dos meses a contar
de la fecha en que el Estado requirente fue notificado del hecho de haberse
producido la detencin previa del imputado.
De no haberse requerido la detencin previa, presentada que sea la
solicitud de extradicin, el Estado requirente puede solicitar la prisin
preventiva u otras medidas cautelares personales, que se decretarn si se
cumplen los requisitos del tratado respectivo o, en su defecto, los
contenidos en las normas pertinentes del CPP.
295

Conviene tener presente que en cualquier estado del procedimiento

se pueden modificar, revocar o sustituir las medidas cautelares personales
que se hayan decretado, pero el ministro de la Corte Suprema encargado
del caso deber tomar las medidas que estime necesarias para evitar la
fuga del imputado.
Es menester tener presente que existen dos procedimientos para
obtener la extradicin pasiva:
I.- Procedimiento Formal:
En este caso, el juez cita a una audiencia prxima, que tendr el
carcter de pblica y que se verificar el da y hora determinado, citndose
a ella a los interesados.
El Estado requirente ser representado por el ministerio pblico o por
el representante que aqul designe antes de la realizacin de la audiencia,
y cesar, por ende, desde ese instante la participacin del fiscal.
Si los intervinientes desean rendir prueba testimonial, pericial o
documental, la deber ofrecer con a lo menos tres das de anticipacin a la
audiencia, individualizando a los testigos en la solicitud pertinente. La
prueba se produce en la audiencia respectiva.
En esta audiencia tambin el imputado tiene derecho a prestar
declaracin, rendida que sea la prueba, oportunidad en la que podr ser
interrogado tanto por el representante del requirente como por su abogado
defensor.
Cul es el contenido de esta audiencia?
a)

Al inicio de la audiencia el representante del Estado

requirente dar una breve cuenta de los antecedentes en que
se funda la peticin de extradicin.

296

b)

Cuando asuma la representacin del Estado solicitante el

fiscal, ste har saber los hechos y circunstancias que obran
en beneficio del imputado.

c)

A continuacin se rinde la prueba testifical, pericial o

documental que los interesados han ofrecido.

d)

De haberse rendido prueba o que haya declarado el

imputado, se le concede la palabra al representante del
Estado requirente para que exponga sus conclusiones.

e)

Luego, se concede la palabra al imputado para que,

personalmente o a travs de su defensor, formule las
argumentaciones que estime procedentes.

Terminada la audiencia el juez dictar sentencia, concediendo la

extradicin si considera comprobada la existencia de las siguientes
circunstancias:
1.- La identidad de la persona cuya extradicin se solicita.
2.- Que el delito que se imputa o aqul por el cual se le conden sea
de aquellos que autorizan la extradicin segn los tratados vigentes o, a
falta de stos, en conformidad con los principios de derecho internacional,
y
3.- Que de los antecedentes del procedimiento pueda presumirse que
en Chile se deducir acusacin en contra del imputado por los hechos que
se le atribuyeren.
La sentencia se dictar dentro de quinto da de finalizada la
audiencia, por escrito.
La sentencia puede:
a)

Conceder la extradicin, en cuyo caso, una vez firme sta el

tribunal pondr al sujeto requerido a disposicin del

297

Ministerio de RR.EE., para que sea entregado al Estado

requirente;
b)

Denegar la extradicin, en cuyo caso, y an antes de que

esa resolucin est ejecutoriada, el juez decretar la
cesacin de cualquier medida cautelar personal que se
hubiera decretado en contra del imputado.

Recursos en contra de la sentencia que falla la extradicin:

La sentencia es impugnable a travs de los recursos de apelacin y
nulidad. Este ltimo slo podr fundarse en una o ms de las causales
previstas en los artculos 373 letra a) y 374. Conocer de estos recursos la
Corte Suprema, en su Sala penal, de acuerdo a las reglas generales
previstas en el CPP para la tramitacin de los recursos.
Ambos recursos pueden interponerse en forma conjunta en un mismo
escrito, uno en subsidio del otro y dentro del plazo establecido para la
apelacin.
Este

procedimiento

especial

de

extradicin

puede

finalizar

anormalmente por el desistimiento del Estado requirente, en cuyo caso, se

sobreseer definitivamente en cualquier etapa del procedimiento en que
ello ocurra.
II.- Procedimiento informal o de allanamiento:
Estamos en esta hiptesis cuando la persona requerida, luego de ser
informada de su derecho a un procedimiento formal de extradicin y de la
proteccin que ste le brinda, y contando con la asistencia de su abogado,
manifiesta ante el juez que conoce del asunto, su conformidad en ser
entregada al Estado solicitante; en este caso, el ministro conceder sin
ms trmite la extradicin, procedindose de acuerdo a lo prescrito en el
298

artculo 451, esto es, pondr al sujeto requerido a disposicin del Ministerio
de RR.EE., para que sea entregado al pas que solicit su extradicin..
8.- PROCEDIMIENTO PARA LA APLICACIN EXCLUSIVA DE
MEDIDAS DE SEGURIDAD: (Art. 455-465)
Disposiciones Generales:
El procedimiento para la aplicacin de medidas de seguridad se rige
por las reglas contenidas en el Ttulo pertinente del CPP y supletoriamente
por las disposiciones del Libro II, en cuanto no fueren contrarias a sus
normas.
De conformidad con el artculo 455, en el proceso penal slo podr
aplicarse una medida de seguridad al enajenado que ha realizado un
hecho tpico y antijurdico, y siempre que existan antecedentes calificados
que permitan presumir que atentar contra s mismo o contra otras
personas.
Qu medidas son posibles aplicar?
Segn la gravedad del caso pueden imponerse al enajenado mental
las siguientes:
1.- La internacin en un establecimiento psiquitrico; o
2.- Su custodia y tratamiento.
En ningn caso la medida de seguridad podr llevarse a cabo en un
establecimiento carcelario. Si la persona est recluida debe ser trasladada
a una institucin especializada para realizar la custodia, tratamiento o la
internacin. Si no lo hay en el lugar, se habilitar un recinto especial en el
hospital pblico ms cercano.
La internacin se har en la forma y condiciones que se establezcan
en la sentencia que impone la medida.
299

Cuando la sentencia disponga la medida de custodia y tratamiento,

fijar las condiciones de estos y se entregar al enajenado mental a su
familia, a su guardador o a alguna institucin pblica o particular de
beneficencia, socorro o caridad.
Sujeto inimputable por enajenacin mental:
Cuando se est ante un caso en que fuere imputado un sujeto
inimputable por enajenacin mental, se aplicarn las siguientes reglas
especiales:
1.- El procedimiento no se podr seguir conjuntamente contra sujetos
enajenados mentales y otros que no lo fueren;
2.- El juicio se realizar a puerta cerrada, sin la presencia del
enajenado mental, cuando su estado imposibilite la audiencia.
3.- La sentencia absolver si no constata la existencia de un hecho
tpico y antijurdico o la participacin del imputado en l, o en caso contrario
podr imponer al inimputable una medida de seguridad.
Cuando en el curso del procedimiento aparezcan antecedentes que
permitan presumir la inimputabilidad por enajenacin mental del imputado,
el fiscal o el juez de garanta, de oficio o a peticin de parte, pedir un
informe psiquitrico, explicando la conducta punible del imputado que se
investiga. Mientras no se reciba el informe requerido, el juez suspender el
procedimiento, sin perjuicio de continuarlo respecto de los dems
coimputados, si los hay. Si el informe establece la enajenacin mental,
operar la limitacin sealada en el artculo 463 letra a) y las
investigaciones seguirn cada una por cuerda separada.
Existiendo antecedentes acerca de la enajenacin mental del
imputado, sus derechos se ejercern por un curador ad litem designado al
efecto.
300

Si el fiscal encuentra mrito para que la causa sea sobreseda

temporal o definitivamente, efectuar la solicitud respectiva en la
oportunidad sealada en el artculo 248, esto es, al cierre de la
investigacin y proceder de acuerdo a las reglas generales.
Con todo, si al concluir la investigacin el fiscal considera que
concurre la causal del n 1 del artculo 10 del Cdigo Penal y, adems,
estimare aplicable una medida de seguridad, deber solicitar que se
proceda conforme a las reglas de este ttulo.
Dados los supuestos mencionados, el fiscal requerir la medida de
seguridad mediante una solicitud escrita, que deber contener, en lo
pertinente, las menciones exigidas al escrito de acusacin. El querellante,
por su parte, podr acompaar al escrito a que se refiere el artculo 261,
los antecedentes que considere demostrativos de la imputabilidad de la
persona afectada.
El fiscal ante esta eventualidad no puede solicitar la aplicacin del
procedimiento abreviado o la suspensin condicional del procedimiento.
Formulado el requerimiento fiscal corresponde al juez de garanta
declarar que el imputado se encuentra en la situacin del artculo 10 n 1
del CP. Si concluye el juez que los antecedentes no permiten establecer
con certeza la inimputablidad, rechazar el requerimiento y dispondr al
mismo tiempo que:
a) El querellante formule acusacin, siempre que se hubiere opuesto
al requerimiento del fiscal, y para que la sostenga en lo sucesivo
en los mismos trminos que indica el Cdigo para el ministerio
pblico.
b) En caso contrario, ordenar al fiscal que formule la acusacin
conforme al trmite ordinario.

301

Los escritos de acusacin podrn contener peticiones subsidiarias

relativas a la imposicin de medidas de seguridad.
Durante la tramitacin de este procedimiento, el tribunal podr
disponer, a peticin de alguno de los intervinientes, la internacin
provisional del imputado en un establecimiento asistencial, si concurren los
requisitos sealados en los artculo 140 y 141 y el informe psiquitrico
practicado al imputado seale que ste sufre una grave alteracin o
insuficiencia en sus facultades mentales que hagan temer que atentar
contra s o contra otras personas.
Imputado que cae en enajenacin durante el procedimiento:
Si despus de iniciado el procedimiento el imputado cae en
enajenacin mental, el juez de garanta decretar, a peticin del fiscal o de
cualquiera

de

los

intervinientes,

previo

informe

psiquitrico,

el

sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desaparezca la

incapacidad del imputado, o el sobreseimiento definitivo si se trata de
enajenacin mental incurable.
Esta regla slo tiene aplicacin cuando no procede el trmino del
procedimiento por cualquier otra causa.
Si al tiempo de caer en enajenacin el imputado se ha formalizado la
investigacin o se ha deducido acusacin en su contra y se estima que
corresponde tomar una medida de seguridad, se aplicar lo dispuesto en el
Prrafo 2 del ttulo correspondiente.
8.- EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS Y
MEDIDAS DE SEGURIDAD: (art. 466-482)

302

Durante la ejecucin de la pena o de la medida de seguridad slo

pueden intervenir ante el juez de garanta competente el ministerio pblico,
el imputado y su defensor.
El condenado o el curador en su caso, podrn ejercer durante la
ejecucin de la pena o medida de seguridad todos los derechos y
facultades que la normativa penal y penitenciaria le concede.
I.- Ejecucin de las sentencias:
Debe distinguirse:
a)

Cumplimiento de la decisin civil de la sentencia: en este

caso, rigen las disposiciones que para la ejecucin de las
resoluciones judiciales establece el CPC.

b)

Cumplimiento de una sentencia condenatoria penal: La regla

general en la materia es que ellas slo pueden cumplirse una
vez que estn ejecutoriadas, ocasin en que el tribunal
decretar una a una todas las diligencias y comunicaciones
que sean necesarias para dar un total cumplimiento al fallo,
controlando el efectivo cumplimiento de las multas y comisos
impuestos y enviando las comunicaciones del caso a los
organismos pblicos o autoridades que deban intervenir en la
ejecucin de lo resuelto.

A su vez, la sentencia condenatoria, para estos efectos, puede

presentar las siguientes alternativas:
1.- Impone una pena privativa de libertad, en cuyo caso el tribunal
remite al establecimiento penitenciario correspondiente, copia de la
sentencia con el atestado de hallarse firme, y dando orden de ingreso
del condenado, en la medida en que ste se encuentre en prisin
preventiva. En cambio, si est en libertad se ordenar de inmediato
303

su aprehensin, y efectuada sta se procede en la forma antes

anotada.
2.- Concede una medida alternativa a las penas privativas o
restrictivas de libertad, situacin en la cual remite copia de la
sentencia a la institucin encargada de su ejecucin.
3.- Impone el decomiso de especies. Al respecto se distingue:
3.1.- Si se trata de dineros u otros valores decomisados, se
destinan a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
3.2.- Si se ordena la destruccin de las especies, ella se lleva a
cabo bajo la responsabilidad del administrador del tribunal, salvo que
se le encomiende a otro organismo. En todo caso, se registrar la
ejecucin de la resolucin.
3.3.- Las dems especies decomisadas se ponen a disposicin de
la Direccin General del Crdito Prendario para que proceda a su
enajenacin en subasta pblica o a destruirlas si carecen de valor. El
producido

de

la

enajenacin

se

destina

la

Corporacin

Administrativa del Poder Judicial.

Es factible que en los tribunales se encuentren a su disposicin
especies corporales muebles retenidas y no decomisadas, en cuyo
caso debe procederse de la siguiente forma:
Si han transcurrido a lo menos 6 meses desde que qued firme la
resolucin que puso trmino al juicio, el administrador del tribunal,
previo acuerdo del comit de jueces, las vender en pblica subasta.
Los remates se podrn efectuar dos veces al ao y su producto se
destina a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial. Igual
suerte corren los dineros o valores retenidos y no decomisados.

304

Si en la causa se hubiere decretado el sobreseimiento temporal o la

suspensin condicional del procedimiento, el plazo antes mencionado
es de un ao.
Las especies que se encuentren bajo la custodia o a disposicin
del ministerio pblico, transcurridos a lo menos 6 meses desde la
fecha en que se ha dictado alguna de las decisiones o resoluciones a
que se refieren los artculos 167, 168, 170 y 248 letra c), se remitirn
a la Direccin General del Crdito Prendario para que proceda a su
enajenacin en pblica subasta o a destruirlas, si carecieren de valor.
Ahora, si se tratare de especies de carcter ilcito, el fiscal
solicitar al juez que lo autorice para proceder a su destruccin.
Las Cortes de Apelaciones deben tener un control sobre las
especies que se ponen a disposicin de los tribunales en lo criminal,
y para este fin en el mes de junio de cada ao dichos tribunales
harn llegar a la respectiva Corte un informe detallado sobre el
destino de las especies que hubieren sido puestas a disposicin del
tribunal.
2.- Ejecucin de las medidas de seguridad:
Se debe distinguir:
a) Imputado enajenado mental: En este caso las medidas slo
pueden durar mientras subsistan las condiciones que las hayan hecho
necesarias. En ningn caso pueden extenderse ms all de la pena
restrictiva o privativa de libertad que hubiere podido imponrsele o del
tiempo que corresponda a la pena mnima probable y que se sealar por
el tribunal en su fallo.
Para estos efectos se entiende por pena mnima probable el tiempo
mnimo de privacin o restriccin de libertad que la ley contempla para el
delito o delitos por los cuales se ha dirigido el procedimiento en contra del
305

sujeto enajenado mental, formalizado la investigacin o acusado, segn

corresponda.
El ministerio pblico, el curador o el familiar respectivo podrn
solicitar al juez de garanta la suspensin de la medida o la modificacin de
las condiciones de la misma, cuando lo aconsejare el caso.
La persona o institucin que tuviere a su cargo al enajenado mental
debe informar semestralmente sobre la evolucin de su condicin al
ministerio pblico y a su curador o a sus familiares en el orden de prelacin
establecido en el artculo 108.
Asimismo, y sin perjuicio de lo indicado, el ministerio pblico, cada
seis meses, debe inspeccionar los establecimientos psiquitricos o
instituciones donde se encuentren internados o cumplan un tratamiento
estos enajenados, en virtud de las medidas de seguridad que se les
impusieron, e informar del resultado al juez de garanta y si constata la
existencia de error, abuso o deficiencia en la ejecucin de la medida de
seguridad, solicitar se adopten las medidas que sean necesarias para
poner fin a tales circunstancias.
Con el slo mrito de los antecedentes que se proporcionan, el juez
de garanta adoptar de inmediato las providencias que fueren urgentes y
citar a una audiencia al ministerio pblico y al representante legal del
enajenado mental, sin perjuicio de recabar cualquier informe que estime
necesario, para decidir la continuacin o cesacin de la medida o la
modificacin de sus condiciones o del establecimiento en el cual se lleva a
efecto.
b) Condenado que cae en enajenacin mental: La ley seala que
en este caso, el tribunal, oyendo al fiscal y al defensor, dictar una
resolucin fundada declarando que no se cumplir la pena restrictiva o

306

privativa de libertad, disponiendo, a la vez, la medida de seguridad que

corresponda, velando por el inmediato cumplimiento de su resolucin.
El Cdigo, en su ttulo final trata la entrada en vigencia del mismo,
disponiendo, como se sabe, la aplicacin gradual de sus normas en el
territorio de la nacin y de la entrada en vigencia respecto de hechos
acaecidos en el extranjero. (leer ambas disposiciones).

307