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El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

Francisco

J.

Eguiguren P.

l. Aspectos generales

Al igual de lo que ha venido sucediendo en diversos pases, la incorporacin del Hbeas Data al ordenamiento constitucional peruano es un
hecho particularmente reciente y novedoso. Es en la Carta de 1993
(vigente desde el 31 de diciembre de dicho ao) donde se estableci,
en su artculo 200, inc. 3, dentro del Ttulo que regula las Garantas
Constitucionales, la Accin de Hbeas Data como el instrumento
para la proteccin de los siguientes derechos:
- a solicitar y obtener informacin de entidades pblicas (Art. 2,
inc. 5);
- a que los servicios informticos -pblicos o privados- no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar (Art.
2, inc. 6);
- al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, a la voz y la imagen propias, a rectificar las afirmaciones inexactas
o agraviantes difundidas por un medio de comunicacin social (Art.
2, inc. 7).
Si nos atenemos a su denominacin, el Hbeas Data conjuga una
curiosa mixtura: de un lado, el vocablo <<hbeaS>>, que evoca al clsico
Hbeas Corpus; y, de otro lado, la expresin data, con su significado
de informacin o datos, que refiere al vertiginoso desarrollo tecnolgico reciente. El Hbeas Data parece surgir pues como intento de actualizar o extender el elenco de procesos constitucionales, para responder

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Francisco Eguiguren Praeli

a las nuevas situaciones y realidades. Es decir que, en su traduccin

literal, el Hbeas Data supondra algo as como traer la informacin
o conservar los datos 1
Buscando definir sus alcances y contenido ms completos2 , el Hbeas
Data debe brindar a la persona afectada proteccin y mecanismos para
obtener:
a) Acceso a informacin de su inters o a conocer datos sobre su
persona que se encuentran en archivos o registros.
b) Actualizacin de informaciones o datos personales contenidos en
archivos o registros.
e) Rectificacin de informaciones o datos inexactos.
d) Exclusin o supresin de datos sensibles que, por su carcter
personal o privado, no deben ser objeto de almacenamiento o registro
a fin de salvaguardar la intimidad personal o la eventual no discriminacin.
e) Confidencialidad de informaciones o datos personales que, por
su carcter reservado, no debe permitirse su difusin a terceros (secreto
tributario, bancario o mdico).
Atendiendo a las consideraciones expuestas, cabe sealar que la regulacin constitucional del Hbeas Data en el Per mereci -casi desde
un principio- severas crticas de autorizadas voces de la doctrina nacional. As, Garca Belaunde 3 considera una desnaturalizacin del Hbeas
Data su extensin al derecho de rectificacin, a la par de una peligrosa
proclividad hacia la eventual censura de los medios de comunicacin.
Debe destacarse que similar preocupacin fue asumida por los principales rganos de informacin y por entidades representativas del quehacer periodstico, generando una clara presin que llev al propio
oficialismo parlamentario a realizar una reforma constitucional que
condujo a la supresin del Hbeas Data en dicho mbito.
Cf. Ekmekdjian, Miguel Angel y Calgero Pizzolo: Hbeas Data. El derecho a la
intimidad frente a la revolucin informtica. Depalma; Buenos Aires, 1996; p. l.
2
Cf. Nstor Pedro Sags: <<Hbeas Data: su desarrollo constitucional; en, Lecturas
Constitucionales Andinas, N 3; Comisin Andina de Juristas; Lima, 1994, pp. 90-92.
3
Cf. Domingo Garca Belaunde: Garantas Constitucionales en la Constitucin Peruana de 1993; en, La Constitucin de 1993; anlisis y comentarios; serie Lecturas sobre
Temas Constitucionales No 10; Comisin Andina de Juristas; Lima, 1994; pp. 259-260.

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A su vez, Abad Yupanqui 4 considera que -en ltima instancia- la

inclusin de este proceso constitucional especializado puede resultar
innecesaria, pues similar proteccin ya era factible a travs del Amparo;
igualmente cuestiona el carcter tan amplio que se confiere a este instituto, al hacerlo extensivo a la rectificacin de informaciones y a afectaciones de ciertos derechos personales a travs de medios de comunicacin social.
Por mi parte, adems de haber compartido plenamente tales observaciones, quisiera adelantar -aunque pudiera parecer esta afirmacin
contradictoria- que no obstante la inadecuada extensin o ampliacin
del Hbeas Data para la proteccin de ciertos derechos afectados a
travs de los medios de comunicacin social, sus alcances resultan claramente insuficientes o restringidos cuando regula la materia que le es
-en estricto- genuinamente propia, es decir, la proteccin frente a informaciones o datos almacenados en archivos, registros o bancos
informticos. Paradjicamente pues, la regulacin del Hbeas Data en
la Constitucin Peruana ((peca doblemente, en unos casos por excederse y, en otros, por omisiones o carencias.

2. Desarrollo del Hbeas Data en la experiencia comparada

Siendo que el Hbeas Data ha aparecido para la proteccin de ciertos
derechos con relacin a la libertad informtica, sus antecedentes genricos bsicos podemos remontarlos a los intentos por preservar esferas
personales de injerencias o perturbaciones externas no deseadas, a fin
de garantizar la privacidad o intimidad personal. De all se evolucionara luego hasta llegar a la proteccin frente a los riesgos del almacenamiento, registro y utilizacin informatizada de datos relacionados con
la intimidad personal o temas sensibles.
Conforme sealan Ekmekdjian y Pizzolo 5 , el desarrollo conceptual
del derecho a la intimidad personal o right ofprivacy, tiene lugar en la

4
Cf. Samuel Abad Yupanqui: Hbeas Data y conflicto entre rganos constitucionales; en, Lecturas sobre Temas Constitucionales 10: Comisin Andina de Juristas; Lima,

1994; p. 268.
5
Op. cit; p. 8. En esta obra se puede encontrar una breve e interesante resea de la
evolucin del derecho a la intimidad o privacidad en Estados Unidos y Gran Bretaa.

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experiencia de los Estados Unidos y en el Reino Unido, desde finales

del siglo pasado. Un punto crucial en este itinerario fue la definicin
del derecho a la privacidad como the right to be let alone, es decir, el
derecho a ser dejado en soledad (sin ser molestado o perturbado)
elaborada por el juez Cooley; este concepto fue desarrollado por los
juristas norteamericanos Warren y Brandeis, buscando proteger a la
persona frente a datos o actos de ndole personal, que se ponen en
conocimiento del pblico o de terceros sin el consentimiento del afectado.
Tiempo despus, aproximadamente desde 1960 y como reaccin al
vertiginoso desarrollo tecnolgico que se traduce en nuevos sistemas
informticos, tanto en los Estados Unidos como en Gran Bretaa se
empiezan a promover proyectos legislativos que, dando un nuevo giro
o extensin al concepto de derecho a la privacidad, se refieren a la
proteccin de la libertad y esfera personal frente a posibles excesos del
registro informatizado o difusin de datos e informaciones vinculadas
a aspectos reservados o ntimos.
Se lleg as, finalmente, a la Privacy Act norteamericana del 31 de
diciembre de 1974, a la Data Protection Act britnica de 1984, y a la
Ley Orgnica No 5/1992 espaola, denominada Regulacin del tratamiento automatizado de datos.
En el nivel de los textos constitucionales, la Carta de Portugal de
1976 estableci, en su Art. 35, el derecho del ciudadano a: 1) Conocer las informaciones que le conciernen almacenadas en archivos, su
finalidad y la posibilidad de rectificarlas o actualizarlas; 2) a que la
informacin no sea utilizada para el tratamiento de datos <<sensibles,
referentes a convicciones polticas, religiosas o a asuntos de la vida
privada, salvo que se trate de datos no identificables personalmente,
con fines meramente estadsticos; 3) a que no se atribuya a los ciudadanos un nmero nacional nico de identificacin.
La Constitucin Espaola de 1978 estableci, en su Art. 18 .4, que
<<la ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la
intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de
sus derechos. A su vez, en su Art. 105, b), asegura <<el acceso de los
ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que
afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos
y la intimidad de la persona.

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En el mbito latinoamericano, fue la constitucin brasilea de 1988,

en su Art. 5, inc. LXXII, la primera en abordar estos temas, pero sobre todo- tambin la primera en bautizar constitucionalmente al
instituto del Hbeas Data6 . Dicha norma dispone que: Se conceder
Hbeas Data: a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona de quien lo pide, que consten en registros o bancos
de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) para
la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo en proceso reservado judicial o administrativo.
La constitucin colombiana de 1991, ha establecido en su Art. 15
que todas las personas tienen derecho a la intimidad personal y familiar
y a su buen nombre, con la obligacin del Estado de respetarlos y
hacerlos respetar. Agrega luego: De igual modo, tienen derecho a
conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido
sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y
privadas. En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems garantas consagradas en la Constitucin.
A su turno, la Constitucin del Paraguay de 1992, en su Art. 135,
establece expresamente el Hbeas Data y dispone: Toda persona podr
acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma o sobre sus
bienes obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as
como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad.
Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o afectaren
ilegtimamente sus derechos.
Como acertadamente seala Sags 7 , la novedad principal de la
norma paraguaya (por lo dems bastante completa en su regulacin del
Hbeas Data) radica en que no slo comprende dentro de la proteccin de este instituto los consabidos derechos personales como
privacidad, no discriminacin, reserva sobre convicciones polticas o
religiosas; sino tambin derechos personales de ndole patrimonial,
referidos a informacin o datos sobre bienes.
Ms recientemente, la constitucin argentina -con la reforma aprobada en 1994- regula expresamente en el Art. 43 el Hbeas Data,
6
Cf. Jos Afonso Da Silva: Curso de Direito Constitucional Positivo; Editora Revista dos
Tribunais, 1991; pp. 390-393.
7
Cf. Nsror Pedro Sags: Op. cit; p. 96.

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Francisco Eguiguren Praeli

estableciendo que Toda persona puede interponer esta accwn para

tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que
consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para
exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de
aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin
periodstica.
En definitiva, estos desarrollos doctrinarios y normativos fueron
configurando un nuevo trmino y una suerte de derecho autnomo
conocido como libertad informtica, un derecho que tiene por objeto garantizar la facultad de las personas para conocer y acceder a la
informacin que les concierne, archivada en bancos de datos. Esto es
el Hbeas Data: un instrumento para controlar la calidad de ellos, corregir o cancelar los datos inexactos o indebidamente procesados, y
disponer sobre su posible transmisin 8
Siguiendo la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional Alemn, puede hablarse de un derecho a la autodeterminacin informativa9, consistente en la facultad de disponer sobre la revelacin y utilizacin de los datos personales, que abarca todas las etapas de la elaboracin y uso de datos por medios informticos, es decir, su almacenamiento, registro, calificacin, modificacin, transmisin y difusin.
Una atingencia fundamental que cabe formular, luego de este breve
recuento de la evolucin de la institucin del Hbeas Data, es que en
rigor se aprecia una significativa confusin conceptual sobre su naturaleza. As, en algunas constituciones se le regula como una suerte de
derecho autnomo (aspecto sustantivo) consistente en la denominada
autodeterminacin informativa o la proteccin frente a los posibles
excesos del poder informtico en bancos de datos, archivos o registros.
Mientras que en otros casos, como el peruano, se define al Hbeas
Data como una garanta o proceso constitucional especial (aspecto
instrumental) destinado a la proteccin y defensa de los derechos especficos antes sealados.

8
Ekmekdjian y Pizzolo: Op. cit; p. 23.
Un interesante anlisis de la evolucin de este derecho puede encontrarse en la obra
9
El derecho a la autodeterminacin informativa, de Pablo Lucas M millo; publicada por Tecnos
dentro de la serie Temas claves en la Constitucin Espaola.

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3. El Hbeas Data en la constitucin peruana de 1993

Entre las novedades que introdujo la vigente constitucin peruana de
199 3, se encuentra la recepcin del instituto del Hbeas Data como
garanta constitucional. As, en el inciso 3 del Art. 200 se establece:
<<La accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin,
por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5, 6, y 7 de
la Constitucin.
Independientemente de la discusin sobre la necesidad o conveniencia de establecer al Hbeas Data como una garanta constitucional
especfica, pues en verdad es una suerte de Amparo especializado>> para
la proteccin de ciertos derechos, sobre todo ante los riesgos de excesos
provenientes del poder informtico, considero que su regulacin constitucional en el Per ha incurrido en serias deficiencias.
En unos casos, el error o defecto ha provenido, presumiblemente,
de confusiones conceptuales, que han llevado a desnaturalizar los alcances y el mbito de accin propios del Hbeas Data, al darle una
extensin amplia y, ciertamente, excesiva, involucrando dentro de su
cobertura la proteccin genrica ante cualquier afectacin de los derechos al honor y la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar,
como a la voz e imagen propias: igualmente su aplicacin al derecho de
rectificacin a informaciones inexactas o agraviantes difundidas a travs de medios de comunicacin social (inciso 7).
En otros casos, paradjicamente, la deficiencia consiste en la regulacin restrictiva o diminuta de las posibilidades de proteccin frente a
posibles excesos en el registro y difusin de datos por parte de servicios
informticos, que puedan afectar la intimidad personal o familiar (inciso 6). Ante ello, la utilizacin del Hbeas Data, precisamente en el
terreno que le es ms propio, resulta seriamente limitada.
Siendo que el Hbeas Data ha sido establecido por nuestra Constitucin como un remedio procesal destinado a proteger determinados
derechos, estimo que la mejor manera de apreciar las referidas deficiencias en que ha incurrido su regulacin es analizando el tratamiento y
alcances dados por la Carta a estos derechos.

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Francisco Eguiguren Praeli

a) Solicitud de informacin de entidades pblicas.

El inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin reconoce que toda persona tiene derecho:
A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal,
con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se
excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora
del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.
Se trata de un derecho general de acceso a informacin (a solicitarla
y a recibirla) exigible a entidades pblicas; debemos entender que se
refiere a informaciones que tienen carcter pblico, por lo que se justifica la exclusin de aqulla que pueda afectar la intimidad personal o
la seguridad nacional, al margen de lo imprecisa que pueda resultar la
determinacin de los aspectos incursos en esta ltima restriccin. Tambin parece razonable dejar a la ley la posibilidad de incluir algunos
otros mbitos excluidos del acceso pblico, como pueden ser ciertos
secretos comerciales o industriales, o historias clnicas, por ejemplo.
Naturalmente, la incorporacin de este derecho constitucional de
acceso a la informacin disponible en entidades pblicas resulta muy
positiva y destacable; sobre todo porque permite a los ciudadanos
mayores niveles de participacin y reafirma la tesis de que en materia
de informaciones vinculadas a entidades estatales, la regla debe ser la
publicidad y el acceso pblico a stas, con el consiguiente libre acceso
y conocimiento por parte de los interesados, sin necesidad de expresar
la causa que motiva el requerimiento y con la sola obligacin de solventar el costo que demande la reproduccin y entrega de dicha informacin.
Es correcto que para asegurar el ejercicio efectivo de este derecho de
acceso a informacin pblica se establezca su proteccin a travs de un
proceso constitucional, a utilizar si la autoridad o entidad involucrada
incumple con la obligacin de proporcionar la informacin solicitada

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

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o si se resiste a h,acerlo alegando que se trata de aspectos sujetos a reserva y excluidos del acceso pblico. En cualquiera de ambos supuestos, la accin constitucional de garanta permitir que el interesado
acuda a los tribunales, ya sea para que stos obliguen al emplazado a
atender el requerimiento o determinen si la razn alegada para justificar su negativa tiene suficiente fundamento.
Lo que s cabra preguntarse es si la aplicacin del Hbeas Data para
la proteccin de este derecho general de acceso a la informacin pblica, resulta compatible con la naturaleza y alcances habituales propios
de este instituto.
En rigor, creo que la constitucin peruana introduce una novedad
algo peculiar en este campo, pues -como hemos tenido ocasin de
apreciar- en la experiencia comparada predominante el Hbeas Data es
estatuido para proteger la intimidad personal y ciertos datos sensibles
que pueden verse afectados por su registro o difusin a travs de servicios informticos o bancos de datos de acceso o consulta pblica.
El precepto constitucional bajo comentario se vincula a un derecho
genrico de acceso a datos o informaciones, lo que no resulta del todo
extrao a la naturaleza del Hbeas Data. La diferencia o novedad radica, en este caso, en que se trata de informacin en general a cargo de
entidades pblicas, sin establecer ninguna conexin o condicin que la
refiera a informacin existente en bancos de datos o servicios
informticos; tambin en que el inters principal protegido no es el
resguardo de la intimidad personal o de la privacidad.
En realidad, el derecho cautelado en esta norma corresponde a la
libertad de acceso y conocimiento de la informacin pblica, destinado a favorecer la mayor y mejor participacin e informacin general de
los ciudadanos, as como la transparencia de la actuacin y gestin de
las entidades gubernamentales.
En todo caso, si bien esta extensin del Hbeas Data a la proteccin
del derecho referido se aparta de los cnones ms ortodoxos y difundidos del instituto (por lo que podra ser objetado por cierta falta de
coherencia o pureza>> conceptual) es verdad tambin que ello no ofrece mayores problemas o perjuicios que ameriten un severo
cuestionamiento

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Francisco Eguiguren Praeli

b) Suministro de informacin por servicios informticos.

El inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin establece que toda persona tiene derecho:
A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la
intimidad personal y familiar.
Aqu si nos encontramos en el mbito ms propio y aceptado de
aplicacin del Hbeas Data, resultando muy positivo que la Constitucin haya incorporado este derecho, buscando as otra forma de preservar y resguardar la intimidad personal y familiar.
Una primera atingencia importante es que, en este caso, el sujeto
obligado o quien aparece con legitimidad pasiva para ser emplazado en
el Hbeas Data, es un servicio informtico, pblico o privado, es decir
una entidad cuyo objeto est referido al archivo, sistematizacin y difusin de datos, con la finalidad de brindar un servicio informativo, de
registro o de consulta destinado al pblico o a terceros.
En esta lnea, quedaran excludos de los alcances de esta norma las
informaciones almacenadas o elaboradas por personas particulares (tales como periodistas o investigadores) que para realizar su trabajo requieren disponer de ciertos datos, pero cuyo objeto o finalidad es el
uso privado. Igualmente considero que p~dran quedar excludos los
bancos de datos de entidades privadas cuya informacin no est destinada al acceso pblico ni a ser comunicados o difundidos a terceros.
En todo caso, considero que la utilizacin del trmino servicios
informticos, resulta inconveniente y se presta a equvocos. Y es que
no debemos entender que se refiere nicamente a las instituciones
pblicas o empresas privadas que prestan o venden servicios informticos
a terceros, pues con tal criterio, los registros, archivos o bancos de datos
de ciertas dependencias pblicas que sirven de apoyo al accionar de su
institucin (Ministerio del Interior, Direccin de Migraciones, Polica)
y cuya finalidad no es ofrecer el servicio de suministro de datos, podran pretender quedar fuera del alcance de la norma constitucional, lo
que -ciertamente- burlara y desnaturalizara tanto su propsito como
su eficacia.
En suma, por encima del contenido literal del trmino, debemos
interpretar que servicios informticos se refiere e involucra a los ban-

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

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cos de datos, archivos o registros que almacenan y suministran informacin.

Otro aspecto particularmente grave, es que el texto de este precepto
constitucional se restrinja nicamente a prohibir que los servicios
informticos suministren datos o informaciones que puedan afectar la
intimidad personal o familiar, dejando aparentemente fuera de la norma todos los otros aspectos que son tpicos de este derecho a la autodeterminacin informativa y a la proteccin del Hbeas Data. Ello revela
una lamentable ignorancia y ligereza, pues si el constituyente recogi el
Hbeas Data de otras experiencias, cuando menos debi hacerlo en
forma completa e integral. Ntese que al momento de elaborarse la
constitucin peruana ya se encontraban vigentes, para no ir ms lejos,
las constituciones de Brasil y Paraguay, que regulan este instituto con
notoria superioridad en calidad con respecto a nuestra Carta.
Una revisin (e interpretacin) literal de la norma no incluye el
derecho de la persona a acceder (conocer y recibir) a la informacin o
datos que le conciernen y que se hayan registrados en el banco de
datos; y sin ello, mal pueden ejercitarse los otros aspectos que suele
involucrar este derecho y su proteccin mediante el Hbeas Data. Tampoco se podra solicitar y exigir la rectificacin o actualizacin de datos
inexactos o falsos, ni -mucho menos- la supresin de datos sensibles
que afectan la intimidad personal o familiar.
En sntesis, esta norma constitucional se limitara, si nos atenemos
a su tenor literal, a proteger a la persona evitando que los servicios
informticos suministren datos o informaciones que afectan la intimidad personal, desatendiendo aparentemente todas las otras posibilidades de cobertura de este derecho. Incluso podra pretenderse dejar fuera de la prohibicin la difusin de datos que, sin vulnerar la intimidad
personal o familiar, pueden conllevar formas de discriminacin o contribuir a sta.
Considero pues muy lamentable el tratamiento dado por nuestra
Constitucin a este punto, que es el ms propio y tpico del mbito de
proteccin del Hbeas Data. Los riesgos de interpretaciones y aplicaciones restrictivas de esta norma pueden ser grandes, siendo de esperar
que tal criterio no sea adoptado ni propiciado por la legislacin de
desarrollo constitucional ni por la jurisprudencia.
Por mi parte creo que una adecuada comprensin de la norma, en
aras de efectuar la integracin de este derecho y el resguardo de su
contenido esencial, exigira aceptar tambin la procedencia del Hbeas

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Francisco Eguiguren Praeli

Data para conseguir conocer, actualizar, rectificar o suprimir datos

personales almacenados en servicios informticos. Y es que si la Constitucin prohibe el suministro de ciertos datos o informaciones, con
mayor razn cabra extender los alcances del derecho y del Hbeas
Data a los otros supuestos complementarios, pues se trata de componentes bsicos y mnimos del derecho a la autodeterminacin informativa, que incluso comportan exigencias menos severas.
A mayor abundancia, no sera razonable que el Hbeas Data pueda
utilizarse para impedir el suministro o difusin de datos personales
sensibles, y -a la vez- excluirlo de eficacia para conocer el contenido de
la informacin que sobre la propia persona obra en el banco de datos,
mxime si la Carta (en otra norma) concede un derecho genrico de
acceso a informacin pblica. O impedir que por esta va se actualice
o rectifique datos personales inexactos o falsos, cuando la Constitucin
reconoce un derecho de rectificacin a ejercitar ante los medios de
comunicacin que difundan informaciones inexactas. O que se inhabilite
al Hbeas Data para lograr la supresin de datos sensibles o informaciones indebidamente registradas, cuando su sola tenencia en el banco
de datos del servicio informtico conlleva ya una perturbacin o injerencia no consentidas en la intimidad personal y la privacidad; o si la
continuidad del dato en el registro puede ocasionar alguna forma de
discriminacin contra la persona concernida.
e) Derechos al honor, buena reputacin, intimidad personal y familiar, voz e imagen propias, y derecho de rectificacin
El inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin establece que toda persona tiene derecho:
<<Al honor y la buena reputacin, a la intimidad personal y
familiar, as como a la voz y a la imagen propias.
Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a
que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
Como ya adelantamos, la extensin del Hbeas Data a la proteccin
de los derechos al honor y la buena reputacin, la intimidad personal

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

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y familiar, la voz y la imagen propias, y al derecho de rectificacin en

los medios de comunicacin social, configur un gravsimo exceso del
constituyente del 93. Siendo que conceptualmente el Hbeas Data busca
proteger la intimidad personal y la privacidad frente a posibles abusos
del poder informtico, mediante el registro y difusin de datos sensibles, la aplicacin genrica de este remedio procesal constitucional a
cualquier clase de afectacin de la intimidad y, lo ms serio, la inclusin de otro conjunto de derechos que podran verse afectados a travs
de los medios de comunicacin, revela una muy acusada falta de conocimiento y de idoneidad tcnica.
Si la extensin, anmala y desnaturalizada, del Hbeas Data a los
derechos antes referidos no fue producto de una confusin, sino que
obedeci a una decisin explcita -como sostienen algunos- el asunto
puede resultar incluso ms delicado. Y es que la intencin sera impedir
la difusin de datos o informaciones obtenidos a travs de la investigacin periodstica, alegando la afectacin de la buena reputacin o intimidad de ciertos personajes pblicos.
En cualquier caso, fueron tan unnimes y persistentes las crticas
que los representantes de los medios de comunicacin, del gremio
periodstico como de la comunidad acadmica formularon a esta peligrosa desnaturalizacin del Hbeas Data, que la mayora oficialista en
el Congreso tuvo que hacerse eco de las mismas. Y as se apur una
reforma del texto constitucional, aprobada mediante Ley No 26470
(del 12 de junio de 1995) que excluy al inciso 7 del Art. 2 de la
Carta de la aplicacin del Hbeas Data, quedando tales derechos bajo
la tutela de la accin de Amparo. Esta atinada correccin, nos releva de
mayores comentarios al respecto.

4. El funcionamiento del Hbeas Data

4.1. El procedimiento:
La novedosa, aunque imprecisa, incorporacwn constitucional de la
accin de Hbeas Data y la ausencia de una norma procesal que regule
su aplicacin, sumada a la falta de remisin al procedimiento que deba
seguir su tramitacin, generaron algunas dudas y confusiones en este
campo.

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Francisco Eguiguren Praeli

Al saberse que, a pesar de su denominacin, el Hbeas Data es una

suerte de Amparo especializado, lo razonable era asumir que el procedimiento a aplicar -al menos transitoriamente- era el que corresponde al Amparo. Esta es, inclusive, la solucin definitiva seguida en pases
como Brasil (Mandato de Seguridad), Colombia (Tutela) y Argentina.
Sin embargo, se hizo necesario dictar la Ley No 26301 (del 3 de mayo
de 1994) norma que tiene una expresa vocacin transitoria, en tanto se
dicte una nueva ley orgnica de garantas constitucionales que regule
en detalle el Hbeas Data, y que resolvi algunos problemas o dudas de
ndole procedimental.
Dicha ley dispone que es competente para conocer del Hbeas Data
el juez de primera instancia en lo Civil de turno, del domicilio del
demandante o del demandado; si la afectacin del derecho se origina
en archivos judiciales, sean stos jurisdiccionales, funcionales o administrativos, la accin se presentar ante la Sala Civil de turno de la
Corte Superior respectiva, la que designar a un juez de primera instancia en lo Civil para efectos del trmite, pero correspondiendo el
fallo a la Sala.
En realidad, se trata de una solucin similar a la que rige en el
proceso de Amparo; por lo dems, la comentada ley hace una remisin
expresa a la aplicacin procesal supletoria al Hbeas Data de las normas que regulan al referido proceso. La ley contiene tambin disposiciones relativas a la tramitacin del Hbeas Data cuando se trate del
ejercicio del derecho de rectificacin o de acciones contra medios de
comunicacin social, que obviamente han quedado derogadas por la
ulterior reforma constitucional que excluye a tales supuestos de la proteccin de dicha garanta.
Quizs el punto ms cuestionable de la Ley No 26301, al margen de
los vacos producto de su carcter coyuntural y transitorio, est referido
al tema de las vas previas. El Art. 5, Inc. a) dispone que, adems de
las reglas y excepciones que rigen el agotamiento de las vas previas en
el Amparo (Ley No 23506, artculos 27 y 28) para el ejercicio del
Hbeas Data en los casos de solicitud de informacin pblica o de
oposicin al suministro de informacin por servicios informticos
(incisos 5 y 6 del Art. 2 de la Constitucin) el afectado debe previamente haber formulado un requerimiento, por conducto notarial, con
una antelacin no menor de quince das calendario.

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

305

Considero conceptualmente inapropiada esta equiparacin del requerimiento notarial previo a la figura de la va previa y su agotamiento, coincidiendo en este punto con las objeciones que tambin plantean Abad Yupanqui 10 y Borea Odra 11 . Si bien el requerimiento
antelado por conducto notarial tiene por finalidad dar la oportunidad
al presunto agresor de corregir su conducta, evitndose as el recurso
ulterior al Hbeas Data, ello dista mucho de asemejarse a la nocin de
va previa en el Amparo, que supone la existencia de un tpico procedimiento reglado, normalmente ante autoridad administrativa, lo que
explica la exigencia de su agotamiento previo y tambin que se contemplen taxativamente excepciones a dicha regla.

4.2. La jurisprudencia:
Hasta la fecha la utilizacin concreta del proceso de Hbeas Data viene
siendo ms bien escasa, situacin que -por lo dems- encuentra diversas explicaciones. De un lado, est el hecho de que esta accin de garanta protege especficamente slo a dos derechos constitucionales,
vinculados al acceso a informacin pblica y al impedimento de suministro de informaciones o datos sensibles por parte de servicios
informticos. De otro lado, la relativa novedad de ambos derechos, y
del propio instituto del Hbeas Data, determinan su insuficiente conocimiento y restringido uso prctico.
Cabe sealar que el primer caso de Hbeas Data fue promovido por
el abogado Vladimir Paz de la Barra, contra los periodistas Nicols
Lcar y Roxana Cueva, alegando la defensa de sus derechos al honor y
reputacin y el de rectificacin. Sostena el letrado que el informe
periodstico difundido en un programa televisivo, el 30 de enero de
1994, lo vinculaba errneamente como asesor del responsable de un
conocido caso de estafa financiera en agravio de miles de ahorristas, as
como de una operacin fraudulenta de adquisicin de bonos, daando
su prestigio profesional y personal. En la demanda se solicitaba la rectificacin del medio informativo, el inicio de accin penal contra los
emplazados y el pago de una reparacin, as como que stos se absten-

lO
ll

Op. cit; p. 12.

Cf. Alberto Borea Odra: Evolucin de las Garantas Constitucionales; Grijley, Lima,
1996; pp. 481-484.

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Francisco Eguiguren Praeli

gan de futuras informaciones vinculndolo a dicho caso o al patrocinio

jurdico del estafador.
Un aspecto peculiar de este primer caso de Hbeas Data fue que la
accin se interpuso ante un juez penal (como corresponde en materia
de Hbeas Corpus) no obstante que los derechos afectados venan siendo
protegidos, hasta antes de la Carta del 93, a travs del Amparo, que se
ventila ante el juez civil. Fue por ello que el fallo del cuadragsimo
sexto juzgado penal de Lima (de fecha 7 de febrero de 1994) se declar
inadmisible la accin, dado que -pese a no existir ley reglamentaria- el
proceso de Hbeas Corpus no era equiparable por estar dedicado
especficamente a la tutela de la libertad individual y derechos conexos,
por lo que la va penal, deliberadamente escogida por el actor, no resulta aplicable al Hbeas Data ni compatible con el debido proceso.
A su turno, el fallo de segunda instancia (del 28 de febrero de 1994)
confirm por mayora la sentencia apelada, agregando como elemento
desestimatorio el que el demandante no haya intentado previamente la
rectificacin de manera directa ante los emplazados. El voto de minora sostuvo que, si bien no exista norma legal que determinara al juez
natural competente, resultaba preferible encargar la tramitacin y resolucin del caso al juez penal que ya conoca del proceso, opinando por
la revocacin y modificacin del fallo en ese sentido.
Finalmente la Corte Suprema, en fallo del 28 de marzo de 1994,
consider que ante la falta de norma procesal especfica aplicable al
Hbeas Data, deba recurrirse supletoriamente a la legislacin de Hbeas
Corpus y Amparo, siendo aplicable al caso el procedimiento de Amparo, por no tratarse de derechos vinculados a la libertad individual. En
consecuencia, declar nula la sentencia de segunda instancia e insubsistente la apelada, ordenando que la causa se remita al juez civil de primera instancia para su tramitacin desde el inicio 12
Para entonces, al parecer el accionante ya no tuvo inters o necesidad de proseguir con el proceso, quedando ste en dicha situacin.
Poco despus la referida Ley No 26301 vino a intentar corregir este
tipo de incertidumbre procedimentales, siguiendo los principales criterios expuestos en la resolucin de la Corte Suprema.
12 Los diferentes fallos citados, correspondientes al caso, estn publicados en Autos &
Vistos: Comentarios jurisprudenciales; Colegio de Abogados de Lima y Gaceta Jurdica; enero de 1996; pp. 41-53.

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

307

Un caso muy importante fue el promovido por la Sociedad Peruana

de Derecho Ambiental contra el Ministerio de Energa y Minas, ante
la negativa de ste a entregarle informacin sobre la cancha de relaves
de la empresa minera aurfera Retama (MARSA). La recurrente, una
asociacin civil sin fines de lucro dedicada a la defensa y promocin del
medio ambiente, alegaba tener conocimiento de un grave caso de dao
ambiental causado por la empresa, que ocasion contaminacin de aguas
y destruccin de bosques y cultivos, por lo que solicitaba la informacin del expediente tcnico de otorgamiento de la concesin minera y
de la autorizacin de la referida cancha de relaves.
La Fiscal Suprema en lo Contencioso-Administrativo dictamin por
la declaracin de NO HABER NULIDAD del fallo de segunda instancia que, revocando la sentencia apelada y reformndola, declar fundada la accin de Hbeas Data interpuesta. A su turno, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, mediante fallo del
19-6-96, comparti similar criterio y declar fundada la demanda.
Expres la Sala que la accionante estaba ejerciendo el derecho de acceso
a informacin pblica que le confera el inciso 5 del Art. 2 de la
Constitucin, estando incluso legitimada por el Cdigo del Medio
Ambiente para obtener informacin sobre actividades que puedan afectar
la salud de las personas, la conservacin del medio ambiente o la integridad de los recursos naturales. En consecuencia, orden que el Ministerio demandado proporcione la informacin solicitada por la entidad accionant3 .
Otro caso importante, invocando el mismo inciso 5 del Art. de la
Constitucin, fue el Hbeas Data interpuesto por la Asociacin Civil
Labor, de Ilo, contra el Director General de Minera, solicitando se
le proporcione los estudios de impacto ambiental presentados por la
empresa minera Southern Per Cooper Corporation para la instalacin
de una planta de cido sulfrico en la fundicin de cobre que tiene en
Ilo, as como de la resolucin que aprueba la instalacin de depsitos
de dicho cido en el casco urbano del referido puerto.
La Sala Especializada de Derecho Pblico de la Corte Superior de
Lima declar fundada esta accin, revocando el fallo apelado que
haba dispuesto, ms bien, la improcedencia>>, ordenando al Ministe13 Ver Exp. N 1658-95, publicado en el diario oficial El Peruano, Jurisprudencia;
mircoles 4 de setiembre de 1996; p. 2297.

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rio la entrega de la informacin solicitada por la emplazada. El punto

de mayor inters de este fallo, radica en que la Corte reitera que es a
sta a quin compete determinar si la informacin requerida se encuentra en alguna de las causales de exclusin establecidas por la Constitucin o la ley. En tal sentido, sostiene que ... en todo caso, no corresponde ni a la Procuradura Publica mencionada, ni a la Direccin
General de Minera, calificar la solicitud de informacin requerida por
la emplazante, como atentatoria de la seguridad o reserva de la empresa
privada, sin que semejante calificacin tenga el fundamento legal requerido, tanto ms cuanto que, conforme a lo previsto por el artculo
dcimo primero del Decreto Legislativo No 603, Cdigo del Medio
Ambiente, los estudios de impacto ambiental se encuentran a disposicin del pblico en general.. 14
El hecho que no se disponga de casos promovidos en relacin a
informaciones contenidas en banco de datos o servicios informticos,
producto de su an incipiente desarrollo o difusin entre nosotros, no
permite prever los criterios de interpretacin que haya asumido, o pueda
asumir, la judicatura en esta materia.

A manera de conclusin
Al margen de lo novedoso que ha resultado la incorporacin constitucional del Hbeas Data, considero que su existencia como garanta o
proceso constitucional carece de suficiente justificacin, pues no pasa
de ser una suerte de Amparo especializado>> para la defensa de ciertos
derechos.
No resulta casual que en pases como Brasil, Colombia o Argentina,
el ejercicio del Hbeas Data se remita al procedimiento del Amparo (o
su equivalente nacional) y que en el Per la incipiente legislacin de la
materia no ofrezca ninguna peculiaridad sustancial que amerite la existencia de un proceso constitucional autnomo o diferente del Amparo.
Ello nos convence de la conveniencia de efectuar la supresin del Hbeas
Data del elenco de las garantas constitucionales.

14 Ver Exp. No 263-96, publicado en el diario oficial El Peruano, del sbado 28 de

diciembre de 1996; p. 2698; repetida el domingo 29 de diciembre de 1996, pp. 2748-2749.

El Hbeas Data y su desarrollo en el Per

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Muy distinto es el caso si es que tendemos a entender la institucin

del Hbeas Data no como una garanta sino -ms bien- como la denominacin particular de un derecho especfico, o de un conjunto de
stos, vinculados ya sea a la autodeterminacin informativa (Art. 2,
In c. 6) o al acceso a informacin de entidades pblicas (Art. 2, In c.
5). Por ello encontramos muy positiva la presencia en el texto de la
Carta de 1993 de dichos derechos.
Lo cuestionable es que, en el caso del inciso 6, se haya regulado con
inexcusable insuficiencia los alcances de dicho derecho y,
consiguientemente, las posibilidades claras de utilizacin del Hbeas
Data para lograr conocer, actualizar o rectificar datos almacenados en
servicios informticos, as como para suprimir del registro datos personales sensibles. Es de esperar que la ley o la jurisprudencia puedan
suplir esta deficiencia y as asegurar el respeto al contenido esencial de
este derecho y la eficacia del Hbeas Data.
Tambin fue justificadamente cuestionada la extensin del Hbeas
Data a la proteccin de los derechos al honor y buena reputacin,
intimidad personal y familiar, imagen y voz propias, y de rectificacin
en los medios de comunicacin (inciso 7 del Art. 2 de la Carta, pues
desnaturalizaba seriamente este proceso. Es muy positivo que este error
se haya corregido y superado, para lo cual fue necesario realizar una
reforma del texto constitucional, excluyendo a dichos derechos de la
tutela del Hbeas Data y devolvindolos a la proteccin del Amparo.
Habr que esperar tambin que una futura ley orgnica integral de
desarrollo y regulacin de las garantas constitucionales, brinde un
completo y adecuado tratamiento al Hbeas Data, superando as los
vacos y limitaciones de la norma transitoria actualmente vigente. En
todo caso, resulta muy poco consistente que al establecerse el requerimiento previo, por conducto notarial, como condicin de procedencia
para el ulterior ejercicio del Hbeas Data, se haya pretendido equiparar
este paso con la existencia de una Va previa>> y la exigencia de su
agotamiento, que rige en materia de Amparo.
Slo resta aguardar que la utilizacin del Hbeas Data se incremente
cada da y, lo ms importante, que la jurisprudencia vaya plasmando
criterios que garanticen su eficacia y completen los alcances de los
derechos constitucionales involucrados. Ello ser fundamental, y decisivo, para el futuro de este proceso constitucional, pues no debe olvidarse que su ejercicio supone -en no pocos casos- intentar afianzar la

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transparencia en la gesnon e informacin de instituciones pblicas,

cuyo accionar ha gustado de privilegiar el secreto y la exclusin de
acceso informativo al ciudadano. Asimismo, porque estar tambin de
por medio frecuentes casos de enfrentamiento con poderosos intereses
polticos y econmicos, tanto de entidades gubernamentales como de
grupos privados.