CONDICIONES PARA QUE UN DAO SEA INDEMNIZABLE

Es importante distinguir el dao del perjuicio, entendido el primero dao como un

atentado material contra un bien jurdico, mientras que el segundo perjuicio, es la
consecuencia sufrida por el titular del derecho afectado a causa de ese hecho, como
lo sera por ejemplo, el menoscabo, la disminucin, el detrimento, la prdida, el uso
indebido o deterioro de los bienes jurdicos de la persona o el sufrimiento, la
angustia o congoja producida en el fuero interno. Mientras el dao es el hecho
objetivo, el perjuicio es una nocin subjetiva apreciada en relacin con una persona
determinada.
Esta distincin resulta til, pues, permite explicar aquellos casos en que si bien se
produce un dao, no se causan perjuicios que indemnizar, en consecuencia, lo que
se repara no son los daos, sino los perjuicios.
Para que el dao sea indemnizable, es necesario que concurran ciertas condiciones:
1. Cierto. 2. No haber sido ya indemnizado; y 3. Lesionar un derecho o inters
legtimos.
1.

Certidumbre del dao cierto. El perjuicio es cierto cuando aparece con

evidencia que la accin lesiva ha producido o producir una disminucin
patrimonial en la victima; determinar la certeza del perjuicio pasado no es difcil
puesto que ya existe, en cambio el futuro presenta muchas ms aristas que
dificultan determinar su certeza.
Esa certeza que se busca frente al perjuicio futuro por supuesto no es absoluta
pues sobre el futuro no puede predicarse que efectivamente ocurra, siempre
existe un margen de error en las predicciones; por lo tanto, lo importante es
que existan los suficientes elementos de juicio que permitan a partir de las
reglas de la experiencia y de la probabilidad establecer que el perjuicio muy
seguramente se producir.

2.

El dao no debe estar indemnizado. En principio no puede exigirse la

indemnizacin de un perjuicio ya reparado, as, s son varias las personas para
demandar los daos, la accin es solidaria, por lo cual la vctima puede cobrar
el total a cualquiera de ellos, pero indemnizado no podr cobrarle los daos a
los dems. Se presenta en este punto el problema del llamado cmulo de
indemnizaciones, esto es que la vctima haya obtenido de un tercero al hecho
ilcito una reparacin total o parcial del dao sufrido.

Este tercero podr ser una compaa aseguradora o un organismo de

seguridad social. La solucin ms aceptada, aunque se ha discutido pues el
hechor se aprovecha para disminuir su responsabilidad es que si tales
beneficios tienden a reparar el dao, ste se extingue y no puede exigirse
nuevamente su reparacin. El que ha pagado, sta no podr repetir contra el
hechor, a menos que le ceda las acciones correspondientes o la ley se las
otorgue.
3.

El dao debe lesionar un derecho o inters legtimo. Lo normal es que

resulte lesionado por el hecho ilcito un derecho subjetivo, ya sea patrimonial o
extra patrimonial. Ahora bien, en el dao a las personas se pueden presentar
casos dudosos si la vctima fallece, desde luego queda al margen la situacin
en cualquier clase de daos si el afectado perece con posterioridad al acto
ilcito, pero sin haber cobrado la indemnizacin, sta es perfectamente
transmisible. Nos referimos al caso en que la vctima muere a consecuencia del
hecho ilcito, ya que nada transmite a sus herederos porque nada ha alcanzado
a adquirir, sin embargo, los que son herederos pueden tener un perjuicio
personal a causa del fallecimiento de la vctima y en tal caso, concurriendo los
requisitos legales, habr derecho a indemnizacin, pero no la cobran como
herederos, sino por el dao personal que experimentan. En igual situacin, se
encuentra cualquier persona que no sea heredera de la vctima, pero al que el
fallecimiento de sta, lesiona un derecho, por ello, la jurisprudencia ha
concedido indemnizacin a un hermano del difunto, a quien ste proporcionaba
alimentos.
Pero no slo hay lugar a la indemnizacin cuando se vulnera un derecho, sino
tambin un inters legtimo, se exige que el inters sea legtimo y lcito y por
ello, la doctrina rechaza en general que los concubinos puedan cobrar
indemnizacin por los daos personales que les produzca el fallecimiento de su
conviviente.