Professional Documents
Culture Documents
MONOGRAFA DE GRADO
Contenido
Introduccin ............................................................................................................................................ 3
1. La Unin Marital de Hecho en Colombia. ............................................................................................. 5
1.1. Antes de la Ley 54 de 1990. El concubinato ................................................................................... 5
1.2. Unin marital de hecho. Ley 54 de 1990. ..................................................................................... 7
2. El concepto de Comunidad de vida permanente y singular como esencia de la Unin Marital de Hecho
en Colombia. ......................................................................................................................................... 10
3. Los efectos jurdicos de la unin marital de hecho en la actualidad. Desarrollo legal y jurisprudencial
.............................................................................................................................................................. 15
3.1. Sociedad Patrimonial ................................................................................................................. 15
3.1.1. Presuncin de la sociedad patrimonial y su declaracin. ...................................................... 15
3.1.2. El haber de la sociedad patrimonial. .................................................................................... 17
3.1.3. Disolucin de la sociedad patrimonial. ................................................................................. 18
3.2. Alimentos entre compaeros permanentes. ............................................................................... 19
3.3. Pensin de Sobrevivientes. ......................................................................................................... 20
3.4. Derechos Sucesorales. Porcin Marital y Vocacin hereditaria. .................................................. 23
3.5. Extensin de los derechos de los compaeros permanentes a las Parejas del mismo Sexo..... 25
4. Los efectos personales del matrimonio aplicados a la unin marital de hecho ................................... 29
5. Los efectos personales reconocidos a la unin marital de hecho como una forma de proteccin a la
unidad y armona familiar ...................................................................................................................... 34
6. Conclusiones ..................................................................................................................................... 38
Referencias Bibliogrficas ...................................................................................................................... 39
Introduccin
La finalidad de la unin libre no es solamente la de adquirir beneficios econmicos, pues
entonces no se hubiesen dado las diferentes peleas jurdicas para la bsqueda de la igualdad de
condiciones entre cnyuges y compaeros permanentes, si no que se hubiesen conformado con
el surgimiento de una sociedad de hecho tal y como se vena rigiendo antes de la ley 54 de 1990.
Por el contrario, aunque no exista un contrato con formalidades solemnes, entre los compaeros
permanentes, su verdadera finalidad es la de constituir una familia, no una empresa y por lo
tanto el Estado est en la obligacin de proporcionar todas las herramientas posibles para su
proteccin y conservacin.
Estos efectos, no deben mirarse como simples imposiciones que la ley hace a los
cnyuges por el hecho de dar su consentimiento, sino que deben ser estudiados y mirados desde
su incidencia directa en las relaciones familiares y en la estabilidad que pueden proporcionarle al
ncleo familiar como tal, siendo componentes esenciales de la vida en comunidad permanente
y estable, sin que esto signifique atentar contra el libre desarrollo de la personalidad de quienes
escogen la unin marital de hecho para conformar su familia, ya que una cosa es que los
compaeros permanentes no quieran someterse a las formalidades que el matrimonio exige y otra
muy diferente, que la ley permita que en torno a este tipo de uniones surja una familia destinada
al fracaso por su inestabilidad, por el hecho de depender de la voluntad de estos.
desembocar
en la vulneracin
reciproca de derechos fundamentales entre estos y hacia los dems miembros de la familia (
como es el caso de la violencia intrafamiliae) o peor an, en una familia inestable en torno a un
proyecto de vida a futuro ( un ejemplo, cuando hablamos de la fidelidad).
Para nosotros es claro que para el legislador no es posible equiparar el matrimonio y la unin
marital de hecho en cada una de sus consecuencias jurdicas por el alcance que esto tendra, sin
embargo, no por ello, puede justificar su falta de legislacin en este tipo de aspectos, que mas
all de tener que ver con el consentimiento o no de quienes deciden unirse, hacen parte de la
esfera de la proteccin de la familia como institucin, en procura de su estabilidad y
consolidacin.
El artculo 329 del Cdigo Civil, supona que se tendr por concubina de un hombre a
que estableca, que era concubina de un hombre la mujer que vive pblicamente con l, como
si fueran casados, siempre que uno y otro sean solteros o viudos. Y que adicionalmente a esto,
exista ante la ley el concepto de las uniones punibles, especialmente las establecidas entre
mujeres casadas y hombres diferentes de sus maridos, o entre maridos y mujeres diferentes de
sus esposas, o entre hombre y mujer que no podan casarse entre s, en razn del vinculo de
parentesco que se denominaban hasta la expedicin de la Ley 45 de 1936, ayuntamientos
daados y punibles, denominacin que se le dio por considerarse que su establecimiento
implicaba la comisin de un ilcito punible por la ley penal, pues las unas constituan adulterio y
las otras incesto. La clasificacin de las uniones extramatrimoniales en el Cdigo Civil tena
importancia fundamental, por los diversos efectos que se les otorgaba en relacin con los hijos
procreados en ellas. Los nacidos de uniones daadas y punibles reciban el nombre de hijos de
daado y punible ayuntamiento, y segn el antiguo artculo 52 dem, estos eran los adulterinos y
los incestuosos. En cambio, los nacidos de unin extramatrimonial no daada ni punible reciban
el nombre de hijos naturales (Valencia, Zea, 1995) 2. Agregando a lo suyo la discriminacin que
en relacin a las mujeres supona tales relaciones (sic).
Por lo anterior, fue la Corte Suprema de Justicia la encargada de darle igualdad a las
mujeres que decidan conformar una familia a travs de una unin libre, en cuanto a su situacin
econmica y social, dando como resultado, la ley 28 de 1932, en este sentido consider que tales
1
2
Era el nombre que se le daba a la Unin marital de hecho antes de la ley 54 de 1990.
Citado por Duva Silvestre, (2012).
reformas deban llevarse a cabo para superar la ostensible inequidad devenida del trato
inmemorial discriminatorio y desigual a las uniones libres iniciando as en 1935 lo que esta
corporacin llam, un proceso de transformacin de alto contenido social y jurdico, ab initio,
registrando su realidad, para admitir, en veces, sus efectos econmicos, especialmente a travs de
la sociedad de hecho cuando concurran sus elementos (S.C.S.J. 30 de noviembre de 1935) 3 y, en
la poca actual, en su dimensin familiar y del estado civil de las personas (S.C.S.J. 11 de marzo
de 2009)4 (sic).
En la misma sentencia de 1935, la corte estableci los requisitos para que existiera la
sociedad de hecho de la siguiente manera:
Habiendo de reconocer las sociedades de hecho ()que se originan en la colaboracin
de dos o ms personas en una misma explotacin y resultan de un conjunto o de una serie
coordinada de operaciones que efectan en comn esas personas () cuando la aludida
colaboracin de varias personas en una misma explotacin, seal la Corte, las siguientes
condiciones: 1 Que se tratara de una serie coordinada de hechos de explotacin comn; 2 Que
se ejerza una accin paralela y simultnea entre los presuntos asociados, tendiente a la
consecucin de beneficios; 3 Que la colaboracin entre ellos se desarrolle en un pie de Igualdad,
es decir, que no haya estado uno de ellos, con respecto al otro u otros, en un estado de
dependencia proveniente de un contrato de arrendamiento de servicios, de un mandato o de
cualquiera otra convencin por razn de la cual uno de los colaboradores reciba salario o sueldo
y est excluido de una participacin activa en la direccin, en el control y en la supervigilancia
de la empresa; 4 Que no se trate de un estado de simple Indivisin, de tenencia, guarda,
conservacin o vigilancia de bienes comunes, sino de verdaderas actividades encaminadas a
obtener beneficios. (Sic.)5
Y para concluir, segn Cabra Monrroy (1982), entre los efectos jurdicos que se
derivaban de las sociedades de hecho, se encontraban:
Sentencia citada por la misma corporacin, en Sentencia del 24 de febrero de 2011, al referirse al desarrollo histrico del concubinato en
Colombia.
4
Ibd.
5
Ibd.
auxilio mutuo.
En cuanto a las donaciones se sostena que podran ser permitidas, aunque podran
los concubinos.
Luego de la sentencia de la Corte Suprema de 1935 surgieron nuevas leyes que aunque no
reconocan este tipo de uniones, procuraron regular algunos derechos de los concubinos, como la
ley 45 de 1936 que introdujo cambios en lo concerniente a la filiacin extramatrimonial; la Ley 9
de 1946 , que denomin a la concubina como compaera permanente y la reconoci como
eventual beneficiaria de la pensin de sobreviviente y otras normas laborales que establecieron
cierto tipo de beneficios como la asistencia en la maternidad, hasta llegar a la ley 54 de 1990.
(Londoo B. y Gmez D. 2010).
necesidad de estar casadas forman una comunidad de vida permanente, sin tener
impedimentos legales para contraer matrimonio
Estableci que para todos los efectos civiles, el hombre y la mujer que se unieran
Contempl por primera vez la existencia de una sociedad patrimonial entre los
reconoce y acepta la
existencia de las uniones maritales de hecho y por ende el surgimiento de sus efectos
patrimoniales, debiendo cumplir con las circunstancias previstas en la misma ley, permitiendo
de este modo, que las personas que desean convivir y no optan por el matrimonio, tengan por lo
menos una proteccin econmica similar a los cnyuges. Sin embargo, quedaba con un vacio,
pues en esta ley no se reconoca a la unin marital de hecho como una forma de constituir una
familia, solamente se enfoc en el aspecto econmico de la unin, lo que en nuestra opinin, la
hace poco garantista en cuanto a las relaciones de este tipo de familias y entre cada uno de sus
miembros, especialmente entre los compaeros permanentes.
El Artculo 42 de la Constitucin poltica 1991. Estableci que La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos
naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. El
Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la familia. La ley podr determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable. La
honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja
y en el respeto recproco entre todos sus integrantes. Cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su armona y unidad, y
ser sancionada conforme a la ley. Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia
cientfica, tienen iguales derechos y deberes. La ley reglamentar la progenitura responsable. La pareja tiene derecho a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos, y deber sostenerlos y educarlos mientras sean menores o impedidos. Las formas del matrimonio, la
edad y capacidad para contraerlo, los deberes y derechos de los cnyuges, su separacn y la disolucin del vnculo, se rigen por la ley civil. Los
matrimonios religiosos tendrn efectos civiles en los trminos que establezca la ley. Los efectos civiles de todo matrimonio cesarn por divorcio
con arreglo a la ley civil. Tambin tendrn efectos civiles las sentencias de nulidad de los matrimonios religiosos dictadas por las autoridades de
la respectiva religin, en los trminos que establezca la ley. La ley determinar lo relativo al estado civil de las personas y los consiguientes
derechos y deberes.
una mujer que lo hagan de manera responsable y seria y asumiendo las obligaciones que
implican formar parte de un grupo familiar, de tal manera que para configurar la familia
matrimonial solamente faltara el vnculo conyugal (S.C.S.J. Diciembre 12 de 2001. Expediente
6721).
As, es posible entonces puntualizar cules son las caractersticas o elementos sobre los
que debe constituirse dicha comunidad de vida, los cuales han sido claramente desarrollados por
la jurisprudencia y la doctrina.
(S.C.S.J. Diciembre 12
de 2001.
Expediente 6721).
Permanencia: Pero esta convivencia adems, no puede ser espordica ni pasajera, debe
prolongarse en el tiempo, como una manifestacin del deseo de constituir el vinculo familiar, lo
que a su vez, le proporciona una estabilidad y seguridad a la unin y permite que en ella se
desarrollen todos los elementos para que pueda cumplirse su finalidad principal, el surgimiento
de un ncleo familiar.
descarta el hecho mismo de que un hombre o una mujer pretenda convivir, como compaero
permanente,
relaciones no alcanzan a constituir una unin marital de hecho. (S.C.S.J. Septiembre de 2.000.
Referencia: Expediente 6117.)
para la adquisicin de ciertos derechos, como por ejemplo, los dos aos de
relaciones no alcanzan a constituir una unin marital de hecho (S.C.S.J. Septiembre de 2.000.
Referencia: Expediente 6117).
Singularidad: Este aspecto hace referencia a que solamente debe existir un tipo de unin
con estas caractersticas, por lo que se excluye la concurrencia de uniones maritales de hecho lo
que adems, tambin proporciona estabilidad y seguridad a la hora de conformarla.
La Jurisprudencia ha mentado que esta condicin atae con que sea solo esa, sin que
exista otra de la misma especie, cuestin que impide sostener que la ley colombiana dej sueltas
las amarras para que afloraran en abundancia uniones maritales de hecho, y para provocar
conflictos mil para definir los efectos patrimoniales; si as fuera, a cambio de la seguridad
jurdica que reclama un hecho social incidente en la constitucin de la familia, como ncleo
fundamental
de la sociedad,
Ayuda y socoro mutuos. Estos dos aspectos, han sido desarrollados doctrinariamente en
el mbito familiar, desde la perspectiva matrimonial, en palabras de Pastor lvarez (1998), el
socorro y la ayuda mutuos, se han venido entendiendo como deberes jurdicos de caractersticas
peculiares por su doble vertiente, no solo estrictamente personal, sino tambin de profundo
sentido econmico. En su vertiente patrimonial se satisfacen cotidianamente a travs del deber de
contribucin a las cargas familiares. Del mismo modo, afirma que su contenido en la relacin
matrimonial tambin queda predefinido inicialmente por la ley y por la nocin jurdica de
matrimonio en una acepcin eminentemente descriptiva: como la necesaria cooperacin o
colaboracin precisa para hacer frente a las necesidades de ambos cnyuges y a las individuales
de cada uno en todos los mbitos de la vida; los cuales adems deben ser entendidos en el
mbito de la convivencia, pues fuera de ella su apreciacin y consideracin seria arto difcil.
As las cosas, cuando se configuran en conjunto todos los elementos de la comunidad de vida
anteriormente descritos, puede decirse que nos encontramos ante una unin marital de hecho,
pues tal como lo reiter la Corte Suprema en uno de sus pronunciamientos, la unin marital de
hecho, es una comunidad formada por un hombre y una mujer, sin impedimento para que puedan
casarse, constituida esa comunidad para formar una familia, es decir, de manera permanente y
estable y que al faltar tan slo la constitucin del vnculo conyugal, tiene que recibir un
tratamiento jurdico semejante por muchos aspectos al que merece la unin conyugal. Por
consiguiente dos son los presupuestos que a juicio de esta Corte son fundamentales para
reconocerle a la unin marital de hecho la situacin jurdica prevista por la ley, la licitud y la
permanencia y estabilidad de la familia, presupuestos que sin ninguna hesitacin se
advierten en la familia matrimonial y que en cuanto aparezcan en la unin marital de hecho,
dan pie para encontrar la familia extramatrimonial que reconoce la Carta Poltica de 1991.
(Subrayado fuera del texto). (S.C.S.J Diciembre 12 de 2001. Expediente 6721).
Para concluir, a partir de lo anterior podemos interpretar que lo que se est planteando es que la
familia que surge de la unin marital de hecho debe tener las mismas caractersticas de la que
surge del matrimonio y que esa comunidad de vida a la que se refiere para la constitucin de la
unin marital, es la misma que surge por el hecho del matrimonio. Y partiendo de esta base,
puede empezar a ponerse en entre dicho, si esos efectos personales que se pregonan del
matrimonio en realidad han sido establecidos por la ley o si son la simple consecuencia de la
decisin que toman dos personas de unirse y de formar una familia, que debe de antemano estar
consolidada por una comunidad de vida permanente y que nada tiene que ver con la existencia de
un contrato o no, pues todos estos elementos estn implcitos en esta figura.
Este artculo fue objeto de estudio constitucional en Sentencia 014 de 1994, en ella la
Corte Constitucional hizo algunas precisiones sobre el surgimiento de la sociedad Patrimonial,
entre las que se pueden extraer las siguientes:
La Ley 54 de 199 no consagra ningn requisito econmico para la declaracin
judicial de la existencia de una sociedad patrimonial. En efecto, para ello es
Por otro lado, el mismo artculo en su inciso 2 (adicionado por la Ley 979 de 2005),
estipula que, las formas en que los compaeros permanentes que se encuentren en alguno de
estos casos pueden declarar la existencia de su sociedad patrimonial, entre stas:
1. Por mutuo consentimiento declarado mediante escritura pblica ante Notario donde d fe
de la existencia de dicha sociedad y acrediten la unin marital de hecho y los dems
presupuestos que se prevn en los literales a) y b).
Pudindose concluir que para que surja la sociedad patrimonial o se presuma su existencia entre
los compaeros permanentes debe haber transcurrido como mnimo dos aos de convivencia y
que para tener derecho a los beneficios que de ella surgen, la sociedad necesariamente debe
declararse bajo las formas previstas en la ley, sin que ello signifique que deba hacerse lo mismo
para otro tipo de derechos, pues es diferente cuando lo que se quiere acreditar la existencia de
unin marital de hecho como tal, lo cual permite utilizar otro tipo de medios probatorios 7.
As lo deja de presente la misma Corte en la Sentencia 158 de 2007 cuando manifiesta que: Sobre el alcance de la
situacin concreta de los efectos patrimoniales establecidos en el artculo 2 (modificado art. 1 L.979/05) de la Ley
54 de 1990, se pronunci recientemente la Corte Constitucional, y estableci que dichos efectos tienen claros fines
de proteccin para los compaeros permanentes, tal como es el sentido de la toda la Ley 54 de 1990 en general.
As, lo relativo a la proteccin consistente en presumir efectos patrimoniales, no se refiere a los compaeros que no
declaren la unin marital. Con ello se ratifica que una cosa es la unin marital de hecho conformada por
compaeros permanentes con todos los efectos civiles (art 1 L.54/90) y otra distinta la unin marital de hecho
declarada para hacer efectiva la presuncin de sociedad patrimonial entre compaeros (art 2 L.54/90. modif. art.
1 L.979/05). Sobre la ltima situacin se dijo recientemente en la sentencia C-075 de 2007:
No puede perderse de vista que el objeto de la ley es atender a la disposicin del patrimonio conformado durante
el tiempo de cohabitacin en los eventos en los que la misma termine por cualquier causa. En ese contexto, el
rgimen legal tiene dos manifestaciones centrales: Por un lado, se establece la presuncin sobre la existencia de
una sociedad patrimonial entre compaeros permanentes, y por otro, aunque concebida desde una perspectiva
probatoria, se contempla la posibilidad que tienen los integrantes de la pareja, a partir de la convivencia mantenida
por un perodo de al menos dos aos, de acceder voluntariamente a ese rgimen mediante declaracin ante notario
o en el escenario de una conciliacin.
En su artculo tercero determina los activos que ingresan a la sociedad patrimonial y los
que no se incorporan a su haber. Los primeros estn constituidos por el patrimonio o capital
producto del trabajo, ayuda y socorro mutuo y los originados en los rditos o mayor valor de los
bienes propios, los cuales "pertenecen por partes iguales a ambos compaeros permanentes". Los
segundos, que no alimentan el acervo social, son los adquiridos en virtud de donacin, herencia o
legado, y los que hubieren sido adquiridos con anterioridad a la unin marital de hecho. As
como el cdigo civil contempla la constitucin de la sociedad conyugal, por el mero hecho del
matrimonio (art. 1774), la que tiene el carcter de sociedad de ganancias a ttulo universal, la Ley
54 de 1990, a su turno, contempla la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes, si se
renen los elementos que configuran el supuesto material de la unin material de hecho. (S.C.C.
1032 de 2002).
Dicho rgimen es similar, ms no igual al que surge con relacin a la sociedad conyugal,
tales diferencias han sido sustentadas por la Corte Constitucional, de la siguiente manera:
De este modo, una interpretacin conforme a la Constitucin del numeral 1 del artculo
411 del Cdigo Civil obliga concluir que si la obligacin alimentaria se fundamenta en el
principio de solidaridad, segn el cual los miembros de la familia tienen la obligacin de
suministrar la subsistencia a aquellos integrantes de la misma que no estn en capacidad de
asegurrsela por s mismos, y la unin marital de hecho al igual que el matrimonio est
cimentada en la ayuda y socorro mutuos de quienes integran esas relaciones, no resulta razonable
ni proporcional que se brinde un tratamiento desigual en materia de derecho de alimentos a los
compaeros permanentes frente a quienes celebraron contrato de matrimonio, por el simple
origen del vnculo familiar, ms aun teniendo en cuenta la expresa prohibicin que hace el
artculo 13 Superior. Precisando s al final, que los compaeros permanentes slo podrn exigir
el derecho alimentario, hasta que est demostrada su condicin de integrantes de la unin marital
de hecho, puesto que debe existir certeza que quien dice ser compaero permanente lo sea en
realidad.
8
consideramos importante sealar algunas de las sentencias que a travs del tiempo han dado
alcance a esta norma, en beneficio de las personas que en algn momento de sus vidas deciden
conformar una familia mediante una unin marital de hecho.
La Corte Constitucional
en sentencia
1094 de 2003,
en la cual se estudi la
constitucionalidad de los 5 aos de convivencia que se deben cumplir como requisito para poder
acceder a la pensin de sobreviviente, adujo que,
fijar requisitos a los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, lo cual no atenta contra los
fines y principios del sistema ya que el rgimen de convivencia por 5 aos slo se fija para el
caso de los pensionados y que con este tipo de disposiciones lo que se pretende es evitar las
convivencias de ltima hora con quien est a punto de fallecer y as acceder a la pensin de
sobrevivientes y que por otro lado, al establecer este tipo de exigencias frente a la duracin de la
convivencia, la norma protege a otros posibles beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, lo
cual est circunscrito dentro del mbito de competencia del legislador al regular el derecho a la
seguridad social. De modo que, los derechos de la cnyuge en ningn momento se ven
vulnerados por el reconocimiento que se le da al compaero o compaera permanente de los
mismos, expresando que el hecho de establecer algunos requisitos de carcter cronolgico o
temporal para que el cnyuge o compaera o compaero permanente suprstite sea beneficiario
de la pensin, no significa que el legislador haya desconocido o modificado la legislacin civil
sobre derechos y deberes de los cnyuges emitida en desarrollo del artculo 42 de la
Constitucin, pues la seguridad social representa un rea autnoma frente al ordenamiento civil
(CP, arts. 42 y 48) [sic.]
causante siempre y cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos antes del fallecimiento del
causante. La otra cuota parte le corresponder al cnyuge con la cual existe la sociedad conyugal
vigente.
Por ltimo, luego de varias disputas que se presentaron en relacin con la aplicacin de
la norma demandada en la sentencia, as como consecuencia de los argumentos de la Corte
Constitucional, se expidi la ley 1204 de 2008, la cual en su artculo 6, regul tal situacin
estableciendo que:
Si la controversia radica entre cnyuges y compaera (o) permanente, y no versa
sobre los hijos, se proceder reconocindole a estos el 50% del valor de la
pensin, dividido por partes iguales entre el nmero de hijos comprendidos. El
50% restante, quedar pendiente de pago, por parte del operador, mientras la
jurisdiccin correspondiente defina a quin se le debe asignar y en qu
proporcin, sea cnyuge o compaero (a) permanente o ambos si es el caso,
conforme al grado de convivencia ejercido con el causante, segn las normas
legales que la regulan. Si no existieren hijos, el total de la pensin quedar en
suspenso hasta que la jurisdiccin correspondiente dirima el conflicto.
En esta ocasin la corte lleg a la conclusin de que no exista ninguna razn lgica para
que el compaero permanente no pudiese acceder al derecho de optar por la Procin conyugal,
puesto que la finalidad de dicha figura jurdica estaba directamente relacionada con las cargas
propias que se contraen con la decisin de llevar una vida en comn y que se encuentra ligada a
las circunstancias de socorro y ayuda mutua, por lo que no debe depender de la existencia de un
contrato solemne para su reconocimiento.
con la
3.5. Extensin de los derechos de los compaeros permanentes a las Parejas del mismo
Sexo.
La extensin de los derechos o efectos antes mencionados a las parejas del mismo sexo,
se hizo necesaria en el contexto social por el que pasa nuestro pas y por el mismo
reconocimiento que hace el artculo 42 de la Constitucin Nacional a las diferentes formas de
constituir una familia. As las cosas, el primer paso que se dio al aspecto, se consolid en la
sentencia 075 de 2009 en la cual se estudi la constitucionalidad de la ley 54 de 1990 como
rgimen patrimonial aplicado nicamente a las parejas de heterosexuales. En esta ocasin y as lo
expres la Corte, en la demanda demostr que los homosexuales que cohabitaban se encontraban
desprotegidos patrimonialmente, porque al terminarse la cohabitacin no contaban con
herramientas jurdicas para reclamar de su pareja la parte que les corresponde en el capital que
conformaron durante el tiempo de convivencia, desproteccin tambin se daba en el evento de
muerte de uno de los integrantes de la pareja, caso en el cual, por virtud de las normas
imperativas del derecho de sucesiones, el integrante suprstite podra ser excluido de la
titularidad de los bienes que conformaban ese patrimonio, por el derecho de los herederos del
causante. Motivo por el que luego de hacer el anlisis detallado de la situacin, la Corte
extendi a las parejas del mismo sexo la aplicacin de la ley 54 de 1990 conforme a las
siguientes consideraciones:
En el mbito del problema que ahora debe resolver la Corte, resulta claro que la falta de
reconocimiento jurdico de la realidad conformada por las parejas homosexuales es un atentado
contra la dignidad de sus integrantes porque lesiona su autonoma y capacidad de
autodeterminacin al impedir que su decisin de conformar un proyecto de vida en comn
produzca efectos jurdico patrimoniales, lo cual significa que, dado un rgimen imperativo del
derecho civil, quedan en una situacin de desproteccin que no estn en capacidad de afrontar.
No hay razn que justifique someter a las parejas homosexuales a un rgimen que resulta
incompatible con una opcin vital a la que han accedido en ejercicio de su derecho al libre
desarrollo de la personalidad, ni resulta de recibo que la decisin legislativa de establecer un
rgimen para regular la situacin patrimonial entre compaeros permanentes, sea indiferente
ante los eventos de desproteccin a los que puede dar lugar tratndose de parejas
homosexuales.
De este modo se tiene que se puede identificar en este caso un mnimo de proteccin que resulta
constitucionalmente obligado porque la ausencia de un rgimen jurdico que, en el mbito
patrimonial, se aplique de manera especfica a las parejas homosexuales, implica que sus
integrantes deban regirse por el rgimen ordinario civil, lo cual limita su autonoma para
autorregular las consecuencias patrimoniales de su decisin de vivir como pareja y deja en un
limbo jurdico la dimensin patrimonial de esa decisin, con consecuencias potencialmente
lesivas en el evento en que termine la cohabitacin. [] Dicho de otra manera, la decisin
legislativa de no incluir a las parejas homosexuales en el rgimen patrimonial previsto para las
uniones maritales de hecho, comporta una restriccin injustificada de la autonoma de los
integrantes de tales parejas y puede tener efectos lesivos, no solo en cuanto obstaculiza la
realizacin de su proyecto de vida comn, sino porque no ofrece una respuesta adecuada para
las situaciones de conflicto que se pueden presentar cuando por cualquier causa cese la
cohabitacin. .. As, no obstante las diferencias objetivas que existen entre los dos tipos de
pareja, y las especficas consideraciones que llevaron al legislador del ao 1990 a establecer
este rgimen de proteccin, fundadas en la necesidad de proteger a la mujer y a la familia, no es
menos cierto que hoy por hoy puede advertirse que la parejas homosexuales presentan
requerimientos anlogos de proteccin y que no existen razones objetivas que justifiquen un
tratamiento diferenciado []
Esta sentencia fue solo el comienzo para que jurisprudencialmente se le extendieran todos
los derechos a las parejas del mismo sexo, pues luego de su publicacin, la Corte emiti nuevos
pronunciamientos en los que atribuy a estas parejas ms derechos de los contemplados en la ley
54 de 1990, entre esas encontramos9:
Sentencia C 811 de 2007.
Estas sentencias (hasta la C 029 de 2009) fueron referidas en estos trminos, por la Corte Constitucional al
reiterarlas en la Sentencia T 911 de 2009.
Sentencias
C 283 de 2011 y
Quienes tienen la calidad de cnyuges adquieren, por esa sola circunstancia, recprocos
derechos, cargas, deberes y obligaciones, en la medida en que son miembros de una relacin
familiar y los tienen en condiciones de igualdad entre ellos mismos como pareja, pero tambin
frente a la sociedad y al Estado10. En este sentido la Corte ha explicado que la familia
encuentra firmeza y solidez en la alianza que surge entre los esposos, quienes, en el seno de la
familia y en forma conjunta, asumen el cumplimiento de las obligaciones y derechos
correlativos que el orden natural y positivo les imponen, bien sea, por su condicin de
esposos o por su calidad de padres, si llegan a serlo 11 (S.C.C. 577 de 2011) [sic] (El subrayado
es nuestro).
Lo que pretendemos hacer a continuacin es un estudio de cada uno de esos efectos que
por tanto tiempo ha dicho el Estado ha impuesto la ley a los cnyuges, se manera que a partir de
su anlisis, podamos ir estableciendo su naturaleza y el carcter implcito que tienen en la unin
marital de hecho, el que hasta ahora queda as porque el Estado no ha hecho su reconocimiento
de manera expresa y legal.
La cohabitacin: Medina Pabn (2011) describe ste deber como aquel por el cual, los
esposos deben compartir " techo, lecho y mesa" como reza ese paradigma de comportamiento de
pareja integrado a la cultura popular, indicando que su concepcin, traspasa las fronteras de la
simple comunidad de residencia ya que comprende aquellas actitudes propias de la vida de
pareja, incluyendo las manifestaciones de interrelacin afectiva y sexual propia de los sujetos
cabeza del hogar.
10
11
hablar de
cohabitacin, pues es solamente en el diario vivir en donde los cnyuges o compaeros pueden
definir si se entienden o no con su pareja, pueden establecer la manera en que llevaran su
relacin y la forma en que organizaran su hogar.
La fidelidad: Medina Pabn (2011), al hacer referencia a este efecto, indica que su
objeto preservar el carcter nico y excluyente del matrimonio mediante la abstencin de
relaciones sexuales con persona diferente del cnyuge. Aduce que, en cuanto a la situacin
puramente afectiva, la singularidad es una respuesta mutua, y por ende se ajusta a ese inters de
cada ser humano de no compartir
En la unin marital de hecho no se concreta como el deber de fidelidad, sino que se hace
alusin a la singularidad de la relacin, tema al que la jurisprudencia se ha referido en los
siguientes trminos:
La ley slo le otorga efectos civiles a la unin marital de hecho que se conforma por un
solo hombre y una sola mujer, lo que, per se, excluye que uno u otra puedan a la vez
sostenerla con personas distintas y da para decir que si uno de los compaeros tiene vigente
un vnculo conyugal, lo contrae despus, o mantiene simultneamente una relacin
semejante con un tercero, no se conforma en las nuevas relaciones la unin marital, e
incluso, eventualmente se pueden desvirtuar las que primero fueron iniciadas; en el fondo,
implcitamente se produce el efecto personal de la exclusividad de la relacin []
[] Y que la comunidad de vida sea singular atae con que sea solo esa, sin que exista
otra de la misma especie, cuestin que impide sostener que la ley colombiana dej sueltas las
amarras para que afloraran en abundancia uniones maritales de hecho, y para provocar conflictos
mil para definir los efectos patrimoniales; si as fuera, a cambio de la seguridad jurdica que
reclama un hecho social incidente en la constitucin de la familia, como ncleo fundamental de
la sociedad, se obtendra incertidumbre [] (S.C.S.J. 20 de Septiembre de 2.000. Expediente
6117). Resaltado fuera del texto.
En estos trminos, consideramos que estos dos aspectos no deben mirarse desde el punto
de la obligacin o el deber legal entre los cnyuges o los compaeros permanentes, pues
ms que a una imposicin legal, este tipo de decisin atae directamente al fuero personal de
cada uno de ellos y a un deber moral para con quien establece una relacin de unidad y respeto.
La fidelidad o singularidad, como se quiera llamar, permite que se mantenga la armona de la
familia, evitando conductas inmorales indeseables que puedan lesionar de manera afectiva y
emocional a cualquiera de los miembros del ncleo familiar, especialmente al cnyuge, sin que
sea ste precisamente el nico afectado.
Reconocerlo como efecto personal en las dos uniones, significa darles la misma
importancia y el mismo valor, pues no les permite ni al compaero permanente, ni al cnyuge,
establecer en un lado y otro relaciones jurdicas de este tipo con otras personas, lo que puede
proporcionar estabilidad y permanencia a las uniones, por lo menos durante su duracin, como
sera el caso de la unin libre, pues no puede aducirse que imponer ciertos deberes a quienes han
decidido conformar una familia de este modo,
atente contra el
libre desarrollo de su
personalidad, pues ellas escogen la manera de unirse, mas no pueden escoger los derechos y
obligaciones que deseen se deriven de las mismas.
Ayuda y socorro mutuos. Medina Pabn (2011), refiere a este efecto como aquel que
comprende tanto el apoyo, la compaa, el consuelo y la ternura, propias del afecto que deben
rodear a una pareja, como el suministro de los elementos materiales necesarios para tener una
vida digna, que cada uno est en el deber de proporcionar al otro y cuya manifestacin ms
objetiva est en la obligacin mutua de los cnyuges de proporcionarse alimentos.
En la unin marital de hecho, el socorro y la ayuda mutua son acciones reconocidas, que
obligatoriamente se originan de esa comunidad de vida permanente que se debe establecer entre
los compaeros, as lo ha dejado previsto la jurisprudencia en sus diferentes pronunciamientos:
[] La comunidad de vida implica cohabitacin y colaboracin econmica y personal en
las distintas circunstancias de la vida, as como la convivencia que posibilita la recproca
satisfaccin de las necesidades sexuales; exige que ese trato de pareja que se dispensan los
compaeros sea conocido dentro del crculo social y familiar al que pertenecen. (S.C.S.J. 28 de
Marzo de 2012. Proceso No. 33772).
[] La configuracin de la unin marital de hecho, presupone, convivencia more uxorio,
comunidad de vida estable y permanente plasmada en las relaciones sexuales, la ayuda, socorro
mutuo y la affectio marital, o sea, un conjunto de elementos fcticos objetivos como la
convivencia, la ayuda y el socorro mutuos, las relaciones sexuales y la permanencia, y
subjetivos otros, como el nimo mutuo de pertenencia, de unidad y la affectio maritales[]
(S.C.S.J. 12 de diciembre de 2001. Expediente No. 6721),
As las cosas, podemos concluir que la ayuda y socorro mutuo son elementos tambin
derivados de la comunidad de vida, misma que como ya lo mencionamos, debe surgir tanto en el
matrimonio como en la unin marital de hecho, lo que no los hace precisamente deberes que
imponga la ley, sino deberes morales que ataen a la relacin de pareja y que al igual que los
anteriores permiten constituir un ncleo familiar solido, concertado en la ayuda mutua, en la
solidaridad y en el auxilio de los cnyuges o compaeros para mantener su solvencia, en valores
de reciprocidad .
Tal es as, que en el caso de la unin marital, esta solidaridad fue ms que reconocida cuando
mediante va jurisprudencial, se estableci que entre los compaeros permanentes tambin
existe la obligacin alimentaria, por lo menos mientras dure la convivencia, y adems en el
artculo 3 de la ley 54 de 1990, cuando establece que el patrimonio o capital producto del
trabajo, ayuda y socorro mutuos pertenece por partes iguales a ambos compaeros
permanentes.
5. Los efectos personales reconocidos a la unin marital de hecho como una forma de
proteccin a la unidad y armona familiar
Del estudio hecho anteriormente sobre la unin marital de hecho, su reglamentacin y los efectos
jurdicos que se le han reconocido por la ley y la jurisprudencia, es posible deducir que tales
efectos ataen directamente a lo econmico o patrimonial, dejando de lado aquellos que tienen
correspondencia directa con las relaciones de la familia y con la conservacin de la armona y la
unidad de la misma12, aquellos que en nuestro concepto no son ms que los efectos personales
que segn la ley, surgen por el hecho del matrimonio entre los cnyuges y que no le han sido
equiparados an a los compaeros permanentes en aras de la diferenciacin que debe hacerse
entre las dos figuras jurdicas.
Este hecho ha sido reconocido por la Corte Suprema de Justicia al referirse a los efectos
jurdicos de la ley 54 de 1990, en los siguientes trminos:
Esta ley seala los efectos de la unin marital de hecho, aunque los restringe, en
principio, a reconocer, la conformacin de una sociedad patrimonial entre los compaeros
permanentes; tal ordenamiento dista de ser completo, por lo que no est exento de dificultades en
su aplicacin; y especialmente denota un desprecio injustificado en punto de los efectos
personales de la unin marital que necesariamente inciden en la relacin entre los miembros
de la pareja, y entre sta y la correspondiente prole, pues si acaso se avista en ella algn
reconocimiento en ese sentido, es sobre todo implcito [] (resaltado fuera de texto). (S.C.S.J.
20 de Septiembre de 2.000. Expediente 6117). (Subrayado nuestro).
ste entonces, se convierte en uno de los tantos vacios jurdicos que le conciernen a la ley
que regul la unin marital de hecho, pues dej de lado que no solo existe un inters econmico
en su constitucin sino que tiene como finalidad principal, la conformacin de una familia, la
cual debe ser protegida en la misma manera que la que nace del matrimonio permitiendo por ello
12
En sentencia del 28 de Marzo de 2012. Proceso No. 33772. La Sala de Casacin penal se refiere, a estos dos
aspectos como el bien jurdico tutelado cuando se habla de su proteccin, ya que segn el artculo 42 de la Carta
Poltica, la familia no slo constituye el ncleo fundamental de la sociedad, sino que su proteccin debe ser
garantizada tanto por el Estado como por la sociedad, en la medida en que cualquier forma de violencia cometida en
su contra debe considerarse destructiva de ella.
que el Estado pueda intervenir en aquellos asuntos que procuren su unidad y armona, asuntos
que tienen que ver directamente con las relaciones personales de los miembros que conforman el
ncleo familiar,
requisitos para que ello suceda, por lo tanto reconocer tales efectos, permite que desde el
principio tomen la decisin con responsabilidad y respeto, no es simple, porque no es igual a la
convivencia que puede establecerse con un amigo, to o un primo, sino que tiene un contexto
diferente, pues en ella lo que se pretende es crear lazos de afecto de pareja y adems de posibles
padres e hijos (teniendo en cuenta que en casi todas hay procreacin), y son precisamente estas
relaciones las que procura el estado proteger a partir de los artculos 42, 5 y 13 de la
Constitucin.
Los compaeros nada se deben en la vida comn, esta expresin es cuestionable, pues
segn la diferencia, el contrato hace que los cnyuges se obliguen el uno con el otro , sin
embargo, el respeto, la unidad, singularidad o fidelidad , socorro y la ayuda mutua, son aspectos
de la vida en comn, implcitos en ella, otra cosa es que se hayan positivizado para imponerlos
mediante un contrato a quienes quisieran contraer matrimonio a la luz de las normas del Estado;
pero estos aspectos en nuestra opinin surgen de la convivencia y cuando dos personas toman la
decisin de hacer una vida juntos sea casndose o no, saben de antemano lo que implica, y saben
que no es un juego, no puede alegarse que los compaeros permanentes no se deban nada,
porque estos deberes ms que legales son morales y cada uno debe ser consciente de las
consecuencias que puede acarrear si falta a alguno de ellos, pues sabe que su hogar o familia
pueden verse afectados.
En este sentido, una cosa es permitirles a las personas unirse en la forma que ellos prefieran y
establecer las normas de su esfera familiar de manera intima y digna, otra, es permitir que entre
14
los compaeros permanentes se den relaciones de libertinaje o irrespeto, entre ellos, o que
aquello que tuvo como finalidad ser un ncleo de familiar, termine convertido en una simple
pareja con hijos o negocios en comn, sin que el Estado les muestre que existen consecuencias
sobre esa decisin libre y responsable que tomaron de conformar la familia, por lo menos durante
el tiempo en que vivan juntos. Este tipo de disposiciones no deben mirarse como una manera de
atentar contra esa unin, sino para proteger su estabilidad, como una forma de buscar que sea
permanente y no ocasional y que adems pueda consolidarse como una verdadera familia.
Los efectos personales como lo ha dicho la misma corte estn directamente aliados a las
relaciones de familia, a la armona y la unidad, misma que debe garantizrseles a las uniones
libres, por ser una de las familias reconocidas en el artculo 42. No se trata de equipararla al
matrimonio, porque es verdad,
convivencia, as que de sumo ya no existir ms ayuda y socorro, pero no puede pasar lo mismo
mientras esta se desarrolla, porque entonces, aspectos como la singularidad o fidelidad puede
llegar a afectar derechos patrimoniales y para ello puede ejecutarse de mala fe y a escondidas,
por uno de los compaeros o la falta de ayuda y socorro mutuo, por ejemplo, puede permitir que
uno de los compaeros se aprovece del otro y decida llevar una vida cmoda y sin mucho
esfuerzo, mantener la convivencia y despus de dos aos reclamar derechos econmicos.
Por tales motivos los efectos personales no deben mirarse en la unin marital de hecho
como las obligaciones o deberes que se deben los compaeros, sino como derechos que emanan
de la de la convivencia que se constituye, es decir como el mnimo de respeto que deben tener el
uno por el otro y por quienes conforman su ncleo familiar.
6. Conclusiones
Con base en lo anterior, podemos concluir, que nuestra legislacin colombiana aunque
reconozca a la unin libre, en su artculo 42 de la constitucin poltica, como una familia
y
pretenda
brindarles igualdad de
derechos frente
los cnyuges,
existen
ciertos vacios jurdicos que enfrentan estas parejas que deciden empezar una vida
en comn,
pero
sin
someterse
un
lo
es
el
personales
de
la unin marital
de
hecho,
los
cuales
monografa,
pudimos concluir,
que
no
necesariamente
porque
se
Referencias Bibliogrficas
Cabra Monrroy, M.G. (1982), Derecho de Familia. Librera Jurdicas Wilches.
Duva Silvestre, H. D. (2012). Estado de la Sociedad Patrimonial de Hecho en la
Comunidad LGBT en Colombia. Universi.ad Libre de Colombia.
T. Recuperado en
http://repository.unilibre.edu.co/bitstream/10901/6153/1/DuvaSilvestreHassanDavid2012
.pdf
Londoo, B.; Gmez D. (2010). Diez aos de investigacin Jurdica y Sociojurdica en
Colombia: Balances desde
Facultad de Jurisprudencia.
Pastor lvarez, M. del C. (1998). El deber de contribucin a las cargas familiares.
Constante
matrimonio.
Universidad
de
Murcia.
Recuperado
http://books.google.com.co/books
Sentencia Corte Constitucional C 237 de 1997 M.P. Carlos Gaviria Daz
Sentencia Corte Constitucional C 014 de 1998 M.P. Eduardo Cifuentes Muoz
Sentencia Corte Constitucional C 533 de 2000 M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
de
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. M.P. William Namn
Vargas. 2 febrero de 2011. Referencia: C-25899-3103-002-2002-00084-01.
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Penal. M.P. Julio Enrique
Socha Salamanca. 28 de Marzo de 2012. Proceso No. 33772.