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Como citar este artigo: MOREIRA, Alexandre Magno Fernandes. Princpios do Direito
Administrativo . Disponvel em http://www.lfg.com.br. 05 de janeiro de 2009.
1. Introduo
O Direito composto por normas jurdicas, ordens provenientes do Estado e dirigidas aos
indivduos para que faam ou deixem de fazer alguma coisa. O descumprimento de uma
norma sempre implica uma sano quele que a desobedece. Ex.: o servidor que infringe
o dever de pontualidade deve sofrer a sano administrativa de advertncia.
As normas dividem-se em duas categorias bsicas: os princpios e as regras, que se
diferenciam por uma srie de caractersticas:
a) nvel de abstrao: os princpios so utilizados em diversas situaes, enquanto que
as regras incidem apenas sobre uma situao especfica;
b) importncia: os princpios so o fundamento de cada um dos ramos do Direito,
enquanto que as regras so originadas e subordinadas aos princpios;
c) resoluo de antinomias (conflitos entre normas): os princpios devem ser sempre
compatibilizados entre si, enquanto que, ocorrendo regras com disposies contraditrias,
uma delas deve ser extinta (revogada ou anulada);
d) aplicabilidade: devido ao seu elevado grau de abstrao, os princpios geralmente no
tm incidncia imediata em casos concretos, sendo necessria a intermediao das
regras. Apenas em situaes excepcionais, como na ausncia de regras ou de conflito
com a regra aplicvel, que os princpios podem ser diretamente utilizados.
Ex.: o princpio da publicidade requer que os atos da administrao pblica sejam levados
ao conhecimento da populao. Porm, em algumas situaes, a incidncia de outros
princpios pode exigir o sigilo do ato. Assim, alguns atos do inqurito policial so sigilosos
para que possam alcanar seus objetivos - aplicao do princpio da eficincia.
Como visto, os princpios so mais abstratos e mais genricos do que as regras. Alm
disso, existem diversos graus de abstrao entre os prprios princpios. Assim, existem
princpios fundamentais, princpios gerais, princpios gerais de Direito Pblico, princpios
gerais de Direito Administrativo e princpios setoriais de Direito Administrativo.
Nesse ponto, adota-se a classificao criada por Diogo de Figueiredo Moreira Neto [ 1 ]:
a) princpios fundamentais: so aqueles previstos, explcita ou implicitamente, no Ttulo I
da Constituio Federal (arts. 1 a 4). Para o Direito Administrativo, importam os
seguintes: o da segurana jurdica, o republicano, o democrtico, o da cidadania, o da
dignidade da pessoa humana e o da participao;
b) princpios gerais: aplicam-se a todos os ramos do Direito. So eles: da legalidade, da
legitimidade, da igualdade, da publicidade, da realidade, da responsabilidade, da
responsividade, da sindicabilidade, da sancionabilidade e da ponderao;
c) princpios gerais de Direito Pblico: so as normas mais importantes do Direito
Pblico, ramo do Direito em que mais marcante a presena da administrao pblica,
uma vez que predomina o interesse pblico. So eles: da subsidiariedade, da presuno
excessivas restries sua liberdade, uma vez que "ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei" (CF , art. 5 , II).
Observe-se, portanto, que somente a lei [ 3 ] pode ser fonte primria de obrigaes, ou
seja, todas as obrigaes impostas aos indivduos devem ter origem legal. Isso, porm,
no impede que os atos editados pela administrao pblica (regulamentares ou apenas
normativos) fixem obrigaes; mas estas devem ser secundrias, ou seja, decorrentes de
explcita permisso legal.
O princpio da legalidade incide de forma diversa para a administrao pblica e para os
indivduos. Enquanto, no primeiro caso, a lei o limite positivo da atuao, devendo toda a
atuao administrativa estar abrangida em seus ditames, no segundo caso, a lei o limite
negativo, ou seja, tudo aquilo que no est proibido por lei, est automaticamente
permitido. Por isso, o princpio da legalidade, no mbito individual, denominado de
princpio da autonomia da vontade.
2.2 Impessoalidade
A atuao das pessoas em geral movida por seus interesses egosticos, ou seja, buscase a satisfao das prprias necessidades ou daqueles que lhes so prximos. A
administrao pblica, porm, deve ter como finalidade essencial a satisfao do interesse
pblico, buscando as melhores alternativas para a sociedade como um todo. E, por
"interesse pblico", no deve se compreender alguma concepo ideolgica pessoal do
agente, mas aquilo que definido como tal pelo Direito. Portanto, o princpio da
impessoalidade (ou da finalidade) decorre diretamente do princpio da legalidade.
Atuar impessoalmente, portanto, significa ter sempre a finalidade de satisfazer os
interesses coletivos, mesmo que, nesse processo, interesses privados sejam beneficiados
ou prejudicados. O que se veda a atuao administrativa com o objetivo de apenas
beneficiar ou prejudicar pessoas ou grupos especficos.
Impessoalidade tambm significa imparcialidade e isonomia, pois, a funo da
administrao pblica a execuo da lei [ 6 ], independentemente de quem sejam os
interesses beneficiados ou prejudicados. At mesmo os prprios interesses do Estado,
enquanto pessoa jurdica, somente podem ser satisfeitos se estiverem respaldados pela
lei.
Assim, em um processo administrativo, eventual deciso favorvel ao Estado deve ser
baseada na melhor aplicao possvel da lei e no em seus interesses [ 7 ]. Ex.: um
servidor deixa de receber verba remuneratria a que claramente tem direito, nos termos da
lei. Nesse caso, a reclamao administrativa porventura feita deve ser declarada
procedente, mesmo sendo essa deciso contrria aos interesses imediatos da entidade,
que deve dispender mais verba pblica.
Os atos da administrao devem sempre estar de acordo com a finalidade genrica
(satisfao do interesse pblico) e com sua finalidade especfica, que lhe prpria. A
desobedincia a qualquer uma dessas finalidades constitui uma espcie de abuso de
poder chamada de desvio de finalidade ou de desvio de poder. Ex.: a remoo de um
servidor de uma localidade para outra tem o objetivo de suprir a necessidade de pessoal
no local de destino (finalidade especfica). Caso seja utilizada para puni-lo ou por simples
perseguio pessoal, haver desvio de poder.
A Lei 8.112 /90 tem vrios dispositivos visando desestimular a prtica de atos violadores
do princpio da impessoalidade:
"Art. 117. Ao servidor proibido:
(...)
V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio;
(...)
VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou
sindical, ou a partido poltico;
VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge,
companheiro ou parente at o segundo grau civil;
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da
dignidade da funo pblica;
(...)
2.3 Moralidade
Moral o conjunto de comportamentos considerados aceitveis para a sociedade de
determinada poca. Distingue-se do Direito, uma vez que este formado por normas
jurdicas provindas do Estado e de obedincia obrigatria, sob pena de imposio de uma
sano. O Direito no se identifica totalmente com a Moral, pois tem normas sem nenhum
contedo tico [ 9 ] e mesmo normas de contedo anti-tico [ 10 ]. Pretende-se,
atualmente, prover o Direito de um "mnimo tico", sem haver a pretenso de torn-lo um
subgrupo dentro da Moral.
O princpio da moralidade vem exigir que o administrador pblico sempre considere as
normas morais em sua conduta, de forma que sua obedincia seja obrigatria, mesmo
contra a expresso literal da lei. No se trata da Moral mdia da sociedade, mas daquela
especificamente dirigida atuao administrativa. Enquanto o indivduo tem o direito de
portar-se imoralmente, desde que no descumpra a lei, o agente pblico somente deve
atuar legitimamente, ou seja, de acordo com a lei e com a Moral. O ato legal, mas imoral,
nulo.
A distino entre a moralidade e a imoralidade de um ato, frequentemente, no clara. A
Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429 /92) estabelece apenas uma classificao
dos atos imorais de acordo com leso provocada ou com o benefcio recebido pelo agente.
So eles:
a) atos que causam enriquecimento ilcito (art. 9);
b) atos que causam prejuzo ao errio (art. 10); e
c) atos que atentam contra os princpios da administrao pblica (art. 11).
Os atos imorais podem ser anulados pelo Poder Judicirio principalmente por meio de:
a) ao popular (CF , art. 5 , LXXIII e Lei 4.717 /65): sujeito ativo - cidado (eleitor); e
b) ao de improbidade administrativa (Lei 8.429 /92): sujeitos ativos - entidade
prejudicada e Ministrio Pblico.
O Decreto 1.711 /94 instituiu o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do
Poder Executivo Federal, que contm as regras deontolgicas (enumerao dos valores
fundamentais a serem obedecidos pelos agentes pblicos), os principais deveres dos
servidores pblicos, as vedaes aos servidores pblicos e determina que todos os rgos
e entidades da administrao pblica devem ter uma comisso de tica.
A Lei 9.784 /99 tambm prev esse princpio, determinando a "atuao segundo padres
ticos de probidade, decoro e boa-f" (art. 2, Pargrafo nico, IV).
2.4 Publicidade
A Constituio garante aos indivduos o direito privacidade e intimidade, ou seja, cada
pessoa tem o direito de isolar parte da sua vida do conhecimento alheio. Esses direitos
no se aplicam aos agentes pblicos quando atuam no exerccio de suas funes. A
administrao pblica tem o dever de transparncia, isto , seus atos devem ser levados
ao conhecimento da populao.
A publicidade dos atos da administrao pblica tem as seguintes finalidades:
a) conferir eficcia (ou, segundo alguns autores, exequibilidade) para os atos da
administrao. Assim, o ato somente torna-se obrigatrio para seus destinatrios quando
for publicado;
b) possibilitar o controle do ato pela populao (que pode ajuizar uma ao popular ou
interpor um requerimento administrativo) ou por outros rgos pblicos (como o Ministrio
Pblico, que atua por meio da ao civil pblica ou por meio de recomendaes aos
rgos pblicos).
A publicidade, por ser interna (dirigida aos integrantes do rgo ou da entidade) ou externa
(dirigida aos cidados em geral), deve obedecer forma prescrita em lei, que,
normalmente, exige a publicao do ato no Dirio Oficial. Excepcionalmente, a lei
determina a publicao em jornal de grande circulao ou mesmo a utilizao da internet.
Nos processos administrativos, as comunicaes processuais aos interessados devem ser
feitas por meio de intimao.
Assim, a publicidade um ato formal, sob pena de nulidade. Por isso, a Lei 8.112 /90
estipula, entre os deveres dos servidores pblicos, o de "guardar sigilo sobre os assuntos
da repartio", uma vez que o servidor no tem a atribuio de divulgar os atos
administrativos.
De acordo com a Constituio , o direito publicidade da administrao pblica pode ser
defendido administrativamente por meio:
a) do direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade
ou abuso de poder; e
b) da obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal.
Enquanto o direito de petio utilizado para possibilitar o acesso a informaes de
interesse coletivo, o direito de certido utilizado para a obteno de informaes que
dizem respeito ao prprio requerente.
Judicialmente, a transparncia administrativa pode ser defendida por meio de duas aes
previstas na Constituio :
a) o mandado de segurana, para informaes de interesse coletivo; e
b) o habeas data, para o acesso e a retificao de informaes pessoais constantes em
bancos de dados pblicos ou de carter pblico.
O sigilo lcito na administrao pblica em situaes nas quais a publicidade possa
acarretar leso a outro direito protegido constitucionalmente. Ex.: os atos do procedimento
licitatrio so pblicos, exceto a apresentao das propostas, pois, se um dos licitantes
souber das propostas dos outros, antes de apresentar a sua, haver uma vantagem
indevida e uma violao ao princpio da isonomia [ 11 ].
A Constituio enumera os seguintes casos de sigilo:
a) imprescindibilidade para a segurana da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII,
regulamentado pelas Leis 8.159 /91 e 11.111 /2005 e pelo Decreto 4.533 /2002); e
b) defesa da intimidade (art. 5, LX).
O Cdigo de tica do Servidor Pblico Federal dispe no mesmo sentido:
"Salvo os casos de segurana nacional, investigaes policiais ou interesse superior do
Estado e da Administrao Pblica, a serem preservados em processo previamente
declarado sigiloso, nos termos da lei, a publicidade de qualquer ato administrativo constitui
requisito de eficcia e moralidade, ensejando sua omisso comprometimento tico contra
o bem comum, imputvel a quem a negar ."
2.5 Eficincia
A administrao pblica brasileira passou, historicamente, por trs fases:
a) administrao patrimonialista: no havia diferena entre os interesses pessoais dos
agentes pblicos e dos grupos aos quais pertencem e os interesses da prpria
administrao;
b) administrao burocrtica: superou o patrimonialismo por meio da adoo do
princpio da impessoalidade. Para prevenir e reprimir a ocorrncia de desvios, foram
criados rgidos controles sobre a atuao dos agentes pblicos. Formou-se a burocracia,
um conjunto de agentes pblicos que devem obedecer aos procedimentos determinados e
rgida hierarquia e separao de funes;
c) administrao gerencial: busca superar o modelo burocrtico por meio da adoo do
princpio da eficincia, que tem as seguintes consequncias principais: utilizao do
controle de resultados em substituio ao controle de meios, maior autonomia dos
agentes, dos rgos e das entidades pblicas, servio orientado para o cidado e
utilizao de indicadores de desempenho.
A primeira tentativa de instaurar a administrao pblica gerencial no Brasil foi o DecretoLei 200 /67 (Reforma Administrativa Federal), que no foi bem-sucedido, e, mais
recentemente, foi editada a Emenda Constitucional 19 /98, que incluiu o princpio da
eficincia na enumerao do caput do art. 37 . No se pode dizer que a administrao
patrimonialista esteja superada no Brasil, basta perceber os recorrentes casos de
nepotismo e de corrupo. Tambm no foi superado o modelo burocrtico, uma vez que a
maior parte da administrao pblica ainda mais orientada a procedimentos e no a
resultados. Porm, paulatinamente, vo se instalando institutos de administrao
gerencial, como os contratos de gesto para agncias executivas e organizaes.
Portanto, coexistem, no Brasil de hoje, os trs modelos de administrao pblica.
Eficincia, em sntese, a relao entre os resultados obtidos e os recursos empregados [
12 ]. Assim, um procedimento administrativo eficiente quando empregar um pequeno
nmero de recursos (materiais, humanos e de tempo) para produzir um grande nmero de
resultados. No se confunde com eficcia, que qualidade do ato administrativo que
possibilita a produo de efeitos jurdicos. Assim, ato eficaz aquele que cria, modifica ou
extingue direitos, enquanto que o ato ineficaz aquele que ainda no tem efeitos jurdicos,
porque ainda no veio a t-los (atos pendentes) ou porque estes j foram totalmente
produzidos (atos exauridos). Tambm no se confunde com efetividade, que qualidade
de tudo aquilo que est, de fato, sendo executado. Assim, um ato pode ser eficaz, mas no
ter efetividade se for sistematicamente descumprido.
De acordo com Alexandre de Moraes [ 13 ], o princpio da eficincia tem as seguintes
caractersticas:
a) direcionamento da atividade e dos servios pblicos efetividade do bem comum, uma
vez que a Constituio Federal determina ser objetivo fundamental da Rpblica Federativa
do Brasil (art. 3, IV) promover o bem de todos;
b) imparcialidade: independncia de quaisquer interesses privados;
c) neutralidade: considerao de todos os interesses na resoluo de um conflito;
d) transparncia de todas as atividades administrativas, possibilitando amplo
conhecimento e participao popular;
e) participao e aproximao dos servios pblicos da populao (princpio da gesto
participativa): a EC 19 /98 incluiu, no art. 37 , 3 , a previso de que a lei disciplinar a
participao do usurio na administrao pblica;
de defesa para o acusado torna-se ilegal. Assim, instrumentos como verdade sabida,
termo de declaraes e meras sindicncias [ 17 ] no so aptos para a aplicao de
sanes, por desobedecerem a esse princpio. De acordo com a Smula Vinculante 5, o
advogado no essencial para a defesa em um processo administrativo disciplinar.
3.6 Contraditrio
Contraditrio uma decorrncia do princpio democrtico, pois permite a participao, na
formao das decises estatais, de todos aqueles que podem ter seus interesses afetados
por essas decises. No processo, o contraditrio tem dois aspectos: primeiramente,
cincia dos atos processuais (por intimao pessoal ou por edital); depois, a manifestao
a respeito desses atos. O primeiro aspecto um direito do interessado, e o segundo,
uma faculdade, que pode ou no ser exercida por ele.
3.7 Segurana jurdica
Segurana jurdica o direito individual estabilidade das relaes jurdicas. Trata-se de
um megaprincpio que preserva situaes consolidadas (como direito adquirido, coisa
julgada e ato jurdico perfeito), mesmo que tenham sido originadas de atos ilcitos (se os
beneficirios estiverem de boa-f, o ato convalidado depois de cinco anos); e impede a
manuteno indefinida de situaes pendentes (com a utilizao dos institutos da
prescrio e da decadncia). No se confunde com imutabilidade, pois permite mudanas
legislativas (em alguns casos, so requeridas regras de transio, como na reforma da
Previdncia) e at mudanas na interpretao das leis (desde que no tenham efeitos
retroativos). Da segurana jurdica, derivam princpios como o da boa-f e o da confiana.
3.8 Interesse pblico
Interesse pblico aquele atribudo comunidade como um todo e no a cada indivduo,
isoladamente considerado. A supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado
determina que, no conflito entre esses interesses, o primeiro deve prevalecer. Essa
supremacia no absoluta, pois sempre deve ser respeitado o ncleo essencial dos
direitos individuais. Ex.: na desapropriao, a regra determina que a indenizao do
desapropriado deve ser paga previamente e em dinheiro; respeita-se, assim, o direito de
propriedade. A indisponibilidade do interesse pblico indica que este no pertence aos
agentes pblicos, mas a toda a coletividade. Por isso, indispensvel que esses agentes
atuem no sentido de satisfazer esse interesse, sem nunca renunciar a essa misso. Ex.:
em nome do interesse pblico, os contratos administrativos devem ser antecedidos de
licitao, processo que permite a escolha do melhor contrato. Em nome da
indisponibilidade desse interesse, o administrador no pode deixar de licitar, exceto nas
hipteses expressamente previstas em lei. 1. Curso de Direito Administrativo, p. 73 -110.
Rio de Janeiro: Forense, 2006.
2. Incluem-se nessa categoria aqueles atos que tinham status de lei, mas deixaram de ser
utilizados com a nova ordem constitucional, como os Decretos-Lei.
3. Considera-se aqui a lei em sentido amplo, o que inclui a Constituio e todas as
espcies normativas previstas no art. 59 da CF .
4. Os decretos autnomos no podem implicar: a) aumento de despesa; b) criao e
extino de cargos pblicos; e c) extino de cargos e de funes pblicas, exceto quando
vagos.
5. Ver, por todos, BINENBOJM, Gustavo. Uma teoria do Direito Administrativo. Renovar:
Rio de Janeiro, 2006.
6. Segundo a clssica lio de Seabra Fagundes, "administrar executar a lei de ofcio".
7. Merece referncia a diviso feita por Alessi: interesse pblico primrio (da sociedade
como um todo) e interesse pblico secundrio (do Estado como pessoa jurdica).
Obviamente, o interesse pblico secundrio somente pode ser protegido de forma vlida
se no contrariar o interesse pblico primrio.
8. O patrocnio de causas privadas por servidores pblicos, junto aos rgos em que
atuam, configura a advocacia adminsitrativa, prevista como crime no art. 321 do Cdigo
Penal .
9. Ex.: a norma constitucional que determina Braslia como a Capital Federal. Tratou-se de
uma opo poltica e no tica, pois no poderia ser considerado "certo" ou "errado" fixar a
capital em outro local.
10. Ex.: o Cdigo Penal exime de pena aquele que comete crime contra o patrimnio de
cnjuge, pai, me ou filho (escusa absolutria).
11. No prego, porm, a apresentao das propostas feita publicamente, por meio de
lances verbais.
12. Quando essa relao custo-benefcio feita em termos financeiros, tm-se um
princpio derivado da eficincia: o da economicidade, previsto expressamente no art. 70 ,
caput, da Constituio , quando se refere ao controle realizado pelo Tribunal de Contas.
13. Direito Constitucional Administrativo, p. 109 - 112. So Paulo: Atlas, 2002.
14. O princpio da eficincia j constava na Lei 8.987 /95, que regulamenta os servios
pblicos.
15. Devido processo legal substantivo ou material o princpio que exige que todos os
atos estatais (administrativos, judiciais e legislativos) sejam realizados de forma justa,
proporcional e razovel.
16. Atos discricionrios so aqueles em que a lei permite certa liberdade de ao ao
agente pblico.
17. Verdade sabida a aplicao imediata de penalidade pela autoridade competente, em
vista do conhecimento direto da prtica do ato ilcito. Termo de declaraes a confisso
do servidor, utilizada como nico fundamento para a acusao. Sindicncia a
investigao a respeito de ndicios de cometimento de infraes administrativas.
Autor: Autor: Alexandre Magno Fernandes Moreira