VP02-P-2014-038266

Causa: N 3C-C-009-2014
Asunto: Recurso Apelacin

CIUDADANOS (AS)
MAGISTRADOS Y MAGISTRADAS DE LA CORTE DE APELACIONES DEL
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO ZULIA.
SU DESPACHO.
Su Despacho.

Quienes suscriben, MANUEL SANZ ECHETO y MELVIN ENRIQUE

HERNNDEZ,

venezolanos, mayores de edad, portadores de las cedulas de

identidad No. V-17.413.928 y 16.459.336, abogados inscritos en el I.P.S.A bajo los

nmeros 190.470 y 123.213, con domicilio en la avenida 3G entre calles 70 y 71.
Edificio lvarez, al lado del escritorio jurdico La Roche, en esta ciudad y Municipio
Maracaibo del Estado Zulia, actuando en nuestro carcter de defensores privados
de la ciudadana GLADYS ELENA PABON, quien es venezolana, nacionalizada,
mayor de edad, portadora de la cdula de identidad N V-23.628.365, domiciliada
en esta ciudad y Municipio Maracaibo del Estado Zulia, plenamente identificada en
la presente causa, ante usted ocurrimos de forma tempestiva para interponer, con
fundamento en los artculos 423, 424 y 439 numeral 4 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, en concordancia con las disposiciones legales 175 y 180 ibdem
en su ultimo aparte, RECURSO DE APELACIN DE AUTOS contra el ACTO DE
PRESENTACIN DE IMPUTADOS y la correspondiente DECISIN N 1091-14 de
fecha 2 de septiembre de 2014 emitida por el Tribunal Tercero Estadal de Primera
Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia en la
causa identificada con el N 3C-C-009-14, que declaro SIN LUGAR la NULIDAD
ABSOLUTA opuesta por este representacin y decreto MEDIDA JUDICIAL

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PREVENTIVA DE LIBERTAD contra nuestra defendida, conforme a las siguientes

consideraciones:

I.- DE LOS FUNDAMENTOS LEGALES PARA

INTENTAR EL PRESENTE RECURSO

Se plantea el Recurso bajo el amparo de lo establecido en los artculos 423,

424 y 439 numeral 4 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al encontrarnos ante
una decisin recurrible y estando perfectamente legitimados para ejercer el
presente recurso, toda vez que con la decisin impugnada la Juez de instancia
declaro SIN LUGAR la solicitud de NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO realizado
por la defensa, contra las actuaciones llevada a cabo por efectivos de la Guardia
Nacional Bolivariana, en concordancia con la disposicin legal contenida en el
articulo 175 ejusdem, que prev: Sern consideradas nulidades absolutas
aquellas concernientes a la intervencin, asistencia y representacin del imputado
o imputada, en los casos y formas que este cdigo establezca, o las que
impliquen inobservancia o violacin de derechos y garantas fundamentales
previstos en este cdigo, la constitucin de la repblica, las leyes y los tratados,
convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la repblica
bolivariana de Venezuela.
Por tanto siendo una de las decisiones recurribles la sealada en el numeral
4 del articulo 439 del C.O.P.P ya que declaro la procedencia de la medida judicial
preventiva de libertad, asimismo, siendo este recurso interpuesto de manera
tempestiva, en arreglo a lo previsto en el artculo 440 de nuestra norma adjetiva
penal, y visto que el auto que declare sin lugar la nulidad no es considerada
inimpugnable por la ley penal adjetiva, y solo tendr efecto devolutivo ex articulo
180 ibdem, en su ultimo aparte,

solicitamos sea admitido por esta Corte de

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Apelaciones y sea declarada con lugar nuestra peticin que especificaremos ms

adelante.
II. DE LA SINOPSIS DE LOS HECHOS Y ACTOS PROCESALES
La presente causa se origin con relacin a nuestra patrocinada GLADYS
ELENA PABON, cuando siendo las 11:30 horas de la maana del 29 de agosto de
2014, pasando por el punto de control fijo peaje Guajira venezolana, con direccin
El Mojan- Sinamaica, Municipio Guajira del Estado Zulia, funcionarios militares
adscritos al segundo pelotn de la primera compaa del destacamento numero
112, del comando de zona 11, de la guardia nacional bolivariana con sede en
puerto guerrero, avistaron un (01) vehculo tipo MICRO BUS, MARCA FORD,
COLOR BLANCO, PLACAS AA5378, y le solicitaron al conductor se estacionara al
lado derecho de la va, una vez estacionado observaron que en el vehculo se
encontraban el conductor, y cuatro personas femeninas que viajaban como
pasajeras, procediendo estos a identificarse, y solicitar que les permitieran ver sus
documentos personales, como tambin que mostraran de manera voluntaria entre
sus vestimentas cualquier objeto de inters criminalstico oculto, manifestando las
mismas que NO POSEAN NADA EN SUS PERTENENCIAS DE PROHIBIDA
TENENCIA, as procedieron a identificarlas, primero a mi representada GLADYS
ELENA PABON antes mencionada, y a las ciudadanas NELLY JOSEFINA
PORTILLO, AMINTA DIGNORA FERNANDEZ Y MARTHA CECILIA ALMARZA,
posteriormente solicitndole al conductor que mostrara sus documentos
personales resultando ser YOVAN ENRIQUE SEMPRUM quien a su vez expres
que venia desde Maracaibo con destino a Maicao, y que el perteneca a una lnea
de trafico denominada Micro Guajira, que cubre la ruta de Maracaibo-Paraguaipoa,
mostrando adems un listin de ocho (08) pasajeros, signado con el numero
208933 de fecha 29-08-14, dentro de los cuales se encuentraban las cuatro
ciudadanas antes mencionadas y que las otras cuatro personas se haban bajado
en el mojan. Posteriormente se realizo una inspeccin al Micro Bus obteniendo

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como resultado que dentro del mismo se encontraban UNOS SACOS, UNAS
CAJAS Y UNAS BOLSAS NEGRAS (sin identificar), motivo por el cual se le
pregunto al conductor que contena en el interior de los sacos, las cajas y las
bolsas, manifestando que no tenia conocimiento porque eso era de las cuatro
pasajeras, solicitndole de esta manera los funcionarios a las ciudadanas que se
hicieran responsables de esas pertenencias ya que estas no posean equipajes.
En el procedimiento supuestamente se le incaut a mi representada
GLADYS ELENA PABON ya que la mercanca era transportada en UNOS SACOS,
UNAS CAJAS Y UNAS BOLSAS NEGRAS tal como lo refiere el acta de
investigacin penal, treinta y ocho (38) relojes para lavadoras, dos (02) docenas
de chemises para caballeros de diferentes colores y marcas, una (01) caja de
Champ marca Head and Shoulders 2 en 1, y doce (12) paquetes de afeitadoras
contentivas de 2 en cada uno para un total de 24 afeitadoras. A la ciudadana
NELLY JOSEFINA PORTILLO le asignaron una (01) caja de manzanilla granulada,
un (01) saco de comino de 50 kilogramos, diez (10) unidades de Champ marca
Head and Shoulders y doce (12) paquetes de afeitadoras contentivas de 2 en cada
uno para un total de 24 afeitadoras. A la ciudadana AMINTA DIGNORA
FERNANDEZ le colocaron una (01) caja de manzanilla granulada, un (01) saco de
comino de 50 kilogramos, una (01) caja de Champ marca Pantene ProV y doce
(12) paquetes de afeitadoras marca Gillette contentivas de 2 en cada uno para un
total de 24 afeitadoras y a la ciudadana MARTHA CECILIA ALMARZA llevaba una
(01) caja de manzanilla granulada, un (01) saco de comino de 50 kilogramos, una
(01) caja de Champ marca Pantene ProV y doce (12) paquetes de afeitadoras
marca Gillette contentivas de 2 en cada uno para un total de 24 afeitadoras,
solicitando los funcionarios los documentos que amparasen la legal procedencia
no presentando estas facturas algunas, ni documentos que hicieran presumir que
la mercanca les perteneca, sin embargo procedieron a trasladarlas junto a la
mercanca, hasta la sede del comando de la guardia nacional en puerto guerrero.

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As las cosas el Tribunal Noveno de control del circuito judicial penal del
Estado Zulia, recibi las actuaciones de este procedimiento en fecha 31 de agosto
de 2014, profiriendo un auto donde se acord LA REMISION INMEDIATA de la
causa, al departamento de alguacilazgo, para que fuese distribuida a uno de los
juzgados de control, designados por el Tribunal Supremo de Justicia para conocer
de las causas relacionadas a la presunta comisin de delitos socio econmicos
ordenando el ingreso preventivo de las ciudadanas GLADYS ELENA PABON,
NELLY JOSEFINA PORTILLO, AMINTA DIGNORA FERNANDEZ Y MARTHA
CECILIA ALMARZA, en el comando de zona N 11, destacamento N 112, primera
compaa, segundo pelotn de la guardia nacional bolivariana.
Realizado el traslado de las cuatro imputadas relacionadas con la presente
causa el da martes 2 de septiembre, luego de haber sido detenidas cuatro das
antes las ciudadanas, GLADYS ELENA PABON, en conjunto con NELLY
JOSEFINA PORTILLO, AMINTA DIGNORA FERNANDEZ Y MARTHA CECILIA
ALMARZA, fueron presentadas por ante el Tribunal Tercero de Primera Instancia
Estadal en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, en
donde les fue dictada la Medida Cautelar de Privacin Judicial Preventiva de
Libertad por la presunta comisin de los delitos de CONTRABANDO DE
EXTRACCIN, previsto y sancionado en el articulo 59 de la Ley Orgnica de
Precios Justos en concordancia con el articulo 56 de la referida ley que establece
la figura de la desestabilizacin de la economa y el delito de CONTRABANDO
SIMPLE, previsto y sancionado en el articulo 7 de la Ley sobre el delito de
contrabando, cometidos en perjuicio de LA COLECTIVIDAD Y EL ESTADO
VENEZOLANO, siendo necesario destacar que tal imputacin de conformidad con
lo expuesto por la representacin fiscal en la audiencia de presentacin de
imputados, se debi a que segn el acta policial suscrita por los funcionarios
actuantes se evidencian las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que
sucedieron los hechos, indicando que en el interior del micro bus se encontraban

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varios sacos y cajas, pero luego haciendo mencin a cajas y maletas, siendo esta
informacin de escasa veracidad y no fidedigna, ya que en las actas no aparecen
reflejadas maletas de ningn tipo, segn los registros de cadena de custodia N
22, 23, 24 y 25, sealando que a las ciudadanas se les solicito la gua de
transporte de los alimentos que se mencionan en dichas cadenas de custodia, no
poseyendo estas si quiera facturas, mucho menos guas de transporte, toda vez
que esa mercanca no les perteneca, tomando en cuenta entre otras la
declaracin de mi defendida GLADYS ELENA PABON; en la cual adujo: Nosotras
salimos del terminal a las 7 de la maana, con 8 pasajeros, en el transcurso del
recorrido antes de llegar se bajaron 4 pasajeros, quedando dentro del mismo 4
pasajeros, cuando llegamos a la alcabala la guardia paro el bus, los pasajeros se
bajaron y dejaron unos paquetes, cuando la guardia revisa encuentra unos
paquetes y le dije que esos eran de otros pasajeros que se bajaron, y dijeron que
alguien tenia que responder por esos paquetes, al ver que no estaban los
pasajeros, nos dijeron que nosotras nos tenamos que hacer responsable de los
mismos, nosotros bamos hasta los filuos, pero truncamos el viaje all en el rio
limn porque los guardias nos detuvieron, bajaron la mercanca y nos hicieron
responsables de los paquetes, es todo.
Sin embargo con el solo dicho del conductor, y alegando que se trata de
una calificacin jurdica provisional que puede ser modificada en el devenir del
proceso, fue suficiente para la representacin fiscal solicitar la imposicin de la
medida de privacin preventiva de libertad, para las cuatro ciudadanas, a pesar de
la insuficiencia de los elementos de conviccin para tal solicitud, finalizando con la
peticin del decreto de la aprehensin en flagrancia y solicitando la aplicacin del
procedimiento ordinario de conformidad con lo establecido en los artculos 262,
234, 373 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
III. DE LOS FUNDAMENTOS DE LA NULIDAD Y
DE LA VIOLACIN AL DERECHO A LA DEFENSA.

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En el caso de marras, esta defensa tcnica observa que se han

menoscabado una serie de derechos y garantas que en todo momento deben
asistir a mi representada, desde el mismo inicio del procedimiento se concretaron
una serie de irregularidades que pueden verificarse fehacientemente en las actas,
lo primero de ello lo constituyo la conculcacin de la inviolabilidad de la libertad
personal, previsto en el artculo 44 ordinal 1 de la carta magna, que reza:
La libertad personal es inviolable, en consecuencia:
Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de
una orden judicial, a menos que sea sorprendida in fraganti. En este
caso ser llevada ante una autoridad judicial en un tiempo no mayor
de cuarenta y ocho horas a partir del momento de la detencin. Ser
juzgada en libertad, excepto por las razones determinadas por la ley
y apreciadas por el juez o jueza en cada caso.
Pero es el caso que a mi representada GLADYS ELENA PABON, fue
detenida siendo las 11:30 horas de la maana del 29 de agosto de 2014, pasando
por el punto de control fijo peaje Guajira-Venezolana, siendo puesta a la orden del
Tribunal Noveno Estadal en Funciones de Control, el cual profiri un auto en el
cual ordeno la remisin de las actuaciones al departamento de alguacilazgo, sin
imponer a mi defendida las circunstancias de tiempo modo y lugar que originaron
su aprehensin, los preceptos jurdicos por las cuales iba a ser imputada, es decir
no fue informada del hecho punibl por el cual fue detenida, pero peor aun la
privaron de comunicarse con su abogado de confianza, quedando detenida
preventivamente mas de Noventa y Seis (96) horas, tal como lo establece el
ordinal 2 del articulo 44 constitucional, que indica:

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Toda persona detenida tiene derecho a comunicarse de inmediato

con sus familiares, abogado o abogada o persona de su confianza, y
stos o stas, a su vez, tienen el derecho a ser informados o
informadas sobre el lugar donde se encuentra la persona detenida, a
ser notificados o notificadas inmediatamente de los motivos de la
detencin()

Por lo tanto estos actos consecuencialmente provocaron violaciones

constitucionales reiteradas, en particular el derecho a la defensa, el cual se
encuentra previsto en el artculo 49 ordinal 1 de nuestra constitucin nacional, en
los trminos siguientes:

El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y

administrativas, en consecuencia:
1. La defensa y la asistencia jurdica es un derecho inviolable en todo
estado y grado de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene
derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga,
de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios
adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas
obtenidas con violacin del debido proceso. Toda persona declarada
culpable tiene derecho a recurrir del fallo, salvo las excepciones
establecidas en esta Constitucin y la ley. ()

Del anlisis del artculo anterior, se desprende entonces que el derecho a la

defensa como piedra angular del debido proceso, constituye una garanta
inherente a la persona humana y en consecuencia, aplicables a cualquier clase de

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procedimientos, criterio que ha sido acogido por la jurisprudencia en forma pacfica

tal y como lo ha sealado la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
en reiteradas oportunidades al sealar:
el derecho a la defensa previsto con carcter general como principio
en el citado artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, adoptado y aceptado en la jurisprudencia tiene
tambin una consagracin mltiple se regulan as los otros
derechos conexos como son el derecho a ser odo, el derecho a
hacerse parte, el derecho a ser notificado, a tener acceso al
expediente, a presentar pruebas y a ser informado de los recursos
para ejercer la defensa. (Sentencia de la Sala Constitucional, con
ponencia del magistrado Jess Eduardo Cabrera Romero, de fecha
24 de enero de 2001)
Por consiguiente, el derecho a la defensa implica adems el respeto al
principio de contradiccin, as como la proteccin del derecho a que se oigan y
analicen oportunamente los alegatos de cada una de las partes y de que stas
conozcan tanto dichos alegatos como las pruebas aportadas al proceso en el
momento oportuno. En consecuencia, existe violacin del derecho a la defensa
cuando el justiciable no conoce el procedimiento que puede afectar sus intereses,
acotando que es la libertad personal, la que esta en juego, la sala de casacin
penal del TSJ en sentencia N 714 de fecha 16 de diciembre de 2008 sealo:
Cabe destacar que este derecho a ser informado de los hechos
adquiere una elevada importancia cuando la libertad del investigado
est en juego, por ende toda persona aprehendida en flagrancia o
detenida conforme a lo previsto en el artculo 250 Cdigo Orgnico
Procesal Penal debe ser informada de las razones que motivaron su
aprehensin o detencin, segn sea el caso... el deber de informar

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detalladamente y sin demora alguna la causa que origina la privacin

o restriccin de libertad, en el momento mismo de practicarse,
obedece a la necesidad de que la misma est fundada en la
sospecha de la participacin de la persona detenida en el hecho
delictivo.
Estos supuestos sin ninguna duda causan un estado de indefensin
privando a los ciudadanos de su derecho a la tutela judicial efectiva ex articulo 26
de la Constitucin Nacional, pero tambin cuando el imputado no esta al tanto de
los hechos ni la calificacin jurdica por la cual se le investiga, cuando se le impide
su participacin o el ejercicio de sus derechos, cuando no est al tanto de los
recursos de que se dispone y de los lapsos correspondientes o cuando
simplemente se le impide realizar las actividades probatorias considerando que,
en cualquiera de estos supuestos, se subsume a las partes en un total estado de
indefensin, que termina conculcando el derecho a la defensa.
Una vez estudiados los hechos expuestos en el presente recurso tal como
lo adujo esta defensa tcnica en el ACTO DE PRESENTACIN DE IMPUTADOS d
fecha 02 de septiembre de 2014, es con base a lo ordenado en los artculos 26 y
51 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en armona con
los artculos 264 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y 175 ejusdem el cual
consagra Sern consideradas nulidades absolutas aquellas concernientes a la
intervencin, asistencia y representacin del imputado o imputada, en los casos y
formas que este cdigo establezca, o las que impliquen inobservancia o violacin
de derechos y garantas fundamentales previstos en este Cdigo, la Constitucin
de la Repblica, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos internacionales
suscritos por la Repblica Bolivariana de Venezuela; en el presente escrito esta
defensa procede a solicitar la NULIDAD ABSOLUTA del procedimiento realizado
por los funcionarios militares de la guardia nacional bolivariana contra nuestra
patrocinada GLADYS ELENA PABON, por la violacin flagrante al derecho a la

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defensa y debido proceso, establecidas en el artculo 49 de nuestra Constitucin

Nacional. En tal sentido el tribunal supremo de justicia a travs de la sal de
casacin penal en sentencia N 092 de fecha 09 de abril de 2010 ha asentado lo
siguiente:
... las nulidades absolutas sern aqullas que implican la
intervencin, asistencia y representacin del imputado durante el
proceso y aqullas que implican la violacin de derechos y garantas
constitucionales, y estas pueden ser denunciadas durante todo el
proceso.
El principio de nulidad, expresamente establecido en el Cdigo Orgnico
Procesal Penal, forma parte de las reglas mnimas que sustentan el debido
proceso, concebido en un rgimen democrtico como un conjunto de reglas para
la adopcin de procedimientos y la toma de decisiones, tendentes a garantizar la
igualdad entre las partes, por lo tanto para garantizar el acceso a la correcta
administracin de justicia, as como al derecho a la tutela judicial efectiva debi
declararse tal vicio claramente provocado en el procedimiento.

IV. DE LA IMPROCEDENCIA DE LA MEDIDA JUDICIAL

PREVENTIVA DE LIBERTAD

En el caso de marras, la representacin de la Fiscala present el Acta de

investigacin penal N CZ11-D112-1RA.CIA.2DO.PLTON 275, lo cual de ninguna
forma pueden servir de elemento de conviccin suficiente para la solicitud de la
privativa de libertad en contra de mi defendida. En este sentido, la doctrina patria

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se ha encargado de definir el sentido y alcance de los denominados elementos de

conviccin de la siguiente manera:
Consideramos que los elementos de conviccin son unos
instrumentos que se desprenden del estudio y el anlisis de los
medios de prueba fsicos y testimoniales contentivos en la
causa, que les permiten a las partes confrontadas a concebirse
una idea, opinin o creencia de lo que pudo haber ocurrido en el
hecho objeto del proceso. As mismo, le proporciona al Ministerio
Pblico, los elementos necesarios para formalizar la imputacin y la
consecuente acusacin del imputado (DEL GUIDICE, Mario La
Investigacin Penal, la investigacin criminal y la investigacin
criminalstica en el COPP. Segnda Edicin, Vadell Hermanos
Editores, pag. 46) (Negritas nuestras)
Se evidencia entonces que resultan violados flagrantemente los derechos a
la defensa y al debido proceso garantizados por nuestra Constitucin Bolivariana,
al decretarse la aprehensin en flagrancia y en consecuencia la medida de
privacin preventiva

de libertad por el delito de

CONTRABANDO DE

EXTRACCIN, previsto y sancionado en el articulo 59 de la Ley Orgnica de

Precios Justos en concordancia con el articulo 56 de la referida ley que establece
la figura de la desestabilizacin de la economa y el delito de CONTRABANDO
SIMPLE, previsto y sancionado en el articulo 7 de la Ley sobre el delito de
contrabando, cometidos en perjuicio de LA COLECTIVIDAD Y EL ESTADO
VENEZOLANO sin analizar ni agotar las exigencias o requisitos de procedencia de
este tipo de medidas excepcionales, pues era el deber del Juez de control al
momento de celebrarse la audiencia de presentacin de imputado verificar que se
cumplen los extremos del artculo 236 del COPP, y no ser un simple espectador
cuya funcin sea la de convalidar las solicitudes de la vindicta pblica; por lo tanto

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se deben analizar las actuaciones de forma detallada a modo de fundamentar

suficientemente su decisin.
Por otro lado, siendo el decreto de la privacin judicial preventiva de libertad
decisiones que deben ser emitidas mediante auto fundado, bajo pena de nulidad
de conformidad con lo previsto en el artculo 157 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, resulta impretermitible un pronunciamiento expreso, positivo y preciso, con
relacin a cada uno de los delitos cometidos, sin embargo la fundamentacin
carece de verosimilitud al sealar lo siguiente:
En este estado este juzgado de control tomando en
consideracin los principios de estado de libertad y proporcionalidad,
establecidos en los artculos 229 y 230 del cdigo orgnico procesal
penal, considera quien aqu decide, que nos encontramos en
presencia de un concurso de delitos cuyas penas legan en sus
limites superiores a diez aos, los cuales adems afectan el
desarrollo sustentable de la nacin al proceder al trafico del
combustible que utiliza el parque automotor venezolano, en el cual
se sustrae de nuestro territorio, justamente por ser subsidiado por el
Estado Venezolano, a objeto de evitar un mayor impacto econmico
en nuestra poblacin, que esta siendo afectada en virtud de la guerra
econmica a la cual esta siendo sometida nuestra nacin () Por lo
que en consecuencia a criterio de esta juzgadora lo procedente en
derecho es ACORDAR LA MEDIDA CAUTELAR DE PRIVACIN
JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD.
Por tanto yerra la juzgadora considerando que no se trata de combustible,
en lo especificado en el procedimiento, ni en las actas que conforman el
expediente, por tanto de los elementos de conviccin revisados y motivados por el
juzgador, no se pueda hacer una inferencia lgica de causalidad entre el hecho

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sealado y la conducta comprobada a la imputada GLADYS ELENA PABON, que

resulta un elemento indispensable para la procedencia de la medida judicial
preventiva de libertad. Con respecto a ello, la Sala de Casacin Penal del Tribunal
Supremo de Justicia, en fecha 03 de Marzo de 2011, se pronunci en cuanto a la
necesidad de la motivacin de las decisiones, de la siguiente manera:
Resulta importante resaltar que las decisiones de los
Jueces de la Repblica, en especial los Jueces Penales, no pueden
ser el producto de una labor mecnica del momento. Toda decisin,
necesariamente debe estar revestida de una debida motivacin que
se soporte en una serie de razones y elementos diversos que se
enlacen entre s y que converjan a un punto o conclusin que ofrezca
una base segura clara y cierta del dispositivo sobre el cual descansa
la decisin, pues solamente as se podr determinar la fidelidad del
juez con la ley y la justicia, sin incurrir en arbitrariedad.
Evidentemente, cuando nos referimos a la motivacin de la decisin, se
habla de la exposicin en la resolucin de las razones de hecho y de derecho que
sirven de fundamento al dispositivo, por lo tanto, si se acuerda privar
preventivamente de libertad a la imputada, se requiere que la decisin abarque
todos los extremos exigidos por el artculo 236 de la norma adjetiva penal, as
como atender a los alegatos de las partes.
A entender del jurista Freddy Zambrano, en su obra citada con anterioridad,
los autos que decretan la privacin preventiva de libertad resultan totalmente
inmotivados y por lo tanto anulables de oficio por la alzada, cuando:
con base nicamente en las presunciones que resultan de los
artculos 251 y 252 del COPP (hoy 237 y 238), sin tomar en
consideracin las circunstancias particulares del caso y los alegatos
esgrimidos por el imputado y su defensor, en torno a la

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improcedencia de la medida o a la solicitud de que se aplique una

medida cautelar menos gravosa, de tal manera que se perjudique lo
menos posible a la persona que resulte afectada con la decisin.
No es menos cierto que los supuestos que dieron origen a la privacin
judicial preventiva de libertad, carecen de los elementos de procedencia
contenidos en el articulo 236 del Cdigo Orgnico Procesal penal, toda vez que no
fueron analizados debidamente los elementos de conviccin planteados en la
exposicin fiscal, as como los extremos para considerar una presuncin
razonable de peligro de fuga de mi patrocinada donde solo se considero la posible
pena a imponer, considero que siguiendo principios y garantas constitucionales
que amparan a los justiciables, en este caso GLADYS ELENA PABON, como lo
es el principio de Presuncin de Inocencia que segn el autor Luis Paulino Mora
Mora, extrado de la obra El Proceso Penal Venezolano, del autor Carlos Moreno
Brant, pg 368, seala lo siguiente:

De lo anterior se infiere el carcter restrictivo con que deben

aplicarse las medidas cautelares, como respuesta al estado de
inocencia de que (sic) goza el encausado, mientras no se dicte
sentencia condenatoria en su contra. De este principio derivan
tambin el fundamento, la finalidad y la naturaleza de la coercin
personal del imputado: Si ste es inocente hasta que la sentencia
firme lo declare culpable, claro est que su libertad slo puede ser
restringida a ttulo de cautela, y no de pena anticipada a dicha
decisin jurisdiccional, siempre y cuando se sospeche o presuma
que es culpable y ello sea indispensable para asegurar la efectiva
actuacin de la ley penal y procesal.

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En otras palabras se destaca el carcter de excepcionalidad de la MEDIDA

JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD, que primordialmente debe estar
fundamentada en supuestos que atribuyan, un alto grado de responsabilidad en la
participacin del hecho que se atribuye a la acusada, es decir, elementos de
conviccin que ofrezcan una presuncin grave de la presunta comisin del hecho
punible, y no simples indicios, que se basan en el testimonio de un ciudadano.

Se parte del hecho de que es el Ministerio Pblico el ente encargado de

demostrar los extremos de ley para que el juez acoja su solicitud de aplicacin de
una medida de coercin personal, mientras que no le corresponde a la imputada
probar su inocencia, visto que por ley se debe presumir la misma. Ahora bien,
atendiendo la pena que podra acarrearle a mi patrocinada una eventual sentencia
de culpabilidad, por el hecho de la posible pena a imponer, considera esta defensa
que el exceder de 10 aos la pena de los delitos, no configura por si sola el
supuesto del peligro de fuga, como lo seala la DECISIN N 1091-14 del acto
de presentacin de imputados que acord la medida privativa de libertad,
porque esa probable pena no puede servir como una pena anticipada para ningn
justiciable, y deben ser considerados otros parmetros que han sido reiterados por
el mximo tribunal de la repblica. En ese sentido la Sala de Casacin Penal del
Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia de la Magistrada Dra. Blanca Rosa
Mrmol de Len de fecha 24 de Agosto de 2004, ha sealado lo siguiente:

La Sala debe exhortar a los jueces de Instancia a ponderar las

condiciones previstas en el articulo 250 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal al momento de dictar medida privativa de libertad,
puesto que, por una parte, el encarcelamiento preventivo es
indiscutiblemente cautelar para, en caso justificado, garantizar la

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Causa: N 3C-C-009-2014
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comparecencia del imputado o acusado a los actos del proceso

siendo igualmente las medidas privativas de libertad providencias de
carcter excepcional, que se apartan de la regla general, la cual en
el juicio en libertad y como colorario de ello, al efectuar el estudio del
peligro de fuga o de obstaculizacin al proceso, deben privar, sobre
los limites de la pena, los criterios de razonabilidad, proporcionalidad
y necesidad, atendiendo al principio de presuncin de inocencia y las
posibilidades de que el proceso se realice en presencia del
justiciable, de acuerdo con lo pautado en el articulo 251 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, lo que implica el anlisis objetivo del
imputado o acusado en el proceso, que impliquen la intencin de
evadirlo.

En tal virtud, no debe considerarse la pena que pudiera llegar a

imponerse como nico o exclusivo parmetro para estimar la posible
evasin del procesado (peligro de fuga), ello comportara un anlisis
restringido o imperativo de la norma contenida en el articulo 251
ibidem, lo cual no es as, puesto que es dado a los jueces la
potestad de rechazar la peticin fiscal y otorgar una medida
sustitutiva a la privacin de libertad.

Por tanto lo procedente en derecho era decretar lo peticionado por esta

defensa tcnica cuando solicito la imposicin de medidas cautelares sustitutivas a
la privacin de la libertad en favor de mi defendida, considerando sus derechos a
la presuncin de inocencia y el juzgamiento en libertad que la amparan, ya que los
elementos para

la procedencia del decreto de la medida privativa deben ser

concurrentes y no considerados de manera autnoma.

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V. OFRECIMIENTO DE MEDIOS PROBATORIOS

De acuerdo a lo establecido en el artculo 182 del Cdigo Orgnico

Procesal Penal venezolano, en concordancia con el artculo 440 ejusdem en su
primer aparte, se promueven los siguientes medios probatorios:
DOCUMENTALES: Expediente identificado con el numero N 3C-C-009-14 que
cursa ante el Tribunal Tercero Estadal de Primera Instancia en Funciones de
Control del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, por cuanto dentro del mismo
se encuentran las diversas actas, entre los cuales podemos mencionar los
siguientes:
1) Acta de investigacin penal N CZ11-D112-1RA.CIA.2DO.PLTON 275,
realizada por efectivos militares adscritos al segundo pelotn de la primera
compaa del destacamento N 112 del comando de zona N 11 de la
guardia nacional bolivariana con sede en puerto guerrero, siendo necesaria,
til y pertinente para verificar la manera en que era transportada la
mercanca y la cantidad de personas que se trasladaban en la unidad, as
como la presencia de un solo testigo del procedimiento.
2) Registros de cadenas de custodias y evidencias fsicas nmeros 22, 23 25
y 25, siendo esta til, necesaria y pertinente porque es donde se constata la
cantidad de la mercanca y la forma como era transportada, as como la
inexistencia de equipajes particulares, o facturas identificadoras de las
mismas.
3) Auto proferido por el Tribunal Noveno de Primera Instancia Estadal en
Funciones de Control, en donde se acuerda la remisin inmediata d la

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causa al departamento de alguacilazgo siendo necesaria, til y pertinente

porque se evidencia que las imputadas se les privo de la designacin de un
abogado de confianza, y tampoco se les informo de los cargos por las
cuales se encontraban a disposicin del tribunal.
4) Acta de audiencia presentacin de imputados de fecha 2 de septiembre de
2014, numero de decisin 1091-14, ya que la misma es necesaria, til y
pertinente pues en esta se evidencia la nulidad planteada por esta defensa,
as como la declaratoria sin lugar por parte del tribunal ad quo y la
imposicin de la medida cautelar de privacin de libertad contra mi
patrocinada.

VI. PETITORIO

Ante la violacin sistemtica de disposiciones constitucionales y legales,

entre ellos principios y garantas del proceso penal que debieron ser respetados
de manera integra en todo momento luego de la detencin de la ciudadana
GLADYS ELENA PABON y el resto de las ciudadanas que forman parte de la
presente causa,

lo que evidentemente constituye un gravamen irreparable y

habiendo sido decretada la medida judicial preventiva de libertad, por parte del
tribunal a quo, solicitamos muy respetuosamente ante esta Corte de Apelaciones,
lo siguiente:
PRIMERO: Se admita el presente RECURSO DE APELACIN contra el
ACTO DE PRESENTACIN DE IMPUTADOS y la correspondiente
DECISIN N 1091-14 de fecha 2 de SEPTIEMBRE de 2014 emitida por el
Tribunal Tercero Estadal de Primera Instancia en Funciones de Control del
Circuito Judicial Penal del Estado Zulia en la causa identificada con el N

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3C-C-009-14, que declaro SIN LUGAR la NULIDAD opuesta por esta

representacin y decreto la procedencia de la MEDIDA JUDICIAL
PREVENTIVA DE LIBERTAD.
SEGUNDO: Sean admitidos y valorados los medios de prueba promovidos
por esta defensa como fundamento del presente Recurso de Apelacin.
TERCERO: Se declare CON LUGAR el presente recurso en consecuencia
DECRETE LA NULIDAD DE LA DECISIN N 1091-14 de fecha 2 de
SEPTIEMBRE de 2014 emitida por el Tribunal Tercero Estadal de Primera
Instancia en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado
Zulia en la causa identificada con el N 3C-C-009-14,

motivado a la

violacin reiterada de disposiciones constitucionales.

CUARTO: DECRETE una medida cautelar sustitutiva a la privacin judicial
preventiva de libertad, de las contenidas en el articulo 242 de nuestra
norma adjetiva penal, en favor de la ciudadana GLADYS ELENA PABON,
por no encontrarse llenos los extremos de ley establecidos en la disposicin
legal del articulo 236 ejusdem, al ser insuficientes los elementos de
conviccin que la motivaron.

Es justicia que esperamos en la ciudad de Maracaibo, Estado Zulia, a la

fecha de su presentacin.