Proc. Civil II - Prof Karinne PDF

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S237
SANTOS, Karinne E. G. dos
Caderno de Processo Civil II Dom Alberto / Karinne E. G. dos

Santos. Santa Cruz do Sul: Faculdade Dom Alberto, 2010.
Inclui bibliografia.
1. Direito Teoria 2. Processo Civil II Teoria I. SANTOS, Karinne E. G.
dos II. Faculdade Dom Alberto III. Coordenao de Direito IV. Ttulo
CDU 340.12(072)
Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10
APRESENTAO
O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente

lanada no ano de 2002. Iniciamos nossa caminhada acadmica em 2006,
aps a construo de um projeto sustentado nos valores da qualidade,
seriedade e acessibilidade. E so estes valores, que prezam pelo acesso livre
a todos os cidados, tratam com seriedade todos processos, atividades e
aes que envolvem o servio educacional e viabilizam a qualidade acadmica
e pedaggica que geram efetivo aprendizado que permitem consolidar um
projeto de curso de Direito.
Cinco anos se passaram e um ciclo se encerra. A fase de
crescimento, de amadurecimento e de consolidao alcana seu pice com a
formatura de nossa primeira turma, com a concluso do primeiro movimento
completo do projeto pedaggico.
Entendemos ser este o momento de no apenas celebrar, mas de
devolver, sob a forma de publicao, o produto do trabalho intelectual,
pedaggico e instrutivo desenvolvido por nossos professores durante este
perodo. Este material servir de guia e de apoio para o estudo atento e srio,
para a organizao da pesquisa e para o contato inicial de qualidade com as
disciplinas que estruturam o curso de Direito.
Felicitamos a todos os nossos professores que com competncia
nos brindam com os Cadernos Dom Alberto, veculo de publicao oficial da
produo didtico-pedaggica do corpo docente da Faculdade Dom Alberto.
Lucas Aurlio Jost Assis

Diretor Geral
PREFCIO
Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a

uma natureza especfica que a descreve, a explica e ao mesmo tempo a
constitui. Mais ainda, toda ao humana aquela praticada por um indivduo,
no limite de sua identidade e, preponderantemente, no exerccio de sua
conscincia. Outra caracterstica da ao humana sua estrutura formal
permanente. Existe um agente titular da ao (aquele que inicia, que executa a
ao), um caminho (a ao propriamente dita), um resultado (a finalidade da
ao praticada) e um destinatrio (aquele que recebe os efeitos da ao
praticada). Existem aes humanas que, ao serem executadas, geram um
resultado e este resultado observado exclusivamente na esfera do prprio
indivduo que agiu. Ou seja, nas aes internas, titular e destinatrio da ao
so a mesma pessoa. O conhecimento, por excelncia, uma ao interna.
Como bem descreve Olavo de Carvalho, somente a conscincia individual do
agente d testemunho dos atos sem testemunha, e no h ato mais desprovido
de testemunha externa que o ato de conhecer. Por outro lado, existem aes
humanas que, uma vez executadas, atingem potencialmente a esfera de
outrem, isto , os resultados sero observados em pessoas distintas daquele
que agiu. Titular e destinatrio da ao so distintos.
Qualquer ao, desde o ato de estudar, de conhecer, de sentir medo
ou alegria, temor ou abandono, satisfao ou decepo, at os atos de
trabalhar, comprar, vender, rezar ou votar so sempre aes humanas e com
tal esto sujeitas estrutura acima identificada. No acidental que a
linguagem humana, e toda a sua gramtica, destinem aos verbos a funo de
indicar a ao. Sempre que existir uma ao, teremos como identificar seu
titular, sua natureza, seus fins e seus destinatrios.
Consciente disto, o mdico e psiclogo Viktor E. Frankl, que no
curso de uma carreira brilhante (trocava correspondncias com o Dr. Freud
desde os seus dezessete anos e deste recebia elogios em diversas
publicaes) desenvolvia tcnicas de compreenso da ao humana e,
consequentemente, mecanismos e instrumentos de diagnstico e cura para os
eventuais problemas detectados, destacou-se como um dos principais
estudiosos da sanidade humana, do equilbrio fsico-mental e da medicina
como cincia do homem em sua dimenso integral, no apenas fsico-corporal.
Com o advento da Segunda Grande Guerra, Viktor Frankl e toda a sua famlia
foram capturados e aprisionados em campos de concentrao do regime
nacional-socialista de Hitler. Durante anos sofreu todos os flagelos que eram
ininterruptamente aplicados em campos de concentrao espalhados por todo
territrio ocupado. Foi neste ambiente, sob estas circunstncias, em que a vida
sente sua fragilidade extrema e enxerga seus limites com uma claridade nica,
que Frankl consegue, ao olhar seu semelhante, identificar aquilo que nos faz
diferentes, que nos faz livres.
Durante todo o perodo de confinamento em campos de
concentrao (inclusive Auschwitz) Frankl observou que os indivduos
confinados respondiam aos castigos, s privaes, de forma distinta. Alguns,
perante a menor restrio, desmoronavam interiormente, perdiam o controle,
sucumbiam frente dura realidade e no conseguiam suportar a dificuldade da
vida. Outros, porm, experimentando a mesma realidade externa dos castigos
e das privaes, reagiam de forma absolutamente contrria. Mantinham-se
ntegros em sua estrutura interna, entregavam-se como que em sacrifcio,
esperavam e precisavam viver, resistiam e mantinham a vida.
Observando isto, Frankl percebe que a diferena entre o primeiro
tipo de indivduo, aquele que no suporta a dureza de seu ambiente, e o
segundo tipo, que se mantm interiormente forte, que supera a dureza do
ambiente, est no fato de que os primeiros j no tm razo para viver, nada
os toca, desistiram. Ou segundos, por sua vez, trazem consigo uma vontade de
viver que os mantm acima do sofrimento, trazem consigo um sentido para sua
vida. Ao atribuir um sentido para sua vida, o indivduo supera-se a si mesmo,
transcende sua prpria existncia, conquista sua autonomia, torna-se livre.
Ao sair do campo de concentrao, com o fim do regime nacionalsocialista, Frankl, imediatamente e sob a forma de reconstruo narrativa de
sua experincia, publica um livreto com o ttulo Em busca de sentido: um
psiclogo no campo de concentrao, descrevendo sua vida e a de seus
companheiros, identificando uma constante que permitiu que no apenas ele,
mas muitos outros, suportassem o terror dos campos de concentrao sem
sucumbir ou desistir, todos eles tinham um sentido para a vida.
Neste mesmo momento, Frankl apresenta os fundamentos daquilo
que viria a se tornar a terceira escola de Viena, a Anlise Existencial, a
psicologia clnica de maior xito at hoje aplicada. Nenhum mtodo ou teoria foi
capaz de conseguir o nmero de resultados positivos atingidos pela psicologia
de Frankl, pela anlise que apresenta ao indivduo a estrutura prpria de sua
ao e que consegue com isto explicitar a necessidade constitutiva do sentido
(da finalidade) para toda e qualquer ao humana.
Sentido de vida aquilo que somente o indivduo pode fazer e
ningum mais. Aquilo que se no for feito pelo indivduo no ser feito sob
hiptese alguma. Aquilo que somente a conscincia de cada indivduo
conhece. Aquilo que a realidade de cada um apresenta e exige uma tomada de
deciso.
No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se

a si mesmo, a transcender-se, a descobrir o sentido da vida. Tudo o mais
morno, sem luz, , literalmente, desumano.
Educar , pois, descobrir o sentido, viv-lo, aceit-lo, execut-lo.
Educar no treinar habilidades, no condicionar comportamentos, no
alcanar tcnicas, no impor uma profisso. Educar ensinar a viver, a no
desistir, a descobrir o sentido e, descobrindo-o, realiz-lo. Numa palavra,
educar ensinar a ser livre.
O Direito um dos caminhos que o ser humano desenvolve para
garantir esta liberdade. Que os Cadernos Dom Alberto sejam veculos de
expresso desta prtica diria do corpo docente, que fazem da vida um
exemplo e do exemplo sua maior lio.
Felicitaes so devidas a Faculdade Dom Alberto, pelo apoio na
publicao e pela adoo desta metodologia sria e de qualidade.
Cumprimentos festivos aos professores, autores deste belo trabalho.
Homenagens aos leitores, estudantes desta arte da Justia, o Direito.
.
Luiz Vergilio Dalla-Rosa

Coordenador Titular do Curso de Direito
Sumrio
Apresentao......................................................................................................3
Prefcio...............................................................................................................4
Plano de Ensino..................................................................................................9
Aula 1
Processo de Conhecimento..............................................................................14
Aula 2
Petio inicial, Conceito....................................................................................50
Aula 3
Petio Inicial ajuizamento de aes repetitivas na previso
do art. 285-A do CPC........................................................................................83
Aula 4
Introduo: Citao e Respostas possveis do ru...........................................91
Aula 5
Ao declaratria incidental ARTS. 5 325 e 470 do CPC..........................110
Aula 6
Das Provas: Introduo..................................................................................122
Aula 7
Meios especficos de prova - Disposies Gerais..........................................133
Aula 8
Audincia de Instruo 450 CPC.................................................................153
Aula 9
Rito Sumrio...................................................................................................168
Aula 10
Sentena e Coisa Julgada.............................................................................178
Aula 11
Tutela Inibitria e Tutela Especfica...............................................................192
Aula 12
Tutela Antecipada 273 CPC.........................................................................202
Aula 13
Tutela Antecipada continuao....................................................................213
Centro de Ensino Superior Dom Alberto
Plano de Ensino
Identificao
Curso: Direito
Disciplina: Processo Civil II
Carga Horria (horas): 60
Crditos: 4
Semestre: 4
Ementa
Processo de Conhecimento. Reflexo sobre o paradigma racionalista. Rito Ordinrio e Sumrio. Petio
inicial. Resposta do ru. Audincia Preliminar. Julgamento conforme o estado do processo. Despacho
Saneador. Provas. Espcies. Audincia de instruo e julgamento. Sentena e Coisa Julgada. Tutelas de
Urgncia no Processo de Conhecimento.
Objetivos
Geral:
A disciplina pretende capacitar o aluno para a identificao e interpretao do fenmeno jurisdicional, a partir das
diversas relaes jurdicas processuais decorrentes das contingncias sociais, de acordo com os preceitos processuais
constitucionais. Pretende ainda instruir o aluno a partir do estudo dos princpios gerais do processo, da classificao das
aes, da anlise dos atos fundamentais do processo, iniciativa do autor, resposta do ru e, com isso, a singularidade
da controvrsia.
Especficos:
Instruir o aluno a identificar os diferentes ritos processuais e o seu andamento.
Ressaltar a importncia da fundamentao do pedido e da argumentao de defesa, os quais devero fazer parte da
motivao sentencial (art. 93, IX da CF/88).
Expor a importncia da identificao da controvrsia para o prosseguimento do processo na fase instrutria.
Expor as noes de tutelas de urgncia, em especial nas suas verses de antecipada, especfica e
inibitria.
Inter-relao da Disciplina
Horizontal: Direito Constitucional, Processo Constitucional, Processo do Trabalho.
Vertical: Direito Constitucional I e II; Processo Civil II, III, IV e V; Juizado Especial, Processo Constitucional,
Estgio Supervisionado I e II.
Competncias Gerais
Leitura, compreenso e elaborao de peas processuais, com a devida utilizao das normas tcnicojurdicas; interpretao e aplicao das regras processuais pertinentes a cada caso concreto; pesquisa e
utilizao da legislao, da jurisprudncia, da doutrina e de outras fontes do Direito; adequada atuao
tcnica atravs dos meios alternativos de soluo de conflitos, no mbito da mediao e arbitragem, com a
devida utilizao de processos, atos e procedimentos; adequada atuao tcnico-jurdica na esfera
administrativa e judicial, com a devida utilizao de processos, atos e procedimentos; correta utilizao da
terminologia jurdica; raciocnio jurdico e reflexo crtica; poder de persuaso e argumentao adequada;
julgamento e tomada de decises.
Competncias Especficas
- compreenso do rito ordinrio e sumrio do processo de conhecimento;
- identificao das possibilidades de resposta do ru, adequadas ao caso concreto;
- caracterizao de defesa protelatria e de m-f;
- identificao dos meios de prova processuais e o modo de produo, adequada ao rito ordinrio e
sumrio;
- identificao dos pressupostos ftico-legais para a concesso de antecipao de tutela, a cada caso
concreto;
- compreenso do sincretismo processual, a partir da Lei 11.232/2005.
Habilidades Gerais
Capacidade de compreenso e elaborao de peas processuais, com a devida utilizao das normas
tcnico-jurdicas; capacidade de interpretao e aplicao das regras processuais pertinentes a cada caso
Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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concreto; capacidade de pesquisa e utilizao da legislao, da jurisprudncia, da doutrina e de outras

fontes do Direito; atuar de forma correta e adequada em todas as esferas jurdicas;capacidade de utilizar a
terminologia jurdica adequada; capacidade de raciocnio jurdico e reflexo crtica; capacidade de
persuaso e argumentao adequada; capacidade de julgamento e tomada de decises.
Habilidades Especficas
- compreender o rito ordinrio e sumrio do processo de conhecimento;
- identificar as possibilidades de resposta do ru, adequadas ao caso concreto;
- caracterizar a defesa protelatria e de m-f;
- identificar os meios de prova processuais e o modo de produo, adequada ao rito ordinrio e sumrio;
- identificar os pressupostos ftico-legais para a concesso de antecipao de tutela, a cada caso concreto;
- compreender o sincretismo processual, a partir da Lei 11.232/2005.
Contedo Programtico
1. Cognio Ampla. Objetivos da disciplina (Conexo com Processo Civil I e Transferncia para a cognio
ampla do Processo Civil II), mtodo, cronograma e bibliografia.
2. Petio inicial. 2.1. Conceito. 2.2. Requisitos. 2.3. Pedidos. 2.4. Emenda. 2.5. Indeferimento da inicial.
3. Ajuizamento das aes repetitivas na previso do art. 285-A do CPC.
4. Resposta do ru. 4.1. Conceito 4.2. Formas. 4.3. Contestao 4.4. Reconveno 4.5. Exceo de
Incompetncia Relativa, Exceo de Suspeio e Exceo de Impedimento 4.6 Impugnao AJG e
Impugnao ao Valor da Causa
5. I - Ao declaratria incidental II - Reconhecimento do pedido III Revelia IV - Audincia preliminar V Julgamento conforme o estado do processo VI - Despacho Saneador.
6. Das Provas 1. Introduo. 2. Princpios informadores das provas. 3. Objeto de Prova e Despacho
Saneador. 4. nus da prova distribuio e inverso. 5. Classificao das provas. 6. Meios de prova e
momento de sua produo. 7. Valorao da Prova -Sistemas de avaliao.
7. Prova documental e Prova pericial. Estudos de Caso.
8. Audincia de Instruo. Depoimento pessoal. Confisso. Prova Testemunhal e Inspeo Judicial.
9. Rito Sumrio.
10. Sentena. Estrutura. Classificao. Sincretismo Processual.
11. Coisa Julgada. Espcies. Eficcia. Requisitos. Limites. Coisa Julgada e Aes Coletivas. Relativizao
da Coisa Julgada.
12. Tutela Inibitria e Tutela Especfica. Tutelas de Urgncia Antecipada I.
13. Tutelas de Urgncia Antecipada II. Estudos de Caso.
Estratgias de Ensino e Aprendizagem (metodologias de sala de aula)
Metodologia: Aulas expositivas dialgico-dialticas. Trabalhos individuais e em grupo para anlise e
possveis solues de casos prticos relacionados realidade do aluno. Utilizao de recurso udio-Visual.
Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem
A avaliao do processo de ensino e aprendizagem deve ser realizada de forma contnua, cumulativa e
sistemtica com o objetivo de diagnosticar a situao da aprendizagem de cada aluno, em relao
programao curricular. Funes bsicas: informar sobre o domnio da aprendizagem, indicar os efeitos da
metodologia utilizada, revelar conseqncias da atuao docente, informar sobre a adequabilidade de
currculos e programas, realizar feedback dos objetivos e planejamentos elaborados, etc.
Para cada avaliao o professor determinar a(s) formas de avaliao podendo ser de duas formas:
1 Avaliao uma prova com peso 10,0 (dez) ou uma prova de peso 8,0 (oito) e um trabalho de peso 2,0;
2 Avaliao:
11
Peso 8,0 (oito): Prova;

Peso 2,0 (dois): referente ao Sistema de Provas Eletrnicas SPE (mdia ponderada das trs
provas do SPE)
Avaliao Somativa
A aferio do rendimento escolar de cada disciplina feita atravs de notas inteiras de zero a dez,
permitindo-se a frao de 5 dcimos.
O aproveitamento escolar avaliado pelo acompanhamento contnuo do aluno e dos resultados por ele
obtidos nas provas, trabalhos, exerccios escolares e outros, e caso necessrio, nas provas substitutivas.
Dentre os trabalhos escolares de aplicao, h pelo menos uma avaliao escrita em cada disciplina no
bimestre.
O professor pode submeter os alunos a diversas formas de avaliaes, tais como: projetos, seminrios,
pesquisas bibliogrficas e de campo, relatrios, cujos resultados podem culminar com atribuio de uma
nota representativa de cada avaliao bimestral.
Em qualquer disciplina, os alunos que obtiverem mdia semestral de aprovao igual ou superior a sete
(7,0) e freqncia igual ou superior a setenta e cinco por cento (75%) so considerados aprovados.
Aps cada semestre, e nos termos do calendrio escolar, o aluno poder requerer junto Secretaria-Geral,
no prazo fixado e a ttulo de recuperao, a realizao de uma prova substitutiva, por disciplina, a fim de
substituir uma das mdias mensais anteriores, ou a que no tenha sido avaliado, e no qual obtiverem como
mdia final de aprovao igual ou superior a cinco (5,0).
Sistema de Acompanhamento para a Recuperao da Aprendizagem
Sero utilizados como Sistema de Acompanhamento e Nivelamento da turma os Plantes Tira-Dvidas que
so realizados sempre antes de iniciar a disciplina, das 18h00min s 18h50min, na sala de aula.
Recursos Necessrios
Humanos
Professor.
Fsicos
Laboratrios, visitas tcnicas, etc.
Materiais
Recursos Multimdia.
Bibliografia
Bsica
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso Avanado de Processo Civil. So Paulo: RT, 2007, vol.1.
MARINONI, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo: RT.
THEODORO JUNIOR., Humberto, Curso de Direito Processual, Civil v. 1, Forense, 2006
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. Atualizada at a Lei n 11.441/2007. 19.ed. So
Paulo: Saraiva, 2008. v.2.
DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, vol.III. So Paulo: Malheiros.
Complementar
DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, vol.I e II. So Paulo: Malheiros.
ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao da tutela. So Paulo: Saraiva, 2007.
MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria. So Paulo: RT, 2006.
SILVA, Ovdio, Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense.
SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Processo e Ideologia, o paradigma racionalista. Rio de Janeiro: Forense.
Legislao:
NERY JR.,Nelson. Cdigo de Processo civil Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
NEGRAO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2008.
Peridicos
Revista Jurdica Notadez; Magister; Revista Dialtica de Direito Processual Civil
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Sites para Consulta

www.abdpc.org.br
www.cfj.jus.br
www.cnj.jus.br
www.tjrs.jus.br
www.trf4.jus.br
www.senado.gov.br
www.stf.jus.br
www.stj.gov.br
www.ihj.org.br
www.oab-rs.org.br
Outras Informaes
Endereo eletrnico de acesso pgina do PHL para consulta ao acervo da biblioteca:
http://192.168.1.201/cgi-bin/wxis.exe?IsisScript=phl.xis&cipar=phl8.cip&lang=por
Cronograma de Atividades
Aula
Consolidao
Avaliao
Contedo
1. Apresentao da disciplina: Conexo

com Processo Civil I e transferncia para a
cognio
ampla
do
Processo
de
Conhecimento.
2. Apresentao dos objetivos da disciplina
de Processo Civil II, com destaque para os
aspectos do rito ordinrio frente s tutelas
de urgncia.
3. Debate acerca do captulo V da obra
Processo e Ideologia, Fundamentos do
Procedimento Ordinrio, in SILVA, Ovdio
Baptista da. Rio de Janeiro: Forense, 2006:
pp.131-150 - Biblioteca: (347.9 / S586p).
4. Destacar a Bibliografia da disciplina.
5. Estudos de Caso.
2. Petio inicial. 2.1. Conceito. 2.2.
Requisitos. 2.3. Pedidos. 2.4. Emenda. 2.5.
Indeferimento da inicial.
3. Ajuizamento das aes repetitivas na
previso do art. 285-A do CPC.
4. Resposta do ru. 4.1. Conceito 4.2.
Formas. 4.3. Contestao.
4. Resposta do ru. 4.1. Conceito 4.2.
Formas.
4.3.
Contestao
4.4.
Reconveno
4.5.
Exceo
de
Incompetncia Relativa, Exceo de
Suspeio e Exceo de Impedimento 4.6
Impugnao AJG e Impugnao ao Valor
da Causa
5. I - Ao declaratria incidental II Reconhecimento do pedido III Revelia IV
- Audincia preliminar V - Julgamento
conforme o estado do processo VI Despacho Saneador.
6. Das Provas 1. Introduo. 2. Princpios
informadores das provas. 3. Objeto de
Prova e Despacho Saneador. 4. nus da
prova distribuio e inverso. 5.
Classificao das provas. 6. Meios de
prova e momento de sua produo. 7.
Valorao da Prova -Sistemas de
avaliao.
Procedimentos
Recursos
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
13
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
AE
QG
7. Prova documental e Prova pericial.

Estudos de Caso.
8. Audincia de Instruo. Depoimento

pessoal. Confisso. Prova Testemunhal e
Inspeo Judicial.
9. Rito Sumrio.
8
9
10. Sentena. Estrutura.

Sincretismo Processual.
10
Classificao.
11. Coisa Julgada. Espcies. Eficcia.

Requisitos. Limites. Coisa Julgada e Aes
Coletivas. Relativizao da Coisa Julgada.
11
12. Tutela Inibitria e Tutela Especfica.

Tutelas de Urgncia Antecipada I. Estudos
de Caso.
12
13. Tutelas de Urgncia Antecipada II.

Estudos de Caso.
13
2
2
3
Legenda
Cdigo
AE
TG
TI
SE
PA
Descrio
Aula expositiva
Trabalho em grupo
Trabalho individual
Seminrio
Palestra
Cdigo
QG
RE
VI
DS
FC
Descrio
Quadro verde e giz
Retroprojetor
Videocassete
Data Show
Flipchart
Cdigo
LB
PS
AP
OU
Descrio
Laboratrio de informtica
Projetor de slides
Apostila
Outros
14
CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DOM ALBERTO
Curso de Direito
Processo Civil II Processo de Conhecimento
Profa.Karinne Emanoela Goettems dos Santos
karinne.coordenacao@domalberto.edu.br ou karinne.adv@hotmail.com
AULA 01 04/03/2009
Para quem no sabe para onde vai,

qualquer caminho serve...
(Lewis Carol , in Alice no pas das
maravilhas.)
PROCESSO DE CONHECIMENTO
I - Processo e Procedimento
caso concreto, bem como quando no se

est diante de um caso para o qual a lei
processual admite o rito sumrio (art. 275
Inicialmente,
CPC), aplica-se ento o procedimento
relevante lembrar algumas noes bsicas
ordinrio BASICO -, o qual, em outras
da disciplina de Processo Civil I.
palavras, o rito padro e bsico para a
De acordo com a pretenso da parte

autora,
processo
pode
ser
tutela de direitos.
de
Conhecimento, de Execuo ou Cautelar.

O Processo de Conhecimento, por
Assim, na disciplina de Processo

Civil II, sero detalhados todos os passos
do
rito
comum
do
Processo
de
sua vez, pode ser caracterizado por
Conhecimento, caracterizado pelo rito
caminhos diferenciados, na busca de uma
ordinrio
soluo mais adequada a cada tipo de
utilizados
pelo
lide. Quando o CPC ou leis esparsas no
jurdica de acordo com o caso concreto.
rito
preveem procedimento especial para o
PROCESSO DE CONHECIMENTO
Rua Ramiro Barcelos, 892, Centro - Santa Cruz do Sul RS - CEP 96810-050
Site: www.domalberto.edu.br
sumrio,
profissional
a
da
serem
rea
15
Curso de Direito
Rito Comum: ordinrio e sumrio

Ritos Especiais: contenciosa e voluntria no CPC e leis esparsas
PROCESSO DE EXECUO
Na posse de ttulo executivo
PROCESSO CAUTELAR
Na presena do periculum in mora e fumus boni jris
Em razo de vrios fatores, como o valor da causa, a natureza do direito

material controvertido, a pretenso da parte etc., a forma com que o processo se
desenvolve assume feies diferentes. Enquanto o processo uma unidade, como relao
processual em busca da prestao jurisdicional, o procedimento a exteriorizao dessa
relao e, por isso, pode assumir diversas feies ou modos de ser.
A essas vrias formas exteriores de se movimentar o processo aplica-se a

denominao de procedimentos = ritos = modo e a forma que assume o processo a partir do
desenrolar de seus atos.
O procedimento comum o que se aplica a todas as causas para as quais a

lei processual no haja institudo um rito prprio ou especfico. Seu mbito , portanto,
delimitado por excluso: onde no houver previso legal de um procedimento especial, a
causa ser processada sob as regras do procedimento comum. Subdivide-se em dois ritos
diferentes: o ordinrio e o sumrio.
Apenas o rito ordinrio regulado de maneira completa e exaustiva pelo

Cdigo. O sumrio e os especiais so abordados pelo legislador apenas naqueles pontos
em que se afasta ou se diferencia do procedimento ordinrio, de sorte que este se aplica
subsidiariamente a todos os ritos (art. 272, nico CPC).
II Fases do Rito ordinrio
16
Curso de Direito
O procedimento ordinrio o mais completo e o mais apto perfeita

realizao do processo de conhecimento, pela amplitude com que permite s partes e ao
juiz pesquisar a verdade real e encontrar a justa composio da lide. Por isso chamado de
rito de ampla cognio.
Segundo a doutrina clssica, a exemplo de Humberto Theodoro Jr., para

consecuo de seu objetivo, o procedimento ordinrio desdobra-se em quatro fases: a
postulatria, a de saneamento, a instrutria e a decisria. Estas fases, na prtica, nem
sempre se mostram nitidamente separadas, e s vezes se confundem. Vale, assim, a
predominncia de um tipo de atividade processual desenvolvida pelas partes e pelo juiz.
* Fase postulatria
a que dura da propositura da ao resposta do ru, podendo

ocasionalmente perdurar at a audincia preliminar do art. 331 do CPC. Compreende a
petio inicial, formulada pelo autor, a citao do ru e a eventual resposta deste.
* Fase saneadora
Desde o recebimento da petio inicial at o incio da fase de instruo, o juiz

exerce uma atividade destinada a verificar a regularidade do processo, mediante
decretao das nulidades insanveis e promoo do suprimento daquelas que forem
sanveis. Com isso, procura-se chegar instruo, sem ocorrer o risco de estar o processo
imprestvel para a obteno de um julgamento de mrito.
a fase da emenda ou complementao da inicial, das providncias

preliminares, e do saneamento do processo.
Nesta fase, ou se reconhece a regularidade do processo e o mesmo

17
Curso de Direito
impulsionado para a produo de provas e deciso, ou o mesmo pode ser extinto sem
resoluo de mrito quando, por exemplo, restar ausente uma das condies da ao ou
um dos pressupostos processuais.
* Fase instrutria
Destina-se coleta de elementos probatrios que importaro nos

fundamentos para o convencimento e deciso do magistrado.
Segundo Humberto Theodoro Jr., a fase de contornos menos definidos,

uma vez que as partes j comeam sua atividade probatria com a inicial e a contestao,
momentos em que, de ordinrio, devem produzir a prova documental (art. 396 CPC).
Saneado o processo, porm, surge um momento em que os atos processuais

so preponderantemente probatrios: o da realizao das percias e o da primeira parte
da audincia de instruo e julgamento, destinada ao recolhimento dos depoimentos das
partes e testemunhas.
No caso de revelia (art. 319 CPC), ou ainda no caso de restar satisfatria a

prova documental (art. 330 CPC), a fase instrutria propriamente dita eliminada, e o
julgamento antecipado da lide ocorre logo aps a fase postulatria, no momento que
normalmente seria reservado ao saneamento do processo.
* Fase decisria
a que se destina prolao da sentena.
A sentena pode ser proferida oralmente, ao final da audincia de instruo e

julgamento, ou posteriormente ser elaborada por escrito.
III Passos do Rito ordinrio
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Curso de Direito
1) Petio inicial, com os requisitos do art. 282 CPC;

2) Deferimento da inicial citao do ru
3) Resposta do ru: Contestao, Reconveno,Exceo de Incompetncia
Relativa, Exceo de Suspeio, Exceo de Impedimento, Impugnao ao Valor da Causa
e Impugnao Assistncia Judiciria Gratuita.
3) Rplica
4) Audincia Preliminar art.331 CPC: anlise de eventual revelia, fixao
dos pontos controvertidos e despacho saneador.
5) Julgamento conforme o estado do processo, com ou sem resoluo de
mrito.
6) Provas
7) Debates Orais ou Memoriais
8) Sentena
IV Caso Prtico
Em janeiro de 2009, Mafalda comprou um notebook nas Lojas Tecnin, pelo
preo de R$ 1.500,00. Para pagamento, emitiu trs cheques de R$ 500,00, para fevereiro,
maro e abril de 2009 (30, 60 e 90 dias). O primeiro cheque fora compensado corretamente.
Contudo, no ms de maro, os dois ltimos cheques foram compensados conjuntamente.
Em razo disso, outro cheque emitido por Mafalda para pagamento da mensalidade de
maro de sua Faculdade, tambm no valor de R$ 500,00, fora devolvido por duas vezes
por falta de fundos e, consequentemente, deu causa sua incluso do CCF-BACEN e
SERASA. Mafalda est em seu escritrio para questionar-lhe a respeito de uma possvel
soluo ao caso. Diante disso, sr.(a) advogado, defina:
a) a pretenso de Mafalda
b) o tipo de processo a ser utilizado
c) o rito adequado
d) o plo ativo
e) o plo passivo
f) possvel nome a ser dado Ao Processual
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Curso de Direito
Direito Processual Civil II Processo de Conhecimento
AULA 02 11/03/2009
Ao ser perguntado sobre como fizera a
escultura de Davi (com quase 4,5 metros em
um s bloco de mrmore, guardada na
Academia de Belas Artes de Florena),
Michelangelo disse: Foi fcil; fiquei um bom
tempo olhando o mrmore at nele enxergar o
Davi. A peguei o martelo e o cinzel e tirei
tudo o que no era Davi.
(Cortella, Mario Srgio. No nascemos
prontos. Petrpolis: Vozes, 2008, p.69)
I - IDENTIFICAO DA DISCIPLINA
1 Disciplina: Direito Processual Civil II
2 - Curso: Direito
3 Professor: Karinne Emanoela Goettems dos Santos
4 Semestre/Ano: 01/2009
5 - Data da Aula: 11/03/2009
II EMENTA
Petio inicial. 1. Conceito. 2. Requisitos. 3. Pedidos. 4. Emenda. 5. Indeferimento da inicial e extino do
processo. 6. Distribuio
III OBJETIVO GERAL
Colocar o aluno em contato com a teoria que envolve a prtica forense e atividades afins.
IV OBJETIVOS ESPECFICOS
1. Apresentar a estrutura da petio inicial.
2. Ressaltar a importncia da formulao do pedido e seus fundamentos.
3. Exibir petio inicial.
4. Redigir uma petio inicial para facilitar o processo de compreenso.
V CONTEDO PROGRAMTICO
2. Petio inicial. 2.1. Conceito. 2.2. Requisitos. 2.3. Pedidos. 2.4. Emenda. 2.5. Indeferimento da inicial.
VI METODOLOGIA
Aula Expositiva (AE)
VII REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
Bsicas:
MARINONI, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo: RT, 2006.
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, vol.1.
Complementares:
SANTOS, Ernane Fidelis. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 2007
PETIAO INICIAL
I - CONCEITO
Petio inicial a pea inaugural do processo, atravs da qual o autor provoca
a atividade jurisdicional, que tem natureza inerte art.2 e 262 do CPC. Trata-se da pea
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Curso de Direito
processual mais importante para o autor, porque nela que se fixam os limites da lide art.
128 e 460 do CPC. Nela o autor deve deduzir toda a sua pretenso, sob pena de precluso
consumativa, que somente poder ser corrigida pelo aditamento ou em outra ao
autnoma.
O pedido exposto na petio inicial equivale ao mrito, pretenso, lide e
ao bem da vida.
Segundo o art. 263 do CPC, a ao considera-se proposta quando a petio

inicial for despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma
vara. Contudo, a propositura da ao somente produzir os efeitos mencionados no art. 219
depois que o ru for validamente citado.
II - REQUISITOS
O art. 282 do CPC contm os requisitos da petio inicial, que devem estar
presentes qualquer que seja o tipo de ao. Os incisos do art. 282 so, assim,
imprescindveis para a aceitao da pea inicial, sob pena de inaptido - inpcia.
Trata-se de critrios taxativos, razo pela qual no podem ser alterados ou

ampliados pelo Poder Judicirio: JUIZ COMPETENTE, PARTES-PEDIDO-CAUSA DE
PEDIR- VALOR DA CAUSA-REQUERIMENTO DE PROVAS REQUERIMENTO DE
CITAAO DO RU.
2.1.JUIZ COMPETENTE
Primeiramente, preciso seguir as regras do art. 91 do CPC:

a) verificar se a justia brasileira a competente art. 88 e 89 do CPC;
b) verificar se o caso manifesta competncia originria de tribunal ou de
rgo pblico atpico, como o caso do Tribunal de Justia, para
julgamento de Ao Rescisria de deciso de primeira instncia estadual
transitada em julgado;
52

Curso de Direito
c) verificar se alguma jurisdio especial deve julgar o caso: eleitoral,

trabalhista ou militar;
d) dentro da jurisdio comum, observar o art. 109 da CF/88, para verificar
se a competncia da justia federal;
e) no sendo da justia federal, a competncia para a causa residual da
justia estadual;
f) dentro da justia estadual, verificar as regras de competncia absoluta e
relativa, e ainda quanto ao valor da causa;
g) dentro da justia estadual, verificar as varas especiais, se houver, para os
casos de direito de famlia e sucesses, registros pblicos, etc., ou ainda
envolvimento da Fazenda Pblica.
2.2.PARTES PEDIDO CAUSA DE PEDIR - (282, II, III e IV do CPC)

Os elementos da ao so os requisitos mais importantes da pea inicial.
A)
PARTES
SUA
QUALIFICAO:
correta
identificao
individualizao das partes justifica-se pela necessidade de a sentena obrigar as pessoas

realmente envolvidas no conflito. Sempre que possvel, implica apontar estado civil, RG,
CPF, profisso e endereo correto para as intimaes art. 238 do CPC
B) PEDIDO (LIDE, MRITO, PRETENSO e BEM DA VIDA)

O autor pede certa providncia (pedido imediato) e determinado bem da vida
(pedido mediato), sendo:
Pedido Imediato: o pedido prestao jurisdicional: pedido

declaratrio, pedido constitutivo, pedido condenatrio, pedido executivo e
pedido mandamental.
O pedido declaratrio aquele atravs do qual o autor pede a declarao da
existncia ou da inexistncia de um direito, podendo excepcionalmente ser requerida uma
declarao sobre um fato (Ao declaratria de autenticidade ou falsidade documental).
53

Curso de Direito
O pedido constitutivo quando se postula a criao, a extino ou a modificao de

uma situao jurdica. Exemplos: renovao, alterao ou anulao de um contrato. Todas as
sentenas de procedncia implicitamente declaram que o autor tem razo. Portanto, correto dizer
que todas elas contm declarao. Porm, as sentenas constitutiva, condenatria, mandamental e
executiva, alm de declarar, vo alm. Somente a sentena declaratria contm apenas declarao,
que uma declarao sobre a existncia ou a inexistncia de um direito (em regra), com ela
objetivando-se eliminar uma situao objetiva de dvida.
H pedido condenatrio quando se pede que o juiz condene o ru, por exemplo, ao
pagamento de uma indenizao. O juiz condena ao aplicar a sano, que consiste na possibilidade
de o autor do pedido condenatrio, no caso de inadimplemento da sentena, propor a ao de
execuo fundada na sentena condenatria. Demonstrou-se, com efeito, que a condenao opera
um fenmeno complexo e vasto, que consiste na constituio de uma nova situao jurdica,
autnoma no que concerne relao substancial obrigacional, fundada na concreta vontade do
Estado de que a sano executiva seja atuada, e que se resolve subjetivamente no poder do rgo
processual de proceder atuao da sano executiva, no poder do credor de provoc-la (ao de execuo) e
na sujeio do devedor a suport-la (responsabilidade executiva)}.
A sentena condenatria difere da declaratria apenas porque o condenado sabe
que, se no pagar voluntariamente, ser proposta ao de execuo, ou seja, porque a sentena
condenatria contm sano. Efetivamente, quando se pede que o juiz condene, implicitamente se
pede que o juiz aplique a sano; quando o juiz condena, implicitamente aplicada a sano.
Quando o autor pede que o juiz ordene sob pena de coero indireta (por exemplo:
multa), pede-se algo diverso da simples condenao - mandamental - pois o autor no quer apenas
ter a possibilidade de propor a ao de execuo no caso de inadimplemento da sentena
condenatria, desejando que o juiz ordene que o ru faa (ou no faa) alguma coisa sob pena de
coero indireta. Em outros termos: nesse ltimo caso deseja-se que a sentena pressione o ru
(atue sobre sua vontade) a fazer ou a no fazer algo.
Por fim, o pedido executivo, que faz surgir a sentena executiva. Essa sentena
permite, independentemente da vontade do ru, e sem a propositura da ao de execuo, a
realizao do direito do autor. Por exemplo: a sentena de despejo no condena o locatrio a
entregar o imvel. Se a sentena fosse condenatria, em caso de seu no-cumprimento seria necessria a propositura da ao de execuo. A sentena de despejo decreta o despejo, expedindo-se
mandado de desocupao forada.
Pedido Mediato: satisfao da pretenso: a indenizao, o

pagamento, a relao de existncia ou inexistncia da relao jurdica, a
anulao de clusula abusiva, a entrega de mercadoria, etc...
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Curso de Direito
TIPOS DE PEDIDO
Pedido Certo e Determinado (art.286)
Pedido Cominatrio (arts. 287 e 461)
Pedido Alternativo (art. 288)
Pedido Sucessivo (art.289)
Pedido com prestaes vincendas (art. 290)
Pedidos Cumulados (art. 292)
Pedidos Implcitos (art. 293 do CPC)
* Princpio da Congruncia: partindo do art. 460 do CPC, o juiz somente

decidir de acordo com o pedido formulado pelo autor, ou seja, a tutela concedida deve ser
congruente com o pedido inicial, nem alm, nem aqum art. 128 do CPC. O pedido
inicial, assim, limita a atividade do julgador.
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Curso de Direito
EXCEO AO PRINCPIO DA CONGRUNCIA:

1) Questes de ordem pblica (no sofrem precluso/exame de ofcio)
Como j do nosso conhecimento, o princpio dispositivo manifesta-se sob
dois aspectos: primeiro, no sentido de que a jurisdio atua a partir da provocao das
partes e, num segundo aspecto, cumpre s partes requererem a atividade jurisdicional para
soluo de litgios envolvendo questes de direito disponvel, bem como as provas que
entenderem necessrias para sustentar o direito alegado. De tal modo, justamente por no
se enquadrarem na esfera de disponibilidade das partes, as questes de ordem pblica
podero ser apreciadas de ofcio pelo julgador, suscitadas ou no pelas partes, de modo
que para tais questes, no h que se respeitar o Princpio da Congruncia.
Exemplos de questes de ordem pblica ou de interesse pblico:
a) CONDIOES DA AAO (267, VI e 3, 301 e 4 CPC);
b) PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS (267, IV e 3);
c) LITISPENDENCIA E COISA JULGADA (267, V e 3, 301, V e VI e 1 a
4 CPC);
d) FUNAO SOCIAL DA PROPRIEDADE E DO CONTRATO (art. 5, XXIII e
art. 170 da CF/88, art. 421 e 1228, 1 e 2035, pargrafo nico do CC);
e) PRESCRIAO E DECADENCIA.
2) Art. 461 do CPC e 84 do CDC
No dizer de Marinoni, de acordo com os arts. 461 do CPC e 84 do CDC, o
juiz pode conceder a tutela especfica ou o chamado "resultado equivalente ao do
adimplemento". Reconhece-se, ainda, em ambos os dispositivos, o poder de o juiz, de
ofcio, ordenar sob pena de multa ou determinar as denominadas "medidas necessrias",
para que seja obtida a tutela especfica ou o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento. Se o autor postulou uma sentena executiva, o juiz pode proferir sentena
mandamental, uma vez que ele pode, sem requerimento do autor, ordenar sob pena de
multa. Assim, por exemplo, se o autor requer, em uma ao coletiva que o juiz determine
que terceiro instale filtro em uma fbrica (sentena executiva), o juiz pode proferir
sentena mandamental, ordenando, sob pena de multa, que a empresa r instale o
equipamento reputado necessrio para eliminar a poluio. Alm disso, estando o juiz
autorizado - de acordo com as regras lembradas acima - a determinar, sem requerimento
da parte, as "medidas necessrias", pode ele proferir uma sentena executiva, quando
pedida uma sentena mandamental. Exemplificando: sendo a nica sada para se evitar a
poluio a cessao das atividades da indstria r, o juiz, em vista da situao de urgncia
que envolve o bem a ser protegido, pode determinar a interdio da indstria r, em vez
de ordenar a cessao de suas atividades sob pena de multa.1
Manual do Processo de Conhecimento, 2008, p. 82.

56

Curso de Direito
C) CAUSA DE PEDIR - FUNDAMENTOS DO PEDIDO
* Teoria da Substanciao: adotada pelo CPC para identificar a causa de

pedir prxima e remota do pedido. Contrape-se teoria da individuao, que impunha a
indicao apenas dos fundamentos jurdicos do pedido (atualmente encontra-se superada).
Os fundamentos do pedido compem a causa de pedir prxima (fatos) e

remota (direito) do conflito. A causa de pedir prxima, que o inadimplemento, a ameaa
ou a violao do direito que caracterizam o interesse processual imediato (tutela
jurisdicional), ou seja, que fazem com que seja necessria a interveno da jurisdio para
dar uma soluo do conflito.
causa prxima: acontecimentos

causa remota: base legal
No necessrio indicar os fundamentos legais do direito, pois ao juiz

cumpre dar o enquadramento legal correto (iura novit curia). Basta ao autor dar os
fundamentos de fato (da mihi factum, dabo tibi ius).
Crtica: a separao do fato e do direito, que se faz presente em todo o

trmite processual: art. 285-A do CPC, art. 330, I do CPC, art. 102, III-a e 105, III-a da
CF/88.
2.3. VALOR DA CAUSA ART. 259 DO CPC
O valor atribudo causa pelo autor, na prpria petio inicial (259 CPC),
em observao aos critrios impostos pelos incisos do referido dispositivo do CPC. tribuir
um valor certo tem o sentido de indicar precisamente um determinado valor a que a parte
57

Curso de Direito
entende cabvel. A toda causa deve corresponder um benefcio econmico postulado em

juzo.
O valor da causa requisito indispensvel, sob pena de extino do processo

sem julgamento do mrito, no caso de falta de emenda da inicial.
Apenas nos incidentes processuais, como nas excees, no h indicao do

valor da causa.
A indicao do valor da causa relevante tambm para determinar a

competncia do juzo, do rito a ser utilizado, para o preparo dos recursos, etc. , tambm,
parmetro de multa por prtica de ato atentatrio dignidade da jurisdio, por litigncia
de m-f e por embargos declaratrios procrastinatrios. Nas aes rescisrias, h
necessidade do depsito de 5% do valor da causa. Eventualmente utilizado como critrio
para arbitramento de honorrios advocatcios.
Cabe lembrar que o valor da causa no critrio limitador de condenao,

pois o pedido de condenao formulado na inicial que limita a condenao imposta pelo
julgador.
O valor da causa pode ter reflexos sobre a competncia, segundo as leis de

organizao judiciria, e influi ainda sobre o rito do processo de conhecimento que, em
funo dele, pode ser ordinrio ou sumrio. Costuma ainda o valor da causa servir de base
para arbitramento dos honorrios advocatcios, na sentena em que no h condenao da
parte vencida (art.20, 4). sobre esse valor que as leis estaduais costumam cobrar a
"taxa judiciria" e estipular as custas devidas aos serventurios da justia que funcionam
no processo.
58

Curso de Direito
VALOR DA CAUSA: pode ser alterado de ofcio pelo

julgador?
REGRA GERAL: O valor da causa no pode ser alterado de ofcio. Neste
sentido: RT 517/185 e AI n 70021471362 TJRS.
EXCEES: quando o valor da causa fixado pelo autor desrespeitar

dispositivo legal claro, ou para o fim de modificar a competncia, o rito ou ainda para
evitar o pagamento das custas processuais, todas estas questes de ordem pblica a
serem protegidas pelo julgador. Neste sentido: RT 656/102, RJTJSP 128/260, AC n
70011679230 TJRS e AC 70019816982-TJRS.
Moniz de Arago distingue valores determinados taxativamente pela lei
(valores legais) e aqueles outros provenientes de simples estimativa da parte (valores
estimativos). Se se tratar de causas cujo valor taxativamente determinado na lei, a
infrao tanto pode ser alvo de imediata correo do juiz, de ofcio, como de impugnao
do ru. No caso, porm, de ambos silenciarem, deixando passar a ocasio, nem por isso o
valor se tornar definitivo, salvo quanto aos atos passados, podendo vir a ser retificado
mais tarde, uma vez que no se opera em tais casos a precluso. Se se tratar, porm, de
causa a cujo respeito a lei nada dispe, deixando discrio do autor atribuir-lhe o valor
que parecer adequado, caber exclusivamente ao ru, se discordar, impugn-lo, sem que
assista ao juiz o poder de intervir de ofcio. Em tal caso, sim, o valor se tornar definitivo e
imutvel na ausncia de impugnao a bom tempo.
2.4.REQUERIMENTO DE PROVAS
O autor deve mencionar na pea inicial as provas que pretende produzir para
sustentar o direito alegado. No basta o protesto de provas. At mesmo porque, ao autor
cabe a prova dos fatos constitutivos do seu direito, conforme art. 333, I do CPC, a menos
que o nus tenha sido invertido art. 6, inciso VIII do CPC.
59

Curso de Direito
Ainda, de acordo com o sentido atribudo ao Art. 283 do CPC, conjugado

com o Art. 396 do CPC, tanto pela doutrina como pela jurisprudncia, ao autor cumpre
instruir a pea inicial com os documentos indispensveis propositura da ao,
notadamente aqueles que do lastro aos fatos que sustentam o pedido da demanda:
Art. 396. Compete parte instruir a petio inicial (art. 283), ou a resposta
(art. 297), com documentos destinados a provar-lhes as alegaes.
Esta condio inclusive vai repisada no Art. 284 do CPC. Com efeito, assim
como o exerccio da defesa do demandado o momento imposto ao ru para a produo
da prova documental, o ajuizamento da ao o momento processual no qual,
necessariamente, o Autor dever exibir a prova documental existente em que est em seu
poder.
Caso tal condio no seja atendida, cabvel a sano prevista no Art. 183
do CPC, restando precluso o direito de instruir a demandada com a prova documental que
essencial ao ajuizamento da demanda. E diga-se que a nica exceo regra se restringe
a documentos novos ou a fatos supervenientes 462 do CPC.
Neste sentido o entendimento do nosso E. TJRS: ...No o fazendo em momento

oportuno, quer por ausncia de observao do requisito especfico na pea de resposta, quer em face da revelia
por ausncia de contestao vlida, estar caracteriza a precluso pelo no exerccio do direito que lhe cabia,
na forma disposta no artigo 183, caput, do CPC, e a ausncia de controvrsia. (AC n 70010789857, 5 CC,
TJRS, j. em 02/06/2005).
No mesmo sentido o posicionamento do Superior Tribunal de Justia:

DOCUMENTO. JUNTADA APS A INICIAL E A DEFESA. POSSIBILIDADE. Somente os
documentos tidos como indispensveis que devem acompanhar a inicial e a contestao; os
demais podem ser oferecidos em outras fases, desde que ouvida a parte contrria e inexistentes
o esprito de ocultao premeditada e o propsito de surpreender o Juzo. Precedentes. Recurso
especial conhecido e provido. (RESP 183056/RS Min. Barros Monteiro Data: 11/12/2000)
60

Curso de Direito
Como se observa, ao teor dos Arts. 283 e 396 do CPC e, segundo o

significado que lhes atribui a jurisprudncia, inepta a inicial pela a ausncia de prova
documental essencial ao ajuizamento da ao, restando precluso o direito do autor de
sustentar atravs de prova documental o seu direito.
2.5.REQUERIMENTO DE CITAO DO RU
O chamamento do ru ao processo deve constar expressamente na pea
inicial, pois no se trata de ato que possa ser determinado de ofcio pelo julgador. O autor
no pode demandar contra quem no pretende. Expresso disso a citao do litisconsorte
necessrio, que somente ser determinada pelo juzo depois de requerida pelo autor.
III - EMENDA INICIAL
Nos termos do art. 284 do CPC, a emenda inicial medida imposta ao

Autor para sanar alguma irregularidade constante na pea inicial. O prosseguimento da
ao depender, assim, da emenda, sob pena de indeferimento liminar e extino do
processo (284, pargrafo nico do CPC).
Exemplo: o autor promoveu ao monitria sem exibir o cheque

prescrito que sustenta o seu crdito perante o ru. Sendo o cheque prova documental
essencial ao ajuizamento da ao 283 CPC dever exibir o ttulo sob pena de extino do
processo.
O aditamento do pedido providncia que facultada ao autor,

enquanto que a emenda uma imposio.
61

Curso de Direito
Lembrando...ADITAMENTO:
* Antes da citao do ru: livre o aditamento/modificao, pois nesta
hiptese o ru ainda no compareceu no processo (no foi citado) - art.
294 do CPC.
* Depois da citao do ru: o aditamento/modificao somente ser
possvel com a concordncia do Ru art. 264 do CPC
* At o despacho saneador o despacho saneador o ato do Juiz que define
as provas a serem produzidas no processo, a partir da controvrsia
(pedido x defesa). O CPC probe o aditamento/modificao do pedido
aps o despacho saneador, pois a controvrsia j est delimitada e novo
pedido causar tumulto processual art. 264, pargrafo nico.
IV - INDEFERIMENTO DA INICIAL E EXTINO DO PROCESSO art. 295 do CPC
4.1.INPCIA
Petio inicial inepta aquela que contm um vcio que impossibilita o
prosseguimento do processo. O Autor ser chamado a emend-la; caso no o faa, a inicial
ser indeferida e o processo ser extinto sem resoluo de mrito 284 do CPC.
A pea inicial exige lgica na demonstrao dos fatos envolvidos na lide

e a necessidade da tutela jurisdicional para dar uma soluo ao conflito de interesses.
Faltando-lhe lgica, dever ser emendada art. 284. Caso o vcio permanea, mesmo
intimado o autor para emend-la, dever ser declarada inepta art. 295, I e pargrafo
nico, inciso I do CPC - e, em razo disso, o processo ser extinto sem resoluo de mrito
267, I CPC.
62

Curso de Direito
Segundo o art. 295, pargrafo nico do CPC, a petio inicial

ser inepta quando ROL TAXATIVO:
* faltar pedido ou causa de pedir;
* falta de lgica na concluso da pea;
* o pedido for juridicamente impossvel (pedido imediato);
* pedidos incompatveis.
4.2. CONDIES DA AO
- parte for manifestamente ilegtima a parte autora ou r no so as

pessoas que compem a relao de direito material ou no esto corretamente
representadas em juzo.
- falta de interesse processual a demanda no apresenta a utilidade e a
necessidade da tutela jurisdicional perda do objeto.
- possibilidade jurdica do pedido prestao jurisdicional (PEDIDO
IMEDIATO) deve ser admitida pelo ordenamento jurdico vigente.
4.3 DECADNCIA/PRESCRIO nica hiptese de indeferimento quanto ao mrito,

pois a decadncia e a prescrio encerram o processo com resoluo de mrito 269, IV do
CPC, enquanto que o indeferimento causa de extino sem resoluo de mrito 267, I do
CPC.
4.4. RITO ESCOLHIDO PELO AUTOR DIANTE DA NATUREZA DA CAUSA

Exemplo: um pedido de indenizao por danos morais no pode ser deduzido atravs de
Ao Monitria, por tratar-se de rito inadequado art. 295, V do CPC - e, alm disso,
impede o prosseguimento vlido e regular do processo 267, IV do CPC.
63

Curso de Direito
4.5. ARTS. 39, PARGRAFO NICO, PRIMEIRA PARTE, E 284 - Se o advogado no

exibir o instrumento de mandato conforme o art. 39, I do CPC, o juiz, antes de determinar a
citao do ru, mandar que se supra a omisso no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob
pena de indeferimento da petio.
As aes devero ser distribudas SEMPRE acompanhadas do

instrumento do mandato (procurao), SALVO (art.254 do CPC):
I - se o requerente postular em causa prpria (o advogado o autor);
II - se a procurao estiver junta aos autos principais (processo apenso);
III - no caso previsto no artigo 37 (para evitar o perecimento do direito)
V - DA DISTRIBUIO DA PETIO INICIAL

REGRA 252 CPC - Distribuio alternada e equnime entre juzes e
escrives, obedecendo a rigorosa igualdade.
EXCEES 253 CPC - Distribuio por dependncia das causas de
qualquer natureza quando:
I relacionarem-se por conexo ou continncia, com outra j ajuizada;
II - tendo sido extinto o processo, sem julgamento de mrito, for reiterado o
pedido (ajuizamento pela segunda vez), ainda que em litisconsrcio com
outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus da demanda;
III - quando houver ajuizamento de aes idnticas, ao juzo prevento.
Lembrando...
CONEXO/CONTINNCIA/PREVENO
CONEXO 103 CPC: MESMO OBJETO
(OU)
MESMA CAUSA DE PEDIR
64

Curso de Direito
Exemplo: O locatrio entra com ao de consignao do valor dos aluguis. O

locador, por sua vez, entra com ao de despejo, diante do inadimplemento dos aluguis.
Os pedidos so diversos, mas igual a causa de pedir: o no pagamento dos aluguis no
prazo do contrato.
CONTINNCIA 105 CPC: PARTES + = CAUSA DE PEDIR + OBJETO ABRANGENTE
Exemplo: A Caixa Econmica Federal ajuza ao de cobrana de contrato de
cheque especial contra Felisberto. Felisberto, por sua vez, ajuza ao revisional contra a
Caixa, tendo por objeto o contrato de cheque especial e outro contrato de crdito pessoal. A
segunda ao mais abrangente que a primeira, o que caracteriza a continncia, razo pela
qual ser distribuda por dependncia ao juzo onde tramita a primeira ao.
PREVENO: a fixao da competncia pelo Juiz que primeiro tomou conhecimento de um dos
processos coligados ou conexos, que tramitam em juzos diferentes. Quando a citao vlida torna
prevento o Juzo significa que os processos conexos tramitam em comarcas diferentes.
Exemplo: uma ao foi distribuda em Lajeado e outra ao foi distribuda em
Santa Cruz. Se a citao vlida do ru tiver ocorrido primeiro no processo que tramita em Lajeado,
este ser o Juzo prevento, que fixa a competncia para julgar ambos os processos, atraindo o
processo de Santa Cruz para si, para serem julgados conjuntamente. Caso os processos conexos
tramitem em varas ou subsees judicirias de uma mesma comarca (1 e 2 Varas de Santa Cruz do
Sul), o Juzo prevento ser aquele que primeiro despachar em uma das aes conexas: Recebo a
petio inicial. Cite-se o ru. Esta no a hiptese do Art. 219 do CPC, mas do Art. 106 do CPC (ver
anexo).
Assim, o Juzo prevento ocorre:
* em subsees/comarcas , a preveno ocorre com a CITAO VLIDA (Art.
219 CPC);
* em varas ou cartrios (um processo na 1 Vara Federal e outro na 2 V.Federal
de uma mesma sub-seo (cidade), a preveno vai ocorrer no processo em que o
juiz realizar o PRIMEIRO DESPACHO (Art. 106 do CPC).
65
ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
APELAO CVEL. AO MONITRIA. CHEQUE.
ENDOSSO TRANSLATIVO. INDEFERIMENTO DA
INICIAL
POR
ILEGITIMIDADE
ATIVA.
IMPOSSIBILIDADE NO CASO CONCRETO.
Havendo dvida quanto ilegitimidade da parte,
no pode haver indeferimento da petio inicial.
APELO PROVIDO. POR MAIORIA.
APELAO CVEL
DCIMA PRIMEIRA CMARA CVEL
N 70016761926
COMARCA DE PASSO FUNDO
LILIAM RIBERG GARBIN
APELANTE
OSCAR TAUFER
APELADO
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Primeira
Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, por maioria, em dar
provimento ao apelo vencido o Eminente Desembargador Relator que lhe
negava provimento.
Custas na forma da lei.
Participou do julgamento, alm dos signatrios, o eminente
Senhor DES. VOLTAIRE DE LIMA MORAES (PRESIDENTE).
Porto Alegre, 11 de junho de 2008.
DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA,

Relator.
DES. ANTNIO MARIA RODRIGUES DE FREITAS ISERHARD,
Revisor e Redator.
RELATRIO
1
66
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA (RELATOR)

Trata-se de recurso de apelao interposto por LLIAM
RIBERG GARBIN diante de deciso que indeferiu a inicial e julgou extinto o
feito, na forma dos artigos 295, V e 267, I, do CPC.
Nas razes de apelo (fls. 09/13), a apelante alega que o
cheque uma ordem de pagamento a vista, de livre circulao no mercado e
ao portador, referindo que recebeu o cheque como pagamento pelo trabalho
realizado a uma empresa.
Evidencia que a crtula foi endossada, pelo representando
legal da empresa, argumentando que a suspeita que levou ao indeferimento
da inicial no se mostra cabvel, requerendo o provimento ao apelo.
Ao final requer o benefcio da Justia Gratuita.
Sem contra-razes de apelao.
o relatrio.
VOTOS
DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA (RELATOR)
Preliminarmente, vai deferido o pedido da apelante, no que se
refere ao pedido de AJG, eis que manejada na forma do art. 4 da Lei
1060/50, uma vez que o entendimento contrrio faria ofender o princpio do
livre acesso jurisdio consagrado constitucionalmente.
Tomo como precedente a Apelao Cvel 70013048996,
julgada por esta Cmara em 26 de abril de 2006:
APELAO
CVEL.
EMBARGOS
EXECUO.
CDULA
RURAL
PIGNORATCIA. PRELIMINAR DE DESERO AFASTADA. CONCEDIDA A

AJG.
LITIGNCIA
FUNDAMENTAO
DE
(ART.
M-F
93,
AFASTADA
IX,
CF/88).
ANTE
FALTA
DE
MORA
ENCARGOS
MORATRIOS. Correta a incidncia de encargos moratrios se a obrigao
67
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
venceu sem o devido pagamento, sendo que a consignao dos valores que o
consumidor entendia devidos bastava para afastar a mora. INVIVEL, EM NVEL
RECURSAL, INOVAR O PEDIDO: IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAO DE
JUROS
COMPENSATRIOS
COM
JUROS
MORATRIOS
MULTA
CONTRATUAL. No devem ser conhecidos, em nvel recursal, pedido que no

foi formulado na petio inicial da demanda revisional. REVISO DA
CONTINUIDADE
NEGOCIAL
DESCABIDA.
REPETIO
DE
INDBITO
DEFERIDA. POR UNANIMIDADE CONHECERAM EM PARTE A APELAO.

POR MAIORIA DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO, VENCIDO O
PRESIDENTE QUE O PROVIA EM MENOR EXTENSO. (Apelao Cvel N
70013048996, Dcima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Lus Augusto Coelho Braga, Julgado em 26/04/2006)
Passo ao exame do mrito recursal.

Trata-se de recurso de apelao em que a apelante busca a
reforma da sentena que indeferiu a sua inicial, extinguindo o processo sem
julgamento de mrito, por no ter a parte comprovado a regularidade do
endosso que transmitiria os direitos creditcios sobre o ttulo, j que isso teria
relao direta com a regularidade da transmisso desses direitos.
A ao monitria consiste no meio pelo qual o credor pretende
obter provimento judicial consubstanciado no pagamento de soma em
dinheiro, na entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. Em
ltima anlise, objetiva-se um mandado de pagamento ou de entrega de
coisa, visando satisfao do direito, amparado por crdito comprovado
atravs de documento hbil.
Conforme autoriza o art. 1.102-b do Cdigo de Processo Civil,
o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de
entrega da coisa no prazo de quinze dias, quando entende por suficiente a
prova escrita apresentada pelo demandante. Desta forma, o juzo de
admissibilidade da ao em tela implica tambm a anlise da documentao
apresentada.
No caso, o cheque apresentado nominal pessoa jurdica
diversa, sem que se comprove a transmisso por endosso demandante,
3
68
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
pelo que o endosso ocorrido no apto a demonstrar a legitimidade da

demandante.
Dessa forma, no se mostra adequado a ratificar a titularidade
da demandante.
No caracterizada a relao jurdica obrigacional existente
entre as partes inafastvel o indeferimento da inicial, com a conseqente
extino do feito sem resoluo do mrito.
Neste sentido:
AO MONITRIA. CHEQUE NOMINAL A
TERCEIRO.
AUSNCIA
DE
ENDOSSO.
ILEGITIMIDADE ATIVA.
O cheque nominal caracteriza-se pelo fato de s poder
ser pago pessoa nele indicada. O terceiro s poder
cobr-lo se o ttulo for endossado pelo favorecido.
Flagrante a ilegitimidade ativa da parte.
APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N
70013799283, Dcima Primeira Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Bayard Ney de
Freitas Barcellos, Julgado em 03/05/2006).
AO
MONITRIA.
EMBARGOS.
CHEQUE
NOMINAL. ENDOSSO.
A ausncia de endosso no cheque nominal e a falta de
comprovao do crdito impedem o acolhimento do
pedido na ao monitria. Apelo no provido.
(Apelao Cvel N 70008604647, Dcima Segunda
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Marcelo Cezar Muller, Julgado em 27/05/2004).
Em face do exposto, NEGO PROVIMENTO AO RECURSO,

mantendo-se no mais a sentena ora atacada.
como voto.
DES. ANTNIO MARIA RODRIGUES DE FREITAS ISERHARD (REVISOR

E REDATOR)
4
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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
Peo vnia para parcialmente divergir do ilustre relator na

deciso exarada.
Na verdade, para que fosse possvel o indeferimento da inicial,
deveria ter sido utilizado como fundamento o art. 295, inciso II, do CPC.
Ocorre que a parte-autora no manifestamente ilegtima, uma
vez que h no anverso do cheque que se pretende cobrar uma assinatura a
qual pode ou no configurar o endosso da empresa Garberg.
Assim, havendo dvida quanto ilegitimidade ativa, no vejo
como ser indeferida a inicial de plano.
Nesse sentido lecionam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de
Andrade Nery, in Cdigo de Processo Civil Comentado, 10 ed. 2007, p. 560
RT:So Paulo:
Ilegitimidade manifesta de parte. Havendo dvida
quanto ilegitimidade da parte, no pode haver
indeferimento da petio inicial. H caos de dvida,
por exemplo, quando houver necessidade de prova em
audincia, para aferir-se a legitimidade de parte.
Somente quando a ilegitimidade for manifesta,
induvidosa, que cabe a providncia da norma
comentada.
Com essas consideraes, concordo com o deferimento da

AJG, mas DOU PROVIMENTO AO RECURSO para determinar o normal
prosseguimento do feito.
, pois como voto.
DES. VOLTAIRE DE LIMA MORAES (PRESIDENTE)
O indeferimento da petio inicial por ilegitimidade ativa
somente se justifica quando ela ficar manifestamente caracterizada (art. 295,
II, do CPC).
70
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
AMRF
N 70016761926
2006/CVEL
No caso, considerando as ponderaes do nobre revisor no

vejo como considerar a parte-autora manifestamente ilegtima.
Por isso, acompanho o nclito revisor.
o voto.
DES. VOLTAIRE DE LIMA MORAES - Presidente - Apelao Cvel n

70016761926, Comarca de Passo Fundo: "POR MAIORIA, DERAM
PROVIMENTO
AO
RECURSO,
VENCIDO
EMINENTE
DESEMBARGADOR RELATOR QUE LHE NEGAVA PROVIMENTO."
Julgador(a) de 1 Grau: LIZANDRA CERICATO VILLARROEL
71
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
RTH
N 71001678408
2008/CVEL
PROCESSUAL CIVIL. INPCIA DA INICIAL.
AUSNCIA DE CORRELAO LGICA ENTRE OS
FATOS NARRADOS E O PEDIDO (ART. 267, I, C/C
ART. 295, PARGRAFO NICO, II, AMBOS DO
CPC).
1. No obstante tratar-se de pedido de balco, a
impossibilidade de se verificar com um mnimo de
clareza a causa de pedir da ao resulta no
indeferimento da inicial.
2. No caso dos autos, no houve por parte do
requerente sequer indicao do valor que ele pretende
ver ressarcido em face do alegado negcio jurdico
entabulado com a parte demandada, tampouco em
que consistia a obrigao que competia a cada um, o
que impossibilita o julgador de saber a exata
pretenso exposta no pedido inicial. No indica qual a
quantidade de madeira que seria objeto da parceria,
no especifica de que qualidade e sequer quando
valeria a mesma.
3. Assim, de se ter por ilgico pedido, o que
determina a inpcia da inicial (art. 295, pargrafo
nico, II, do CPC) e a extino do feito sem resoluo
de mrito (Art. 267, I, do CPC).
Sentena confirmada por seus prprios fundamentos.
Recurso improvido.
RECURSO INOMINADO
N 71001678408
GILDO RODRIGUES CARVALHO
PRIMEIRA TURMA RECURSAL

CVEL
COMARCA DE JLIO DE
CASTILHOS
RECORRENTE
SENA MADEIRAS
RECORRIDO
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
Acordam os Juzes de Direito integrantes da Primeira Turma
Recursal Cvel dos Juizados Especiais Cveis do Estado do Rio Grande do
Sul, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
72
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
RTH
N 71001678408
2008/CVEL
Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os

eminentes Senhores DR. HELENO TREGNAGO SARAIVA E DR. JOO
PEDRO CAVALLI JNIOR.
Porto Alegre, 21 de agosto de 2008.
DR. RICARDO TORRES HERMANN,

Relator.
RELATRIO
(Oral em Sesso.)
VOTOS
DR. RICARDO TORRES HERMANN (RELATOR)
A sentena merece ser confirmada por seus prprios
fundamentos, o que se faz na forma do disposto no art. 46, da Lei n
9.099/951, com os acrscimos constantes da ementa que integra este
acrdo.
Voto, pois, no sentido de negar-se provimento ao recurso,
condenando o recorrente ao pagamento das custas processuais e dos
honorrios advocatcios que fixo em 10% sobre o valor da causa,
suspendendo, no entanto, a exigibilidade dos nus sucumbenciais, em
face de o recorrente desfrutar do benefcio da Assistncia Judiciria
Gratuita.
Art.46. O julgamento em segunda instncia constar apenas da ata, com a indicao suficiente
do processo, fundamentao sucinta e parte dispositiva. Se a sentena for confirmada pelos
prprios fundamentos, a smula do julgamento servir de acrdo.
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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
RTH
N 71001678408
2008/CVEL
DR. HELENO TREGNAGO SARAIVA - De acordo.

DR. JOO PEDRO CAVALLI JNIOR - De acordo.
DR. RICARDO TORRES HERMANN - Presidente - Recurso Inominado n

71001678408, Comarca de Jlio de Castilhos: "NEGARAM PROVIMENTO.
UNNIME."
Juzo de Origem: VARA JULIO DE CASTILHOS - Comarca de Jlio de

Castilhos
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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
LAVL
N 70026130039
2008/CVEL
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INDENIZAO.
DANO MORAL. EMENDA INICIAL. VALOR DA
CAUSA. ANTECIPAO DE TUTELA.
Embora a parte possa deixar para o juiz o
arbitramento dos danos morais, deve trazer a
estimativa para atribuio do valor da causa (ainda
que o pedido no tenha contedo econmico
imediato CPC, art. 258), o qual interessa tanto
para a apurao das custas a serem recolhidas
como tambm para a fixao do juzo competente
(juiz ou pretor).
Saliente-se, por oportuno, que ainda que exista
incidente especfico para a impugnao ao valor
da causa, h casos em que o juiz deve agir de
ofcio (interesse pblico: custas e competncia
absoluta).
Dentro desse quadro, verifico que a agravante
chegou a estimar, a ttulo exemplificativo, o valor
pretendido, 50 salrios mnimos, cabendo, ento,
ao julgador aproveitar esse valor para fins do
dispositivo legal antes invocado, o que ora se
determina.
Antecipao de tutela no deliberada em 1 grau, o
que impede o seu exame, por este Tribunal,
evitando-se, assim, a supresso de instncia.
AGRAVO PARCIALMENTE PROVIDO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
N 70026130039
ANITA DAL MORO GALGAROTO
BRASIL TELECOM S/A
DCIMA CMARA CVEL

COMARCA DE PORTO ALEGRE
AGRAVANTE
AGRAVADO
DECISO MONOCRTICA
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto por Anita Dal
Moro Calgaroto contra a deciso proferida nos autos da ao ordinria para
cancelamento de registro c/c dano moral movida em face de Brasil Telecom
1
75
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
LAVL
N 70026130039
2008/CVEL
S.A. que determinou a emenda da inicial, devendo a autora atribuir valor a

sua pretenso pelo dano moral, de modo que o valor da causa deva
corresponder a soma dos valores das pretenses. Sustenta a agravante que
a deciso deve ser revista. Para tanto, diz que se insurge contra a
determinao, a qual contraria jurisprudncia desta Corte. Que deixando
o valor a ser arbitrado pelo juzo, possvel atribuir-se a causa o valor de
alada. Assevera que sugeriu na inicial o valor correspondente a 50 salrios
mnimos. Se tal valor for considerado exagerado pelo juiz, alm de ter sido
vtima de injustia, torna-se sucumbente, o que penalizaria ainda mais quem
j sofreu indevidamente. Que postulou, ainda, a antecipao de tutela, mas
o juiz no apreciou tal pedido, o que permite a presuno de que seu pedido
no foi atendido. Por fim, requer o provimento do agravo, mantendo o valor
de alada causa e que seja deferida a antecipao de tutela.
o breve relato.
A Lei 11187, de 19.10.05, j em vigor, alterou o CPC quanto ao
recurso de agravo de instrumento, dando a seguinte redao ao art. 522 do
citado diploma legal:
"Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo

de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso
suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como
nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a
apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por
instrumento.
Tratando-se de deciso que determinou a emenda da inicial,

passo ao exame do recurso.
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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
LAVL
N 70026130039
2008/CVEL
Recentemente, reposicionei-me em julgado do eminente Des.

Paulo Antnio Kretzmann, agravo interno n. 70018030809, tendo ali
consignado:
Embora a parte possa deixar para o juiz o arbitramento dos

danos morais, deve trazer a estimativa para atribuio do valor da causa
(ainda que o pedido no tenha contedo econmico imediato CPC, art.
285), o qual interessa tanto para a apurao das custas a serem recolhidas
como tambm para a fixao do juzo competente (juiz ou pretor).
Saliente-se, por oportuno, que ainda que exista incidente
especfico para a impugnao ao valor da causa, h casos em que o juiz
deve agir de ofcio (interesse pblico: custas e competncia absoluta).
Nesse sentido, o seguinte precedente:
PROCESSUAL
CIVIL.
VALOR
DA
CAUSA.
COMPENSAO
POR
DANOS
MORAIS.
NECESSIDADE DE ESTIMAO ECONMICA A
RESPEITO. CONTROLE JUDICIAL DO VALOR DA
CAUSA. MATRIA DE ORDEM PBLICA. REFLEXO
NO RECOLHIMENTO DAS CUSTAS E NA FIXAO
DA COMPETNCIA. DECISO QUE DETERMINA A
EMENDA DA INICIAL MANTIDA. A pretenso relativa
ao dano moral deve vir estampada na inaugural, pois a
parte que postula a compensao deve apresentar
uma estimativa do valor que pretende, e pelo dano que
diz ter sofrido. A lei processual determina que a toda
causa ser atribudo um valor certo, ainda que no
tenha contedo econmico imediato art. 258 do
CPC. Em assim ocorrendo, no se pode negar ao
julgador o controle, a fiscalizao do valor atribudo
causa, principalmente porque se trata de matria de
ordem pblica, com efeitos no s no tocante ao
recolhimento correto das custas, alm da influncia no
tocante fixao da competncia, no ficando, pois, o
valor da causa, ao alvedrio das partes. inegvel que
na ao de compensao por dano moral existe um
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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
LAVL
N 70026130039
2008/CVEL
contedo econmico, cabendo parte autora declinlo ou, no mnimo, fazer uma estimativa. No legal, e
tampouco razovel, que a parte atribua valor simblico
causa, para assim pagar menos custas, quando em
realidade
pretende
compensao
em
valor
inegavelmente superior. Por outro lado, A regra geral
a de que o valor da causa deve corresponder ao bem
da vida procurado em juzo. Ademais, no pode a
parte considerar o exerccio do direito de ao como
uma loteria, na qual joga para no perder. Quem vem
a juzo deve assumir todos os riscos da demanda. E
mais. A parte r tem o direito de saber do que se
defende, qual a exata pretenso veiculada pelo autor,
qual o objeto perseguido em juzo, qual a sua
natureza e qual a sua grandeza, para que assim possa
exercer na plenitude o direito de defesa e do
contraditrio. No se deslembre que os valores de
compensao por dano moral atendem a critrios j
perfeitamente estabelecidos na jurisprudncia, no
mais sendo possvel seu desconhecimento. AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
MANIFESTAMENTE
IMPROCEDENTE. NEGADO O SEGUIMENTO.
(Agravo de Instrumento N 70019816982, Dcima
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Paulo Antnio Kretzmann, Julgado em 23/05/2007)
Dentro desse quadro, verifico que a agravante chegou a

estimar, a ttulo exemplificativo, o valor pretendido, 50 salrios mnimos,
cabendo, ento, ao julgador aproveitar esse valor para fins de aplicao do
dispositivo legal citado no precedente antes invocado, o que ora se
determina.
Por fim, o exame do pedido de antecipao de tutela sem ter
havido a apreciao do juzo a quo, em princpio, importa em supresso de
instncia. Dessa forma, caberia, no caso, novo requerimento ao juzo para
que ele diga se defere ou no a postulao buscada.
Ante ao exposto, com fundamento no artigo 557, 1 - A, do
CPC, com a redao dada pela Lei n 9756/98, DOU PARCIAL
PROVIMENTO ao agravo, como acima consta.
4
78
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
LAVL
N 70026130039
2008/CVEL
Intime-se.
Porto Alegre, 01 de setembro de 2008.
DES. LUIZ ARY VESSINI DE LIMA,

Relator.
79
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
VLM
N 70021471362
2007/CVEL
PROCESSUAL CIVIL. VALOR DA CAUSA.
ALTERAO DE OFCIO. INADMISSIBILIDADE.
Descabe ao Juiz alterar, de ofcio, o valor da causa,
s o podendo fazer se provocado pela parte.
Agravo de instrumento provido de plano, porque
manifestamente procedente (art. 557, 1-A, do
CPC).
AGRAVO DE INSTRUMENTO
DCIMA PRIMEIRA CMARA CVEL
N 70021471362
COMARCA DE PORTO ALEGRE
JACQUELINE MARIA NOTHEN RUHE

E OUTROS
AGRAVANTES
BRASIL TELECOM S/A
AGRAVADA
DECISO MONOCRTICA
Vistos.
Com fundamento no art. 557, 1-A, do CPC, com a redao
dada
pela
Lei
9.756/98,
dou
provimento
ao
agravo,
porque
manifestamente procedente.
Com efeito, descabe ao juiz alterar, de ofcio, o valor da causa
atribudo pela parte-autora na petio inicial.
A propsito, nesse sentido prelecionam Nelson Nery Junior e
Rosa Maria Andrade Nery (in Cdigo de Processo Civil Comentado, 4
edio, Editora RT, p. 723): Modificao de ofcio. SIMP XI: O juiz no pode
alterar de ofcio o valor da causa. No mesmo sentido RT 517/185.
Ademais, nessa mesma linha de entendimento vem decidindo
esta Cmara, conforme se verifica dos seguintes arestos:
PROCESSUAL
CIVIL.
VALOR
DA
CAUSA.
ALTERAO DE OFCIO. INADMISSIBILIDADE.
INADMISSIBILIDADE. DESCABE AO JUIZ ALTERAR,
80
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
VLM
N 70021471362
2007/CVEL
DE OFCIO, O VALOR DA CAUSA, S O PODENDO
FAZER SE PROVOCADO PELA PARTE. AGRAVO
DE INSTRUMENTO PROVIDO. (AGRAVO DE
INSTRUMENTO N 70002725331, RELATOR: DES.
VOLTAIRE DE LIMA MORAES, JULGADO EM
26/09/2001)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ACIDENTE DE
TRNSITO. VALOR DA CAUSA. O MAGISTRADO,
SEM A DEVIDA IMPUGNAO DA PARTE, NO
PODE ALTERAR O VALOR DA CAUSA DE OFCIO.
AGRAVO PROVIDO, EM PARTE. (AGRAVO DE
INSTRUMENTO N 70003213360, RELATOR: DES.
BAYARD NEY DE FREITAS BARCELLOS, JULGADO
EM 24/10/2001)
AO REVISIONAL DE CONTRATO BANCRIO. O
valor da causa no admite alterao ex officio. Tutela
antecipada concedida para obstar a inscrio da
recorrente no SPC e no SERASA. A iseno de
custos, atuais ou futuros, j decorre da gratuidade da
justia que foi concedida. AGRAVO CONHECIDO E
PROVIDO EM PARTE. (AGRAVO DE INSTRUMENTO
N 70006182554, RELATOR: DES. MANOEL
VELOCINO PEREIRA DUTRA, JULGADO EM
18/06/2003)
Assim tambm j decidiu o Egrgio Superior Tribunal de

Justia, como se v do julgamento do Recurso Especial n 120.363-GO, pela
Quarta Turma, sendo Relator o Ministro Ruy Rosado de Aguiar:
VALOR DA CAUSA. IMPUGNAO (FALTA).
ALTERAO DE OFICIO.
A MODIFICAO DO VALOR DA CAUSA, POR
INICIATIVA DO MAGISTRADO, A FALTA DE
IMPUGNAO
DA
PARTE,
SOMENTE
SE
JUSTIFICA QUANDO O CRITRIO ESTIVER FIXADO
NA LEI OU QUANDO A ATRIBUIO CONSTANTE
DA INICIAL CONSTITUIR EXPEDIENTE DO AUTOR
PARA DESVIAR A COMPETNCIA, O RITO
PROCEDIMENTAL ADEQUADO, OU ALTERAR A
REGRA RECURSAL. RECURSO CONHECIDO E
PROVIDO. (Julgado em 22/10/1997, publicado no DJU
de 15/12/1997, p. 66.417).
81
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA
VLM
N 70021471362
2007/CVEL
Por
tais
razes,
dou
provimento
ao
agravo,
porque
manifestamente procedente, para tornar sem efeito a r. deciso agravada,

no que se refere alterao do valor da causa.
Comunicar esta deciso ao juzo a quo.
Intimem-se.
Porto Alegre, 21 de setembro de 2007.
DES. VOLTAIRE DE LIMA MORAES,

Relator.
82

Curso de Direito
PLANO DE AULA 03
2 - Curso: Direito
5 - Data da Aula: 18/03/2009
II EMENTA
1. Petio Inicial ajuizamento de aes repetitivas na previso do art. 285-A do CPC.

2. Art. 285-A x direito de defesa
3. Da impossibilidade de recurso
III OBJETIVO GERAL
Atentar-se para a recente alterao do CPC no que pertine s aes repetitivas.
Reflexo acerca do rito processual instaurado pelo art. 285-A sob a gide dos direitos fundamentais
constitucionais.
Raciocnio crtico acerca da constitucionalidade do art. 285-A.
3. Ajuizamento das aes repetitivas na previso do art. 285-A do CPC.

VI METODOLOGIA
Bsicas:
Complementares:
DINAMARCO, Candido. Instituies de Direito Processual Civil, Vol. III. So Paulo: Malheiros.
83

Curso de Direito
AULA 03 18/03/2009
...a sabedoria no se transmite, preciso que a gente
mesmo a descubra depois de uma caminhada que ningum
pode fazer em nosso lugar, e que ningum nos pode evitar,
porque a sabedoria uma maneira de se ver as coisas.
(Marcel Proust, sombra das raparigas em flor, por
Mario Sergio Cortella in No nascemos prontos,
p.119/120)
1. Petio Inicial ajuizamento de aes repetitivas na previso do art. 285-A do CPC

Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no
juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros
casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena,
reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n
11.277, de 2006)
1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias,
no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela
Lei n 11.277, de 2006)
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para
responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006).
A Lei 11.277/2006 implantou o art. 285-A no CPC, permitindo que Quando

a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida
sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a
citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.
O art. 285-A, assim, revela a inteno do legislador de eliminar a
possibilidade da propositura de aes que objetivem pronunciamentos sobre temas
pacificados em decises reiteradas do prprio juzo de primeiro grau ou dos tribunais,
tomadas em casos idnticos.
A condio para que tal ocorra somente nos casos em que a matria
controvertida for unicamente de direito. Assim, se a causa de pedir envolver questo de
fato, as particularidades do caso concreto podero importar solues diferentes, de modo
que a concluso lanada em um processo pode no servir para o outro.
Ainda em 2006, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil
ajuizou Ao Declaratria de Inconstitucionalidade - ADIN n 3695-5, buscando a
inconstitucionalidade do inteiro teor da Lei 11.277. At o presente momento a ADIN
aguarda julgamento definitivo.
A questo realmente no simplria. Indeferir uma petio inicial pelo
simples fato de outra ao idntica ter sido declarada improcedente, no mesmo juzo,
traz tona a problemtica do engessamento do poder de deciso do juzo.
84

Curso de Direito
Para Luiz Guilherme Marinoni, a razo de disciplinar as aes repetitivas

est intimamente ligado questo da fora vinculante das decises dos tribunais
superiores. Diante da previso contida no art. 103-A da Constituio Federal, includo pela
EC 45/2004, no mais se questiona sobre o efeito vinculante das smulas do Supremo
Tribunal Federal, j que a no observncia das decises do STF debilita a fora normativa
da Constituio Federal.1 Por outro lado, o art. 518, 1 do CPC trata da fora vinculante de
smulas do STF e STJ.
Marinoni registra que contra a vinculao das decises judiciais se levanta a
alegao de que se estaria ferindo o princpio da livre convico judicial e a prerrogativa
do juiz de dizer o direito conforme a sua conscincia. O prprio processualista tambm
rechaa tal crtica, pois defende que a fora vinculante somente incidiria sobre a
interpretao do direito e no sobre a apreciao dos fatos concretos, na medida em que
objetiva-se apenas dar fora vinculante anlise jurdica feita por tais tribunais, sem que
com isso se retire do juiz a prerrogativa de examinar o caso concreto, dando-lhe a soluo
adequada. 2
No dizer de Marinoni, afirmar que o juiz tem o direito de julgar de forma
diferente aos tribunais superiores constitui gritante equvoco. Se o Superior Tribunal de Justia
quem d a ltima palavra em relao interpretao da lei federal, qual a racionalidade de se dar
ao juiz o poder de proferir uma deciso que lhe seja contrria? Basta perguntar quem tem razo,
diante do sistema judicial, diante de uma smula do Superior Tribunal de Justia: claro que aquele
que tem o seu direito reconhecido na smula. Portanto, decidir de forma contrria smula apenas
obriga interposio de recurso, consumindo mais tempo e despesas, seja da administrao da
justia, seja do prprio cidado. 3
Assim, para Marinoni, a afirmao da prerrogativa de o juiz decidir de
forma diferente do entendimento fixado pelos tribunais superiores constitui um ato de
falta de compromisso com o Poder Judicirio e que atenta contra a cidadania, pois
desconsidera o direito constitucional razovel durao do processo.
De outro lado, na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3695-5, o Conselho
Federal da OAB argumenta que a dispensa da apresentao da defesa e a reproduo de
sentena prolatada em outro feito viola o art. 5, incisos XXXV, LIV e LV da Constituio
Federal (direito de ao, direito ao devido processo legal e direito ao contraditrio e ampla
defesa, respectivamente).
Segundo os fundamentos da ADIN, o art. 285-A institui a idia de sentena
vinculante no primeiro grau de jurisdio, na medida em que o processo judicial passa a
ser normal ou abreviado de acordo com uma sentena antes proferida, em processo ao
qual os jurisdicionados no tiveram acesso para discusso e impugnao. Assim, mesmo
que o ru no tenha feito parte do processo anterior, dito idntico, sofrer as influncias
1
MARINONI, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo: RT, 2008, p.96.
Marinoni, ob.cit, p.97.
3
Idem.
2
85

Curso de Direito
daquela deciso no processo atual. No bastasse isso, considerando que nos cartrios
judiciais notria a mobilidade dos julgadores, entre substitutos e titulares, a sentena
anteriormente proferida pode sequer ter sido elaborada pelo juiz que agora simplesmente
a reproduziria. Por fim, tal deciso reproduzida passa a ser impeditiva de recurso, nos
termos do art. 518, pargrafo primeiro do CPC.
Assim, segundo a fundamentao da ADIN, na medida em que se impede a
instaurao de um processo a pretexto de que a questo jurdica suscitada no pedido j
recebeu do juzo soluo contrria, o que se est estabelecendo uma desarrazoada
restrio ao direito de ao, pela via oblqua de um expediente que no permite o exame
de aspectos peculiares que a causa porventura apresente e, talvez, levassem o juiz a
decidir de forma diversa.
Para Marinoni, lamentvel que se chegue a pensar na
inconstitucionalidade do art. 285-A, pois, segundo o renomado processualista, parece que
a afirmao de inconstitucionalidade do art. 285-A tem mais a ver com a inteno de
garantir alguma reserva de mercado, j que, para ele, interessante do ponto de vista
financeiro reproduzir, atravs de mquinas, peties e recursos absolutamente iguais.
Contudo, o prprio Marinoni j ensinou em outras oportunidades que no
confronto de direitos fundamentais, h que se fazer uma ponderao acerca dos princpios
envolvidos, de forma a, de acordo com a proporcionalidade do caso, primar por um
princpio que ora prepondera sobre outro.4
Assim, teramos:
Celeridade processual
x
Direito de ao + Devido processo legal + Direito de defesa
Poderia, assim, o ltimo direito fundamental dar cabo de outros trs direitos
fundamentais, em nome da to necessria rapidez do processo judicial?
O fato que h uma realidade forense a ser analisada: a multiplicao das
aes que repetem litgios, repetindo fundamentos, provocando o mesmo tipo de defesa e,
por fim, o mesmo tipo de decises, j que a interpretao do caso e da lei federal aplicvel
no pode, dentro da idia de um sistema vinculante, admitir divergncia.
Ocorre que outras alternativas podem ser usadas, a exemplo das aes
coletivas, cuja referncia apenas recentemente vem ganhando algum espao nas
universidades brasileiras. O ensino jurdico ainda revela muito da cultura do litgio
individual, que em massa vem abarrotando o Poder Judicirio.
4
MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. So Paulo: RT, 2006, p.48.
86

Curso de Direito
De qualquer maneira, enquanto se aguarda o resultado da ADIN, encontrase aplicvel o art. 285-A que determina:
a) no caso de ao idntica, o ru no citado (no h relao jurdica
processual formalizada);
b) o juiz julga de pronto a ao improcedente, repetindo sentena anterior
(julgamento de mrito sem o chamamento do ru);
c) se esta sentena aplicou smula do Superior Tribunal de Justia ou do
Supremo Tribunal Federal, eventual recurso interposto contra ela no
ser recebido (art. 518, 1 CPC).
Por fim, curioso observar que o art. 285-A trata apenas das sentenas de
improcedncia, esquecendo do problema das aes repetitivas que conduziram a
sentenas de procedncia. Para esta Marinoni questiona se para esta ltima situao a
conduo dada pelo art. 285-A no deveria ser a mesma? Para Nelson Nery Jr., caso o art.
285-A admitisse a reproduo de sentenas de procedncia, ento sim teria-se uma
escancarada inconstitucionalidade, pela ausncia de contraditrio.
2. Art. 285-A x direito de defesa

O art. 285-A confere ao juiz o poder de proferir sentena imediata, logo aps
a distribuio da petio inicial, dispensando a citao quando j houver sido proferida
sentena de improcedncia em outros casos idnticos.
A condio para que tal ocorra somente nos casos em que a matria
controvertida for unicamente de direito. Assim, se a causa de pedir envolver questo de
fato, as particularidades do caso concreto podero importar solues diferentes, de modo
que a concluso lanada em um processo pode no servir para o outro.
Segundo Marinoni, nesses casos no h sequer espao para pensar em
agresso ao direito de defesa, mas apenas em violao ao direito de ao, a compreendido
como o direito de influir sobre o convencimento do juiz. Porm, para se evitar violao ao
direito de influir, confere-se ao autor o direito de interpor recurso de apelao, mostrando
as dessemelhanas entre a sua situao concreta e a que foi definida na sentena que
julgou o caso tomado como idntico, caso em que, com a interposio do recurso, o ru
ser citado para contra-arrazoar o recurso.
evidente que no h como admitir uma sentena de procedncia antes da
citao do ru. Porm, a mesma lgica que obriga o juiz a decidir de acordo com a smula
para julgar uma ao idntica de pronto improcedente, obriga-lhe a decidir conforme a
87

Curso de Direito
smula, depois de estabelecido o contraditrio, para julg-la procedente, e, com isso,

permitir execuo imediata sua sentena.
No h, por razes bvias, espao para emenda inicial, j que no se trata
de defeito suprvel, de modo que a sentena liminar de rejeio deve ser dada de pronto.
Trata-se de sentena de mrito, de improcedncia (fundada no art. 269, I, CPC), e no de
hiptese de extino do processo sem resoluo de mrito (art. 267, CPC). Esta sentena,
por isso mesmo, produz coisa julgada material, impedindo a repropositura da ao.
Assim, caso o autor no concorde com a sentena de rejeio liminar, poder
apelar no prazo regular de quinze dias. Esta apelao admite semelhana do que
ocorre com a apelao de que trata o art. 296 juzo de retratao, de forma que, recebido
o recurso, pode o juiz, no prazo de cinco dias, retratar-se de seu entendimento anterior,
para ordenar o prosseguimento do feito. Em tal caso, fica prejudicado o recurso, tendo o
processo seguimento regular.
No havendo retratao, o ru ser citado (pois ainda no faz parte do
processo) para responder ao recurso de apelao (contra- razes), tendo para tanto o prazo
de quinze dias (art. 285-A, 2o). Portanto, o ru ser citado, mas somente no caso do autor
interpor recurso de apelao contra a sentena de improcedncia.
O autor, no recurso de apelao, poder argumentar que o seu caso concreto
no se enquadra na deciso tomada como parmetro e/ou que a deciso proferida pelo
juzo de primeiro grau no caso idntico no est de acordo com o ordenamento jurdico
ou no justa , devendo, em razo de qualquer um destes argumentos, ser reformada.
Caso a rejeio liminar se baseie em smula do respectivo tribunal, do
Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal, o autor poder argumentar
que o seu caso concreto no se amolda deciso tomada como parmetro e/ou que a
smula, em virtude de novos fundamentos - que devem ser expostos com seriedade -,
deve ser revista.
Aps citado, bvio que o ru, porque tem o direito de rebater a totalidade
dos argumentos da apelao, poder dizer que:
a) no caso em que a deciso se fundar em sentena do juzo singular,
poder argumentar que:
- o caso concreto realmente se amolda deciso tomada como parmetro
e/ou que
- essa deciso justa;
b) no caso em que a deciso se funda em smula, poder argumentar que:
- o caso concreto se enquadra na smula e/ou que
88

Curso de Direito
- o recorrente no trouxe novos fundamentos capazes de permitir a anlise

da smula e/ou que
- a smula em que a rejeio liminar se baseou no deve ser reformada.
Trata-se, portanto, de relao processual somente instaurada em caso de
recurso interposto pelo autor, no qual o ru, pela primeira vez, manifestar-seno
processo.
3. Da impossibilidade de recurso
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a
recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. (Redao dada
pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena
estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia
ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado pela Lei n 11.276, de
2006)
2o Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o
reexame dos pressupostos de admissibilidade do recurso. (Includo pela
Lei n 11.276, de 2006)
Para Marinoni, racional que o processo que objetiva deciso acerca de

matria de direito sobre a qual o juiz j firmou posio em processo anterior seja desde
logo encerrado, evitando gasto de energia para a obteno de deciso a respeito de caso
idntico ao j solucionado.
Assim, o processo repetitivo, segundo o processualista, constituiria
formalismo desnecessrio, na medida em que tramitaria somente para autorizar o juiz a
expedir a deciso cujo contedo j foi definido no primeiro processo.
Alm da Lei 11.277/2006, tambm a Lei 11.276/2006 alterou o pargrafo
primeiro do art. 518 do CPC, dispondo que o juiz no receber o recurso de apelao
quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia
ou do Supremo Tribunal Federal.
A relao entre as normas dos artigos 285-A e 518, 1 visvel, na medida
em que ambos os artigos procuram disciplinar as demandas repetitivas. O art. 285-A
preocupa-se em racionalizar a administrao da justia diante dos processos que repetem
teses consolidadas pelo juiz de primeiro grau ou pelos tribunais. O art. 518, 1 objetiva
impedir o prosseguimento do processo nas hipteses em que h smula do STJ ou STF
sobre a causa de pedir.
89

Curso de Direito
Marinoni defende a constitucionalidade de tais normas na medida em que

prima pela celeridade processual, insculpida na ordem dos direitos fundamentais do art.
5 da CF/88. Para ele, se de constitucionalidade se pudesse falar, o raciocnio deveria ser
inverso, ou seja, de insuficincia de proteo aos direitos fundamentais de ao e
durao razovel do processo caso tais normas se fizessem ausentes
(inconstitucionalidade por omisso).
Por fim, defende o processualista que o art. 518, 1 do CPC fala que o
recurso de apelao no deve ser recebido quando a sentena estiver em conformidade
com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. A norma
no diz, portanto, que o juiz est obrigado a decidir de acordo com a smula, mas apenas
que no pode admitir o recurso de apelao caso decida em conformidade com a smula.
Na hiptese em que a smula consolidou o entendimento sobre a
improcedncia das demandas idnticas, a rejeio liminar da ao somente poder
observar a orientao do tribunal. Isto porque a razo de ser do julgamento liminar de
improcedncia seria frontalmente contrariada caso se admitisse uma deciso que negasse a
smula. Ou melhor, h grande incoerncia em admitir o julgamento liminar de
improcedncia de uma demanda idntica quando se sabe que o tribunal estadual ou
regional federal - ou o Superior Tribunal de Justia possuem entendimento destoante
daquele que conduziu ao abreviamento do processo.
90

Curso de Direito
PLANO DE AULA 04
2 - Curso: Direito
5 - Data da Aula: 25/03/2009
II EMENTA
I Introduo: Citao e Respostas possveis do ru.
II - Contestao
III - Impugnao ao Valor da Causa
IV - Impugnao Assistncia Judiciria Gratuita
V Excees: Exceo de incompetncia; Exceo de Suspeio; Exceo de Impedimento
VI Reconveno
III OBJETIVO GERAL
Expor as diversas formas de manifestao do ru.
Ressaltar a importncia da impugnao da defesa para a identificao da controvrsia, que
conduzir o processo para a produo de provas.
Exibio de processo judicial para facilitar o processo de compreenso.
Reforar o contedo sobre interveno de terceiros e assistncia.
Formulao de uma contestao a partir de petio inicial proposta.
4. Resposta do ru. 4.1. Conceito 4.2. Formas. 4.3. Contestao 4.4. Reconveno 4.5. Exceo de
Incompetncia Relativa, Exceo de Suspeio e Exceo de Impedimento 4.6 Impugnao AJG e
Impugnao ao Valor da Causa.
VI METODOLOGIA
Aula Expositiva (AE) Trabalho Individual (TG)
Bsicas:
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil.. Rio de Janeiro: Forense, vol.1.
Complementares:
SILVA, Ovdio, Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense.
Legislao:
NERY JR.,Nelson. Cdigo de Processo civil Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
91

Curso de Direito
AULA 04 25/03/2009
"Voc o senhor do seu silncio e escravo
das suas palavras".
Provrbio rabe.
I Introduo: Citao e Respostas possveis do ru.
No dizer de Humberto Theodoro Jr., o processo instrumento essencialmente

dialtico, de modo que a prestao jurisdicional somente h de ser prestada depois de um
amplo debate das pretenses resistidas (controvrsia), atravs do devido contraditrio.
A defesa do ru, assim, a faculdade de manifestao e de contrariedade ao

pedido do autor. Aps a propositura da ao, atravs da citao o ru chamado a
responder pretenso e tutela jurisdicional requerida pelo autor. Marinoni lembra que
to significativa a funo da citao que boa parte da doutrina a considera como requisito
de existncia da relao processual (pressuposto processual de existncia), defendendo a
idia de que, inexistindo a citao, no h processo, inviabilizando-se a atuao da funo
jurisdicional e, conseqentemente, negando-se a autoridade de coisa julgada deciso
eventualmente proferida. 1
Assim, a citao, alm de dar efetiva aplicao ao princpio do contraditrio e

ampla defesa (art. 5, LV, CF/88), a fim de que o ru seja ouvido, efetivamente compromete
o ru no processo.
EFEITOS DA CITAO VLIDA = ART. 219 DO CPC !!!
Estabelece o Cdigo de Processo Civil inmeras formas pelas quais pode

manifestar-se o requerido quanto ao do autor. Pode o demandado, nessa fase:
- permanecer inerte - REVELIA
1
Manual do Processo de Conhecimento, 2008 - p.106.

92

Curso de Direito
- reconhecer o pedido - EXPRESSA

- responder: DEFESA, EXCEO, RECONVENO.
Na prtica, o mais comum o ru se opor pretenso do autor, o que pode

ocorrer de duas formas: atravs da contestao e por meio de excees processuais
(incompetncia relativa, a suspeio e o impedimento do juzo).
No campo da defesa, necessrio, antes de qualquer outra coisa, classificlas, para melhor entender sua extenso. Conforme se trate de defesas relativas ao processo
ou relao material que conforma o mrito da causa, dividem-se as defesas (excees) em:
Defesas processuais (267 CPC) peremptrias
dilatrias
O ru argi algum defeito

processual da causa posta em seu
desfavor, com a inteno de
impedir ou dificultar o exame da
relao substancial.
Aponta
defeito Aponta defeito que precisa ser
processual
insanvel regularizado
retarda
o
verificado no caso concreto julgamento.
impe a extino.
Ex: incompetncia relativa do
Ex: ausncia de condio da juzo.
ao.
Defesas materiais (269 CPC)
diretas
Impugnam
diretamente
as Negativa direta do que
questes de fundo (do mrito) da afirmado pelo autor.
pretenso do autor.
Ex: Ao de Despejo, na
qual o ru nega a existncia
de contrato e locao.
indiretas
Alegao de fato novo,
ampliando o contedo ttico da
demanda, fato este capaz de
impedir ou modificar a realizao
do direito afirmado pelo autor, ou
ainda extingui-lo.
Ex: prescrio da pretenso
indenizatria;
pagamento
da
dvida cobrada; exceo de
contrato no cumprido.
possvel utilizar outro critrio para a classificao das defesas, no mais

baseado no material deduzido na exceo, mas, sim, conforme a via processual utilizada
para formular a argio.
93

Curso de Direito
Nesse contexto, o Cdigo de Processo Civil confere ao ru duas formas

processuais para veicular as defesas que ele tiver. Pode ele recorrer contestao ou
exceo. Pela via da exceo, nos termos do que prev o art. 304 do CPC, pode o ru,
exclusivamente, alegar os vcios processuais da incompetncia relativa, do impedimento e
da suspeio do juiz. Por excluso, toda a matria que no for dedutvel por meio de
exceo ser trazida ao processo por via da contestao, seja essa matria de mrito ou
processual, defesa substancial direta ou indireta.
No procedimento ordinrio, o prazo para resposta de 15 dias, ressalvados

os privilgios dos arts. 188 e 191 do CPC. Observar ainda a contagem do prazo em caso de
litisconsrcio passivo (art. 241, II) e em caso de desistncia de algum ru pelo autor (art.
298, pargrafo nico).
J no procedimento sumrio, a defesa ser apresentada na primeira
audincia designada pelo juzo, conforme art. 278 do CPC, inclusive na forma oral.
No Juizado Especial Estadual, a defesa ser entregue na audincia de

instruo, o que tambm pode ocorrer na forma oral (Art. 30 e 31 da Lei 9.099/95).
II - CONTESTAO 300 e 301 do CPC

A pea denominada "contestao" corresponde ao campo mais amplo para a
argio da defesa do ru. Ressalvada a matria reservada s excees (impedimento,
suspeio e incompetncia relativa), todo o restante do contedo da defesa que o ru tiver a
opor pretenso do autor dever ser deduzido pela via processual da contestao, seja em
termos processuais, seja em termos de direto material.
A petio da contestao deve, semelhana do que ocorre com a petio

inicial - e por sua natural similaridade com essa pea -, obedecer no que for cabvel aos
requisitos traados pelo art. 282 do CPC. Assim, deve constar da petio da contestao o
94

Curso de Direito
endereamento ao juzo ou tribunal competente, a indicao das partes da causa, os

fundamentos de fato e de direito pelos quais se entende improcedente o pedido do autor e
o requerimento de provas. Por razes bvias, dispensa-se o pedido (j que o ru, enquanto
ru, no o faz, mas apenas se defende), o valor da causa e o pedido de citao.
Eventualmente, porm, na contestao, caber ao ru promover a interveno de terceiro.
Nos termos do art. 300 do CPC, o ru dever apresentar toda a matria de defesa que tiver
(excetuados os temas da incompetncia relativa, da suspeio e do impedimento, que
devero ser apontados tambm nesse prazo, mas por vias prprias, a serem estudadas
adiante), sendo esta, tambm, a oportunidade que tem para manifestar-se a respeito das
provas que pretende produzir para convencer o juiz de suas razes.
A) IMPUGNAAO ESPECFICA NUS DA DEFESA ESPECIFICADA
Competir ao ru, na contestao, manifestar-se precisamente sobre todos os

pontos de fato indicados pelo autor em sua causa de pedir, impugnando-os precisamente
(art. 302 do CPC). Todos os pontos de fato, que constituem a pretenso do autor, que no
forem impugnados pelo ru em sua contestao, sero tidos como verdadeiros, incidindo
sobre eles presuno legal, a torn-los indiscutveis no processo (e, portanto, no sujeitos a
prova). Tem, assim, o ru, o nus da impugnao especfica de todos os fatos apontados
pelo autor em sua petio inicial, incumbindo-lhe manifestar-se precisamente sobre cada
um dos fatos da causa.
* Princpio da Eventualidade: o ru deve alegar na contestao todas as

defesas que tiver contra o pedido do autor, ainda que sejam incompatveis entre si, pois na
eventualidade de o juiz no acolher uma delas, passar a examinar a outra; caso o ru no
alegue tudo o que pode alegar, ocorre precluso consumativa, estando impedido de
deduzir qualquer matria de defesa aps a entrega da contestao.
* Exceo ao Princpio da Eventualidade (art. 303 do CPC):

1) direitos supervenientes: matria surgida aps o oferecimento da contestao;
95

Curso de Direito
2) questes examinadas de ofcio: sobre as questes de ordem pblica no se opera a

precluso e devem ser analisadas independentemente da invocao da parte;
3) por fora de lei, podem ser formuladas a qualquer tempo: prescrio e decadncia.
Assim, se o ru puder defender-se aduzindo algum vcio processual do rito,

opondo, ainda, defesas substanciais diretas e indiretas pretenso do autor, todas essas
alegaes devero ser suscitadas na contestao, no lhe sendo lcito oferecer apenas a
defesa processual - porque questo prvia ao exame do mrito - e, somente em caso de
rejeio dessa questo, apresentar outro elemento de defesa. Dessa forma, podendo o ru
alegar, em sua defesa a prescrio do direito postulado pelo autor, a nulidade do contrato
que fundamenta a exigncia de prestao formulada por ele e a exceo de contrato no
cumprido, dever sustentar todas essas alegaes na contestao, pena de a matria no
poder ser deduzida e conhecida posteriormente.
* Exceo impugnao especfica art. 302 CPC: caso no haja

manifestao expressa do ru, no ocorrer o efeito de presuno de veracidade dos fatos
alegados pelo autor quando:
* se tratar de fatos que no admitem confisso: direito indisponveis,
personalidade...
* a petio inicial sem instrumento pblico: art. 366 do CPC: casamento,
contrato de compra e venda de imvel... Nesses casos, a forma no apenas meio de prova
do ato, mas sim elemento de formao vlida do ato jurdico em exame. Obviamente, em
tais situaes, a nica prova que se pode admitir em processo para a comprovao da
existncia vlida do ato jurdico ser aquela forma especial, determinada em lei (art. 366 do
CPC), sendo que nenhum outro elemento poder induzir concluso de que o fato existe,
nem mesmo a admisso.
* se tratar de fatos no impugnados, mas contraditados pelo conjunto da
defesa: ainda que no se tenha negado, expressamente, determinado fato que constitui a
causa de pedir da pretenso do autor, por via reflexa, a negativa de outros fatos que
96

Curso de Direito
tambm compem aquele fundamento importa reconhecer que se toma por inverdico
tambm aquele primeiro fato.
* o litisconsorte contestar (art.320): so casos em que a defesa do litisconsorte
pode ser aproveitada pelo ru omisso, notadamente quando os interesses forem comuns.
* contestao genrica para (art. 302, nico CPC): curador especial,
advogado dativo e MP.

A necessidade de impugnao especfica por parte do ru justifica-se em
razo da presuno relativa de veracidade: os fatos alegados pelo autor e no impugnados
pelo ru sero presumidos como verdadeiros.
IMPORTNCIA DA IMPUGNAAO ESPECFICA:

* IDENTIFICAAO DA CONTROVRSIA
* DEFINIAO DO RUMO DO PROCESSO: PROVAS OU JULGAMENTO ANTECIPADO
B) CONTEDO PRELIMINAR DA CONTESTAO art. 301 do CPC

*inexistncia ou nulidade da citao;
* incompetncia absoluta;
* inpcia da inicial (art. 295, nico);
* perempo/litispendncia/coisa julgada (arts. 267, VI e 268);
* conexo (art. 103);
* incapacidade da parte/defeito de representao/falta de autorizao;
* conveno de arbitragem (Lei 9.306/97, art. 3);
* carncia de ao;
* falta de cauo/prestao legal preliminar (art. 835 CPC).
Todas as matrias elencadas no art. 301 do CPC, a exceo da

conveno de arbitragem, podem ser examinadas de ofcio pelo julgador, ainda que no
97

Curso de Direito
argidas pelo ru em preliminar de contestao, pois revelam interesse pblico como

pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo.
C) EFEITOS DA CONTESTAO
Por fim, o oferecimento de contestao traz inmeros efeitos, seja no plano
material, seja no plano processual, a saber:
a) no plano material, a omisso na alegao de certas questes pode importar
na vedao de ulterior deduo da matria, como a precluso da alegao do benefcio de
ordem pelo fiador de quem se exige a dvida afianada (art. 827 do CC) e a impossibilidade
do exerccio dos direitos decorrentes da evico, caso no se promova a denunciao da
lide na oportunidade da defesa (art. 456 do CC, c/c os arts. 70,1, e 71 do CPC);
b) no plano processual, tem-se a ocorrncia dos efeitos j tratados, e que
assim podem ser resumidos:
- precluso das matrias no alegadas, ressalvadas as hipteses tratadas pelo
art. 303, acima vistas;
- incidncia da presuno iuris tantum de verdade dos fatos no impugnados
{admisso), tambm com as ressalvas acima feitas;
- condenao do ru, quanto s custas do retardamento do processo, diante
da no-alegao das preliminares do art. 301;
- responsabilidade pelas custas integrais do processo, caso o ru no alegue,
na contestao, a incompetncia absoluta do juzo (art. 113, l., do CPC);
- condenao do ru pelas custas a partir do saneamento do processo, e
conseqente perda "ainda que vencedor na causa" do direito de haver do autor vencido
honorrios advocatcios, quando no se alegar exceo substancial indireta, de que decorra
a dilatao do julgamento do mrito (art. 22 do CPC).
98

Curso de Direito
III - IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA art. 261 do CPC

O ru quem detm a exclusividade de opor-se ao valor da causa atribudo
pelo autor, no mesmo prazo para a contestao.
O incidente da impugnao do valor da causa, portanto, ato privativo do

ru (legitimidade ativa).
de se observar que no procedimento sumrio, o ru dever impugnar o

valor da causa j na audincia de conciliao 277, 4 -, sendo que o incidente deve ser
examinado imediatamente pelo julgador. Se o juiz acolher o incidente e com isso se
observar que o valor correto ultrapassa o teto de 60 salrios mnimos, haver converso do
rito sumrio para o ordinrio.
No procedimento ordinrio, a impugnao deve ser feita por meio de petio

escrita, e ser autuada em apenso. O autor ser intimado para se manifestar em 5 dias.
Caso a impugnao seja acolhida, o valor da causa ser corrigido e o autor dever recolher
as custas correspondentes, no caso de retificao a maior.
A ausncia de impugnao ao valor da causa por parte do autor significa

aceitao tcita do valor, com precluso.
IV - IMPUGNAO ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA

arts. 6 e 7 da Lei 1060/50
Com a declarao de pobreza do autor e deferimento da Assistncia
Judiciria Gratuita, a revogao do benefcio pode ser requerida pelo ru, por meio de
Impugnao ao benefcio concedido.
Trata-se de incidente que deve ser autuado em apartado, nos termos do art.
6 da Lei 1060/50.
99

Curso de Direito
Cabe, portanto, ao ru afastar a presuno da necessidade do benefcio por

parte do autor. Para tanto, o ru que tem o nus da prova no sentido de que o autor tem
condies de arcar com as custas do processo.
V - Excees
A exceo matria de defesa processual dilatria, voltada pelo EXCIPIENTE
contra o rgo jurisdicional ou seu titular (EXCEPTO), pondo em crise sua capacidade de
exercer a jurisdio frente ao caso sub judice.
Todas as defesas que podem ser argidas pela via da exceo (incompetncia
relativa, impedimento e suspeio do juiz, e somente estas, de acordo com o sistema atual
-art. 304 do CPC) so defesas processuais dilatrias. Nenhuma delas tem a possibilidade
de extinguir a relao processual, podendo, se acolhidas, to-somente alargar o processo,
dilatando-o no tempo e submetendo a causa a exame por outro rgo jurisdicional.
So todas questes relativas a pressupostos processuais subjetivos, relativos

ao juiz, dizendo respeito sua imparcialidade ou sua competncia (embora a
incompetncia absoluta seja objeto de alegao em preliminar contestao, conforme
prev o art. 301, II, do CPC).
Conforme estabelece o art. 305 do CPC, o oferecimento das excees deve

dar-se no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data em que ocorreu o fato que ocasiona
o vcio (impedimento, suspeio ou incompetncia relativa). Note-se que a fixao desse
prazo gera a necessidade, ao menos em relao a algumas das causas das excees, de
certo cuidado. Isto porque a argio das excees, ao menos em princpio, pode ser feita
pelo autor ou pelo ru; e, em relao a ambos, as causas que permitem a deduo dessa
defesa podem ocorrer concomitantemente.
100

Curso de Direito
No que diz respeito ao autor, evidentemente, a possibilidade que ele tem de

oferecer excees resume-se s excees de impedimento e suspeio do juzo. No pode
ele oferecer exceo de incompetncia relativa j que ele quem opta pelo juzo onde
prope a demanda. O prazo que o autor tem para oferecer as excees de impedimento e
suspeio variar conforme se trate de fato concomitante propositura da ao ou
ocorrido posteriormente instaurao do processo.
Cada uma das excees dever ser oferecida em peas separadas (e em

peties distintas da pea da contestao), mesmo porque o rito previsto para elas
distinto, embora se entenda que constitui mera irregularidade a no obedincia a essa
previso.
Oferecida a defesa, e uma vez recebida a argio, determinar o juiz a

suspenso do processo, at o julgamento definitivo da exceo (art. 306 do CPC), ficando
proibida a prtica de atos no processo, exceto os reputados urgentes, destinados a evitar
danos irreparveis, e evidentemente aqueles destinados a fazer tramitar o prprio
incidente.
O CPC, assim, prev dois procedimentos para as excees, ambos a serem

iniciados por meio de petio inicial:
a) exceo de incompetncia (307 a 311 CPC);

b) exceo de impedimento e suspeio (312 a 314 CPC).
* Ordem de apreciao: Exceo de Impedimento (Parcialidade Absoluta)

Exceo de Suspeio (Parcialidade Relativa)
Exceo de incompetncia (Relativa)
101

Curso de Direito
5.1. Exceo de Impedimento e Exceo de Suspeio.

A imparcialidade do juiz um dos elementos integradores do princpio do
juiz natural (5, incisos XXXVII e LIII). O Estado Democrtico e de Direito e o juiz natural
exigem a imparcialidade do juiz para garantir a validade e regularidade do processo, pois
todas as decises judiciais, seja em processo contencioso, seja voluntrio, devem ser
proferidas por juiz imparcial.
Qualquer deciso proferida no processo deve ser feita por juiz imparcial.
Portanto, antes de qualquer coisa, o juiz deve apreciar excees que questionam sua
imparcialidade, que so as excees de impedimento e suspeio.
O objetivo afastar o juiz parcial para que este no decida a causa, sejam
questes incidentes, seja quanto ao mrito da demanda. Depois de j julgada a causa, no
se faz mais possvel excepcionar. Contudo, possvel ao recorrente, em caso de
sucumbncia, invocar a nulidade do julgado em preliminar de recurso em razo da
suspeio ou impedimento.
Segundo Nelson Nery Jr., o plo passivo de tais excees pode ser ocupado
ainda pelas seguintes pessoas: pessoa fsica do juiz, membro do MP, perito, intrprete ou
serventurio da justia.
IMPEDIMENTO 134 e 136 - PARCIALIDADE ABSOLUTA

(PRESSUPOSTO PROCESSUAL QUESTAO DE ORDEM PBLICA)
Critrio: Objetividade do causa absoluta parcialidade do juiz, pois no

diz respeito subjetividade ou inteno do juiz de julgar a causa com parcialidade.
Exemplo: se o juiz cnjuge da parte, deve ser afastado do julgamento do processo.
102

Curso de Direito
O impedimento matria de ordem pblica, de modo que deve o juiz se

afastar de ofcio do processo. Tambm por essa razo, no sofre precluso, podendo ser
invocado a qualquer tempo ou grau de jurisdio. Mesmo depois de transitada em julgada
a deciso viciosa, possvel rescindi-la, pois o vcio no se convalida.
SUSPEIO 135 CPC - PARCIALIDADE RELATIVA

Critrio: Subjetividade - Os motivos so de presuno relativa de
parcialidade e de ordem subjetiva, pois podem ser afastados mediante prova em contrrio,
trazidas pelo juiz.
No oposta a exceo, o juiz se torna imparcial e poder julgar a causa. No

pressuposto processual, por isso pode ser convalidada pela inrcia das partes (precluso).
Quanto ao Procedimento 312 CPC, ambas as excees podem fazer parte da

mesma petio inicial, pois ambas tem por objeto a parcialidade do juiz, ainda que em
graus diferenciados.
Apresentada a exceo, o processo ser imediatamente suspenso (265, III

CPC).
Para suspeio, a exceo deve ser oferecida no prazo de 15 dias a contar do

momento em que a parte tomou conhecimento do fato que ocasionou a suspeita de
parcialidade. Para o impedimento no h precluso.
O termo final para opor a exceo o momento imediatamente anterior

sentena, em primeira instncia, ou sesso de julgamento, no tribunal.
103

Curso de Direito
Caso o excipiente tenha tomado conhecimento da suspeio ou impedimento

por ocasio da prolao da sentena, poder invocar em preliminar de recurso a nulidade
da deciso por ofensa ao princpio do juiz natural (5, incisos XXXVII e LIII da CF/88).
* O JUIZ ACEITA A EXCEO: repassa os autos ao seu juiz substituto;
* O JUIZ RECUSA A EXCEO: se o juiz recusar a exceo, no poder

decidir sobre a sua prpria parcialidade, de modo que o incidente deve ser remetido ao
Tribunal respectivo 313 do CPC. Neste caso, o juiz poder exercer a sua defesa, sem
necessidade de estar representado por advogado (capacidade postulatria do juiz),
produzindo provas e sendo ouvido em depoimento.
Caso a exceo seja procedente, o Tribunal afastar o juiz da causa e remeter

os autos ao seu substituto, condenando o juiz excepto ao pagamento das custas e
honorrios advocatcios. O juiz dever ser intimado pessoalmente da deciso do tribunal e
ainda poder recorrer da deciso (499 CPC).
5.2. Exceo de Incompetncia Relativa 307 CPC

possvel falar em incompetncia relativa quando se observa a questo do
juzo de maior para o de menor competncia. Melhor explicando: o juzo de maior
competncia pode ser considerado relativamente competente para as questes de menor
valor, ao passo que o juzo de menor competncia absolutamente incompetente para as
causas de maior valor. Ademais, no que pertine competncia territorial, preciso
ressalvar as hipteses de competncia territorial absoluta, como so aquelas disciplinadas
no art. 95, infine, do CPC.
Quanto aos motivos que ensejam a incompetncia absoluta do juzo,

constituem-se em objees processuais, podendo ser deduzidas em qualquer tempo e juzo,
jamais precluindo e podendo ser conhecidas de ofcio pelo juiz. A alegao desse vcio deve
104

Curso de Direito
ser feita, como j dito anteriormente, em preliminar a contestao (art. 301, II, do CPC), no
se sujeitando ao regime das excees (art. 113 do CPC).
J a incompetncia relativa deve ser alegada atravs de via especfica, ou seja,

por meio de "exceo de incompetncia" (arts. 112 e 304 do CPC), no prazo prprio para
tanto, sob pena de precluso e de prorrogao de competncia (art. 114 do CPC).
tambm chamada de exceo declinatria de foro (exceptio declinatoria fori) ,

pois a parte excipiente deve indicar declinar- o foro correto e competente para apreciar e
julgar o mrito da demanda. Caso no haja exceo de foro, o juiz relativamente
incompetente torna-se competente para o julgamento da demanda.
A exceo de incompetncia relativa deve ser oferecida em petio escrita,

dirigida ao juiz da causa (aqui entendido o juiz de primeiro grau, ou o relator do feito, se
este tramitar por rgo colegiado). O CPC adota o princpio da competncia sobre a
competncia, razo pela qual compete ao prprio juiz perante o qual tramita o feito
examinar se tem ou no procedncia a argio de sua incompetncia relativa sobre a
causa- cabendo depois, caso no haja concordncia com a deciso judicial, recurso
instncia superior.
Na petio que apresenta a exceo, dever a parte indicar os motivos pelos

quais entende seja o magistrado incompetente para o feito, apontando o juzo que, em seu
entender, seja o competente para prosseguir na causa. Essa petio dever vir instruda dos
documentos indispensveis comprovao das alegaes, sendo ainda cabvel que a parte
requeira, quando for o caso, outras provas, como a testemunhai, para demonstrar suas
afirmaes (art. 309 do CPC).
Poder o juiz, se entender que a exceo manifestamente improcedente - ou

ainda se a considerar incabvel ou extempornea-, indeferi-la liminarmente, caso em que
no se operar a suspenso do processo.
105

Curso de Direito
Recebida a exceo - e determinando-se incontinenti a suspenso do feito (265

CPC), com a autuao em apartado da exceo -, ouvir o magistrado o excepto (a outra
parte da demanda), no prazo de 10 (dez) dias, que poder impugnar o incidente, com os
motivos que entender relevantes, fazendo tambm juntar documentos e requerendo outras
provas que suponha cabveis.
Com ou sem essa impugnao, examinar o magistrado a necessidade ou no

de se realizarem provas orais para a instruo do incidente. Se houver essa necessidade,
dever o juiz designar data para audincia de instruo e julgamento, onde colher essas
provas e decidir no ato, ou em dez dias (art. 309 do CPC). Se no houver necessidade
dessa audincia, findo o prazo da defesa dever o juiz pronunciar-se sobre a questo em
prazo no superior a dez dias (art. 308 do CPC).
Rejeitando a exceo, retoma o processo seu curso regular, relevando-se a

suspenso anteriormente imposta; eventuais prazos que estavam em curso quando do
oferecimento da exceo voltaro a correr a partir da intimao da deciso que julgar o
incidente. Caso a exceo oposta seja julgada procedente, o juiz remeter os autos ao juiz
competente para o julgamento da causa. As decises proferidas pelo juiz relativamente
incompetente devem ser mantidas, inclusive aquela que determinou a citao, cuja eficcia
obstar a decadncia e interromper a prescrio.
Para o CPC, a incompetncia relativa deve ser argida em pea processual

especfica Exceo de Incompetncia, de modo que no poder ser argida pelo ru na
prpria pea de defesa. Contudo, o Superior Tribunal de Justia tem relevado esta
formalidade, admitindo de forma diversa.2
PROCESSO CIVIL VIOLAO DO ARTIGO 535 DO CPC NO-OCORRNCIA INCOMPETNCIA

RELATIVA ARGIO EM PRELIMINAR NA CONTESTAO AUSNCIA DE PREJUZO
INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO. 1. Inexistente a alegada violao do art. 535 do CPC, pois a
prestao jurisdicional foi dada na medida da pretenso deduzida, conforme se depreende da anlise do
acrdo recorrido. 2. A jurisprudncia desta Corte assente no sentido de que, acatada exceo de
incompetncia relativa argida em preliminar na contestao e no em petio autnoma, releva-se o rigor
formal se no comprovado prejuzo pela parte adversa, em louvor ao aproveitamento dos atos processuais.
Recurso especial provido em parte, para reconhecer que a argio de incompetncia relativa em preliminar
106

Curso de Direito
O RU TEM OPO DE APRESENTAR APENAS A EXCEO DE

INCOMPETENCIA RELATIVA, SEM A DEFESA, UMA VEZ QUE O PROCESSO FICA SUSPENSO (ART.
265, III DOCPC). APS O JULGAMENTO DA EXCEO, SEGUE O PRAZO RESTANTE PARA A DEFESA,
NO PRPRIO JUZO OU NO JUZO DECLINADO.3 CONTUDO, SE A DEFESA PROTOCOLADA SEM A
EXCEO DE INCOMPETNCIA, NAO PODER MAIS O RU FAZ-LO POSTERIORMENTE
(PRECLUSAO CONSUMATIVA).
VI - Reconveno - 315 CPC4

A reconveno forma de resposta do ru atravs de ao judicial autnoma o contra-ataque do ru contra o autor, dentro do processo j iniciado. Deve atender a
todos os requisitos da petio inicial (282 CPC), alm das condies da ao e pressupostos
processuais.
Alm disso, apresenta requisitos especficos:
a) legitimidade ativa: somente o ru (RECONVINTE) pode promover

reconveno;
b) conexo: entre a ao principal e a reconveno, com alguns dos
fundamentos de defesa.
de contestao, ao invs de exceo de incompetncia, constitui mera irregularidade. (Resp 885.960,

Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, DJU 15/08/2007).
DIREITO PRIVADO NO ESPECIFICADO. EXCEO DE INCOMPETNCIA. SOBRESTAMENTO DO
FEITO PRINCIPAL. 1- Nos termos do art. 306 do CPC, recebida a exceo de incompetncia, o processo
principal ficar suspenso at o julgamento do incidente. 2-No caso, encaminhado os autos ao Foro
declarado competente no houve a intimao dos rus, nem a abertura do prazo remanescente para o
oferecimento da contestao. Cerceamento de defesa configurado. 3-Imperativo, assim, a desconstituio
da sentena prolatada na presente ao indenizatria, oportunizando-se a apresentao de contestao.
ACOLHERAM A PRELIMINAR E DESCONSTITURAM A SENTENA. PREJUDICADO O EXAME DE
MRITO DO APELO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70024362238, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Luiz Ary Vessini de Lima, Julgado em 27/11/2008).
3
No Juizado Especial, chamada de CONTRA-PEDIDO, oferecido no mesmo momento da entrega da

contestao, na audincia de instruo e julgamento, oralmente ou em petio escrita.
107

Curso de Direito
A conexo entre as duas causas pode ocorrer por identidade de objeto ou de

causa petendi. H identidade de objeto quando os pedidos das duas partes visam o mesmo
fim (Ex.: o credor prope resciso do contrato por inadimplemento e o devedor a mesma
resciso, por inadimplemento do autor.
H identidade da causa petendi quando a ao e a reconveno se baseiam em
um mesmo ato jurdico, ou seja, ambas tem por fundamento o mesmo ttulo (Ex.:
comprador pede o cumprimento do contrato com a entrega do objeto vendido e o
vendedor, por sua vez, reconvm pedindo o pagamento do preo fixado no contrato).
A conexo pode ocorrer ainda entre a defesa do ru e o pedido da
reconveno, quando o fato jurdico invocado na contestao para resistir pretenso do
autor sirva tambm para fundamentar um pedido prprio do ru contra aquele (Ex.: na
contestao, o ru alega ineficcia do contrato por ter sido firmado mediante coao; na
reconveno, requer a nulidade do contrato e a condenao do autor por perdas e danos
pela mesmo fundamento jurdico coao).
c) competncia: o juiz da causa principal deve tambm ser competente para
julgar a reconveno;
d) rito: compatibilidade de rito entre a ao principal e a reconveno (292,
1, III cumulao de demandas).
O ru RECONVINTE no precisa contestar para poder reconvir. Contudo,

ambas as formas de resposta devem ser protocoladas simultaneamente (299 CPC), em
peties apartadas, sob pena de precluso consumativa.
O Autor RECONVINDO ser intimado para contestar a reconveno atravs
de seu advogado. Caso no oferea contestao, ser considerado revel.
A reconveno ao autnoma frente ao principal, tanto que se houver
desistncia na ao principal ou sua extino sem resoluo de mrito, nada obsta o
prosseguimento da reconveno. Da mesma forma, se houver desistncia da reconveno,
a ao prosseguir normalmente.
Com a oferta de reconveno, duas aes so julgadas de forma simultnea
(318 CPC), na mesma sentena. A sucumbncia da reconveno tambm no depende da
sucumbncia da ao principal, pois segue a regra geral: o vencido dever arcar com as
custas e honorrios advocatcios.
108

Curso de Direito
Usucapio atravs de Reconveno
Ao Principal: Ao Reivindicatria de Posse

Reconveno: Usucapio
109

Curso de Direito
PLANO DE AULA 5
2 - Curso: Direito
5 - Data da Aula: 01/04/2009
II EMENTA
1. Ao declaratria incidental. Definio. Hipteses de Ocorrncia.
2. Reconhecimento do pedido
3. Revelia: Conceito. Caracterizao. Efeitos.
4. Julgamento Antecipado do Processo
5. Audincia Preliminar
6. Despacho Saneador
III OBJETIVO GERAL
Apresentar o fechamento da fase postulatria e a preparao para a fase instrutria.
Definir Ao declaratria incidental e apresentar as hipteses de sua ocorrncia.
Colocar as hipteses de reconhecimento do pedido, seus efeitos.
Identificar a ocorrncia da revelia e seus efeitos.
Definir as hipteses de julgamento antecipado do processo, a importncia da audincia preliminar e
do despacho saneador.
I - Ao Declaratria Incidental. Reconhecimento do Pedido. Revelia.
II - Audincia preliminar. Julgamento Antecipado do Processo. Despacho Saneador.
VI METODOLOGIA
Aula Expositiva (AE) e
Bsicas:
Complementares:
SANTOS, Ernane Fidelis. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 2007.
110

Curso de Direito
AULA 05 01/04/2009
Entrai pela porta estreita, porque larga a

porta, e espaoso o caminho que leva
perdio, e muitos so os que entram por ela.
Que estreita a porta,e que apertado o
caminho que leva para a vida, e que poucos
so os acertam com ela.
Mateus, 7:13/14
I - Ao declaratria incidental ARTS. 5, 325 e 470 DO CPC

1.1. Definio
Trata-se de ao declaratria de existncia ou inexistncia de relao jurdica

processual que tem por objeto questo prejudicial de mrito que influencia no julgamento
da causa principal.
A propositura da ADI visa ampliar os limites da coisa julgada, uma vez que a
nova questo prejudicial controvertida torna-se objeto especfico de ao incidente. Se fosse
tratada como mero argumento controvertido na causa principal, a questo no faria coisa
julgada material, j que a motivao da sentena no atingida pela res judicata, apenas o
dispositivo art. 470 do CPC.
As questes prvias so aquelas que devem ser apreciadas e decididas antes

da anlise do mrito. Podem ser classificadas em questes preliminares (deve ser
apreciada cronologicamente antes da questo seguinte) e prejudiciais (deve ser decidida
antes e influencia no julgamento da questo seguinte, na ao principal, chamada ento
de prejudicada).
No processo, so formadas duas relaes processuais: a relao jurdica

processual e a relao jurdica prejudicial, as quais sero julgadas simultaneamente, sendo
que o julgamento da questo prejudicial influencia no julgamento da ao principal.
111

Curso de Direito
Tanto o autor como o ru pode promover Ao Declaratria Incidental. O ru

dever faz-lo no prazo da defesa. J o autor ter dez dias para promover a ADI, aps a
contestao do ru RPLICA ART. 323 CPC.
Na prtica, o ru acaba promovendo reconveno.
Exemplos de ADIs pelo Autor:

a) Ao de Alimentos em que, aps a defesa do pai negando a paternidade,
o autor promove ADI suscitando declarao acerca da paternidade (questo
prejudicial).
b) Ao de Cobrana de contrato, onde o ru alega novao. O Autor
promove ADI pedindo declarao de ineficcia do segundo contrato por
vcio de consentimento ou outro vcio que o invalide.
1.2. Requisitos A CONTROVRSIA ESSENCIAL
a) petio inicial de acordo com o art. 282 do CPC;

b) pendncia de ao judicial (litispendncia);
c) controvrsia a respeito da questo prejudicial;
d) a questo prejudicial deve ser de mrito;
e) possibilidade de ser a questo prejudicial objeto de ao declaratria
autnoma;
f) competncia absoluta do juzo;
g) compatibilidade entre os procedimentos da ao principal e prejudicial.
*A
CONTROVRSIA ESSENCIAL A LITIGIOSIDADE FUNDAMENTAL
O INTERESSE PROCESSUAL PARA A PROPOSITURA DA ADI.
112

Curso de Direito
* HAVENDO REVELIA DEPOIS DA CITAAO DO RU, INADMISSVEL A

PROPOSITURA DA ADI, POIS INEXISTINDO MATRIA CONTROVERTIDA, NO
H INTERESSE PROCESSUAL NA PROPOSITURA DA ADI.
* SE A CITAAO DO RU FOI POR EDITAL, SEGUIDA DA CONTESTAAO

APRESENTADA
PELO
CURADOR,
POSSVEL
OCORRENCIA
DE
CONTROVRSIA E POSTERIOR PROPOSITURA DA ADI.
* SE A QUESTAO PREJUDICIAL J FOI OBJETO DE OUTRA AAO TRANSITADA

EM JULGADO, NO CABE ADI.
1.3. ADI E RECONVENAO
Quando promovida pelo ru, embora possua carter reconvencional, a ADI

no se confunde com a RECONVENAO.
A Reconveno totalmente autnoma com relao ao principal, tanto

que, se nesta houver extino, a ao reconvencional prossegue normalmente. A ADI, por
sua vez, necessita de ao pendente (LITISPENDENCIA).
Alm disso, a reconveno admite, alm da declarao, a condenao e a

constituio ou desconstituio das relaes jurdicas, enquanto que na ADI se admite
apenas o efeito declaratrio.
Contudo, tanto a Reconveno quanto ADI tem o objetivo de evitar aes

autnomas e ainda decises conflitantes a respeito da mesma controvrsia, o que vem em
ateno ao princpio da economia processual.
113

Curso de Direito
CUIDADO!!! NO PODE:
1. USAR ADI PARA DECLARAR FALSIDADE DE DOCUMENTO: ART. 4, II/CPC

2. PROMOVER ADI NO RITO SUMRIO ART. 280 DO CPC (A QUESTAO
PREJUDICIAL AT PODE SURGIR NA CONTESTAAO, MAS NO SER
ABRANGIDA PELA COISA JULGADA)
II - Reconhecimento do pedido
Uma das formas de resposta do ru tambm o reconhecimento da
procedncia do pedido do autor 269, II CPC, fato que leva a causa ao julgamento
antecipado.
O reconhecimento do pedido no se confunde com confisso, pois esta meio

de prova com relao a um ou alguns fatos arrolados pela parte autora. O reconhecimento
tem por objeto o prprio pedido do autor como um todo, o que dispensa o exame do
mrito por parte do magistrado. O juiz apenas encerra o processo ao reconhecer que a lide
foi eliminada pela ausncia de resistncia do ru frente pretenso do autor.
RECONHECIMENTO DO PEDIDO x CONFISSO
III - Revelia 319 A 324 DO CPC

DEFINIO: Revelia a ausncia de contestao.
CARACTERSTICAS:
a) transcurso in albis do prazo para contestao (REVELIA FORMAL);
b) apresentao/protocolo da resposta do ru fora do prazo (REVELIA
FORMAL);
114

Curso de Direito
c) resposta apresentada no prazo mas sem impugnao especfica dos fatos

narrados pelo autor na pea inicial (REVELIA SUBSTANCIAL, TOTAL
OU PARCIAL).
EFEITOS:
a) presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor;
b) desnecessidade do ru revel ser intimado dos atos processuais
subseqentes art. 322 do CPC;
c) desnecessidade da produo de provas quanto aos fatos atingidos pela
revelia (334, III CPC)
PRESUNO RELATIVA DA VERACIDADE! Do conjunto

probatrio do processo pode resultar a comprovao da prova em contrrio
quele fato sobre o qual pesa a presuno de veracidade que favorecia o
autor.
INOCORRNCIA DE REVELIA ART. 320 DO CPC
Nem sempre a ausncia de contestao provocar a presuno relativa de

veracidade e a desnecessidade de produo de provas. Nos termos do art. 320 do CPC, so
trs os casos em que no ocorrero os efeitos da revelia, ainda que o ru no tenha
contestado a ao:
PLURALIDADE DE RUS
* Litisconsortes
* Interesses em comum
* A defesa de um estende-se aos demais
DIREITOS INDISPONVEIS
* anulao de casamento
115

Curso de Direito
* alimentos (declarao, reviso,

exonerao...)
* investigao de paternidade
PETIO INICIAL SEM
INSTRUMENTO PBLICO
INDISPENSVEL ART. 283
CPC
Ex. Ao de Usucapio entre

condminos, sem a exibio da
matrcula junto ao Registro de Imveis.
O rol do art. 320 do CPC no taxativo, pois outros artigos do CPC acabam
afastando tambm os efeitos da revelia.
INOCORRNCIA DA REVELIA OUTROS ARTIGOS
ART. 9, II DO CPC
RU REVEL CITADO POR EDITAL
ART. 52, NICO DO CPC
ASSISTNCIA DO REVEL GESTOR

DE NEGCIOS (art.861/CCB)
ART. 302, NICO CPC
IMPUGNAO GENRICA PELO

DEFENSOR ESPECIAL
CONCLUINDO:
Como visto at o presente momento, vrias so as formas de manifestao ou
resposta do ru, frente ao pedido do autor.
* CONTESTAO art. 299 e 300 do CPC

* IMPUGNAR O VALOR DA CAUSA art. 261 do CPC
* IMPUGNAR A AJG CONCEDIDA AO AUTOR art. 7 da Lei 1060/50.
* RECONVENO art. 299 do CPC e 315 do CPC
* EXCEO art. 299 do CPC e 312 do CPC
* AAO DECLARATRIA INCIDENTAL - art. 5, 325 e 470 do CPC
116

Curso de Direito
* NO CONTESTAR REVELIA art. 319 do CPC

O ru poder ainda, dentro da prpria contestao, *reconhecer juridicamente
o pedido, * denunciar lide, * nomear autoria ou * chamar terceiro ao processo.
Por fim, dependendo da forma com que o ru se manifestou no processo, este

prosseguir com a fase instrutria, rumo fase decisria (soluo da controvrsia). Mas
nem sempre ser necessrio passar pela fase instrutria, pois o julgamento poder se
antecipar, conforme veremos na prxima aula.
Lembrando...ASSISTNCIA:
*O assistente auxiliar da parte processual assistida.No caso de omisso do
assistido, o assistente poder supri-la, desde que no seja contra os interesses do assistido.
* Quando o assistente do ru revel apresentar contestao, ser considerado
seu gestor de negcios, nos termos do art. 861 do CCB (52, pargrafo nico CPC);
* Esta contestao dever ser apresentada no prazo da resposta do ru, ou
seja, antes da revelia, evitando, assim, os efeitos da revelia para o ru inerte;
* No momento em que o ru revel intervm no processo, recebendo-o no
estado em que ele se encontra, cessa a gesto de negcios pelo assistente, o qual retorna,
assim, condio de auxiliar da parte.
ARTS. 320 E 321 DO CPC !

* A REVELIA DECORRE DA AUSNCIA DE CONTESTAO APS A
CITAO DO RU NOVO PEDIDO/EMENDA INICIAL NOVA CITAO,
MESMO PARA O RU REVEL
117

Curso de Direito
* O RU REVEL PODE MANIFESTAR-SE NO PROCESSO A QUALQUER

TEMPO, REPRESENTADO POR ADVOGADO A PARTIR DESTE MOMENTO, ELE
DEVER SER INTIMADO DOS ATOS DECISRIOS DO PROCESSO.
REVELIA e ENTE PBLICO
1. SMULA 256/TFR (A falta de impugnao dos embargos do devedor no

produz, em relao Fazenda Pblica, os efeitos da revelia);
2. Diferentemente do Ministrio Pblico (art. 236, 2 do CPC), da

Defensoria Pblica (art. 5, 5 da Lei 1060/50), dos Procuradores da Fazenda Nacional e
dos Advogados da Unio (art. 6 da Lei 9.028/1995), a Procuradoria do Municpio no
possui prerrogativa de intimao pessoal, a no ser quando concretizada a hiptese
prevista no art. 25 da Lei 6.830/80.
IV - Julgamento antecipado do processo 330 CPC

O art. 330 do CPC prev a possibilidade de julgamento antecipado do
processo, sem designao de audincia, quando julgamento antecipado pode ocorrer nas
seguintes hipteses:
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia;
Ainda que contestvel a separao entre questo de fato e questo de direito,
discusso esta travada no mbito da hermenutica filosfica, a norma prev a
possibilidade de julgamento antecipado do processo, sem a produo de prova oral, ou
outra espcie de prova, quando o debate no processo se restringir aplicao ou no de
determinada lei ao caso concreto. Tal debate independe de prova, porque, a rigor, a
118

Curso de Direito
aplicao da lei incumbncia do julgador (iura novit curia) e no depende de prova (salvo
as hipteses do art. 337 do CPC).
II - quando ocorrer a revelia (artigo 319).

A norma corrobora o art. 334 do CPC, que dispensa a prova para fatos
incontrovertidos ou sobre os quais recai a presuno de veracidade, conseqncia lgica
da ausncia de contestao nos autos (revelia).
A previso de julgamento antecipado do processo decorre da necessria
economia processual, na promoo de solues mais cleres para lides que dispensam
maior dialeticidade.
V - AUDINCIA PRELIMINAR
(Tentativa de conciliao 331 CPC)
A audincia preliminar prevista no art. 331 do CPC de carter obrigatrio,

para as demandas que admitam transao. No pode o juiz consultar as partes acerca do
seu interesse na realizao da audincia preliminar. Mesmo que as partes no compaream
e mesmo que no queiram se submeter conciliao, a audincia ser realizada, pois este
o momento do saneamento do processo.
No rito comum ordinrio, a audincia preliminar do art. 331 o momento

em que, alm da tentativa de conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos que
determinaro a futura produo de provas, caso no haja transao.
Portanto, a audincia preliminar tem duplo contedo: de conciliao

(transao) e saneamento (fixao dos pontos controvertidos).
119

Curso de Direito
Havendo acordo entre as partes, o juiz homologar a transao (841 CC) e

encerrar o processo por sentena de mrito, nos termos do art. 269, III do CPC.
prudente lembrar que a transao somente pode ocorrer para direitos

disponveis.
Inocorrendo a transao, o juiz poder:

a) ao analisar as questes preliminares, proferir sentena, extinguindo o
processo conforme art. 267 do CPC ou julgando o mrito conforme o art. 269 do CPC;
b) julgar o processo antecipadamente, conforme art. 330 do CPC, nos

termos do art. 269, I do CPC;
c) proferir deciso interlocutria (162, pargrafo segundo), saneando o

processo, fixando os pontos controvertidos, que so aqueles afirmados pelo autor na
petio inicial e no contestados pelo ru na contestao, designando audincia de
instruo (a norma do art. 331 revoga tacitamente o art. 451 do CPC);
VI DESPACHO SANEADOR
Como visto anteriormente, a audincia preliminar um momento
importante do processo, pois, nela, o juiz fixar os pontos controvertidos, sobre os quais
versar a prova, analisar o requerimento de provas, deferindo as pertinentes, resolver,
ainda, as questes processuais ainda pendentes, a exemplo das preliminares de mrito e,
caso no haja conciliao, designar audincia de instruo e julgamento.
A deciso de saneamento preclusiva, no podendo o magistrado rever sua

deciso e tampouco s partes trazer discusses j decididas no saneamento, a no ser que
120

Curso de Direito
se tratem de questes envolvendo matria de ordem pblica (267, pargrafo terceiro do

CPC).
O saneamento do processo realizado revela que todas as condies da ao e

pressupostos processuais esto presentes de forma satisfatria no processo. O processo
est em ordem e as provas podero ser produzidas. Por isso, por uma questo de lgica, o
despacho saneador somente ocorrer quando no couber extino do processo (329) ou
quando no houver julgamento antecipado (330 CPC).
Portanto, trata-se de deciso interlocutria complexa, pois:
a) revela a regularidade do processo quanto s condies da ao e

pressupostos processuais;
b) fixa os pontos controvertidos;
c) determina as provas a serem produzidas;
d) designa audincia de instruo e julgamento.
121

Curso de Direito
PLANO DE AULA 6
2 - Curso: Direito
5 - Data da Aula: 15/04/2009
II EMENTA
DAS PROVAS 1. Introduo. 2. Princpios informadores das provas. 3. Objeto de Prova e Despacho
Saneador. 4. nus da prova distribuio e inverso. 5. Meios de prova e momento de sua
produo. 6. Valorao da Prova -Sistemas de avaliao.
III OBJETIVO GERAL
Introduzir a fase instrutria do processo de conhecimento
Apresentar o sistema de provas disponibilizado pelo CPC, destacar o que pode ser objeto de prova a
partir da identificao da controvrsia e expor as espcies de valorao da prova.
II Das Provas 2.1. Introduo. 2. 2. Princpios informadores das provas. 2.3. Objeto de Prova e
Despacho Saneador. 2.4. nus da prova distribuio e inverso. 2.5. Meios de prova e momento de
sua produo. 2.6. Valorao da Prova. Sistemas de avaliao.
VI METODOLOGIA
Bsicas:
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso Avanado de Processo Civil. So Paulo: RT, 2007, vol.1.
Complementares:
LOPES, Joo Batista. A prova no Direito Processual Civil. So Paulo: RT.
DINAMARCO, Candido. Instituies de Direito Processual Civil, Vol. III. So Paulo: Malheiros.
122

Curso de Direito
AULA 06 15/04/2009
"Se apenas houvesse uma nica
verdade, no poderiam pintar-se cem
telas sobre o mesmo tema."
Pablo Picasso
DAS PROVAS
1. Introduo
a) Meios Primitivos (sociedade + religio):

* Ordlias (juzos de Deus): prova pelo fogo, prova das bebidas amargas,
prova das serpentes, prova da gua fria;
* Juramento: invocao da divindade como testemunho da verdade; na
hiptese de mentira a posteriori, o acusado era castigado.
* Duelo: prova divina no sentido de que Deus no permite a vitria do
litigante desassistido de razo.
A prova testemunhal, j utilizada pelos romanos, perdeu expresso durante o

medievo. No sculo XIV, a oralidade recuperada e j no sculo XVI, com a evoluo dos
meios de prova, a prova testemunhal passa a ser acompanhada da documental, pericial,
confisso e interrogatrio.
b) Sistemas modernos de prova

Civil Law: antes e depois da Revoluo Francesa (oralidade).
Commow Law:1 presena de jurados, predominncia da oralidade,
admissibilidade do interrogatrio cruzado (sem intermediao do juiz), ausncia do MP no
processo civil e limitao de recursos.
1
A Common Law provm do direito ingls no escrito que se desenvolveu a partir do sculo XII, numa
mistura do direito romano e brbaro. lei ' feita pelo juz': a primeira fonte do direito a jurisprudncia.
Elaborados por induo: os conceitos jurdicos emergem e evoluem ao longo do tempo: so construdos pelo
amlgama de inmeros casos que, juntos, limitam campos de aplicao. A Common Law prevalece no Reino
Unido, nos EUA e na maioria dos pases da Commonwealth. Influencia mais de 30% da populao mundial.
123

Curso de Direito
Socialista: rito predominantemente oral, traduzido no contato direto entre o

juiz e as partes; o processo reveste-se em funo social e assistencial, devendo o juiz
assegurar o tratamento igualitrio entre as partes e coibir expedientes protelatrios; os
juzes so ainda eleitos pelo povo e a busca pela verdade real absoluta,
independentemente das alegaes e prova das partes.
c) Tendncias contemporneas do sistema de provas

* Predominncia da oralidade
* Preocupao com a simplificao e celeridade do processo
* Fortalecimento dos poderes do juiz
Seja qual for o sistema de apurao da prova, o fato que a prova e a

discusso em torno dela no processo o cerne do rito processual.
Na concepo clssica, a definio de prova vem ligada idia de
reconstruo (pesquisa) de um fato que demonstrado ao magistrado, capacitando-o a ter
"certeza" sobre a verdade dos fatos ocorridos. Contudo, a idia de certeza e verdade
somente pode ser concebida no nvel subjetivo especfico, sendo que esse conceito pode
variar de pessoa para pessoa - o que demonstra a relatividade dessa noo.
Partindo de uma definio decorrente da preocupao de Luiz Guilherme
Marinoni, a prova pode resumir-se em um aspecto argumentativo-retrico, apto a justificar
a escolha de uma das teses apresentadas pelas partes no processo. Citando Michelle
Taruffo, define que a prova assume, nesta perspectiva, a funo de fundamento para a
escolha racional da hiptese destinada a constituir o contedo da deciso final sobre o
fato.2
Assim, a prova pode ser conceituada como todo meio retrico, regulado pela
lei, dirigido a, dentro dos parmetros fixados pelo direito e de critrios racionais, convencer
o Estado-juiz da validade das proposies, objeto de impugnao, feitas no processo. Aqui,
a tnica o aspecto dialtico e o mtodo argumentativo. De outra parte, a noo
apresentada parece ajustar-se aos contornos dados prova pelo direito, seja no que se
2
MARINONI, Manual do Processo de Conhecimento, 2008, p.264.

124

Curso de Direito
refere liberdade do juiz na valorao da prova, seja no que atine regulamentao

especfica de alguns temas probatrios pela lei.
Por fim, importante registrar que o Cdigo Civil, a partir do artigo 212,
dispe sobre como o fato jurdico pode ser provado. O CPC, por sua vez, diz como a prova
poder ser produzida no processo civil.
2.2. Princpios informadores da prova:
A) CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA: todas as partes envolvidas tm

ampla liberdade quanto a produo de provas e o exame das provas produzidas pela parte
contrria.
B) ORALIDADE (imediatidade): o magistrado tem contato direto com a
prova, tendo atribuio de avaliar o comportamento das partes, testemunhas e peritos,
inquirindo-os diretamente.
C) IDENTIDADE FSICA DO JUZ: o juiz que faz a colheita da prova oral
dever julgar o processo, salvo as hipteses do art. 132 do CPC (convocao, licena,
afastamento, promoo, aposentadoria). OBS: CELERIDADE PROCESSUAL (ART. 5,
INCISO LXXVIII CF/88): prevalncia do julgamento clere em detrimento do princpio
da identidade fsica do juiz. Ex.: julgamentos em regime de exceo.
D) PRINCPIO DISPOSITIVO: implica no s a iniciativa das partes quanto
ao pedido e suas alegaes (arts. 2, 128 e 460), mas tambm a iniciativa das partes quanto
s provas a serem produzidas; s partes so conferidos meios de disposio, a exemplo da
fixao do objeto da demanda e do requerimento de provas, por isso, no cabe ao julgador
levar em considerao fatos no alegados pelas partes, pois s partes incumbe a alegao
dos fatos e das circunstancias envolvidas na controvrsia.
Contudo, na atualidade, a incumbncia ou encargo da prova, a despeito do
preceituado no art. 333 do CPC, tem sido relevada em razo das circunstncias singulares
de cada processo.
125

Curso de Direito
2.3. Objeto da Prova e Despacho Saneador
O ordenamento jurdico prescinde da prova, pois ao juiz dado o dever de

conhecer da lei (juria novit curia). Contudo, quando a parte alegar direito municipal,
estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, poder lhe ser exigido a exibio da respectiva
legislao (art. 337 CPC).
Quanto aos fatos, somente aqueles que so relevantes para o esclarecimento
da controvrsia devem ser objeto de prova (art. 451 CPC). Logo, h fatos que no
necessitam ser provados no processo, nos termos do art. 334 do CPC:
* fatos notrios
* fatos confessados
* fatos incontroversos
* presuno legal de existncia e veracidade
Despacho Saneador: definio das provas a serem produzidas de acordo com

a controvrsia identificada; pode ocorrer na audincia preliminar (331, 2 CPC), ou em
gabinete com posterior intimao das partes.
2. 4. nus da prova Distribuio e Inverso
De regra, cabe ao autor da ao provar todos os fatos constitutivos de seu

direito (333, I CPC); ao ru, conseqentemente, caber provar todos os fatos impeditivos,
modificativos ou extintivos do direito invocado pelo autor (333, II CPC):
PARA O AUTOR
* fatos constitutivos: acontecimentos da vida que servem de fundamento ao
pedido do autor;
PARA O RU
* fatos impeditivos: aqueles que obstam as conseqncias jurdicas
pretendidas pelo autor;
126

Curso de Direito
* fatos modificativos: aqueles que trazem alteraes nas relaes jurdicas;

* fatos extintivos: aqueles que acarretam o fim das relaes jurdicas.
No h um dever jurdico de provar, mas sim um encargo de faz-lo que, do

contrrio, poder prejudicar a parte quanto ao no convencimento do juiz. Na verdade,
no julgamento da lide que o juiz considerar a ausncia da prova, que era de incumbncia
de uma parte ou de outra.
O nus da prova uma regra processual que atribui o encargo a uma das
partes pela falta de prova daquele fato que lhe competia. O nus da prova tem duas
funes primordiais: primeiro, estimular as partes a provar as alegaes que venham a
fazer; segundo, auxiliar o juiz na formao de seu convencimento, oferecendo-lhe um
critrio de julgamento e de motivao para a sua concluso.
Na verdade, no momento da produo da prova, o juiz no se preocupa com

a questo do respectivo nus, ou seja, a quem incumbe provar o que fora alegado; tal tema
apenas ser indagado por ocasio do julgamento. Por isso que se diz que o juiz o
destinatrio da prova, pois ele quem d a ltima palavra sobre a existncia ou a
veracidade do fato a partir da prova produzida.
De outro lado, a viso esttica de distribuio do nus da prova vem sofrendo
crticas da doutrina moderna e, felizmente, perdendo foras, visto que essa rigidez muitas
vezes dificulta a adequao do regime da prova ao caso concreto. Por exemplo, h
situaes onde o direito material alegado por uma das partes de difcil, onerosa ou
mesmo impossvel demonstrao pela mesma. J para a parte adversa no existem tantos
bices dificultando a produo por ela da prova imprescindvel ao deslinde da causa "sub
judice".
Em razo disso, a doutrina contempornea defende a flexibilizao destas
regras de distribuio do nus da prova (art. 333 do CPC), no sentido de permitir ao juiz a
adequao da regra de distribuio do nus da prova ao caso concreto, em caso de
desequilbrio entre as partes, determinando que este nus recaia sobre a parte que dispuser
de condies para instruir o processo. Tudo isso em prol da efetividade e
127

Curso de Direito
instrumentalidade do processo, ampliando ainda a atuao mais ativa do juiz no mbito da

instruo processual, com o escopo de corrigir eventuais desequilbrios na produo
probatria vislumbrados caso a caso, para, com isso, proferir uma deciso mais justa e
equnime.
Em alguns casos, a prpria lei j retira do autor o nus probatrio,
transferindo-o ao ru: casos de hipossuficincia da parte autora em relao ao ru,
conforme art. 6, VIII do CDC - o consumidor no ter de provar o seu direito, mas sim o
fornecedor dever provar que no existe falha na prestao de servio, ou ainda que no h
defeito na mercadoria vendida.
Outra tendncia j percebida de considerar algumas dedues que
permitem uma convico racional a respeito da controvrsia, conforme a mxima do o
ordinrio se presume; o extraordinrio se prova. Ex: ao de cobrana de aluguel, em que o ru
alega comodato: a ocupao gratuita excepcional, de modo que de regra, pesa contra o
devedor o dever de provar a gratuidade da locao.
PROVA EMPRESTADA: Diz respeito utilizao de prova j

colhida em outra ao judicial que j teve a instruo concluda. Somente ser admitida se:
a) a prova foi produzida em outro processo envolvendo as mesmas partes;
b) que o outro processo tenha respeitado o princpio do contraditrio;
c) a prova impossvel de ser produzida ou a sua reproduo se torna
onerosa e peca contra a economia processual;
d) dever haver identidade dos fatos (causa de pedir) entre o processo que
empresta e o processo que toma a prova emprestada.
PROVA ATPICA: no prevista no CPC mas admitida desde que

no seja contrria ao ordenamento jurdico vigente. Exemplo: gravao de conversa sem
intermediao de terceiros (Ver AgRg 962.257-MG).
128

Curso de Direito
Os meios de prova esto bem discriminados no Cdigo de Processo Civil,

mas no so taxativos, pois a tecnologia e o avano das relaes sociais podem trazer
novidades quanto s formas de captao e demonstrao dos fatos. a chamada
atipicidade dos meios de prova. Nestes termos o teor do art. 332 do CPC: Todos os meios
legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para
provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.
Assim, as partes podero valer-se de quaisquer instrumentos ou expedientes

moralmente legtimos de prova, ainda que no previstos expressamente em lei.
importante lembrar que o sistema brasileiro veda o uso de provas ilcitas,

por fora de dispositivo constitucional (art. 5, inciso LVI CF/88). Contudo, nem sempre
possvel identificar a imoralidade no meio de prova pretendido, j que o prprio conceito
de moral varivel no tempo e no espao, razo pela qual a doutrina bastante
controvertida neste aspecto.
Assim, a interceptao de conversa telefnica, por exemplo, imoral, mas

aceita quando autorizada judicialmente; resta, ainda, grande discusso acerca da simples
gravao de conversa mantida pelo prprio interlocutor para fazer prova de fato em juzo.
Nelson Nery Jr. defende o uso do Princpio da Proporcionalidade neste caso, pois nem a
negativa de emprestar-se validade e eficcia prova obtida sem o conhecimento do
protagonista da gravao, nem a admisso pura e simples de qualquer gravao
fonogrfica ou televisiva. 3
A questo ser possvel ou no admitir prova nos autos que no aquelas

arroladas pelo CPC e ainda obtidas de forma irregular, ainda que lcita.
Processualistas renomados, a exemplo de Michel Taruffo, defendem que a

jurisprudncia com freqncia vem levando em considerao provas atpicas, como
3
CPC Comentado, 2006, p.528.

129

Curso de Direito
escritos
provenientes
de
terceiros,
declaraes
extrajudiciais,
comportamento
extraprocessual das partes, percias particulares, indcios e presunes, prova emprestada,

entre outras.
No Brasil, a questo merece anlise a partir do art. 332 do CPC (alm do art.
5, inciso LVI da CF/88). No se pode tomar um rol numrico de provas, pois a sistemtica
processual admite a liberdade da prova. O critrio, na verdade, deve considerar a
impossibilidade de se admitir provas nulas, cuja aquisio tenha ocorrido por meios
fraudulentos, em desrespeito s garantias constitucionais, pois no se pode legitimar o
ilcito a pretexto de reconstituir fatos no processo, os quais, no contexto podem ser
igualmente avaliados.
Exemplo de prova inadmissvel: percia contbil realizada por profissional

com registro cassado.
Exemplo de prova atpica admitida: gravao de conversa telefnica, sem

interferncia de terceiros e sem que tenha havido interceptao externa. 4
2. 6. Meios de prova e Momento de Produo da Prova

* Documental;
* Depoimento pessoal da parte;
4
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RESPONSABILIDADE CIVIL. DECISO QUE INDEFERE

COMO MEIO DE PROVA FITA CASSETE. CONTEDO DE SUA DEGRAVAO. CONVERSA
ENTRE OS PARENTES DO RECORRENTE E O PREPOSTO DA AGRAVADA. AUSNCIA DE
ILICITUDE. PROVA ATPICA. ARTIGO 332 DO CPC. O ser humano tem a liberdade de falar ou
de calar sobre determinado assunto, em face de seu interlocutor. Ao proferir voluntariamente sua
alocuo ao interlocutor, est, deliberadamente, em relao a ele, despojando-se de seu sacrrio
ntimo. A prova atpica do mesmo modo que acontece com a prova tpica pr-constituda, pode
dispensar o contraditrio durante sua formao. Nesse caso, porm, imprescindvel assegurar o
contraditrio aps a prova inominada ter ingressado no processo. Recurso provido para reformar a
deciso, permitindo a utilizao da fita cassete como meio de prova. AGRAVO PROVIDO.
(Agravo de Instrumento N 70011261450, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Artur Arnildo Ludwig, Julgado em 08/06/2005).
130

Curso de Direito
* Testemunhal;
* Pericial;
* Inspeo judicial;
* Confisso.
Quanto ao momento, de regra a propositura da prova coincide com o

ingresso da ao por parte do autor e com a contestao por parte do ru, onde os mesmos
indicaro as provas que pretendem produzir.
A admisso da prova feita posteriormente pelo juiz, levando-se em conta os

fatos controvertidos e a pertinncia da prova requerida (audincia preliminar ou despacho
saneador).
A produo da prova feita em regra na audincia de instruo, sendo que a

prova documental ou pericial, a rigor, devem ser produzidas anteriormente.
NO H HIERARQUIA ENTRE OS MEIOS DE PROVA!!!
ART. 331, 2 DO CPC

*tentativa de conciliao
* fixao dos pontos controvertidos
* definio das provas a partir da identificao da controvrsia
7. Valorao da Prova - Sistemas de Avaliao
So trs os sistemas de avaliao de prova na histria processual:

a) critrio legal formalismo (ordlias, juramentos e duelos)
131

Curso de Direito
b) livre convico o juiz soberano na investigao da verdade, sem

qualquer regra ou mtodo de avaliao.
c) persuaso racional o julgamento do processo deve ser fruto de uma
operao racional com base nos elementos de convico existentes no
processo. Aqui, o juiz formar o seu convencimento com liberdade e
segundo a conscincia formada, mas a sua concluso deve ser conexo
com a apreciao jurdica daquilo que restou demonstrado no processo
(fundamentao).
O CPC brasileiro traz o princpio da Persuaso Racional expressado no art.

131 do CPC, o qual impe ao juiz atender aos fatos e circunstncias dos autos e ainda
apresentar os motivos que formaram o seu convencimento.
A convico fica assim condicionada:
a) aos fatos nos quais se funda a relao jurdica;
b) s provas destes fatos, colhidas no processo;
c) s regras legais e mximas da experincia;
d) explicitao dos motivos que sustentam o julgamento.
Cabe ressalvar que o juiz o destinatrio das provas, pois a prova somente
ter sido convalidada por ocasio do julgamento final e da motivao apresentada pelo juiz
para sustentar a sua convico.
132

Curso de Direito
PLANO DE AULA 7
2 Curso: Direito
5 - Data: 22/04/2009
II EMENTA
Meios especficos de prova Disposies Gerais
1. Prova documental: 1.1. Definio de Documento 1.2. Classificao 1.3. Produo da prova 1.4.
Incidente de Falsidade 1.5. Exibio de Documento ou Coisa. 2. Prova pericial. 2.1. Espcies 2.2.
Admissibilidade 2.3. O perito e os assistentes tcnicos 2.4. Procedimento da Percia 2.5. Despesas
com a percia 2.6. Avaliao da prova pericial.
III OBJETIVO GERAL
Introduo dos meios especficos de prova
Expor as premissas bsicas da prova documental e da prova pericial.
7. Prova documental e Prova pericial
VI METODOLOGIA
Bsicas:
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, vol.1., 2006.
Complementares:
SANTOS, Ernane Fidelis. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 2007.
SILVA, Ovdio B. da. Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
133

Curso de Direito
AULA 07 22/04/2009
Porque pensamos atravs de conceitos,

no nos dado compreender que a lei seja
uma categoria histrica.
Ovdio Baptista da Silva, in Processo e
Ideologia, p. 244.
Meios especficos de prova - Disposies Gerais

Os Meios Especficos de Prova so procedimentos utilizados para introduzir
no processo as informaes sobre os fatos, contidas nas fontes de prova, que so as pessoas
ou os objetos sobre os quais recaem as alegaes das partes.
Fato a ser provado fato essencialmente controvertido.
No direito processual civil, impera o princpio do livre convencimento

motivado, ou da persuaso racional, na busca da verdade real. Contudo, admite-se para o
julgamento a verdade formal, salvo em caso de direito indisponvel e de prova legal.
Alm disso, apenas os fatos que sero objeto de prova, pois o conhecimento
da lei da essncia da atividade jurisdicional ( da mihi factum, dabo tibi jus); contudo, cabe a
prova do direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, conforme art. 337 do
CPC).
Ao direito material cabe apontar as hipteses em que se exige a prova legal,

bem como a forma como podem ser provados os fatos jurdicos que no exigem forma
especial (arts. 104 e 212 do Cdigo Civil). Ao direito processual caber fornecer o rol dos
meios de prova admitidos no processo, a discriminao pormenorizada da forma e os
limites de sua avaliao pelo julgador.
134

Curso de Direito
Os meios de prova esto bem discriminados no Cdigo de Processo Civil,

mas no so taxativos, pois a tecnologia e o avano das relaes sociais podem trazer
novidades quanto s formas de captao e demonstrao dos fatos. a chamada
atipicidade dos meios de prova. Nestes termos o teor do art. 332 do CPC: Todos os meios
legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para
provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.
Assim, as partes podero valer-se de quaisquer instrumentos ou expedientes

moralmente legtimos de prova, ainda que no previstos expressamente em lei.
importante destacar que, conforme analisado na aula anterior, o sistema

brasileiro veda o uso de provas ilcitas, por fora de dispositivo constitucional (art. 5,
inciso LVI CF/88). Contudo, nem sempre possvel identificar a imoralidade no meio de
prova pretendido, j que o prprio conceito de moral varivel no tempo e no espao,
razo pela qual a doutrina bastante controvertida neste aspecto.
Assim, a interceptao de conversa telefnica, por exemplo, imoral, mas

aceita quando autorizada judicialmente; resta, ainda, grande discusso acerca da simples
gravao de conversa mantida pelo prprio interlocutor para fazer prova de fato em juzo.
Nelson Nery Jr. defende o uso do Princpio da Proporcionalidade neste caso, pois nem a
negativa de emprestar-se validade e eficcia prova obtida sem o conhecimento do
protagonista da gravao, nem a admisso pura e simples de qualquer gravao
fonogrfica ou televisiva. 1
A questo ser possvel ou no admitir prova nos autos que no aquelas

arroladas pelo CPC e ainda obtidas de forma irregular, ainda que lcita.
Processualistas renomados, a exemplo de Michel Taruffo, defendem que a

jurisprudncia com freqncia vem levando em considerao provas atpicas, como
1
CPC Comentado, 2006, p.528.

135

Curso de Direito
escritos
provenientes
de
terceiros,
declaraes
extrajudiciais,
comportamento
extraprocessual das partes, percias particulares, indcios e presunes, prova emprestada,

entre outras.
No Brasil, a questo merece anlise a partir do art. 332 do CPC (alm do art.
5, inciso LVI da CF/88). No se pode tomar um rol numrico de provas, pois a sistemtica
processual admite a liberdade da prova. O critrio, na verdade, deve considerar a
impossibilidade de se admitir provas nulas, cuja aquisio tenha ocorrido por meios
fraudulentos, em desrespeito s garantias constitucionais, pois no se pode legitimar o
ilcito a pretexto de reconstituir fatos no processo, os quais, no contexto podem ser
igualmente avaliados.
Exemplo de prova inadmissvel: percia contbil realizada por profissional

com registro cassado.
Exemplo de prova atpica admitida: gravao de conversa telefnica, sem

interferncia de terceiros e sem que tenha havido interceptao externa. 2
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RESPONSABILIDADE CIVIL. DECISO QUE INDEFERE

COMO MEIO DE PROVA FITA CASSETE. CONTEDO DE SUA DEGRAVAO. CONVERSA
ENTRE OS PARENTES DO RECORRENTE E O PREPOSTO DA AGRAVADA. AUSNCIA DE
ILICITUDE. PROVA ATPICA. ARTIGO 332 DO CPC. O ser humano tem a liberdade de falar ou
de calar sobre determinado assunto, em face de seu interlocutor. Ao proferir voluntariamente sua
alocuo ao interlocutor, est, deliberadamente, em relao a ele, despojando-se de seu sacrrio
ntimo. A prova atpica do mesmo modo que acontece com a prova tpica pr-constituda, pode
dispensar o contraditrio durante sua formao. Nesse caso, porm, imprescindvel assegurar o
contraditrio aps a prova inominada ter ingressado no processo. Recurso provido para reformar a
deciso, permitindo a utilizao da fita cassete como meio de prova. AGRAVO PROVIDO.
(Agravo de Instrumento N 70011261450, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Artur Arnildo Ludwig, Julgado em 08/06/2005).
136

Curso de Direito
1. Prova documental (arts. 364 a 399 do CPC)
1.1. Definio de Documento
A relevncia da prova documental na contemporaneidade revela a diluio

da confiana nas relaes sociais, exigindo, por isso, maior cautela na realizao dos
negcios e nos atos que acompanham o nascimento e o desfazimento das relaes jurdicas.
* Documento x Declarao x Instrumento
* Documento: toda representao de um fato ou de um ato; pode ser uma

prova literal (papel ou fotografias) ou coisas em geral como objetos de madeira ou metal.
* Declarao: ato de vontade que pode (nota promissria avalizada) ou no
constar de documento (contrato de locao verbal);
* Instrumento: espcie de documento constitudo com a inteno deliberada
de fazer prova no futuro. Ex.: compra e venda de imvel com outorga de escritura pblica.
Segundo Moacyr Amaral dos Santos, documento o registro material de atos

e fatos, desta forma, documento no apenas texto em papel, e sim toda a forma de
registro material de acontecimentos fticos, tais como filmes, gravaes, registros digitais,
obras de arte: Ora, documento a coisa que serve para representar outra, ou seja, a coisa feita e
destinada a fixar de modo permanente, ou durvel, reproduzindo-os, os fatos ou manifestaes de
pensamento.
Diante da evoluo e complexidade das relaes humanas, a tendncia

flexibilizar os conceitos. Por isso, pode-se entender como documento qualquer meio capaz
de representar um significado compreensvel, no sendo necessrio que seja escrito mo
ou por quaisquer outros meios mecnicos. Assim, como exemplo, cita-se a representao
fotogrfica, a qual, apesar de no ser texto em papel, constitui uma prova documental,
pois pode expressar uma relao jurdica ou indcios acerca de uma.
137

Curso de Direito
No dizer de Ernane Fidlis dos Santos, a escrita o meio mais empregado para a
composio de documento, mas toda e qualquer representao material pode adquirir tal
caracterstica: o filme, a gravao em discos e fitas, a fotografia etc.3
Por
isso,
considerando
avano
tecnolgico
experimentado
pela
humanidade nos ltimos sculos, totalmente incoerente utilizar um conceito restrito de

prova documental, de modo que tm sido aceito, como esta espcie probatria, os meios
eletrnicos, sob a luz de representarem fatos ou negcios jurdicos.
A forma eletrnica e magntica de prova muito utilizada nas questes

tributrias e amplamente aceita. O vocbulo documento abrange tudo o aquilo que
registra um fato, independente do meio que se apresenta ou se revela. Logo, perfeitamente
possvel falar-se em documento eletrnico, bem como sua utilizao como instrumento
probatrio, desde que tomadas as devidas precaues para assegurar a integridade da
informao digital.
O documento eletrnico elaborado de acordo com as regras da Medida

Provisria n 2200-2/01,produzido por quem esteja na disposio e administrao de seus
bens, considerado documento particular para todos os efeitos legais. Se produzido por
oficial pblico, considerado documento pblico. importante ainda observar o art. 11 da
Lei n 11.419/2007:
Art. 11. Os documentos produzidos eletronicamente e juntados aos processos eletrnicos com
garantia da origem e de seu signatrio, na forma estabelecida nesta Lei, sero considerados originais para todos os efeitos
legais.
1o Os extratos digitais e os documentos digitalizados e juntados aos autos pelos rgos da Justia
e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas autoridades policiais, pelas
reparties pblicas em geral e por advogados pblicos e privados tm a mesma fora probante dos originais, ressalvada
a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao.
2o A argio de falsidade do documento original ser processada eletronicamente na forma da lei
processual em vigor.
3
Santos, Ernane Fidlis dos. Manual de direito procesual civil, 2006, p. 528.
138

Curso de Direito
3o Os originais dos documentos digitalizados, mencionados no 2o deste artigo, devero ser
preservados pelo seu detentor at o trnsito em julgado da sentena ou, quando admitida, at o final do prazo para
interposio de ao rescisria.
4o (VETADO)
5o Os documentos cuja digitalizao seja tecnicamente invivel devido ao grande volume ou por
motivo de ilegibilidade devero ser apresentados ao cartrio ou secretaria no prazo de 10 (dez) dias contados do envio de
petio eletrnica comunicando o fato, os quais sero devolvidos parte aps o trnsito em julgado.
6o Os documentos digitalizados juntados em processo eletrnico somente estaro disponveis para
acesso por meio da rede externa para suas respectivas partes processuais e para o Ministrio Pblico, respeitado o
disposto em lei para as situaes de sigilo e de segredo de justia.
Por fim, o documento s eficaz e aceitvel quando preenche os requisitos

para tanto, sendo imprescindvel estar revestido de caractersticas que lhe prestem
segurana quanto manifestao nele contida. Da mesma forma no pode violar direito
indisponvel ou estar eivado de irregularidade na manifestao da vontade que expressa,
seja por meio de erro, dolo ou coao, assim como no pode violar vedao legal.
Os documentos so provas muito contundentes quando regularmente

constitudos, entretanto o documento uma expresso de algo (objeto) que se refere a seu
autor (sujeito).
No se pode confundir autor do documento com autor do fato

documentado: o primeiro quem forma o documento; o segundo, a quem se destina o fato
documentado. Exemplo: o escrivo do cartrio autor do instrumento pblico de compra
e venda; entretanto, no o autor do fato documentado - este vem a ser o comprador e o
vendedor constantes no documento. No obstante, em alguns casos estas duas figuras
podem se confundir na mesma pessoa.
1.2. Classificaes geral dos documentos
So bem diversificadas as classificaes dos documentos pela doutrina.
139

Curso de Direito
A classificao a seguir uma proposta, dada a sua facilidade de

compreenso. Mas a despeito das diversas classificaes, oportuno registrar que o valor
da prova documental independente da espcie, qual seja por instrumento pblico ou
particular, com finalidade constitutiva ou declaratria, formal ou informal. O que
relevante que a prova seja validamente constituda e, se caso no sirva para convencer o
juzo a respeito dos fatos controvertidos nos autos, ao menos traga ao juzo indcios
confiveis sobre eles.
Classificao dos documentos

Quanto autoria
(ou origem)
Pblicos
Privados
Autgrafos
Hetergrafos
Autnticos
Inautnticos
Quanto ao meio
Diretos
Indiretos
Escritos
Grficos
Quanto ao contedo
Declaratrio (ou narrativos)
(Relaciona o documento com o Constitutivo (ou dispositivos)
fato que comprova).
Quanto finalidade
Quanto forma
Pr-constitudos
Casuais
Formal (ou solenes)
No formal (no solenes)
Seguem algumas consideraes a respeito da classificao:
Pblicos ou Privados
Documento pblico todo e qualquer documento feito e chancelado por

autoridade pblica competente. Ele constitui prova material no que tange ao contedo do
documento, alm de fazer prova dos fatos ocorridos na presena do funcionrio pblico
quando da criao do documento.
140

Curso de Direito
Caso o funcionrio pblico ateste, no documento de compra e venda

registrado, que o comprador pagou o preo ao vendedor em espcie, caber futuramente
ao vendedor provar o contrrio. (ver art. 366 do CPC).
Para Ovdio Baptista da Silva, no gnero documento pblico esto abrangidos

os instrumentos pblicos, as escrituras pblicas e os documentos pblicos, em sentido
estrito. Para Moacyr Amaral dos Santos, o Cdigo Civil estabelece a distino entre o
instrumento pblico, o qual o imprescindvel validade de determinados atos ou
negcios jurdicos, dos simples documentos pblicos, que no formam prova prconstituda do ato documentado, embora possam ser ocasionalmente empregados para
prov-lo.
Os documentos pblicos possuem presuno de veracidade e esto

elencados no art. 364 do CPC; os documentos particulares, por sua vez, no gozam desta
pr-valorao e constituem prova iuris tantum. Constata-se, de tal modo, que a origem
possui um carter capital para determinao da confiana que ser conferida ao
documento.
O documento particular na forma escrita, normalmente necessita da

assinatura do obrigado em seu contedo; entretanto a assinatura no indispensvel, pois
o requisito que se tenha certeza de que o autor obrigado no documento esteja ciente do
seu contedo. Desta forma, dependendo da natureza e o costume dispensvel a
assinatura para comprovar sua autoria, como no caso dos livros comerciais, do bilhete de
estacionamento, da entrada em estdios de futebol (ver art. 386 CPC).
O documento particular obriga e faz prova entre as partes dele integrante e

no contra terceiros, o que vem a ser uma forma de preveno contra simulaes de
documentos, que possuam o intuito de lesar a terceiros. Para ter efeito contra terceiros, o
documento ter de ser feito na forma pblica, pois o registro lhe confere publicidade e
perpetuidade, que so aspectos do interesse social.
141

Curso de Direito
O registro pblico pode ser necessrio ou facultativo.
Ser necessrio, quando o documento necessita da forma pblica para

produzir seus efeitos, como o contrato de compra e venda de imvel. De outro lado, ser
facultativo quando o registro do documento uma opo e no um requisito a este, e
neste caso normalmente tem o efeito assecuratrio que quando se pretende apenas
autenticar o documento e garantir os interessados contra seu eventual extravio.
Os documentos de procedncia estrangeira devem ser registrados no

cartrio de ttulos e documentos, acompanhados das respectivas tradues, para
produzirem efeitos em reparties pblicas ou em qualquer instncia, juzo ou tribunal, ou
perante terceiros. Sem traduo, podem ser conservados, desde que no original e
adotados os caracteres comuns. Caso se pretenda o registro resumido, os documentos
devem ser sempre traduzidos (Lei dos Registros Pblicos, n 6.015/73).
O documento deve obedecer forma, quando esta for prevista; via de regra a
forma livre, sob pena de no se prestar como prova, e, sim, meramente indcio acerca do
seu contedo. Neste sentido o art. 221 do Cdigo Civil: O instrumento particular, feito
e assinado, ou somente assinado por quem esteja na livre disposio e administrao de
seus bens, prova as obrigaes convencionais de qualquer valor; mas os seus efeitos, bem
como os da cesso, no se operam a respeito de terceiros, antes de registrado no registro
pblico.
* instrumento pblico: elaborado por oficial pblico, de acordo com a forma

legal prescrita em lei, para o fim de preservar e provar o fato ou ato jurdico;
* documento pblico: elaborado pelo oficial sem a finalidade precpua de

provar fato no futuro, mas podendo como tal serem utilizados.
142

Curso de Direito
Declaratrio ou constitutivo
O documento ser declaratrio quando apenas confirma uma realidade prexistente a ele, servindo como afirmao do mesmo. Caso tal afirmao for desfavorvel
em relao a seu declarante, denomina-se confessrio.
J o constitutivo criador da situao ftica a qual se refere e, normalmente,

anterior ao fato expresso ou concomitante a este.
Formal e No formal
Os documentos formais so aqueles condicionados a certas caractersticas

que devem ser obrigatoriamente seguidas, sob pena de absoluta ineficcia do documento,
elucida Moacyr Amaral dos Santos: (...) Forma diz Clvis Bevilaqua o conjunto de
solenidades, que se devem observar para que a declarao de vontade tenha eficcia jurdica.
Todavia, a grande maioria dos atos no possui o peso da formalidade sobre

si, sendo livre sua forma. Conclui-se, assim, que geralmente a forma fica a critrio
daqueles que pretendem produzir o documento.
* Originais x Certides x Traslados (art. 365 CPC)
*Certido a afirmao do funcionrio pblico em relao ao que est

registrado na repartio pblica.
* Traslado a cpia do documento original arquivado em repartio pblica.
* Cpia autenticada a reproduo do documento com sua veracidade
reconhecida em relao ao original por funcionrio pblico. Estas reprodues possuem o
mesmo valor probante dos originais.
143

Curso de Direito
1.3. Momento da proposio e produo da prova documental fase postulatria
O momento para a proposio da prova documental juntamente com a

petio inicial pelo autor e na resposta pelo ru. Entretanto h possibilidade de proposio
de prova documental aps a fase postulatria (arts. 283 e 396), quando ela versar sob fatos
ocorridos depois dos articulados ou para contrapor os que foram produzidos nos autos
(art. 397).
Assim, fora da fase postulatria, embora a prtica judiciria costume tolerla com maior largueza, a rigor s se admite a juntada de documentos pelos litigantes:
* quando destinados a provar fato superveniente (art. 397);

* como prova contrria, isto , para refutar outro documento juntado aos
autos (art. 397);
* por autorizao expressa de regra especial (v.g., arts. 326, 327, 1 parte).4
A praxe forense mais flexvel quanto ao momento de produo da prova
documental, muito se admitindo a exibio de documentos nos autos at o fechamento da
fase instrutria. Contudo, a admisso de juntada extempornea de prova documental deve
respeitar o contraditrio e permitir que a parte contrria se manifeste, sob pena de
nulidade da sentena.
1.4. Do Incidente de Falsidade art. 390 CPC
Trata-se de ao declaratria incidente, que visa declarar a falsidade ou

validade de documento juntado aos autos, ampliando assim a eficcia da coisa julgada
questo incidente.
Trata-se da nica hiptese de ao declaratria que no seja de relao

jurdica, como acontece na ADI (Ao Declaratria Incidental).
144

Curso de Direito
Tem por objeto a falsidade material ou validade de documento apresentado

nos autos. A falsidade pode consistir na elaborao de um documento novo ou na
alterao de documento j existente.
FALSIDADE IDEOLGICA x FALSIDADE MATERIAL

A falsidade ideolgica diz respeito ao contedo do documento, s idias
do seu mentor, que no corresponde verdade dos fatos. No pode ser objeto da Ao
Incidental, mas sim de Ao Anulatria, que tem efeito constitutivo negativo sobre o
documento.
O objeto da Ao Declaratria Incidental a falsidade material, quando a
autoria do documento no corresponde verdade, ou quando o documento alterado
para distorcer seu contexto.
Quanto ao procedimento, conforme art. 390 CPC, tanto o ru quanto o autor

podem suscitar o incidente, na contestao ou no prazo de 10 dias da juntada do
documento nos autos. Aps a instruo do feito, o incidente correr em apenso.
A argio de falsidade pode ser suscitada inclusive no tribunal, onde ser

processada perante o relator, nos termos do art. 393 CPC.
O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio e,

onde for suscitado, suspende o curso do processo principal. Contudo, se retardar o curso
do processo, em respeito celeridade processual o incidente poder suspender somente a
prolao de sentena, e no os atos de instruo do processo.
O incidente inicia por petio inicial e fecha com a declarao da falsidade ou

validade atravs de uma sentena.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do procedimento, 2005; p.63.
145

Curso de Direito
A falsidade documental pode ser declarada:

* incidenter tantum (Ao Declaratria Incidental): a eficcia da deciso se
limita ao processo em que o documento foi declarado falso;
* principaliter (Ao Declaratria Autnoma): a deciso far coisa julgada
material, produzindo eficcia em relao a processos futuros.
Tal questo sobre os efeitos da incidental de falsidade no assente na

doutrina clssica. Chiovenda e Andrioli defendem a produo de coisa julgada erga omnes,
enquanto que Carnelutti, Satta e Liebman admitem eficcia apenas no processo em que a
falsidade foi incidente.
1.5. Da exibio de documento ou coisa art. 355 CPC

H casos em que a parte processual no possui condies de exibir
documento nos autos, por no estar em sua posse ou por depender da conduta de
terceiros.
Nestes casos, a exibio de documentos feita atravs de ao exibitria,
com a demonstrao da finalidade e importncia da prova. O adversrio ser intimado
para responder ao pedido, sob pena de presuno de veracidade do que o pretendido
documento poderia mostrar, salvo se o contrrio se mostrar pelo conjunto das provas.
H ainda a possibilidade de requisio de ofcios aos rgos pblicos, de
acordo com o art. 399 do CPC, como ocorre com a Receita Federal e Banco Central.
2. Prova pericial (art.420 ao art. 439 CPC)

2.1. Admissibilidade
Quando a instruo o feito exigir um rigor tcnico que supera o

conhecimento, a instruo d lugar prova pericial, realizada por profissionais
especializados ou pessoas experientes.
146

Curso de Direito
Assim, a prova pericial espcie de prova produzida mediante o concurso

de profissionais especializados ou pessoas experientes, a exemplo do levantamento
topogrfico em Ao de Usucapio, como um clculo contbil em Ao de Prestao de
Contas.
A prova pericial admissvel quando se necessite demonstrar no processo

algum fato que dependa de conhecimento especial que no seja prprio ao "juiz mdio",
ou melhor, que esteja alm dos conhecimentos que podem ser exigidos do homem e do
juiz de cultura mdia.
No importa que o magistrado que est tratando da causa, em virtude de

capacitao tcnica individual e especfica (porque , por exemplo, formado em
engenharia civil), tenha conhecimento para analisar a situao controvertida. Se a
capacitao requerida por essa situao no estiver dentro dos parmetros daquilo que se
pode esperar de um juiz, no h como se dispensar a prova pericial, ou seja, a elucidao
do fato por prova em que participe um perito - nomeado pelo juiz - e em que possam atuar
assistentes tcnicos indicados pelas partes, a qual deve resultar em laudo tcnico-pericial
que, por estas, poder ser discutido.
A elucidao do fato que requer conhecimento tcnico no interessa apenas

ao juiz, mas fundamentalmente s partes, que possuem o direito de discutir de forma adequada a questo tcnica, mediante, se for o caso, a indicao de assistentes tcnicos. Por
isso, o resultado de uma prova pericial s legtimo quando tiver sido facultado s partes
participar em contraditrio de sua formao.
O perito no traz ao juiz fatos, mas sim opinies tcnicas e cientficas a

respeito de fatos. Assim, fcil distinguir a prova testemunhal e a prova pericial: enquanto
a primeira se destina a aportar ao processo, por intermdio de pessoa (testemunha), a
verso dela sobre fato, a segunda (pericial) tem por objetivo, precisamente, tornar do
perito impresses tcnicas, juzos especializados sobre os fatos relevantes da causa.
147

Curso de Direito
Por isso mesmo, a prova pericial somente ser admitida se for possvel e
necessria para o esclarecimento dos fatos da causa, e ainda se a prova de um especfico
fato depender de conhecimento especial (art. 420, pargrafo nico, a contrrio sensu).
O perito pode ter presenciado o fato, mas a sua funo (caso admissvel) no
ser a de relatar o fato (funo da testemunha), mas a de realizar juzo fundado em seu
conhecimento tcnico especializado.
Por fim, somente deve ser admitida quando se revelar indispensvel para o
esclarecimento de questes tcnicas ou especializadas, pois pode retardar o andamento do
processo e trazer despesas desnecessrias ao processo.
H que se observar, tambm, quando a percia pode ser substituda pela

inquirio do perito por ocasio da audincia de instruo e julgamento, quando a natureza
da causa assim o permitir, ou seja, quando a complexidade no for tamanha.
H casos, porm, em que a percia no s admissvel como obrigatria,

como ocorre nos casos de Ao de Desapropriao e no de Acidente do Trabalho.
2.2. Espcies
Segundo prev o art. 420 do CPC, a percia pode consistir em exame, vistoria
ou avaliao.
Para Marinoni, no h razo para o CPC usar os vocbulos exame e vistoria,

pois entende que No tem cabimento estabelecer diferena entre os dois vocbulos,
supondo-se que a vistoria a atividade de quem v, pois no exame tambm se v. Porque
gera menos confuso aos operadores do direito, melhor distinguir exame e vistoria a
148

Curso de Direito
partir de seu objeto, reservando a expresso vistoria a bem imvel e a palavra exame a
bem mvel. 5
Exame: recai sobre coisas ou pessoas

Vistoria: inspeo realizada sobre imveis
Avaliao: estimativa de valor de mercado sobre bens, direitos ou obrigaes
Arbitramento: estimativa por pessoa especializada.
2.3. O Perito e os assistentes tcnicos
A prova pericial realizada por perito. Chama-se assim a pessoa que,

contando com a confiana do juiz, convocada para, no processo, esclarecer algum ponto
que exija conhecimento tcnico especial.
Acima de tudo, o perito deve ter idoneidade moral e, assim, ser da confiana
do juiz. Note-se que o juiz julga com base no laudo tcnico, e o cidado tem direito
fundamental a um julgamento idneo.
Se a prova pericial exigir conhecimento de tema que esteja dentro da rea

que pode ser chamada de universitria, o perito deve ser escolhido entre profissionais de
nvel universitrio, regularmente inscritos no rgo de classe respectivo (art. 145, 1., do
CPC).
Quando, na localidade em que se h de fazer a percia, no houver

profissional que atenda a esses requisitos, o perito ser de livre escolha pelo juiz,
respeitando-se o conhecimento tcnico necessrio (art. 145, 3., do CPC). Entre esses
profissionais, livre o magistrado para escolher aquele em quem deposite maior
confiana. Quando o exame tiver por objeto a autenticidade ou a falsidade de documento,
ou for de natureza mdico-legal, o perito deve ser escolhido, preferencialmente, como
5
Processo de Conhecimento, 2008, p.382.

149

Curso de Direito
prev o art. 434 do CPC, entre os profissionais vinculados a rgos oficiais especializados
(Instituto de Criminalstica e Instituto Mdico-Legal).
Eventualmente, em se tratando de percia complexa, que requeira

conhecimento especializado em mais de uma rea de conhecimento tcnico ou cientfico,
pode o juiz nomear mais de um perito (novo art. 431-B, introduzido pela Lei 10.358/2001).
Ao perito aplicam-se as mesmas causas de impedimento e suspeio

atinentes ao juiz (arts. 138, III, e 423 do CPC), cabendo ao perito que se encaixe em uma
dessas situaes escusar-se do encargo de participar do processo. Se ele no apontar o
vcio, estas podem ser argidas pela parte interessada, "em petio fundamentada e
devidamente instruda, na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos".
Apontado o impedimento ou a suspeio, determinar o juiz sua autuao em apartado e,
sem suspenso da causa, ouvindo o perito no prazo de cinco dias (que poder produzir
prova), decidir o incidente (art. 138, 1., do CPC).
Tambm poder ser o perito substitudo, seja quando no tiver conhecimentos tcnicos suficientes para enfrentar a questo, seja quando, sem motivo justo,
deixar de apresentar o laudo pericial no prazo estipulado pelo magistrado (art. 424 do
CPC). Essa ltima causa constitui para o processo infrao grave, exigindo a comunicao
do fato ao rgo de fiscalizao da profisso respectivo, e ainda impondo ao perito faltoso
multa, fixada em vista do valor da causa e do possvel prejuzo decorrente do atraso no
processo (art. 424, pargrafo nico, do CPC).
Ao lado do perito, que assessorar o magistrado nas questes tcnicocientficas da controvrsia, tambm as partes podem servir-se de auxiliares. Estes so
chamados de assistentes tcnicos, ficando vinculados direta e especificamente s partes
com quem contribuem. A eles no se aplicam as causas de impedimento ou suspeio,
nem fica na esfera de deciso do magistrado sua nomeao ou destituio.
150

Curso de Direito
2.4. O procedimento da percia art. 434 CPC
O perito pessoa fsica escolhida de preferncia entre os tcnicos e

estabelecimentos oficiais especializados, conhecedora da matria controvertida que carece
de prova tcnica.
Em alguns casos, a percia exigir profissional qualificado, como mdicos em

exame de investigao de paternidade.
O que importa que o trabalho exercido pelo perito fornea ao juiz elementos
concretos para o esclarecimento das questes controvertidas. Por isso, o limite do trabalho
do perito a prpria atividade jurisdicional, pois o expert no pode solver a controvrsia a
partir de solues jurdicas, que somente cabem ao juzo: no poder interpretar textos,
invocar jurisprudncia ou doutrina, ainda que pertinentes anlise do caso.
A rigor, na audincia preliminar do art. 331 do CPC que, a partir dos

pontos controvertidos da demanda, observa-se a necessidade ou no de prova pericial.
Deferida a prova pericial, o juiz tomar as seguintes providencias: nomear o

perito; designar prazo para as partes oferecerem quesitos e indicarem assistente tcnico;
prazo para a entrega do laudo.
Aps a entrega do laudo, as partes sero intimadas para impugnarem,

querendo. A impugnao do laudo pode gerar a necessidade da formulao de quesitos
suplementares, a serem novamente submetidos ao perito.
O trabalho exercido pelos assistentes tcnicos, como assessores das partes,

de mero acompanhamento do trabalho do perito; ao final, apresentaro um parecer que
ser igualmente apreciado pelo juiz, segundo critrios de persuaso racional. O parecer
ser entregue no prazo legal, sob pena de precluso.
151

Curso de Direito
bom lembrar que no procedimento sumrio o requerimento da percia deve

ser formulado na pea inicial, acompanhado dos quesitos j formulados pelas partes e da indicao
dos assistentes tcnicos.
2.5. Despesas com a percia art. 33 CPC
Segundo o art. 33 do CPC, as despesas do perito sero desembolsadas pela

parte que requereu a prova, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou
determinada de ofcio pelo juzo.
Com AJG, o autor estar isento das despesas, mas o CPC no dispe sobre a
remunerao do perito neste caso, de modo que cada tribunal estadual dever resolver a
questo, por meio de sua legislao interna.
2.6. Avaliao da prova pericial art. 436 CPC
A avaliao da prova pericial no se confunde com a admissibilidade da

mesma, pois a prova pode ser admissvel, mas totalmente imprestvel o seu resultado
acerca do esclarecimento do litgio.
Segundo o art. 436 do CPC, o juiz no est vinculado ao laudo, mas toda e
qualquer deciso dever atender ao que dispe o art. 131 do CPC, indicando as razes
pelas quais no se valeu da percia para formar o seu convencimento.
152

Curso de Direito
PLANO DE AULA 8
I IDENTIFICAO DA DISCIPLINA
2 Curso: Direito
5 Data da Aula: 20/05/20009
II EMENTA
1. Audincia de instruo e julgamento. 2. Confisso 2.1 Natureza e Caractersticas 2.2. Condio
de eficcia da confisso 2.3 Espcies 3. Depoimento Pessoal e Interrogatrio Informal 4. Prova
Testemunhal 4.1. Definio de testemunha 4.2. Contradita 4.3.Admissibilidade da Prova 4.4.
Deveres e Direitos 4.5. Produo 5. Inspeo Judicial
III OBJETIVO GERAL
Expor os meios de prova oral arrolados pelo CPC.
Expor os meios de prova oral arrolados pelo CPC.
8. Audincia de Instruo. Depoimento pessoal. Confisso. Prova Testemunhal e Inspeo Judicial.
VI METODOLOGIA
Bsicas:
Complementares:
LOPES, Joo Batista. A prova no Direito Processual Civil. So Paulo: RT.
153

Curso de Direito
AULA 08 20/05/2009
O homem razovel se adapta ao mundo. Aquele que
no razoel persiste em querer adaptar o mundo a si
prprio. Por isso, qualquer progresso depende do
homem no razovel.
(George Bernard Shaw, dramaturgo ingls
1856-1950).
1. Audincia de Instruo 450 CPC

A partir do art. 452 do CPC possvel concluir pela ordem de produo de
provas a serem produzidas no processo, embora o artigo diga respeito to somente s
provas produzidas em audincia:
I - o perito e os assistentes tcnicos;

II - depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru;
III inquirio das testemunhas, primeiro as arroladas pelo autor e depois
pelo ru.
Da ordem estabelecida pela referida norma, observa-se uma maior
preocupao do legislador quanto ao melhor proveito e esclarecimento dos fatos a partir
desta seqncia, bem como em respeito ao princpio do contraditrio e da ampla defesa,
pois:
a) se os peritos sero ouvidos primeiramente na audincia, esclarecendo a

percia realizada, pressupe-se que a percia deva ser produzida antes da audincia de
instruo;
b) a rigor, a necessidade de percia resulta da controvrsia decorrente a partir

dos documentos juntados pelas partes, o que, aliado aos arts. 283 e 396 do CPC, exigem a
produo da prova documental antes da audincia de instruo;
c) produzida a prova documental e pericial, autoriza-se o seguimento do

processo com a produo de prova oral, em audincia de instruo, seguindo a ordem
expressa do art. 452 do CPC: depoimento pessoal e depois testemunhal.
154

Curso de Direito
Princpio da Concentrao das provas em audincia: no pode haver

desrespeito ordem prevista no art. 452 do CPC, a menos que as partes assim o
consintam, sob pena de comprometimento da ampla defesa e nulidade do processo por
ofensa ao art. 5, LV da CF/88.
Segundo Humberto Theodoro Jnior, a audincia de instruo implica

quatro atos diversos:
a) atos preparatrios: designao da data, intimao das partes, depsito do

rol das testemunhas em cartrio no prazo de 10 dias que antecedem audincia, prego
das partes e advogados;
b) atos de tentativa de conciliao (125 CPC): sempre ser possvel quando a
lide se tratar de questes patrimoniais privadas;
c) atos de instruo propriamente ditos: tomada de esclarecimentos dos
peritos, ouvida das partes, inquirio das testemunhas e acareao se necessrio;
d) ato de julgamento: debate oral e sentena.
Continuao da audincia art. 455 CPC: A audincia de instruo una,
no podendo ser cindida. Mas h casos em que poder ser interrompida: adiantado da
hora (172 CPC), o volume de provas orais (407, nico CPC), ausncia justificada da parte
ou testemunha (453, II CPC), aguardo da devoluo de carta precatria (338, nico CPC),
a converso do julgamento em diligncia (130 CPC), entre outros. Nestes casos, haver
interrupo do ato e sua continuao em data j designada pelo juzo, em que no ser
considerada como segunda audincia e dever ser presidida pelo mesmo juiz (132 CPC).
Debates Orais ou Memoriais art. 454 e 456 do CPC: Encerrada a instruo,

as partes se manifestam em alegaes finais, oralmente ou por escrito, na audincia. Os
debates orais podem ser substitudos por memoriais, em que as partes deduziro suas
teses destacando as provas que foram produzidas nos autos. a oportunidade de destacar
pontos sobre a instruo do feito que sejam relevantes ao convencimento do juiz a respeito
155

Curso de Direito
da controvrsia. Em caso de memoriais, o juiz fixar prazo comum s partes para o seu
depsito em cartrio, podendo ainda conceder prazo individual e equnime para a carga
dos autos.
2. Confisso (arts. 348 a 354 do CPC)

2.1. Natureza e Caractersticas
Compreende-se como confisso o ato (declarao) voluntrio atravs do qual
a parte admite como verdadeiro fato que lhe prejudicial, alegado pelo adversrio.
Como j sabido, a admisso da veracidade do fato/alegao dispensa a

produo da prova, razo pela qual a confisso no chega a ser considerada como meio de
prova, mas como circunstncia que torna desnecessria a produo da prova incontroversa.
A confisso, uma vez prestada, irretratvel, no podendo o confitente voltar

atrs, salvo em caso de erro, dolo, coao ou fraude, que tornam viciada a manifestao de
vontade. Neste caso, se o processo ainda estiver em andamento, o vcio poder ser apurado
em Ao Anulatria (art. 486 CPC); findo o processo, o ser atravs de Ao Rescisria (485
CPC).
Alm de irretratvel, a confisso tambm indivisvel: a parte beneficiada

com a confisso no pode invocar somente parte dos fatos confessados que lhe so
favorveis (ver art. 354 do CPC).
2.2. Condies e eficcia da confisso
A) POSSIBILIDADE DE RENNCIA DO DIREITO A QUE SE REFERE O
FATO CONFESSADO (disponibilidade, art. 351 CPC)
B) INEXIGIBILIDADE DE FORMA ESPECIAL PARA A PROVA DO FATO
C) CAPACIDADE CIVIL DO CONFITENTE
156

Curso de Direito
2.2. Espcies
JUDICIAL
EXPRESSA
Manifestada claramente, por escrito ou

oralmente. Ex.:
FICTA
Silncio da parte quando tinha o dever de

falar. Ex.: no comparecimento da parte
para prestar depoimento pessoal em
audincia de instruo.
EXTRAJUDICIAL
CONFISSO x RECONHECIMENTO DO PEDIDO
3. Depoimento Pessoal (art. 342 a 347 CPC)
As afirmaes e declaraes das partes no fazem prova em seu prprio

benefcio, mas em muitos casos fornecem valiosos subsdios para o juiz formar a sua
convico. Em razo disso, no a parte que requer seu prprio depoimento, mas a parte
contrria, a fim de provocar eventual confisso oral dos fatos.
Alm disso, o prprio magistrado pode requerer o depoimento das partes,

independentemente do requerimento da parte contrria neste sentido.
Assim, o sistema probatrio do CPC contempla duas maneiras de se ouvir as

partes:
a) depoimento pessoal stricto sensu 343 CPC
b) interrogatrio informal 342 CPC
157

Curso de Direito
O depoimento pessoal (propriamente dito) meio de prova destinado a

provocar a confisso do adversrio, embora eventualmente o depoimento possa beneficiar
o prprio depoente, dependente das circunstncias dos autos.
Consideraes importantes:
* A parte no requer seu prprio depoimento

* Depoimento por procurao
* Depoimento fora da comarca de origem
* Intimao Pessoal, Conduo Coercitiva e Confisso
O interrogatrio informal no meio de prova destinado a provocar a

confisso do adversrio, mas expediente utilizado pelo juiz na busca do aclaramento de
pontos duvidosos ou obscuros que no foram esclarecidos de forma satisfatria pelo
conjunto probatrio.
O juiz exerce um poder de interveno, de solicitao e de estmulo s partes,

no sentido de permitir com que estas, igualmente, esclaream suas alegaes, podendo
inclusive orientar na busca das provas necessrias ao deslinde da controvrsia, a fim de
evitar eventuais equvocos dos procuradores e assim algum prejuzo instruo do
processo e s prprias partes processuais.
Um dos instrumentos dos quais se serve o julgador o interrogatrio

informal, nos termos do art. 342 do CPC, o qual pode ser tomado em qualquer fase do
processo. Normalmente tomado aps o encerramento da instruo.
A nica conseqncia do no comparecimento da parte processual ao

interrogatrio informal o fato de o juiz decidir sem os esclarecimentos esperados, o que
pode prejudicar a parte omissa.
158

Curso de Direito
4. Prova Testemunhal ( art. 400 a 419 CPC)

4.1. Quem pode ser testemunha
A prova testemunhal consiste em uma reproduo oral do que se encontra
na memria daqueles que, no sendo parte, presenciaram ou tiveram notcia dos fatos da
demanda. depoimento espontneo de pessoa estranha lide.
Trata-se de prova imprevisvel e imprecisa, seja pela falibilidade humana ou

mesmo pela possibilidade de depoimento ardiloso que busca distorcer a realidade dos
fatos a fim de favorecer uma das partes.
Contudo, alm de ser o meio probatrio mais antigo, no possvel imaginar

a atividade probatria sem a prova testemunhal, pois em vrias ocasies o nico meio de
prova disponvel s partes.
Pode ser testemunha toda pessoa fsica que, dotada de capacidade, no seja
suspeita ou impedida 405 CPC
* Incapazes:
* Os relativamente capazes no esto impedidos de depor (art. 4, CC);
* A capacidade para ser testemunha no se confunde com a incapacidade civil

absoluta: o cego, o surdo e o enfermo podem testemunhar se a debilidade apresentada no impea a
percepo sensorial do fato a ser narrado.
* O maior de dezesseis e menor de dezoito anos pode testemunhar, porm, fica

impossibilitada a ocorrncia de crime por falso testemunho, eis que este inimputvel
criminalmente.
159

Curso de Direito
* Na esfera do direito de famlia, comum o menor ser ouvido como mero informante;
* Suspeitos:
* Aquele que possua sentena transitada em julgado por crime de falso testemunho;
* Aquele que, por seus costumes, no for digno de f;
* Aquele que for inimigo capital ou amigo ntimo de uma das partes;
* Aquele que possua interesse no litgio, pois a testemunha deve ser neutra com
relao ao processo, sem qualquer envolvimento com a demanda.
* Impedidos:
* O cnjuge e os parentes (ascendente e descendente em qualquer grau, e colaterais
at o terceiro grau).
Excees: causas em que exista interesse pblico, ou relativas ao estado da

pessoa, e desde que no exista outro meio de prova dos fatos; nas causas de filiao, pois,
neste caso, dificilmente se obtm testemunho de pessoa no impedida, uma vez que so os
integrantes do ncleo familiar quem, via de regra, presenciam os fatos ocorridos no lar.
* Quem for parte no processo litisconsrcio: um litisconsorte no pode servir de

testemunha para outro litisconsorte.
* Aquele que intervm em nome da parte, como tutor na causa do menor, o

representante legal da pessoa jurdica (que em verdade parte e no testemunha), o juiz (entenda-se
o juiz da causa), o advogado, e outros, que assistam ou tenham assistido as partes.
160

Curso de Direito
4.2. Contradita 414, 1 CPC

A contradita da testemunha a simples impugnao oral testemunha, com
a indicao das causas do impedimento ou suspeio da mesma (embora neste caso seja
mais delicado provar a relao de intimidade ou de interesse da testemunha no processo).
Deve ser apresentada antes do incio do depoimento, logo aps a qualificao da mesma,
para permitir ao juiz que deixe de ouvir o depoente, caso acolha as razes da contradita.
A testemunha ter oportunidade de se manifestar a respeito da contradita,

podendo negar e/ou at confessar as razes que a tornam impedida ou suspeita.
Caso os motivos da suspeio ou impedimento s venham a ser conhecidos

durante a inquirio ou aps colhido o depoimento, o juiz pode acolher a contradita em
deciso devidamente fundamentada.
4.3. Admissibilidade da Prova
Prev o artigo 400 do Cdigo de Processo Civil que a prova testemunhal ser
sempre permitida desde que no exista vedao legal (Ex: fiana art. 819 CC; seguro
art. 758 CC).
Todavia, no se admitir a prova testemunhal quando os fatos que se

pretende provar j estiverem provados por documento ou confisso da parte ou quando,
por sua natureza, o fato probando possa ser provado atravs de documento ou percia.
No primeiro caso, no se trata de hierarquizar os meios de prova, apenas

que, em sendo autntico o documento e no havendo impugnao, j existe a prova, sendo
desnecessria a prova testemunhal. Contudo, havendo dvida quanto veracidade do
documento, cabvel a prova testemunhal.
161

Curso de Direito
Alm disso, no se admite a prova testemunhal se o ato jurdico que se

pretende provar for daqueles para os quais se exija forma escrita, sendo a forma a
substncia do ato, como o casamento ou a compra e venda de bem imvel, sendo
admissvel apenas para provar que o contedo de documento particular no verdadeiro.
Da mesma forma quanto confisso, tendo em vista que havendo a

confisso, torna desnecessria a prova testemunhal, com exceo dos direitos
indisponveis, para os quais a confisso no vale, admitindo-se, nesta hiptese, a prova
testemunhal.
O artigo 401 do Cdigo de Processo Civil admite a possibilidade da prova

exclusivamente testemunhal nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no pas. Todavia, a jurisprudncia tem aceito a prova
exclusivamente testemunhal em face do repdio do enriquecimento sem causa,
entendendo-se que no se trata de provar, exclusivamente, o contrato, mas a prestao de
servios ou entrega de coisa.
Admite-se a prova exclusivamente testemunhal, qualquer que seja o valor do

contrato, quando houver comeo de prova por escrito, quando a prova-documento for
impossvel por temor reverencial, ou, ainda, quando se pretender provar os vcios de
consentimento.
Na segunda hiptese, no caso da percia, a vedao de ordem tcnica,

sendo que, se a testemunha possuir os conhecimentos tcnicos necessrios, poder atuar
como assistente tcnica.
162

Curso de Direito
4.4. Deveres e Direitos das Testemunhas
DEVERES:
1) Comparecer em juzo sempre que intimada exclusividade da prova testemunhal, sob pena de
conduo 412 CPC.
2) Prestar depoimento, o qual decorre do dever genrico de colaborao com a justia para o
descobrimento da verdade, devendo responder o que lhe for perguntado. Exceo: art. 406 do CPC.
3) Dizer a verdade sob pena de configurao do art. 342 do CP.
DIREITOS:
1) depoimento tomado por juiz o juiz quem formula os questionamentos
2) Ser tratada com respeito e urbanidade, sendo vedadas perguntas capciosas ou vexatrias, no
podendo ser objeto de chacotas ou constrangimentos.
3) Recusar-se a responder as perguntas que atinjam a sua honra, famlia, ou cujas respostas tenha o
dever profissional de guardar sigilo art. 406 CPC e 229 CC.
4) Ressarcimento das despesas efetivamente sofridas, que sero suportadas pela parte que a arrolou.
5) No sofrer perda de salrio nem desconto no tempo de servio, eis que o testemunho
considerado servio pblico.
4.4. Produo
A prova testemunhal deve ser sempre requerida pelas partes, incumbindo a
estas, at 10 dias antes da audincia, depositar em cartrio o rol de testemunhas,
indicando o nome, profisso e endereo para intimao, podendo ser no mximo de 10,
mas podendo ser limitada em at 3 se servir para provar o mesmo fato 407 CPC.
163

Curso de Direito
No procedimento sumrio, as testemunhas do autor devem ser arroladas

inicial, e as do Ru junto contestao 276 CPC.
Em sendo indicado como testemunha o juiz da causa, este, se tiver

conhecimento dos fatos, se declarar impedido. Se nada souber, mandar excluir o seu
nome do rol.
A falta de arrolamento das testemunhas importa na precluso do ato, no se

admitindo que, posteriormente, sejam ouvidas, exceto se o juiz as ouvir de ofcio, em
respeito ao princpio do contraditrio, a fim de assegurar parte contrria a cincia das
provas que a parte produzir para, inclusive, exercer o direito de contradita.
Tambm por essa razo no se admite a substituio da testemunha, exceto

nos casos de falecimento, enfermidade grave ou mudana de residncia, impossibilitando
a localizao da testemunha. Havendo uma destas hipteses, deve ser assegurado parte
contrria o mesmo prazo de 10 dias, a fim de possibilitar o seu prvio conhecimento.
O momento adequado para a prova testemunhal a audincia de instruo,

perante o juiz da causa, aps os esclarecimentos do perito e o depoimento das partes (se
houver), exceto nos casos de produo antecipada da prova, quando a testemunha for
ouvida por carta, ou quando for inquirida em outro local por estar acometida de
enfermidade que impossibilite o seu comparecimento audincia, mas no o seu
depoimento.
Tambm no depe em audincia de instruo e julgamento, sendo

inquiridos em sua residncia ou local de trabalho, em razo da funo que exercem, o
Presidente da Repblica, do senado e da Cmara Federal e seus respectivos vices, os
Ministros de Estado, os Ministros dos Tribunais Superiores, o Procurador Geral da
Repblica, os integrantes do Legislativo Federal e Estadual, os Governadores, os Juzes e
Desembargadores bem como os embaixadores cujo pas de origem conceda idntica
164

Curso de Direito
prerrogativa ao agente diplomtico brasileiro. Nestes casos, o juiz solicitar autoridade

que designe dia, hora e local a fim de ser inquirida, remetendo-lhe cpia da pea que a
inquiriu como testemunha art. 411 CPC.
Do mandado de intimao da testemunha deve constar o dia, hora, local,

nome das partes e natureza da causa, podendo ser feita pelo correio ou atravs de oficial
de justia.
Mas
pode
prpria
parte
levar
testemunha
audincia,
independentemente de intimao, sendo que o seu no comparecimento implica a

presuno de que desistiu de ouvi-la.
* Inicialmente, sero ouvidas as testemunhas do autor e, logo aps, as do ru,

em separado, no podendo uma presenciar o depoimento da outra.
* Antes de iniciado o depoimento, ser indagado testemunha sobre sua
qualificao, argindo-lhe a incapacidade, suspeio ou impedimento. Este o momento
adequado para que a parte contrria contradite a testemunha, surgindo, ento, questo
incidental a ser resolvida na prpria audincia, mediante deciso do juiz. Aceita a
contradita, a testemunha poder ser dispensada ou mesmo ouvida pelo juiz, que a
dispensar do compromisso, atribuindo o valor da prova conforme sua convico.
* Aceito o depoimento, o juiz dever advertir a testemunha para que esta fale
a verdade, mencionando a previso de crime para falso testemunho. Prestado o
compromisso, inicia-se o testemunho - 415 CPC.
* O juiz inquire a testemunha acerca dos fatos articulados pelas partes
princpio da imediatidade - e, em seguida, s partes possibilitado formular perguntas
testemunha, perguntando primeiro a parte que arrolou a referida testemunha, atravs de
seu procurador.
* Cada resposta ditada pelo juiz ao escrivo, que lavra um termo, seja por
datilografia, estenotipia, taquigrafia ou uso de computador, que, depois de concludo,
165

Curso de Direito
assinado pelo juiz, pelo depoente e pelos advogados das partes. As partes sero intimadas
posteriormente da degravao, para conferncia.
* A testemunha deve ater-se ao que lhe for perguntado, sendo vedadas
perguntas de cunho subjetivo ou que importem em juzo de valor. vedado trazer o
depoimento por escrito, podendo utilizar anotaes para fins de esclarecer algum ponto
duvidoso.
* Por fim, facultado ao juiz, ou a requerimento da parte, a inquirio de
testemunhas referidas nas declaraes da parte ou das testemunhas, bem como a
acareao de duas ou mais testemunhas, ou de alguma delas com a parte, quando houver
divergncia em suas declaraes que possa influir na deciso da causa, a fim de, em
confrontando as testemunhas, possa ser suprida a divergncia. Pequenas diferenas de
pontos secundrios no autorizam a acareao, no sendo permitido, tambm, acareao
entre partes.
5. Inspeo Judicial 440 CPC

Nem sempre os elementos probatrios constantes nos autos se mostram
suficientes ao convencimento do juiz. Tradicionalmente, o juiz proferiria sentena de
improcedncia por ausncia de provas ao seu convencimento.
Contudo, o juiz vem deixando de ser compreendido como mero expectador

das provas, pois pode e deve atuar para o melhor esclarecimento da controvrsia. Razo de
ser disso so alguns instrumentos processuais conferidos pelo Cdigo para completar e
suprir a prova produzida pelas partes. Um destes instrumentos a inspeo judicial.
Inspeo judicial (ocular) o expediente pelo qual o juiz, pessoalmente ou

diretamente, sem a contribuio de intermedirios, examina pessoas ou coisas para aclarar
os pontos duvidosos.
166

Curso de Direito
Tem carter complementar e, portanto, a rigor, deve ser realizada aps a

produo de outras provas, ou seja, a rigor, ser objeto de inspeo fatos que j foram
objeto de prova, mas carecem de esclarecimento. Caso seja necessrio, em circunstncias
especiais, o CPC admite a inspeo a qualquer momento art. 440 CPC.
De outro lado, discute-se se a inspeo judicial meio de prova, sendo que a

maioria da doutrina admite a inspeo como meio de prova especial.
Deve ser realizada aps a regular intimao das partes e de seus advogados
para acompanhamento do ato, que ser objeto de auto circunstanciado a ser lavrado pelo
escrivo.
167

Curso de Direito
PLANO DE AULA 9
I IDENTIFICAO DA DISCIPLINA
2 Curso: Direito
5 Data da Aula: 27/05/2009
II EMENTA
Rito Sumrio. 1. Critrios para definio do rito. 2. Procedimento 2.1. Petio Inicial 2.2 Citao e
Resposta do Ru 2.3 Audincia de Conciliao 2.4. Audincia de Instruo
III OBJETIVO GERAL
Expor as principais caractersticas do rito sumrio
Expor as principais caractersticas do rito sumrio
Rito Sumrio
VI METODOLOGIA
Bsicas:
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, vol.1., 2006.
Complementares:
SILVA, Ovdio B. da. Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
168

Curso de Direito
AULA 09 27/05/2009
Os smbolos so mais reais do que aquilo que simbolizam....

Claude Levi-Strauss
Rito Sumrio
Ementa: Rito Sumrio. 1. Critrios para definio do rito. 2. Procedimento 2.1. Petio Inicial
2.2 Citao e Resposta do Ru 2.3 Audincia de Conciliao 2.4. Audincia de Instruo
1. Critrios para definio do rito

Dentro do processo de conhecimento, o Cdigo regula o procedimento
comum e os procedimentos especiais. O comum, por sua vez, isto , aquele que se aplica
s causas para as quais no se prev rito especial, divide-se em ordinrio e sumrio.
Segundo critrios ligados matria e ao valor da causa, o Cdigo enumera
no art. 275 as demandas que devero submeter-se ao procedimento sumrio, e que so os
seguintes:
I causas cujo valor no exceda 60 vezes o maior salrio mnimo:

- salrio mnimo da data da propositura da ao (art.263).
- no se aplica o procedimento sumrio s aes relativas ao estado e
capacidade das pessoas, que sempre so de rito ordinrio ou especial (art. 275, pargrafo
nico), independentemente do valor que se lhes atribuir.
- como espcie do gnero do procedimento comum, no se aplica, tambm, o
sumrio a nenhuma das causas para as quais exista previso do procedimento especial,
ainda que o valor seja menor do que o aludido no art. 275, n I.
II qualquer que seja o valor, as seguintes demandas:

a) As causas de arrendamento rural e de parceria agrcola:
Todo e qualquer litgio oriundo dos contratos de arrendamento rural e
parceria agrcola deve ser submetido ao procedimento sumrio, assim como as aes de
despejo, de retomada, de resciso contratual, de indenizao por inadimplemento, de
169

Curso de Direito
acertos de contas. Esses contratos agrrios acham-se minuciosamente disciplinados pelo

Estatuto da Terra (Lei n 4.504/64), pela Lei n 4.947/66 e pelo Regulamento baixado
atravs do Decreto n 59.566/66.
b) As causas de cobrana ao condmino de quaisquer quantias

devidas ao condomnio:
A partir da Lei n 9.245/95, que deu nova redao ao artigo 275 do CPC, toda
e qualquer quantia devida pelo condmino ao condomnio ser exigvel mediante
procedimento sumrio.
c) As causas de ressarcimento por danos em prdio urbano ou

rstico:
Prdio significa bem imvel, rstico ou urbano, com ou sem edificaes ou
outras acesses. Compreende o solo com todos os seus acessrios naturais ou artificiais. A
ao de que se cuida de indenizao por ato ilcito, seja a responsabilidade objetiva ou
subjetiva, conforme a lei civil.
d) As causas de ressarcimento por danos causados em acidente

de veculo de via terrestre:
Trata-se, tambm, de ao de indenizao por ato ilcito. No importa se o
demandado dirigia, ou no, o veculo, na ocasio do dano. Desde que a causa do acidente
tenha sido um veculo, a ao de responsabilidade civil movida pela vtima seguir o rito
sumrio, mesmo que se trate de responsabilizar terceiros, como o patro e o preponente,
ou o pai ou responsvel pelo incapaz.
Com a nova redao que a Lei n 9.245/95, deu ao inc. II, letra d, o rito
sumrio no cabe, mais em qualquer acidente de veculo, mas apenas naqueles que
ocorram em relao ao trfego pelas vias terrestres (automveis, caminhes, locomotivas
etc.), sendo indiferente que o veculo se mova sob trao mecanizada ou no. Ficam fora
do procedimento sumrio, ento, os acidentes com avies, navios e outras embarcaes
que se movimentam pelo ar ou pelas guas.
e) Causas de cobrana de seguro, relativamente aos danos

causados em acidente de veculo:
O segurado, no ramo de veculos, poder sempre usar o procedimento
sumrio, para reclamar da seguradora a indenizao do dano proveniente do acidente de
veculo. Na letra e do inciso II, o art. 275 no repetiu a restrio da incidncia apenas sobre
"acidentes de veculo de via terrestre". Da que o rito sumrio pode ser utilizado, em
matria de seguro, para qualquer tipo de acidente de veculo, e no apenas aos de via
terrestre.
170

Curso de Direito
preciso observar, contudo, o prazo prescricional de um ano previsto pelo

art. 206, 1 do CCB.
f) As causas de cobrana de honorrios dos profissionais liberais,

ressalvado o disposto em legislao especial:
A faculdade de requerer arbitramento em procedimento apenas
preparatrio, segundo a jurisprudncia, no faz coisa julgada e no impede a discusso da
dvida em embargos execuo, de forma que, embora existente o arbitramento judicial, a
execuo ser feita como se se tratasse de ttulo executivo extrajudicial, permitindo ao
devedor ampla discusso em torno do crdito ajuizado.
Por isso, a previso legal do arbitramento no exclui a opo do advogado
pela cobrana de seus honorrios, no contratados por escrito, atravs da ao sumria do
art. 275, n II, f, que, em muitos casos, d vantagem de uma condenao definitiva, lquida,
sob o manto da res indicata (ttulo executivo judicial).
Dessa forma, cabe ao advogado escolher, segundo suas convenincias
particulares, entre utilizar o arbitramento preparatrio e ao sumria de cobrana.
Indisponibilidade do rito sumrio? Pode o autor optar pelo

procedimento ordinrio e no pelo sumrio?
Segundo Humberto Theodoro Jr., no pode o autor, nem mesmo com
anuncia do ru, substituir o procedimento sumrio pelo ordinrio naqueles casos em que
a lei manda observar o primeiro, embora o emprego do procedimento ordinrio, em vez
do sumrio, no seja causa de nulidade do processo. Para o Humberto, a forma de
procedimento no posta no interesse das partes, mas da Justia, de modo que, a no ser
nas hipteses de pedidos cumulados a parte no tem a disponibilidade de escolha do rito
da causa.1 Em se tratando apenas de erro de forma, o juiz deve aproveitar os atos teis
praticados pela parte e determinar que o feito tome o rito adequado. Mas, ao determinar a
converso de causa ordinria em sumria, o juiz dever abrir prazo ao autor para que este
complete a inicial, juntando seu rol de testemunhas, para evitar prejuzo parte, eis que
no ter, no novo procedimento, outra oportunidade para faz-lo. Mesmo quando, por
descuido do juiz, a causa no for convertida, oportunamente, em sumria, e chegar a ser
julgada sob o rito ordinrio, no caber ao Tribunal anular o processo, se da no resultar
nenhum prejuzo para a defesa do ru (arts. 250, pargrafo nico, e 244).
Outros doutrinadores que acompanham Humberto: Candido Dinamarco e
Barbosa Moreira, para quem se deve excluir a possibilidade de opo, por cuidar-se de
tema que escapa ao poder dispositivo das partes, pela prevalncia do interesse pblico. 2
1
2
Curso de Processo, p.385.

O novo processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Forense.
171

Curso de Direito
Mas tal temtica bastante divergida pela doutrina e jurisprudncia.

Favorvel possibilidade de opo do autor pelo rito ordinrio, ainda que a
lei preveja rito sumrio para a demanda tem-se o entendimento de Athos Gusmo
Carneiro3 e Araken de Assis, o qual afirma que Certa doutrina antipatiza com a tese da
disponibilidade. Mas ela um imperativo do mundo real: no pode o legislador, sob pena
de denegar justia e infringir o art. 5, inciso XXXV, da CF/88, condenar alguns autores a
um procedimento imprestvel, se ele dispe do caminho comum e eficiente do rito
padro.
De qualquer forma, jurisprudncia majoritria manifestou-se, tendo em
considerao os princpios da economia processual e ausncia de prejuzo, pela nodecretao de nulidade nos casos da adoo do rito ordinrio.
Neste sentido, o entendimento do STJ:
ADMINISTRATIVO. PROCESSO CIVIL. SERVIDOR PBLICO FEDERAL.
ADOO DO RITO ORDINRIO EM VEZ DO SUMRIO.
POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE PREJUZO. RECURSO ESPECIAL
CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. firme o entendimento no Superior
Tribunal de Justia no sentido de que, em obedincia ao Princpio da
Instrumentalidade das Formas, no h nulidade na adoo do rito ordinrio
em vez do sumrio, salvo demonstrao inequvoca de prejuzo parte, o
que no ocorreu na hiptese. Precedentes. 2. Recurso especial conhecido e
improvido. (REsp 650997 / RJ, 5 Turma STJ, Relator Arnaldo Esteves Lima,
Publicao DJU 07/05/2007).
De tal modo, possvel afirmar que o autor pode optar pelo ajuizamento de
demanda pelo procedimento ordinrio, ainda que, segundo previso do art. 275 do CPC,
esteja previsto o procedimento sumrio para a demanda.
Ainda que assim no se entenda, tendo o autor adotado o procedimento
ordinrio em lugar do sumrio, cabvel a converso, desde que no haja prejuzo s partes,
no sendo o caso de decretar-se a nulidade. Se ajuizada a demanda pelo procedimento
sumrio quando cabvel o procedimento ordinrio, deve haver adaptao do processo a
este, com aproveitamento, na medida do possvel dos atos j praticados e, se for o caso,
restituio do prazo para contestar.
Rito sumrio e JEC

Segundo Humberto Theodoro Jr., aps a regulamentao dos Juizados
Especiais pela Lei n 9.099/95, com competncia para as "causas de menor complexidade",
3
Audincia de Instruo e Julgamento e audincias preliminares. Rio de Janeiro: Forense.

172

Curso de Direito
houve quem entendesse estaria praticamente esvaziado ou extinto o procedimento

sumrio, uma vez que ao novo juizado foram atribudas, entre outras, as causas de valor
at 40 vezes o salrio mnimo e todas aquelas que j figuravam no inciso II do art. 275,
como sendo sujeitas ao rito sumrio.
No entanto, isto no ocorreu, por vrias razes, ou seja:
a) a Lei n 9.245/95, posterior regulamentao dos Juizados Especiais,
reformulou a sistemtica do procedimento sumrio, introduzindo modificaes
significativas no Cdigo de Processo Civil, de modo a ressaltar a subsistncia e a
relevncia do rito previsto nos arts. 275 a 281 CPC;
b) a competncia dos Juizados Especiais no alcana as causas de interesse da
Fazenda Pblica, nem as relativas a resduos do direito sucessrio, e tampouco todas as
que envolvam obrigaes alimentares ou se relacionem com matrias de natureza
falimentar, fiscal, acidentria e as ligadas ao estado das pessoas, ainda que de cunho
patrimonial (Lei n 9.099, art.8, 1). Dentro desse universo, portanto, continuar a existir
um grande nmero de causas que, mesmo sendo de pequeno valor ou menor
complexidade, no podero ser solucionadas pelos Juizados Especiais e, assim, justificaro
a necessidade de submet-las ao procedimento sumrio previsto no Cdigo;
c) os Juizados Especiais foram previstos pela Lei n 9.099/95, como opo e
no como via obrigatria a ser percorrida pela parte, de sorte que caber sempre ao autor
a possibilidade de preferir a tramitao de sua ao pelo procedimento sumrio do
Cdigo, em vez de submeter-se ao rito oral e sumarssimo do Juizado Especial;
d) os Juizados Especiais no so simples rito a ser cumprido pelos juzos j
existentes. So, na verdade, novos rgos judicantes, cuja implantao depende no da lei
federal que os regulamentou, mas de leis locais que efetivamente os criem (Lei n 9.099,
art.1). Assim, poder acontecer que alguns Estados no os criem ou que os estabeleam
apenas em algumas comarcas, restando, pois, um nmero considervel de comarcas e
juzos que ficaro fora do campo de atuao dos Juizados Especiais e que tero de
continuar aplicando, nas causas de pequeno valor ou de menor complexidade, o
procedimento sumrio.
Rito sumrio e JEF = Considerando que tanto o rito sumrio

como o Juizado Especial Federal tm por limite o valor de 60 salrios mnimos e,
considerando ainda que a competncia dos Juizados Federais, para causas de at este
valor, de carter absoluto, possvel afirmar que na jurisdio federal no se admite a
aplicabilidade do rito sumrio ???
173

Curso de Direito
2. O procedimento
O objetivo visado pelo legislador ao instituir o procedimento sumrio foi o
de propiciar soluo mais clere a determinadas causas. Esse rito apresenta-se, por isso,
muito mais simplificado e concentrado do que o ordinrio. Quase nem se nota a distino
entre as fases processuais, pois, exceo da petio inicial, tudo praticamente defesa,
provas e julgamento deve realizar-se no mximo em duas audincias, uma de conciliao
e resposta e outra de instruo e julgamento.
Traos importantes:
* segundo dispe o art. 174, II CPC, as causas de rito sumrio se processam
durante as frias forenses e no se suspendem pela supervenincia delas.
* possibilidade de converter o procedimento em ordinrio, quando a prova
tcnica necessria ao julgamento da causa envolver trabalho de maior complexidade
(art.277, 4), pois o rito sumrio limitado s hipteses de percia singela, com prazo
mximo de 15 dias para a apresentao do respectivo laudo (art.280, II);
* audincia inicial destinada especificamente conciliao e, na sua falta,
resposta do demandado (arts. 277 e 278);
* autorizao do uso de conciliador, a exemplo do que se passa no JEC (art.
277, 1);
* natureza de ao dplice: sem reconveno, o ru poder formular pedido
contra o autor, na prpria defesa, desde que fundado nos mesmos fatos trazidos a juzo na
inicial (art. 278, 1). A inovao representar grande economia processual em aes como
a de coliso de veculos, onde geralmente coincidem pretenses opostas dos litigantes em
relao responsabilidade pelo ato danoso;
* eliminada a possibilidade de interveno de terceiros, que funcionava como
um dos principais fatores da lentido e complexidade do antigo procedimento
sumarssimo;
* apenas a assistncia e o recurso de terceiro prejudicado continuam
permitidos;
* art. 280, I (alterado pela Lei n 10.444/02) passou a permitir a interveno
fundada em contrato de seguro - denunciao da lide;
* vedada a possibilidade da declaratria incidental (art. 280, I).
2.1. Petio inicial

Na petio inicial, o autor:
- expor os fatos e os fundamentos jurdicos;
- formular o pedido e indicar as provas que pretende produzir;
- apontar o rol de testemunhas e documentos;
- se requerer percia, o autor dever formular os quesitos e indicar, tambm,
o assistente tcnico.
174

Curso de Direito
A particularidade consiste no nus para o autor de produzir o rol de

testemunhas e a prova documental junto com a inicial, sob pena de precluso. No mais,
todas as regras pertinentes ao pedido e os efeitos do ajuizamento da causa so os mesmos
previstos para o procedimento ordinrio, cujas disposies gerais se aplicam
subsidiariamente ao procedimento sumrio (art.272, nico).
O despacho inicial outra particularidade: o juiz no apenas defere a citao
do ru, mas desde logo, no prprio despacho liminar, designar audincia de conciliao,
a ser realizada no prazo mximo de 30 dias. No mesmo despacho incluir a ordem de
comparecimento das partes para a tentativa de conciliao, comparecimento esse que pode
ser pessoal ou por meio de preposto com poderes para transigir.
A deciso sobre o cabimento, ou no, das provas requeridas pelo

autor no se dar de plano, mas sim na audincia de conciliao, depois de ouvido o ru, e
no obtida a conciliao (arts. 277, 4, e 278, 2).
2.2. Citao e a resposta do ru

A citao, no procedimento sumrio, para que o ru comparea audincia
de conciliao e nela produza sua defesa, caso no se logre sucesso na busca de uma
conciliao. Os requisitos da citao so os mesmos previstos nos arts. 213 a 233 CPC.
Ainda, segundo o art. 277, o Mandado dever ser expresso no que se refere
advertncia ao ru de que o seu no-comparecimento, sem justificativa, importar na
presuno de serem verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (art.319).
Entre a citao e a realizao da audincia deve mediar um prazo no
inferior a 10 dias (art. 277), cuja contagem ser feita segundo as regras do art.241. A
inobservncia do referido interstcio acarreta a nulidade de todos os atos processuais
posteriores citao. Contudo, se o ru comparecer audincia e oferecer contestao sem
alegar a inobservncia do art. 277, entende-se que "renunciou ao prazo estabelecido em
seu favor".
A resposta do ru pode consistir em contestao ou exceo.
No cabe a Ao declaratria incidental (ADI) nem Reconveno.

Contudo, o art. 278, 1, em seu novo texto, conferiu ao sumria a
natureza dplice, permitindo que o ru use a contestao para "formular pedido em seu
favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial". Vale dizer: a resposta,
175

Curso de Direito
no procedimento sumrio, tanto pode ser de pura resistncia como de contra-ataque,

frente ao autor. O contexto ftico deve ser nico (conexo de causa), tanto no pedido do
autor como no do ru, no sendo lcito a este trazer para o processo pretenso derivada de
evento diverso do noticiado na inicial.
A contestao, ainda, pode ser em petio escrita ou oral (art. 278, caput).
Todas as provas desejadas pelo ru havero de ser requeridas na
contestao, onde constar o rol de testemunhas e o pedido de percia, se for o caso, bem
como o de depoimento pessoal do autor, se for do interesse do contestante.
A prova documental, tambm, acompanhar a resposta. Havendo
requerimento de percia, por qualquer das partes, caber ao ru, na contestao, formular
os seus quesitos e indicar assistente tcnico (art. 278, caput).
na audincia, e no antes, que deve ser oferecida toda a defesa do ru,
inclusive as excees. No incide, pois, o prazo do art. 297 do CPC. As excees, se no
puderem ser desde logo solucionadas pelo Juiz, acarretaro a suspenso do processo
(art.306), impedindo a realizao da audincia de instruo e julgamento, enquanto no
julgadas.
2.3. Audincia de conciliao

A lei prev duas audincias no procedimento sumrio: a primeira destinada
conciliao e eventual resposta do ru; a segunda, instruo e julgamento.
A presena do ru audincia de conciliao, como a do autor, foi valorizada
pela Lei n 9.245/95, ao tornar obrigatria a incluso, no despacho da inicial, da
determinao do "comparecimento das partes" (art. 277, caput). Mas no h necessidade de
ser pessoal a presena dos litigantes em juzo. Permite-se a representao por meio de
preposto com poderes para transigir (art. 277, 3). A outorga para representar a parte e
transigir pode ser dada ao prprio advogado, j que no se fez nenhuma imposio
especial escolha do preposto a atuar na audincia de conciliao.
Se o ru no comparecer, nem por si nem por representante, ser
considerado revel - pena de confesso, se no apresentar justificativa para a ausncia (art.
277, 2).
No previu a lei sano para o autor faltoso.
No se abrem o contraditrio e a instruo sem antes tentar a soluo
conciliatria. A citao, por isso, para conciliao, em primeiro lugar. Somente depois de
frustrada a soluo negocial que o ru produzir sua contestao, ainda dentro da
audincia inaugural.
176

Curso de Direito
Chegando as partes a um acordo, a conciliao ser reduzida a termo e

homologada pelo Juiz, tudo na prpria audincia. Tanto o acordo como a homologao
ficaro constando da ata da audincia, produzindo sua plena eficcia, independentemente
de qualquer outra intimao.
Para estimular a composio negocial dos litgios, que alm de mais
econmica quase sempre melhor do que a imposta pela sentena, a Lei n 9.245/95
previu a possibilidade de o Juiz ser auxiliado na audincia de conciliao por um
"conciliador", que se encarregar de ouvir as partes e de incentiv-las a transigir (art. 277,
1). O recurso a esse auxiliar do juzo depender de lei local para criar o respectivo cargo
ou para disciplinar a funo independentemente da criao de cargo especfico.
Para facilitar o acesso soluo negocial, a lei impe a necessidade de as
partes estarem presentes audincia de conciliao ou, pelo menos, fazerem-se
representar por preposto com poderes para transigir (art. 277, 2).
Visando a acelerar a marcha do procedimento sumrio, estipulou-se que a
designao da audincia conciliatria se d para 30 dias, no mximo (art. 277), o que no
ser difcil de cumprir-se, visto que, limitada tentativa de composio negocial, a
audincia no demandar sesso demorada, tanto mais que o juiz pode servir-se do
auxlio de conciliador para abreviar o contato com as partes.
Ao despachar a inicial, tambm, no deve se preocupar com o saneamento
de questes preliminares mais complicadas, pois podero restar prejudicadas pela
composio eventual entre as partes. Assim, salvo falhas grosseiras da petio inicial, que
o juiz no ter como ignorar e deixar de coibir desde logo, o mais comum ser a
designao pura e simples da audincia de conciliao.
Fracassada a tentativa de acordo, a sim, o magistrado, ainda na audincia,
examinar as preliminares, especialmente quanto ao valor da causa (art.275, I) e natureza
da demanda (art. 275, II). Reconhecendo que a causa no se enquadra no campo que a lei
destina ao procedimento sumrio, determinar, de plano, a sua converso para o rito
ordinrio (art. 277, 4). Nesse caso, se a causa ainda no foi contestada, o juiz encerrar a
audincia e abrir o prazo normal de resposta previsto para o rito ordinrio.
Haver, tambm, converso para o rito ordinrio quando o juiz, no exame da
inicial, se convencer de que, pela exposio dos fatos e dos fundamentos de direito, a
soluo da causa estiver a exigir prova pericial de maior complexidade, capaz de protelar
a marcha do processo ou de cercear a defesa da parte se se insistir em encerrar o trabalho
tcnico dentro do curto prazo de 15 dias programado pelo art.280, II. Dessa maneira,
devem ser propostas e admitidas como sumrias apenas as causas que, por sua maior
singeleza, permitam instruo rpida, sem prejuzo do devido processo legal.
Ainda na audincia inicial, caber ao juiz, se no obtida a conciliao:
177

Curso de Direito
a) receber a contestao, escrita ou oral (art. 278, caput);

b) decidir sobre as provas ainda cabveis (testemunhas e percia,
principalmente);
c) se couber percia, nomear o perito e marcar o prazo de 15 dias para
apresentao do laudo (art. 280, II);
d) designar audincia de instruo e julgamento, para data prxima,
quando houver necessidade de prova oral (art. 278, 1).
2.4. Audincia de instruo e julgamento

Somente ocorrer a segunda audincia, destinada instruo e julgamento
se, aps a frustrao da tentativa de conciliao, houver necessidade de colher prova oral
para dirimir a lide. Portanto, mesmo depois de oferecida a contestao na primeira
audincia, no ser designada a segunda se o juiz verificar:
A designao da audincia de instruo e julgamento, sempre que possvel,
no ser para data que ultrapasse 30 dias a contar da audincia de conciliao (art. 278,
2).
Tudo o que o juiz decidir em audincia e mesmo fora dela mas sobre matria
de prova somente poder ser impugnado por meio de agravo retido (art. 280, III). Com
isso busca-se eliminar os inconvenientes e embaraos da formao do agravo de
instrumento durante a marcha da ao sumria.
A audincia deve permitir s partes o debate oral, aps a coleta das provas
orais. E a sentena, em princpio, dever ser proferida pelo juiz na prpria audincia. Se
no for possvel, ter 10 dias de prazo para faz-lo, depois de encerrada a audincia final.
178

Curso de Direito
AULA 10 29/10/2008
Qualquer destino, por mais longo e complicado que seja,

vale apenas por um nico momento: aquele em que o
homem compreende de uma vez por todas quem ...
Jorge Lus Borges
Sentena e Coisa Julgada
Ementa: I - Sentena. 1.1. Definio e Natureza 1.2. Estrutura 1.3. Classificao. 1.4. Entrega da
Jurisdio 463 do CPC. II - Coisa Julgada. 2.1. Formal e Material. 2.2.Limites Objetivos 2.3.
Limites Subjetivos 2.4. Coisa Julgada e Aes Coletivas 2.5. Efeitos sobre terceiros relao
processual.
I - SENTENA
1.1. Definio e Natureza
A sentena a razo de ser do processo, ou seja, a entrega da prestao

jurisdicional por parte do Estado, atravs da qual acontece a satisfao da pretenso do
autor (AO PROCESSO - JURISDIO).
No dizer de Humberto Theodoro Jr., ao rgo jurisdicional cumpre examinar

os fatos e examinar o direito enquanto vontade abstrata da lei, duas circunstncias estas
que so encontradas na sentena. De tal modo, no processo de conhecimento, atravs da
sentena que o Estado declara a vontade concreta da lei para soluo do direito, atendendo,
assim, ao direito subjetivo das partes prestao jurisdicional. 1
Curso de Direito Processual Civil, pp.440-441.

179

Curso de Direito
Mas esta manifestao do Estado nem sempre ser de mrito, pois impe-se
ao autor o dever de atender s condies da ao e aos pressupostos processuais, sem o que
a entrega da jurisdio ser to somente para extinguir o processo.
Assim, para a sistemtica do CPC, na exata definio do art. 162, 1 do CPC,

duas so as sentenas possveis, atravs das quais o Estado entrega a jurisdio:
terminativas (267 CPC) e definitivas (269 CPC).
De outro lado, de suma importncia a nova definio de sentena a partir da

edio da Lei n 11.232/2005, pois a sentena no mais pe termo ao processo (conceituao
anterior), mas sim encerra o primeiro grau de jurisdio (critrio finalidade) contendo
alguns dos contedos previstos nos arts. 267 e 269 do CPC (critrio contedo); isso porque,
se apenas resolver questo incidente, ainda que venha a tratar dos assuntos previstos nos
referidos dispositivos, ser deciso interlocutria (162, do CPC).
A nova conceituao se deve ao fato de que o procedimento para a execuo

do julgado no se dar de modo apartado, como ocorria anteriormente, mas sim como
continuao do processo para uma segunda fase, que a de cumprimento de sentena, nos
termos do novo art. 475-J do CPC.
Observaes importantes:
* monismo x dualismo
* lacuna de lei e eqidade (126 e 127 CPC)
180

Curso de Direito
1.2. Estrutura da Sentena

Nos termos do art. 458 do CPC, a sentena estrutura-se em trs partes
distintas: relatrio, fundamentao e dispositivo.
O relatrio a parte em que o juiz narra em sntese o pedido contraposto e

eventuais incidentes ocorridos no processo (458, I CPC). a demonstrao do
conhecimento e da leitura prvia do processo. No rito do JEC, dispensado o relatrio nas
decises judiciais, conforme art. 38 da Lei 9.099/95.
Na fundamentao da sentena deve constar a apreciao do juiz a respeito

da causa de pedir do autor e acerca dos argumentos trazidos pelo ru para construo da
controvrsia a concluso sobre esta anlise compor o dispositivo da sentena.
Segundo Ovdio Baptista da Silva, o dever de motivar, alm de constitucional

(93, IX CF/88), condio de validade da deciso, pois Admitindo que a norma pode oferecer
e normalmente oferece mais de um sentido, caberia indagar qual o sentido a que ele dera
preferncia; e por qu. Por que rejeitara as demais interpretaes possivelmente tambm legtimas?
Mesmo que o juiz estenda-se em argumentos legais, apoiando-se em outros julgados e
pontos de vista doutrinrios, o julgamento ainda seria carente de fundamentos vlidos,
dado que o exame das "circunstncias" que o julgador obrigado a fazer, para cumprir o
art. 131 do Cdigo de Processo Civil, no seria atendido.
Ainda, segundo o mestre processualista, (...) A exigncia de que a motivao

seja "completa", abrangendo tanto a verso aceita pelo julgador, quanto as razes pelas quais ele
recusara a verso oposta, fundamental para que o convencimento judicial alcance o nvel de
racionalidade
exigido pela
lei.
(...), pois o dever de motivar ... impe que o juiz, ao
fundamentar a sentena, no apenas d os motivos pelos quais aceitou como vlidos os

2 Silva. Ovdio A. Baptista da. Fundamentao das sentenas como garantia constitucional. Revista de Hermenutica Jurdica:
Direito, Estado e Democracia: entre a (in) efetividade e o imaginrio social. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 325; ou
conforme texto disponvel tambm no site www.baptistadasilva.com).
181

Curso de Direito
argumentos do vencedor mas, alm disso, demonstre, tambm com argumentos convincentes, a
impropriedade ou a insuficincia das razes ou fundamentos de fato e de direito utilizados pelo
sucumbente. A fundamentao deve ser ampla; deve compreender todos os aspectos relevantes do
conflito, especialmente na anlise crtica dos fatos.3
Por fim, a parte dispositiva da sentena aquela em que o juiz efetivamente

decide o pedido do autor, proferindo um comando que deve ser atendido por ambas as
partes.
A parte dispositiva da sentena dever ser correlata ao pedido do autor (arts.

128 e 460 do CPC), em atendimento ao princpio da congruncia, sendo que somente esta
parte da deciso faz coisa julgada material.
Quanto a sentena julgar a causa diferente do pedido do autor (sentena extra

petita) ou decidir menos do que deveria (sentena infra (ou citra) petita), deve ser declarada
nula. A sentena que extrapolar o pedido do autor (sentena ultra petita) dever apenas ser
reduzida ou adequada ao pedido formulado na inicial. As ocorrncias de sentena, ultra,
extra ou infra petita sero objeto de preliminar de recurso de apelao.
Exceo ao Princpio da Congruncia: questes de ordem

pblica, as quais, inclusive, fazem parte do efeito translativo do recurso !!!
Ob.Cit.
182

Curso de Direito
1.3. Classificao
Partindo da viso moderna (clssica) do processo civil, possvel classificar

as sentenas a partir de trs tipos de demandas (classificao trinria): declaratrias
(positivas ou negativas), constitutivas e condenatrias.
A classificao trinria das sentenas exerceu bastante influncia no direito

processual no Brasil, at que, aos poucos, em especial a doutrina, passou a observar outros
dois tipos de tutela: mandamental e tutela executiva lato sensu, razo pela qual se passou
a defender uma classificao quinria das sentenas. Pontes de Miranda o grande
defensor da teoria quinria.
Na verdade, no dizer de Luiz Guilherme Marinoni, a classificao trinria

herana clara do Estado Liberal, no intervencionista e marcadamente despreocupado com
a proteo de direitos no patrimoniais, o que, em adequao realidade contempornea
do
ordenamento
jurdico
vigente,
impe
uma
remodelao
dos
tipos
de
demandas/tutelas, tornando, assim, inevitvel a aceitao de outras duas tutelas

admitidas pelo Estado atravs da jurisdio.
Na tentativa de justificar a classificao trinria, parte da doutrina (a

exemplo de Ada Pellegrini Grinover) procurou argumentar que as novas modalidades de
tutelas jurisdicionais nada mais seriam do que subespcies das condenatrias, sendo
inadequada, portanto, a classificao quinria. As sentenas mandamentais, por exemplo,
para os adeptos da corrente trinria, no constituiriam uma tutela diferenciada, porque
elas se reduziriam, na verdade, s sentenas de condenao.
Contudo, a classificao quinria vem sendo bem aceita pela doutrina:
183

Curso de Direito
A) SENTENAS DECLARATRIAS (efeito ex tunc)
A sentena meramente declaratria, nos termos do art. 4 do CPC, somente

pode ter como objeto uma relao jurdica ou a anlise de um documento. Cria-se a certeza
onde havia incerteza. De tal modo, ao pleitear uma tutela declaratria, o autor busca a
declarao de certeza acerca da existncia de uma relao jurdica, ou a declarao de
certeza quanto autenticidade ou falsidade de algum documento.
Segundo Moacyr Amaral Santos, o autor no pretende nada mais que a prpria
certeza; o seu pedido ser o de declarao de certeza; o bem pretendido ser a prpria certeza. Pedido
imediato - declarao de certeza; pedido mediato - a certeza quanto existncia ou inexistncia da
relao jurdica ou quanto autenticidade ou falsidade do documento. Pedido imediato e pedido
mediato se confundem.4
Diante de sua essncia declaratria, a sentena desprovida de contedo

condenatrio.
Ex: sentena que declara a iseno do contribuinte de 70 aos, frente

exigncia legal de pagamento do IPTU.
B) SENTENAS CONSTITUTIVAS (efeito ex nunc)
As sentenas constitutivas tambm possuem uma declarao, mas, alm

disso, criam, modificam ou extinguem uma relao jurdica.
Assim, a declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica

pressuposto lgico da sentena constitutiva, que pode ser:
Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 2006.

184

Curso de Direito
a) constitutiva positiva: declaratria de paternidade;

b) constitutiva modificativa: revisional de contrato com anulao de
clusula;
c) constitutiva negativa (desconstitutiva): anulao do casamento;
C) SENTENAS CONDENATRIAS (efeito ex tunc)
Por meio da sentena de condenao o juiz declara a existncia da relao

jurdica afirmada pelo demandante (carter declaratrio da condenao) e aponta a sano
que incidir sobre o demandado se ele se recusar a cumprir a sentena.
Essa sano nada mais do que a possibilidade de autorizar o demandante a

iniciar a fase executria do processo, a fim de satisfazer o direito reconhecido e declarado
na deciso.
No dizer de Moacyr Amaral Santos, ...a sentena condenatria dupla funo:

uma, que comum a todas as sentenas, ao declarar o direito existente - funo declaratria; outra,
que lhe prpria, consistente na aplicao da sano - funo sancionadora. Como esta funo que
a distingue das demais sentenas e a caracteriza, tem-se que a sentena condenatria formula a
especificao da sano prevista na lei. Isso quer dizer que a sentena condenatria atribui ao
vencedor um titulo executivo, que lhe confere o direito de executar o devedor no caso de no cumprir
a obrigao.5
Na sentena de condenao, observa-se a sucumbncia da parte frente a uma

sano, possibilitando a imposio do vencedor de forma mais ostensiva sobre o
sucumbente, aspecto este que est ausente nas sentenas declaratrias. Mas a distino
entre sentenas declaratrias e sentenas condenatrias no pacfica, sendo alvo de
grandes divergncias dentro da doutrina brasileira.
5
Santos, Moacyr Amaral, Ob.Cit.

185

Curso de Direito
So exemplos clssicos as aes de indenizao em geral, nas quais, a partir

da sentena, est o ru obrigado a reparar eventual prejuzo causado, e com essa obrigao
de reparar se identifica a sano imposta.
D) SENTENAS MANDAMENTAIS
As sentenas mandamentais encontram origem remota na doutrina alem,

em especial na obra Georg Kuttner, e foram idealizadas para representar as decises que
emitiam uma ordem dirigida a outros rgos estatais, a autoridades estatais ou mesmo a
funcionrios pblicos de outros rgos estatais.
Integrada no ordenamento jurdico brasileiro, passou a admitir que o

mandamento fosse dirigido a rgos pblicos e, inclusive, a pessoas fsicas ou jurdicas,
segundo a posio de Pontes de Miranda.
Trao caracterstico da sentena mandamental a imposio de uma ordem

(de fazer, no fazer, dar), cujo descumprimento pode sujeitar o seu destinatrio s
responsabilidades criminais (crime de desobedincia, art. 330, Cdigo Penal).
A forma como essas sentenas so traduzidas, seja por provimentos

condenatrios ou ordens, no altera sua substncia. Seja ordenando, seja condenando, o
demandado estar obrigado a observar o comando contido na sentena, e a cumprir a
ordem ou a condenao.
186

Curso de Direito
E) SENTENAS EXECUTIVAS LATO SENSU
1.4. Entrega da Jurisdio 463 do CPC
A partir da Lei 11.232/2005, o cumprimento do ofcio jurisdicional no mais

ocorre com a publicao da sentena de mrito, conforme a nova redao do Art. 463 do
CPC: Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la:...
A redao anterior dispunha que Ao publicar a sentena de mrito, o juiz

cumpre e acaba o ofcio jurisdicional, s podendo alter-la:..."
Agora, com o novo teor, a condenao contida na deciso proferida na fase de

conhecimento depende de execuo e impe o prosseguimento do processo de
conhecimento at a entrega da tutela pretendida pela parte, atravs do cumprimento de
sentena, resolvendo ou no o mrito da causa.
Submete-se o cumprimento da sentena s regras dos artigos 475-J e seguintes

do CPC, como antes restou referido, pois a execuo da sentena se d em razo de uma
nica ao e no interior de um nico e mesmo processo. De outro modo no se justificaria a
presena destes dispositivos no Livro I do CPC, que cuida do Procedimento de
Conhecimento, tratando-se de um captulo especfico (Captulo IX).
I COISA JULGADA 467 CPC

2.1. Formal e Material
187

Curso de Direito
A coisa julgada formal se constitui no fenmeno que torna a sentena

imutvel no processo em que foi prolatada, em face da ausncia absoluta da possibilidade
de impugnao da deciso, em razo do esgotamento das vias recursais, quer pelo
exerccio de todos os recursos possveis, quer pelo no exerccio deles.
O art. 467 do CPC dispe que se denomina coisa julgada material a eficcia,
que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou
extraordinrio. De tal modo, a estabilidade da deciso no processo em que foi prolatada
aparece como pressuposto indispensvel configurao do instituto da coisa julgada
material.
A coisa julgada material, segundo estabelece o prprio art. 467 do CPC, se

constitui uma qualidade da sentena transita em julgado chamada, pela lei, de eficcia
que capaz de outorgar ao ato jurisdicional as caractersticas da imutabilidade e da
indiscutibilidade.
- art. 267 do CPC: coisa julgada formal

- art. 269 do CPC: coisa julgada material
O art. 474 do CPC dispe que passada em julgado a sentena de mrito,

reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas que a parte poderia opor
assim ao acolhimento como rejeio do pedido.
As alegaes e defesas mencionadas no art. 474 dizem respeito causa de

pedir (fato e fundamentos jurdicos), de modo que, alterando-se a causa de pedir e
mantendo-se as mesmas partes e o mesmo pedido, nada impede que nova demanda seja
proposta em juzo.
Ainda, o art. 471, inciso I, do CPC dispe que, se tratando de relao jurdica
continuativa, sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito no haver coisa
188

Curso de Direito
julgada material, caso em que a parte poder pedir a reviso do que foi estatudo na
sentena.
O exemplo clssico a ao de alimentos. Havendo alterao ftica na

relao jurdica continuativa, ou seja, mudana no binmio necessidade e possibilidade,
haver alterao na causa de pedir (razo de fato e de direito), possibilitando que nova
demanda seja proposta.
A eficcia preclusiva da coisa julgada vem prevista pelo art. 473 do CPC.
PRECLUSO TEMPORAL !!!

PRECLUSO CONSUMATIVA !!!
PRECLUSO LGICA !!!
2.2.Limites Objetivos 469 CPC
Os limites objetivos dispem em relao ao objeto da sentena, ou seja,
aquilo que passa em julgado.
Como dito anteriormente, a sentena est estruturada em relatrio,

fundamentao e dispositivo, sendo que somente a parte dispositiva transita em julgado,
razo pela qual os dados do dispositivo so chamados de limites objetivos da coisa julgada.
No dizer de Nelson Nery Jr., o conjunto formado pelo pedido e o

dispositivo que so alcanados pela coisa julgada material, formando assim os limites
objetivos da coisa julgada.
189

Curso de Direito
ADI (art. 5 e 325 CPC) - Medida de ampliao

dos limites objetivos da coisa julgada material!!!
2.3. Limites Subjetivos 472 CPC
Os limites subjetivos da coisa julgada dizem respeito s pessoas a quem a

sentena passar em julgado.
Tradicionalmente, apenas as partes envolvidas no processo que so

atingidas pela deciso (inter omnes). Trata-se de processo civil individual, cuja pretenso
deduzida em juzo tendo como regra a legitimao ordinria, onde somente aos titulares
do direito material lcito postular em nome prprio a tutela desse direito.
Tanto que, no caso de legitimidade extraordinria, a coisa julgada alcana e

atinge o substitudo, que no fez parte da relao processual diretamente.
* indeferimento petio inicial por decadncia/prescrio efeito p/o ru

* coisa julgada e assistncia simples e litisconsorcial
190

Curso de Direito
2.4. Coisa Julgada e Aes Coletivas 103 CDC

Atualmente, a coisa julgada est diretamente relacionada ao direito
afirmado, na medida em que, se este for individual heterogneo, quela se limitar as
partes; se o direito for individual homogneo nas relaes de consumo, erga omnes, nos
casos de procedncia (secundum eventum litis); se o direito for coletivo propriamente dito
nas relaes de consumo, ultra partes; se for difuso, nas demandas pblicas, populares e de
consumo, erga omnes. 6
Segundo Nelson Nery Jr., as solues criadas pelo processo civil ortodoxo
para as lides individuais tm-se demonstrado insuficientes para resolver os problemas das
lides coletivas. Pensar em resolver lides coletivas com regras individuais retroceder na
cincia do processo.
Por isso, nas aes que versam sobre direitos difusos, a coisa julgada ter
efeito erga omnes (103, I do CDC); se neste caso a demanda for julgada improcedente por
falta de provas, incidir o art. 472 do CPC; j nas aes de direito individual homogneo,
tambm ser erga omnes, mas apenas se a ao for julgada procedente (103, III do CDC):7
Art. 103 do CDC.Nas aes coletivas de que trata este Cdigo, a sentena far coisa
julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas,
hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de
nova prova, na hiptese do inciso I, do pargrafo nico, do artigo 81;
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por
insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II, do
pargrafo nico, do artigo 81;
6
Direito individual homogneo aquele que continua sendo considerado direito individual, porm tendo
como origem uma circunstncia ftica comum. Ex.: o direito a ressarcimento dos consumidores decorrentes
da venda de um produto estragado de um determinado supermercado.
Direito coletivo em sentido estrito aquele transindividual, indivisvel que atinge um grupo, categoria ou
classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Ex.: o direito
trabalhista dos professores do RS.
Direito difuso aquele transindividual, indivisvel, cujos titulares so pessoas indeterminadas ligadas por
uma circunstncia ftica. Ex.: o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.
7 CPC Comentado, 2006, p.617.
191

Curso de Direito
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e
seus sucessores, na hiptese do inciso III, do pargrafo nico, do artigo 81.
* relativizao da coisa julgada
* ao rescisria
* direito ou fato superveniente
192

Curso de Direito
AULA 11 05/11/2008
...Disseste que se tua voz tivesse fora igual imensa dor que sentes
Teu grito acordaria no s a tua casa mas a vizinhana inteira
E h tempos nem os santos tm ao certo a medida da maldade
E h tempos so os jovens que adoecem e h tempos o encanto est ausente
E h ferrugem nos sorrisos e s o acaso estende os braos
A quem procura abrigo e proteo
Meu amor, disciplina liberdade
Compaixo fortaleza, ter bondade ter coragem
L em casa tem um poo, mas a gua muito limpa
H tempos, Legio Urbana.
Tutela Inibitria
(art. 461 e 461-A do CPC)
Ementa: 1. Tutela Inibitria e Tutela Especfica 2. Astreites eficcia mandamental 3. Medidas

Assecuratrias de resultado prtico equivalente - eficcia executiva lato sensu 4. Tutela
Inibitria Individual e coletiva 5. Particularidades.
1. Tutela Inibitria e Tutela especfica

A tutela garantida pelo art. 461 do CPC refere-se satisfao da obrigao em
espcie, ou seja, correspondente exatamente quilo a que o credor tem direito sem
substituio por formas outras a exemplo do ressarcimento. So as chamadas tutelas
especficas: satisfazem as obrigaes de fazer, no-fazer e entrega de coisa.
Alm disso, dada a eficcia mandamental executiva prevista na referida

norma, a tutela especfica acaba adquirindo a caracterstica de inibitria, justamente pelo
seu carter preventivo, ou seja, coagindo ostensivamente o demandado ao cumprimento da
obrigao.
A tutela especfica inibitria, assim, pode ser positiva (obrigao de fazer)

ou negativa (obrigao de no-fazer), ou ainda destinada entrega de coisa (461-A CPC).
193

Curso de Direito
O art. 461 do CPC sofreu duas importantes alteraes: a primeira em 1994,

com a edio da Lei n 8.952, e a segunda em 2002, com a Lei n 10.444.
A Lei n. 8.952/94 converteu as obrigaes de fazer em perdas e danos, antes

regra geral, pela execuo especfica, possibilitando ao credor a satisfao integral da
obrigao inadimplida em um nico procedimento. A resoluo da controvrsia em
apurao de perdas e danos passou a ser exceo regra (461, 2).
Tambm a regra prevista no art. 287 do CPC, alm do disposto nos 2, 4,

5 e 6 do art. 461 do CPC, admite a multa cominatria independentemente da obrigao
de reparar as perdas e danos porventura existentes.
A inovao da ordem jurdica trouxe um avano significativo na efetividade

da prestao jurisdicional, que antes se via impotente frente ao descumprimento da
maioria das obrigaes de fazer, tendo de recorrer ao insatisfatrio expediente da
substituio da obrigao por perdas e danos.
Assim, ao credor, finalmente, foi dada a possibilidade de receber a prestao

especfica pretendida, e no a quantia pecuniria correspondente, como compensao pela
recusa do devedor em cumprir o contrato firmado.
Em razo disso, a tutela especfica inibitria tem a natureza preventiva de

impedir a violao de um direito, diferentemente do que ocorre com a tutela ressarcitria,
que impe o pagamento de pecnia para o direito j violado.
justamente a sua eficcia mandamental e executiva lato sensu que permite

esta antecipao do prejuzo:
194

Curso de Direito
* mandamental porque apresenta coao indireta ao devedor, impondo

comando ordem sob pena de multa em caso de descumprimento (461,
4);
* executiva lato sensu porque dispensa processo de execuo posterior, j que

possibilita ao juiz determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao adimplemento da obrigao nos prprios autos;
essa foi a
alterao a partir da Lei 10.444/2002, permitindo o alcance do direito atravs

de medidas contundentes contra o demandado, destinadas a assegurar o
resultado prtico equivalente, constituindo-se, assim, em eficcia executiva
lato sensu da inibio.
As alteraes, assim, passaram a ser significativas, na medida em que

superaram a necessidade da dualidade de mecanismos para atingir um mesmo fim (fase de
conhecimento sucedida pela fase de execuo). o chamado sincretismo processual, que
vem dar atendimento efetividade do processo e fazer jus a sua caracterstica de
instrumento a servio da concretizao do direito material.
Logo, atravs das tutelas previstas nos artigos 273, 461, 461-A, o legislador
passou a permitir a busca da especificidade de direitos, a antecipao da tutela jurisdicional
e a possibilidade de cognio e execuo na mesma demanda, dispensando, assim, a
necessidade de nova relao executiva sincretismo processual.
Tal o que ocorre na nova fase de cumprimento de sentena, implantada

pela Lei 11.232/2005, nos termos do art. 475-J do CPC. No dizer de Luiz Guilherme
Marinoni, ...a novidade da Lei 11.232/2005 est na existncia de sentenas de mrito que no
extinguem o processo. Na verdade, tal modificao deriva do novo sistema que a prpria lei
outorgou execuo da sentena, que impe o pagamento de quantia certa, dispensando a
propositura da ao de execuo e permitindo que a execuo seja feita em uma fase do processo j
1
NERY Jr. Nelson, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 2006, p.586.

195

Curso de Direito
instaurado, denominada de cumprimento de sentena...Apenas a sentena que condena ao

pagamento de quantia certa, assim como as sentenas que impem no-fazer, fazer ou entrega de
coisa (artigos 461 e 461-A, CPC) acolhem o pedido sem extinguir o processo.2 Na seqncia,
concluiu o mestre processualista justamente que A razo de ser da alterao das normas do
art. 162, 1, e 269, caput, foi a de permitir a aglutinao dos processos de conhecimento e de
execuo em um nico processo com duas fases distintas3.
Na verdade, a partir do chamado sincretismo processual, com a unio das

tutelas mandamentais e executivas lato sensu, a nova sistemtica do CPC fornece os
instrumentos necessrios para dar efetividade prestao jurisdicional, agora erigida
categoria de direito fundamental. Trata-se da prtica de atos cognitivos e executivos num
mesmo processo, de forma concomitante, trazendo maior agilidade e efetividade s
decises judiciais.
No que se refere tutela inibitria prevista no art. 461 do CPC, trata-se de dar
ao julgador o poder de ordenar de forma imperiosa o cumprimento da obrigao, dentro
da prpria fase de conhecimento, ao contrrio do que ocorre nas sentenas condenatrias,
as quais, no dizer de Marinoni, apenas se d ao ru a possibilidade de cumprir. 4
Tal o carter de instrumentalidade do processo e, por conseqncia, da

prpria natureza da Ao, na medida em que a garantia fundamental da efetividade da
tutela jurisdicional est intimamente ligada ao escopo do processo, como instrumento de
realizao dos direitos subjetivos materiais. 5
Por fim, a mandamentalidade (imposio de multa) pode ocorrer na forma de

antecipao de tutela (461, 3), quando da sentena, ou ainda depois da sentena, atravs
de cumprimento de sentena (ver art. 475-I do CPC).
MARINONI, ob.cit., p.407.
4
MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria. So Paulo: RT, 2007, p.397.
3
196

Curso de Direito
2. Astreintes Multa do art. 461, 4 CPC Eficcia mandamental

A multa prevista no art. 461, 4 instrumento destinado a induzir o ru a
cumprir o mandado, por meio de coero indireta, de modo que no tem carter
ressarcitrio ou compensatrio (pois independe da apurao de perdas e danos, conforme
461, 2).
a possibilidade de imposio de multa que identifica a eficcia

mandamental da tutela inibitria. Pode ocorrer em deciso interlocutria que antecipa os
efeitos da tutela, na prpria sentena ou ainda na fase executiva.
A natureza da astreintes nas tutelas especficas inibitrias tem uma

particularidade importante, pois seu objetivo no obrigar o ru a pagar o valor da multa,
mas obrig-o a cumprir a obrigao na forma especfica. A multa apenas inibitria: deve
ser alta para que o devedor desista de seu intento de no cumprir com a obrigao
especfica, ou seja, o devedor deve sentir ser prefervel cumprir a obrigao na forma
especfica a pagar o alto valor da multa fixada pelo juiz. 6
Ao fixar a multa, o juiz dar prazo para o cumprimento da obrigao. Findo

este prazo e no satisfeita a obrigao, inicia-se a contagem da multa por dia de
descumprimento.
Frisa-se: a multa pode ser aplicada na fase de conhecimento da Ao

Inibitria ou ainda na fase de execuo (cumprimento da obrigao de fazer pelo art. 461
CPC).
5
6
MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria. So Paulo: RT, 2007, pp.80-82.

NERY Jr., Nelson.CPC Comentado, 2006, p.588.
197

Curso de Direito
Esta a razo pela qual a sentena mandamental se distingue das demais, por
tutelar o direito do autor impondo ao ru adimplir a ordem judicial, dado a carga coercitiva
que emana da deciso.
A mandamentalidade da tutela est, precisamente, na conjugao entre

ordem e fora que se empresta sentena, que tem o poder de fazer com que o ru cumpra
obrigao imposta sob pena de multa, visto que, sem as quais a deciso teria apenas cunho
declaratrio; ou apenas condenatrio, aplicando mera sano, dependente de execuo,
enquanto que a sentena mandamental impe coero indireta. 7
3. Medidas Assecuratrias de resultado prtico equivalente - art. 461, 5

CPC Eficcia executiva lato sensu
A inibio da tutela prevista no art. 461 do CPC concede, ainda, poderes ao
magistrado tais que admitam a determinao de medidas assecuratrias que, alm de
reconhecerem o direito tutelado, garantam a efetiva realizao do direito. Tais medidas
caracterizam o efeito executivo lato sensu da tutela inibitria e se destinam a alcanar o
mesmo resultado, ou o mais prximo possvel, que se obteria em decorrncia do
cumprimento voluntrio da obrigao pelo demandado.
Em linha geral, esto previstos no art. 461, 5 do CPC, que versa sobre as
tutelas especficas das obrigaes de fazer e no fazer. Para as obrigaes de dar coisa
certa, encontram-se no art. 461-A, 3 combinado com art. 461, 5.
importante destacar que tais medidas no se esgotam no pargrafo 5, que

no taxativo.
No dizer de Eduardo Talamini, as medidas necessrias seriam uma forma

de substituir a conduta do demandado pela imposio do prprio Estado, na medida em
198

Curso de Direito
que destinam-se consecuo do resultado prtico equivalente, atravs da realizao de

tarefa fungvel que o ru se obrigara a fazer, por meio de terceiros, como por exemplo a
colocao de lacres em equipamentos poluentes, diante da inrcia do ru na instalao de
filtros.8
Segundo a doutrina, a adoo das providncias executivas ser possvel

quando o dever de fazer for fungvel. Segundo Eduardo Talamini, o dever ser infungvel
quando:9
a)
mediante anlise objetiva, concluir-se que o cumprimento por

terceiro no representar jamais o resultado identificvel ao
que se teria com a conduta do prprio ru (infungibilidade
natural);
b)
embora podendo a atuao do terceiro gerar o mesmo

resultado, houver sido estabelecido, em negcio jurdico que
institui a obrigao, a necessidade de cumprimento pelo
prprio devedor (infungibilidade convencional).
Exemplo de adoo das medidas previstas pelo art. 461, 5 CPC: Deciso
proferida nos autos do Recurso Especial n 854.383/RS, 1 Turma do STJ, publicado no
DJU de 16.11.2006.
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. FORNECIMENTO DE

MEDICAMENTOS PELO ESTADO. DESCUMPRIMENTO DA DECISO JUDICIAL DE
ANTECIPAO DE TUTELA. BLOQUEIO DE VERBAS PBLICAS. MEDIDA
EXECUTIVA. POSSIBILIDADE, IN CASU. PEQUENO VALOR. ART. 461, 5., DO CPC.
ROL EXEMPLIFICATIVO DE MEDIDAS. PROTEO CONSTITUCIONAL SADE,
VIDA E DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. PRIMAZIA SOBRE PRINCPIOS DE
DIREITO FINANCEIRO E ADMINISTRATIVO. NOVEL ENTENDIMENTO DA E.
PRIMEIRA TURMA. 1. O art. 461, 5. do CPC, faz pressupor que o legislador, ao
possibilitar ao juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas assecuratrias
7
MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria. So Paulo: RT, 2007, p.403.

TALAMINI, Eduardo. Tutelas Relativas ao dever de fazer e de no fazer. So Paulo: RT, 2003, pp.288-289.
9
Idem.
8
199

Curso de Direito
como a "imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e
coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com
requisio de fora policial", no o fez de forma taxativa, mas sim exemplificativa, pelo que,
in casu, o seqestro ou bloqueio da verba necessria ao fornecimento de medicamento,
objeto da tutela deferida, providncia excepcional adotada em face da urgncia e
imprescindibilidade da prestao dos mesmos, revela-se medida legtima, vlida e
razovel. 2. Recurso especial que encerra questo referente possibilidade de o julgador
determinar, em ao que tenha por objeto o fornecimento do medicamento RI-TUXIMAB
(MABTHERA) na dose de 700 mg por dose, no total de 04 (quatro) doses, medidas
executivas assecuratrias ao cumprimento de deciso judicial antecipatria dos efeitos da
tutela proferida em desfavor da recorrente, que resultem no bloqueio ou seqestro de
verbas do ora recorrido, depositadas em conta corrente. 3. Deveras, lcito ao julgador,
vista das circunstncias do caso concreto, aferir o modo mais adequado para tornar efetiva
a tutela, tendo em vista o fim da norma e a impossibilidade de previso legal de todas as
hipteses fticas. Mxime diante de situao ftica, na qual a desdia do ente estatal, frente
ao comando judicial emitido, pode resultar em grave leso sade ou mesmo por em risco
a vida do demandante. 4. Os direitos fundamentais vida e sade so direitos subjetivos
inalienveis, constitucionalmente consagrados, cujo primado, em um Estado Democrtico
de Direito como o nosso, que reserva especial proteo dignidade da pessoa humana, h
de superar quaisquer espcies de restries legais. No obstante o fundamento
constitucional, in casu, merece destaque a Lei Estadual n. 9.908/93, do Estado do Rio
Grande do Sul, que assim dispe em seu art. 1.: "Art. 1.. O Estado deve fornecer, de forma
gratuita, medicamentos excepcionais para pessoas que no puderem prover as despesas
com os referidos medicamentos, sem privarem-se dos recurso indispensveis ao prprio
sustento e de sua famlia. Pargrafo nico. Consideram-se medicamentos excepcionais
aqueles que devem ser usados com freqncia e de forma permanente, sendo
indispensveis vida do paciente." 5. A Constituio no ornamental, no se resume a
um museu de princpios, no meramente um iderio; reclama efetividade real de suas
normas. Destarte, na aplicao das normas constitucionais, a exegese deve partir dos
princpios fundamentais, para os princpios setoriais. E, sob esse ngulo, merece destaque o
princpio fundante da Repblica que destina especial proteo a dignidade da pessoa
humana. 6. Outrossim, a tutela jurisdicional para ser efetiva deve dar ao lesado resultado
prtico equivalente ao que obteria se a prestao fosse cumprida voluntariamente. O meio
de coero tem validade quando capaz de subjugar a recalcitrncia do devedor. O Poder
Judicirio no deve compactuar com o proceder do Estado, que condenado pela urgncia
da situao a entregar medicamentos imprescindveis proteo da sade e da vida de
cidado necessitado, revela-se indiferente tutela judicial deferida e aos valores
fundamentais por ele eclipsados. 7. In casu, a deciso ora hostilizada importa concesso do
bloqueio de verba pblica diante da recusa do ora recorrido em fornecer o medicamento
necessrio recorrente. 8. Por fim, sob o ngulo analgico, as quantias de pequeno valor
podem ser pagas independentemente de precatrio e a fortiori serem, tambm, entregues,
por ato de imprio do Poder Judicirio. 9. Agravo Regimental desprovido.
(STJ, AgRg no REsp 1002335 / RS, Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA
TURMA, DJe 22/09/2008)
200

Curso de Direito
5. Tutela inibitria individual e coletiva

Segundo Luiz Guilherme Marinoni, os arts. 461 do CPC e 84 do CDC
apresentam redao idntica mas diferenciam-se pelo objeto: o CDC vai cuidar das
demandas coletivas 10 e base processual para as aes coletivas inibitria e de remoo do
ilcito.
O art. 84 do CDC foi institudo para servir s relaes de consumo e tutela

de quaisquer direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Registra-se que para a
tutela dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos h um sistema processual
prprio, composto pela Lei da Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) e pelo Ttulo III do CDC art. 90 do CDC.
Ainda que o art. 84 do CDC tambm tenha sido pensado para dar tutela aos
direitos individuais do consumidor, o posterior surgimento do art. 461 do CPC, por ser
capaz de dar tutela a qualquer espcie de direito individual, tornou desnecessria a
invocao do art. 84 do CDC para a tutela dos direitos individuais do consumidor. De
qualquer forma, se h no sistema de proteo aos direitos difusos, coletivos e individuais
homogneos uma norma (art. 84 do CDC) que serve para a prestao das tutelas inibitria e
de remoo do ilcito (entre outras tutelas), essa deve ser apontada como a base da ao
coletiva, deixando-se o art. 461 do CPC como sustentculo para as aes individuais.
Fala-se, ento, de ao individual, lastrada pelo Art. 461 do CPC, e de

demanda coletiva, que tem sustentculo no art. 84 do CDC e na Lei da ACP.
10
201

Curso de Direito
5. Particularidades
* a multa pode ser aplicada de ofcio ou a requerimento da parte;
* mesmo aps o trnsito em julgado, caso seja fixada em sentena de

mrito, o valor da multa poder ser alterado, reduzido ou ampliado, caso seja
considerado excessivo ou insuficiente para a sua finalidade inibitria (461, 6 CPC);
* em caso de descumprimento, a soma da multa por dia de descumprimento

revertida em favor do titular do direito, e a deciso que fixa a multa torna-se ttulo
executivo judicial passvel de cumprimento pelo art. 475-J do CPC (antiga execuo por
quantia certa) a ser demandada contra o destinatrio da obrigao de fazer, no fazer ou
entrega de coisa.
* possvel conceder tutela inibitria contra a Fazenda Pblica.
POR FIM, QUESTIONA-SE:

* se a multa for fixada em antecipao de tutela, e o provimento ao final no
confirmar a antecipao, a multa poder ser cobrada de qualquer maneira?
* possvel fixar multa nas tutelas que impe pagamento de quantia certa?
CONTINUAREMOS NA AULA 12 E 13, COM ANTECIPAAO DE
TUTELA.
202

Curso de Direito
PLANO DE AULA 12
11/11/2008
...Por outro lado, a convico formada a respeito dos fatos, num

determinado processo judicial, na maior parte dos casos no
afasta a possibilidade de que o contrrio possa ter ocorrido; a
verdade dos fatos judiciais no passa de simples verossimilhana
(Wach, Conferencias sobre la ordenanza procesal civil
alemana , Buenos Aires, 1958, p. 241; Calamandrei, Verit e
verosimiglianza, cit., p. 616). E mesmo quando a singeleza do
fato e a superior consistncia da prova possam conduzir-nos a
um juzo de certeza, no ser esta verdade que ter relevncia
para o processo, mas o seu "significado", apreendido pelo
intrprete, desde suas perspectivas histricas, atravs do que
Richard Palmer indica como a "confrontao do texto com um
outro horizonte humano" ( Hermenutica , cit., p. 77), que no
se confunde com o do legislador.(Ovdio Baptista da Silva,
Verdade e Significado, in www.baptistadasilva.org.br)
TUTELA ANTECIPADA 273 CPC1

Ementa: I. INTRODUO. 1.1. Tutelas de Urgncia e Ordinariedade. 1.2. Tutela Antecipada e
Tutela Cautelar. II. CARACTERSTICAS E PRESSUPOSTOS 2.1 Verossimilhana e Prova
Inequvoca 2.2. Receio de Dano Irreparvel ou de Difcil Reparao art. 273, I
2.3. Defesa protelatria art. 273, II CPC. III - CONCLUSES
I. INTRODUO
1.1. Tutelas de Urgncia e Ordinariedade
Na busca da soluo mais adequada do conflito, h tempos o processo
ordinrio j no satisfaz a expectativa dos litigantes, na medida em que a ordinariedade
processual no consegue acompanhar as fluidez e o imediatismo da vida contempornea.
O contedo sobre Tutela Antecipada continuar na Aula 13.

203

Curso de Direito
No dizer de Ovdio Baptista da Silva, o procedimento ordinrio, a que

se resume o Processo de Conhecimento, propriamente declaratrio, sustenta-se
basicamente em dois pressupostos ideolgicos, ambos falsos: um deles, decorrente da
suposta virtude atribuda ao processo, qual seja a de transformar as relaes de direito
material em relaes obrigacionais; o outro, igualmente falso, atravs do qual o sistema
estrutura-se sobre a fantasia de que a lei somente admita uma soluo correta, portanto,
uma proposio normativa que no se interpreta, mas que ter sua vontade revelada.2
Luiz Guilherme Marinoni, por sua vez, considera que a morosidade da

prestao jurisdicional est ligada ineficincia do velho procedimento ordinrio, tanto
que, antes do advento da tutela antecipada, em 1994, a tutela cautelar prevista no art. 798
do CPC transformou-se inadvertidamente em tcnica de sumarizao do processo de
conhecimento. 3
Por isso que a antecipao de tutela, inicialmente, foi compreendida

como tutela cautelar, embora sejam institutos totalmente distintos, na medida em que a
ao cautelar no satisfativa, mas sim apenas assegura a viabilidade de realizao futura
do direito por meio do processo principal, de conhecimento ou de execuo.
E para evitar distores, o legislador instituiu, no art. 273 do CPC, a

chamada antecipao de tutela, que no curso do processo de conhecimento antecipa ao
autor, inclusive logo no incio do processo, o que apenas a sentena ao final lhe daria, a
partir da anlise sumria de alguns pressupostos e caractersticas da lide, a fim de evitar
que a ordinariedade do processo de conhecimento venha a fulminar o prprio direito
debatido em juzo pelo decurso do tempo, ou seja, garantindo, assim, a efetividade do
processo judicial.
2
3
SILVA, Ovdio Baptista da. Processo e Ideologia. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p.149.
Marinoni, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo:RT, 2006, p.195
204

Curso de Direito
Em razo disso, lembra Marinoni que no h efetividade sem riscos,

pois o juiz que se omite to nocivo quanto ao juiz que age e julga mal. 4
Alm disso, a tutela antecipada passa a quebrar a velha lgica da

separao entre processo de conhecimento e processo de execuo. A doutrina clssica
conhecia apenas trs formas de processo: conhecimento, execuo e cautelar, pois no era
possvel a realizao de um direito antes de ele ter sido declarado no processo de
conhecimento, ou seja, a execuo exigia a prolao de sentena condenatria para
alcanar o direito na execuo.
Logo, segundo a velha concepo, o processo de conhecimento deveria

averiguar a existncia do direito afirmado pelo autor ou descobrir a verdade para que
ento o juiz pudesse proferir a sentena, declarando ou no a existncia do direito. A
partir da, a execuo somente poderia ter incio depois de declarado o direito do autor,
fazendo com que a execuo tivesse como pressuposto a declarao do direito do autor ou
o trnsito em julgado da sentena a ele favorvel.
Tais constataes permitem concluir o quanto se valoriza a descoberta

da verdade no processo de conhecimento, ou a certeza jurdica, com a plena realizao do
contraditrio, para s ento alcanar ao autor a sua pretenso. 5
Na verdade, evitava-se a antecipao de tutela pela desconfiana da

prpria atividade jurisdicional, desacreditando-se na anlise do juiz e temendo-se
arbitrariedades.
Contudo, diante das novas contingncias sociais, decorrentes de

conflitos gerados por uma peculiar sociedade contempornea, a manuteno da clssica
ordinariedade deixaria o Judicirio em runas. Assim, em alguns casos, o princpio do
contraditrio, cujo exerccio mximo caracteriza o processo de conhecimento, cede passo
4
Marinoni, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo:RT, 2006, p.197

205

Curso de Direito
prpria essncia do direito a ser tutelado e, em nome da celeridade e efetividade do

processo, passa a ser diferido ou at desconsiderado no rito processual.
1.2. Tutela Antecipada e Tutela Cautelar

A tutela antecipada, frisa-se, objetiva conceder ao autor, em momento
imprprio, o prprio provimento jurisdicional pleiteado; a concesso do provimento de
forma antecipada porque vem antes da sentena de mrito.
Portanto, a tutela antecipada no tem natureza cautelar, j que antecipa

o prprio mrito, a prpria pretenso do autor.
O processo cautelar, por sua vez, limita-se a assegurar o resultado

prtico do processo, bem como assegura a viabilidade da realizao do direito afirmado
pelo autor em processo futuro, de conhecimento ou de execuo.
Assim, enquanto a finalidade da antecipao de tutela adiantar os

efeitos da tutela de mrito, para propiciar sua imediata execuo no plano do direito
material, a tutela cautelar procurar suspender a ameaa a direito que ser disputado em
outro processo, ou seja, mantendo no plano processual o seu carter de instrumentalidade
(garantia para o ajuizamento do segundo processo).
Portanto, apenas a tutela antecipada satisfativa. Caracterizar a ao

cautelar como satisfativa erro grosseiro, j que a medida cautelar no satisfaz o direito,
mas apenas garante o resultado til do segundo processo visado pelo autor).
Alm disso, os prprios requisitos de cada tutela so diferenciados:

enquanto que a tutela cautelar se contenta com o fumus boni juris e o periculum in mora (art.
798 CPC), a tutela antecipada exige a anlise de critrios mais rgidos para que a concesso
5
Marinoni, Ob.Cit, pp.204-205.

206

Curso de Direito
do mrito pleiteado pelo autor seja adiantado: prova inequvoca, verossimilhana, receio
de dano irreparvel/difcil reparao (periculum in mora) ou ainda a demonstrada defesa
protelatria do ru; alm disso, a antecipao do mrito deve revestir-se de
provisoriedade e da possibilidade de reversibilidade da medida deferida (273 do CPC).
II. CARACTERSTICAS E PRESSUPOSTOS

As peculiaridades e os pressupostos para a concesso da tutela
antecipada fazem parte de um processo de cognio sumria por parte do julgador.
A prova inequvoca para o convencimento do juiz a respeito da

verossimilhana das alegaes do autor (273 caput) deve estar acompanhada
necessariamente de outros requisitos, alternados: ou o receio de dano irreparvel (273, I)
ou da defesa protelatria do ru (273, II).
[PROVA INEQUIVOCA + VEROSSIMILHANA] + PERICULUM ou DEFESA PROTELATORIA
No bastasse isso, a antecipao de tutela se caracteriza ainda pela

provisoriedade (273, 4), pois a qualquer momento pode ser revogada, e pela
reversibilidade (273, 2), pois caso a ao seja julgada improcedente, deve ser possvel o
restabelecimento do status quo, alterado pela liminar antecipatria.
2.1 Verossimilhana e Prova Inequvoca

Segundo Luiz Guilherme Marinoni, a denominada prova inequvoca
aquela prova suficiente, na anlise sumria do julgador, para convencer-lhe da
verossimilhana da alegao do autor.
207

Curso de Direito
J verossmil o que ainda no suficiente para a declarao da

existncia ou inexistncia do direito, mas, diante da prova inequvoca apresentada pelo
autor, pode ser aceito para antecipar os efeitos que a sentena pode conceder, em caso de
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. 6
O autor pode valer-se de prova documental, testemunhal ou ainda

pericial, todas tomadas de forma antecipada (art. 440 CPC), inclusive provas emprestadas,
ou ainda com base em laudos ou pareceres de especialistas, que eventualmente podero
substituir a prova pericial em caso de urgncia.
O que importa ressaltar que no se exige a prova documental, mas

sim prova inequvoca, pois do contrrio o prprio artigo 273 exigiria expressamente prova
documental. Deve ser tal que, atravs de um juzo provisrio, o julgador se convena da
plausibilidade das alegaes do autor.
inequvoca, em outros termos, a prova capaz, no momento

processual, de autorizar uma sentena de mrito favorvel parte que invoca a tutela
antecipada, caso pudesse ser a causa julgada desde logo. Diga-se caso pudesse, pois o
julgamento definitivo do mrito no pode ser proferido seno a final, depois de exauridos
todo o debate e toda a atividade instrutria (contraditrio). No momento, pode haver
prova suficiente para a acolhida antecipada da pretenso do autor. Depois, porm, da
resposta e contraprova do ru, o quadro de convencimento pode resultar alterado e o juiz
ter de julgar a lide contra o autor.
Quanto "verossimilhana da alegao", refere-se ao juzo de

convencimento a ser feito em torno de todo o quadro ftico invocado pela parte, no
apenas quanto existncia de seu direito subjetivo material, mas principalmente no que se
refere ao perigo de dano e sua irreparabilidade ou ao abuso dos atos de defesa e de
procrastinao praticados pelo ru.
6
Marinoni, Ob.Cit, p.215.

208

Curso de Direito
Na verdade, como bem acentua Marinoni, falar de juzo de

verossimilhana tautologia, pois toda prova analisada pelo juiz forma um juzo de
verossimilhana, seja atravs de uma anlise sumria ou no, j que a verdade algo
absolutamente inatingvel. Por isso, o termo mais correto seria juzo provisrio, ou seja,
um convencimento atingido pelo julgador sem uma anlise plena de todas as provas que
seriam possvel de ser colhidas para aquele caso. 7
A tutela antecipatria, assim, ser concedida aps uma anlise sumria

e, portanto, provisria do processo, de modo que exige sensibilidade, raciocnio lgico e
parcimonioso do julgador, j que se est diante de um juzo de probabilidade e no
definitivo a respeito do conflito de interesses deduzido em juzo.
A antecipao no de ser prodigalizada base de simples alegaes

ou suspeitas. Haver de apoiar-se em prova preexistente, que, todavia, no precisa ser
necessariamente documental. Ter, no entanto, que ser clara, evidente, portadora de grau
de convencimento tal que a seu respeito no se possa levantar dvida razovel.
Cabe lembrar que a motivao das decises judiciais tem por fim
explicar, racionalmente, as razes que levaram o julgador a concluir de uma forma ou de
outra. Com a sua obrigatoriedade, objetiva-se evitar o arbtrio do juiz.
Desta forma, est o juiz obrigado a fundamentar a razo pela qual

indefere uma prova, o motivo pelo qual chega a uma determinada presuno, as razes
pelas quais certa prova ou presuno o convencem da procedncia do pedido, etc. A
deciso do juiz, em outras palavras, deve ter no s coerncia lgica, mas tambm
contextual. a fundamentao, ancorada na racionalidade, que justifica a presuno, o
juzo de probabilidade e o juzo de procedncia.
Marinoni, Ob.Cit, pp.216.

209

Curso de Direito
2.2. Fundado Receio de Dano Irreparvel ou de Difcil Reparao art. 273, I + caput
o prprio periculum in mora (perigo da demora), segundo o art. 273, I.
A compreenso do que seja leso grave e de difcil reparao, para que

no se percam os objetivos do 273 do CPC, deve considerar a possibilidade de frustrao
da efetividade do provimento definitivo - sentena definitiva de mrito-, caso a liminar
no seja concedida.
O risco de dano irreparvel ou de difcil reparao e que enseja

antecipao assecuratria o risco concreto (e no hipottico ou eventual), atual (ou seja, o
que se apresenta iminente no curso do processo) e grave, ou seja, potencialmente apto a
fazer perecer ou a prejudicar o direito afirmado pela parte.
Se o risco, mesmo grave, no iminente, no se justifica a antecipao.
2.3. Defesa protelatria art. 273, II CPC

Na segunda hiptese alternativa de concesso da liminar antecipatria
(art. 273, II ) o CPC admite a providncia antecipatria no caso de restar caracterizado o
abuso do direito de defesa ou o manifesto interesse protelatrio do ru.
O abuso do direito de defesa evidencia-se no contedo de defesa

apresentado pelo ru, mediante defesa vazia ou evasiva. Segundo Nelson Nery Jr.,
observa-se o abuso de direito quando a contestao for deduzida apenas formalmente,
sem consistncia. 8
CPC Comentado, 2006, p. 458.

210

Curso de Direito
manifesto
propsito
protelatrio
ato
decorrente
de
comportamento do ru (atos e omisses). A expresso "manifesto propsito protelatrio"

clara, pois sugere a possibilidade de antecipar efeitos da sentena quando a inteno do
ru for apenas de o protelar andamento do feito. Trata-se de prtica de quaisquer atos ou
omisses destinados a retardar o andamento do processo.
III - CONCLUSES
A partir dos pressupostos exigidos pelo art. 273 do CPC possvel

observar que:
a) a tutela antecipada pode ser deferida antes da citao do ru

(inaudita altera parte), postergando o exerccio do contraditrio em
nome da efetividade processual contraditrio diferido;
b) possvel aguardar a defesa do ru, se inexistir o periculum in mora,

para que seja concedida a antecipao, ou ainda a designao de
audincia de justificao prvia, que pode se realizar com a
presena do ru ou no;
c) logicamente, apenas o autor pode postular antecipao de tutela,

pois o pedido formulado pelo autor, logo, a antecipao s a ele
possvel conceder; apenas o ru reconvinte, no rito da reconveno,
poder requerer a antecipao do pedido reconvencional;
d)
no entendimento de Nelson Nery Jr., a tutela no pode ser

concedida de ofcio (a requerimento da parte), assim como a
211

Curso de Direito
antecipao da tutela no poder conceder ao autor o que a sentena

no lhe daria (princpio da congruncia); 9
e)
a expresso poder (273, caput), embora possa indicar faculdade

do juiz, constitui, na verdade, obrigao, se alm de expressamente
requerida os pressupostos foram demonstrados pelo autor;
f) a antecipao de tutela possvel em todos os tipos de processo de

conhecimento, de rito comum (sumrio ou ordinrio) ou especial
(ao de despejo, inventrio, etc...), desde que seja reversvel e
estejam presentes todos os pressupostos do art. 273 do CPC;
g) no se admite tutela antecipada em processo cautelar, por falta de

interesse processual, j que a liminar concedida na ao cautelar j
a antecipao do provimento cautelar (que naquele processo o seu
prprio mrito).
h) ainda, possvel a concesso de antecipao de tutela a qualquer

momento no processo, inclusive na prpria sentena, depois desta e
ainda em grau de recurso pelo relator do recurso, quando da
interposio de recurso contra a sentena de improcedncia.
CPC Comentado, 2006, p.454. Em sentido contrrio: Em matria de Direito Previdencirio, presentes
os requisitos legais concesso do benefcio do artigo 201, V, da Constituio Federal, meros formalismos da
legislao processual vigente no podem obstar a concesso da tutela antecipada ex officio, para determinar ao
INSS a imediata implantao do benefcio, que de carter alimentar, sob pena de se sobrepor a norma do
artigo 273 do CPC aos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, como a "dignidade da pessoa
humana" (CF, art. 1, III), impedindo que o Poder Judicirio contribua no sentido da concretizao dos
objetivos da mesma Repblica, que so "construir uma sociedade livre, justa e solidria", bem como
"erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais" (CF, art. 3, I e III).
Agravo Regimental n 224215/SP (94031042893), 1 Turma do TRF 3 Regio, Rel. Juiz

Walter Amaral. j. 11.03.2002, DJU 01.08.2002, p. 196.
212

Curso de Direito
TUTELA ANTECIPADA E TUTELA INIBITRIA

*
TUTELA
ANTECIPADA
DO
ART.
273
DIRECIONADA
GENERICCAMENTE A TODOS OS TIPOS DE AES DO PROCESSO DE

CONHECIMENTO;
TUTELA
INIBITRIA
DO
ART.
461,
DISCIPLINA
ESPECIFICAMENTE AS AES CUJO MRITO SEJA OBRIGAO DE FAZER, DE

NO FAZER E ENTREGA DE COISA (tutelas especficas).
* A TUTELA ANTECIPADA INIBITRIA (461, 3) PARTE DA ANLISE

DE UM FATO QUE, CASO ACONTEA ANTES DA SENTENA, POSSA VIOLAR O
DIREITO (PREVENTIVA);
TUTELA
ANTECIPADA,
DENTRO
DO
PROCESSO
DE
CONHECIMENTO, CONCENTRA-SE NA ANLISE DO FATO QUE J CAUSOU O

DANO E NA POSSIBILIDADE DE ANTECIPAR OS EFEITOS DA SENTENA PARA
EVITAR DANOS AINDA MAIORES AO AUTOR, ALM DO J CAUSADO
(REPRESSIVA E RESSARCITRIA).
213

Curso de Direito
AULA 13 19/11/2008
O que ocorre mais um bloqueio mental, culturalmente

construdo atravs de uma doutrina que, formando-nos a partir
dos bancos acadmicos, obriga-nos a eliminar de nosso horizonte
conceitual todas as formas de tutela processuais que, burlando o
juzo de certeza que se exige dos magistrados, lhes pudesse
prover de poderes para tutelar alguma situao hipottica, posto
que futura, ainda que verossmel. Como se sabe, a tutela
preventiva sustenta-se, em maior ou menor grau, num juzo de
probabilidade. Tutela-se o que provavelmente possa ocorrer. E
isto corresponderia a conceder ao juiz poderes que o sistema no
est disposto a transferir-lhe.(Ovdio Baptista da Silva,
Processo e Ideologia, 2006, p.217).
TUTELA ANTECIPADA continuao

Ementa: TUTELA ANTECIPADA: 1. Reversibilidade 2. Provisoriedade 3. Fungibilidade.
1. Reversibilidade 273, 2 CPC

No se admite a concesso da antecipao da tutela quando os efeitos
do provimento forem irreversveis; veja-se que no o provimento nunca ser irreversvel,
pois a antecipao de tutela pode ser revogada a qualquer tempo, dado o seu carter
provisrio.
Segundo Nelson Nery Jr., a irreversibilidade de direito no impede a

concesso da medida, quando a questo pode ser resolvida em perdas e danos. O
impedimento se refere irreversibilidade de fato, quando nem mesmo a indenizao por
perdas de danos se faz possvel. o caso da demolio de prdio histrico, que nem
mesmo a reconstruo refar a situao ftica anterior.
214

Curso de Direito
2. Provisoriedade 273, 4
Os elementos de convico que levaram o julgador, na cognio

sumria, a conceder a antecipao de tutela podem ser alterados. No dizer de Marinoni,
no somente a alterao da situao de fato objeto da lide que permite a modificao ou
a revogao da tutela, mas tambm o surgimento de outras evidncias sobre a situao
ftica. Isso pode fatalmente ocorrer durante a fase probatria, na qual um depoimento
pode reverter totalmente a compreenso sobre os fatos. 1
importante ressaltar que o juiz, quando decide atravs de cognio

sumria no declara a existncia/inexistncia de um direito, pois o juzo sumrio de
mera probabilidade, ou seja, ao afirmar que um direito provvel, ele aceita,
implicitamente, a possibilidade de que esse direito receba uma probabilidade de no ser
reconhecido ao final da cognio ordinria. Nada mais possvel aps o exerccio pleno do
contraditrio, atravs do qual a ampla produo de provas pode levar a uma interpretao
diversa daquela encontrada na cognio sumria. neste caso que ocorrer a revogao,
dado o carter provisrio em que a tutela antecipadamente deferida. De tal modo, pode
o juiz, a qualquer momento, revogar a deciso que concedeu a tutela de forma antecipada,
fazendo com que ela perca a eficcia, desobrigando o demandado.
Por fim, cabe registrar que a provisoriedade da tutela antecipatria

deve ser compreendida como a sua incapacidade de definir a controvrsia, por sua
absoluta falta de idoneidade para a declarao de direitos e, conseqentemente, para a
produo de coisa julgada material.2 Isso em nada se contradiz com a satisfatividade, pois
o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao que justifica a proteo do direito
diante de uma iminncia de dano.
1
2
Marinoni, A Antecipao de tutela. So Paulo: Malheiros, 2002.

Marinoni, A Antecipao de tutela. So Paulo: Malheiros, 2002.
215

Curso de Direito
Provisoriedade
Revogao
Multa
Cominatria!!!
"(...) O juzo perfunctrio da verossimilhana do pedido realizado em sede de
tutela antecipada, no momento da sentena, substitudo por anlise exaustiva da questo e, se ao
final, conclui o julgador pela improcedncia do pleito, por certo, admite que a verossimilhana
inicialmente antevista no se confirmou, o que importa na cassao de sua deciso inicial, cassao
esta, que pode ser expressa, ou no.Pino nesse sentido, posicionamento do Em. Min. Teori Albino
Zavascki, declinado em sua obra - Antecipao da Tutela: 'Finalmente, a sentena de improcedncia
da demanda acarreta, por si s, independentemente de meno expressa a respeito, a revogao da
medida antecipatria, revogao que tem eficcia imediata e ex tunc, como ocorre em situao
anloga, de sentena denegatria do mandado de segurana (Smula 405, STF)' (3 ed., Saraiva,
So Paulo: 2000, pag. 115)" - (os grifos no pertencem ao original).(ED em AI n
2006.04.00.025211-8, TRF4 Regio, 1 Turma, deciso em 05/02/2007)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIENAO FIDUCIRIA.
ASTREINTES. DECISO INTERLOCUTRIA. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL. A
deciso interlocutria que comina multa diria por descumprimento de ordem judicial
constitui ttulo executivo hbil a instaurar a execuo das astreintes, independentemente
da soluo dada deciso definitiva, por tratar-se de outra norma jurdica individualizada
com evidente natureza condenatria. Tampouco relevante adentrar na discusso acerca da
manuteno dos efeitos da antecipao da tutela aps a sentena de improcedncia e
interposio de recurso de apelao recebido no duplo efeito, porquanto o perodo
compreendido referente s astreintes postuladas vai desde o descumprimento da
antecipao at a sentena de improcedncia. AGRAVO DE INSTRUMENTO
IMPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70021290903, Dcima Quarta Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Judith dos Santos Mottecy, Julgado em 25/10/2007)
3. Fungibilidade 273, 7
A supervenincia do rito da antecipao de tutela (273 CPC) veio aclarar as
barreiras que separam a satisfatividade (antecipao de tutela) da cautelaridade (798 CPC).
216

Curso de Direito
Contudo, no raro ainda observar advogados ingressarem em juzo com

cautelares inominadas pleiteando liminares para obteno de medida urgente, que, na
verdade, trata-se de verdadeira antecipao da tutela de mrito.
O fato que, se presentes os requisitos da tutela de urgncia, seja ela cautelar

ou antecipada, o juiz dever conced-la, inclusive adequando o pedido de acordo com a
tcnica processual disponibilizada pelo CPC: se satisfaz o pedido, antecipao de tutela;
do contrrio, no satisfazendo o pedido, pode ser concedida liminar cautelar a
chamada fungibilidade de pedidos urgentes.
Sabe-se que em se tratando de tutela cautelar, os requisitos so o fumus boni

iuris e o periculum in mora. O primeiro indica aparncia de um bom direito, ou seja, a
plausibilidade do direito da parte que conduz a um juzo de certeza; o periculum refere-se
temporariedade e indica perigo da demora, ou seja, uma determinada situao de perigo
que exponha a pretenso da parte. A tutela cautelar tem intimidade com o processo e no
com a realizao do direito material, a ponto de o processo cautelar ser chamado de
instrumento do instrumento (Calamandrei).
Contudo, no o que pensa Ovdio Baptista da Silva, para quem a

cautelaridade alcana tambm ao autor o bem da vida; para o mestre gacho, a liminar
cautelar no serve apenas para assegurar o processo principal, mas o prprio direito da
parte.
De outro lado, a tutela antecipada exige o atendimento de requisitos mais

rgidos do que os exigidos para a obteno da tutela cautelar, quais sejam, "a prova
inequvoca que leva verossimilhana dos fatos alegados pela parte", "fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao", ou "caracterizao do abuso de direito de defesa
ou o manifesto propsito protelatrio da parte".
217

Curso de Direito
A prova inequvoca permeia o juzo de verossimilhana (por alguns

doutrinadores o juzo de certeza) do julgador, a respeito da certeza que permeia a situao
ftica das partes; seria a certeza quanto ao direito a ser realizado e no uma mera
probabilidade que permeia o fumus boni iuris, um dos requisitos caracterizadores da tutela
cautelar. A verossimilhana seria, grosso modo, concernente a um juzo de veracidade.
Tais so os requisitos das tutelas de urgncia.
No que respeita fungibilidade, a Lei n 10.444/02, ao acrescentar o 7 ao

art. 273 do CPC trouxe a possibilidade de converso do pedido de antecipao de tutela
em pedido cautelar.
a chamada fungibilidade das tutelas de urgncia (cautelar e

antecipatria), que poder ocorrer a partir das seguintes hipteses:
a) pedido de antecipao de tutela em pedido de natureza cautelar: caso a

parte formule pedido de antecipao de tutela de forma inadequada, ou seja, a
providncia requerida tem natureza de cautelar, no se pode simplesmente indeferir o
pedido de antecipao de tutela por ser inadequado. Com amparo no princpio da
fungibilidade, o juiz adapta o requerimento do autor, transformando o pedido de tutela
antecipada em pedido cautelar, implementando, assim, a converso dos pedidos,
recebendo o pedido como se cautelar fosse. Ao receber como cautelar, o juiz analisar os
pressupostos processuais desta medida, quais sejam o fumus boni iuris e periculum in mora.
b) pedido de natureza cautelar de carter incidental em pedido de tutela

antecipada: se a parte formula pedido de natureza cautelar de carter incidental e, no caso,
o pedido mais apropriado seja atravs de antecipao de tutela, tambm se faz possvel a
converso do pedido, agora de cautelar para tutela antecipada; isso ocorre naqueles casos
em que o pedido de urgncia tem carter satisfativo, razo pela qual no pode ser
concedido atravs de cautelar (j que esta no satisfaz o direito).
218

Curso de Direito
No caso da converso de cautelar para antecipao de tutela, a concesso de

liminar por converso do pedido deve guardar ateno redobrada, j que os requisitos da
tutela antecipada so mais rgidos que os presentes na tutela cautelar. 3Segundo Nelson
Nery Jr., o juiz dever dar oportunidade ao requerente para que adapte o seu
requerimento, inclusive para que possa demonstrar e comprovar a existncia dos
requisitos legais para a obteno da tutela antecipatria.
Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. DIREITO SADE.

SERVIO PBLICO DE SADE. AO CAUTELAR. MEDIDA SATISFATIVA.
INADEQUAO. FUNGIBILIDADE. TRATAMENTO DO CNCER. SUS. INCA. CACONS. 1.
Segundo entendimento do Dcimo Primeiro Grupo Cvel, so fungveis a tutela cautelar e a tutela
antecipada. Ressalva do ponto de vista pessoal. Adeso jurisprudncia do STJ, porquanto a
jurisprudncia do tribunal e no do juiz (RTJ n 55/241). Hiptese em que o Autor ajuizou ao
cautelar para obter tratamento oncolgico. 2. O direito sade exercido pelo acesso igualitrio s
aes e servios prestados pelo Estado. Assim, a gesto dos recursos destinados sade deve levar
em considerao o bem de todos os membros da comunidade e no apenas o do indivduo
isoladamente. 3. No mbito do SUS, compete ao Instituto Nacional do Cncer, rgo do Ministrio
da Sade o tratamento mdico-assistencial de neoplasias malignas e afeces correlatas. Os
servios vinculados ao SUS so cadastrados pelo Ministrio da Sade como CACONs - Centros de
Assistncia de Alta Complexidade em Oncologia. Portarias n 2.439 e 741/05. Compete, portanto,
Unio a realizao de tratamento oncolgico. Recurso provido. Voto vencido. (AI N 70023192172,
22 Cmara Cvel, TJRS, Relator: Maria Isabel de Azevedo Souza, Julgado em 08/05/2008)
Cautelares inominadas para
sustao de protesto !!!
* Aplica-se o princpio da fungibilidade, para conceder antecipao de

tutela?
* Se no caso de converso, qual a medida correta a ser tomada?
NERY Jr., Nelson, CPC Comentado, RT, 2006, p.460.


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Caderno de Processo Civil II Dom Alberto / Karinne E. G. dos

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Peso 8,0 (oito): Prova;

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1. Apresentao da disciplina: Conexo

7. Prova documental e Prova pericial.

8. Audincia de Instruo. Depoimento

10. Sentena. Estrutura.

11. Coisa Julgada. Espcies. Eficcia.

12. Tutela Inibitria e Tutela Especfica.

13. Tutelas de Urgncia Antecipada II.

Para quem no sabe para onde vai,

caso concreto, bem como quando no se

CPC), aplica-se ento o procedimento

relevante lembrar algumas noes bsicas

ordinrio BASICO -, o qual, em outras

da disciplina de Processo Civil I.

palavras, o rito padro e bsico para a

De acordo com a pretenso da parte

Conhecimento, de Execuo ou Cautelar.

Assim, na disciplina de Processo

sua vez, pode ser caracterizado por

Conhecimento, caracterizado pelo rito

caminhos diferenciados, na busca de uma

soluo mais adequada a cada tipo de

lide. Quando o CPC ou leis esparsas no

jurdica de acordo com o caso concreto.

preveem procedimento especial para o

Rito Comum: ordinrio e sumrio

Em razo de vrios fatores, como o valor da causa, a natureza do direito

A essas vrias formas exteriores de se movimentar o processo aplica-se a

O procedimento comum o que se aplica a todas as causas para as quais a

Apenas o rito ordinrio regulado de maneira completa e exaustiva pelo

O procedimento ordinrio o mais completo e o mais apto perfeita

Segundo a doutrina clssica, a exemplo de Humberto Theodoro Jr., para

a que dura da propositura da ao resposta do ru, podendo

Desde o recebimento da petio inicial at o incio da fase de instruo, o juiz

a fase da emenda ou complementao da inicial, das providncias

Nesta fase, ou se reconhece a regularidade do processo e o mesmo

Destina-se coleta de elementos probatrios que importaro nos

Segundo Humberto Theodoro Jr., a fase de contornos menos definidos,

Saneado o processo, porm, surge um momento em que os atos processuais

No caso de revelia (art. 319 CPC), ou ainda no caso de restar satisfatria a

a que se destina prolao da sentena.

A sentena pode ser proferida oralmente, ao final da audincia de instruo e

1) Petio inicial, com os requisitos do art. 282 CPC;

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Segundo o art. 263 do CPC, a ao considera-se proposta quando a petio

Trata-se de critrios taxativos, razo pela qual no podem ser alterados ou

Primeiramente, preciso seguir as regras do art. 91 do CPC:

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