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stricto sensu sem que para isso tivesse todas as caractersticas formais no
olvidemos.
... A responsabilidade tributria a obrigao legal, assumida pelo sujeito
passivo da relao jurdico-tributria, perante o Fisco (Estado), de pagar o
tributo ou a penalidade pecuniria pelo descumprimento de uma segunda
obrigao decorrente e sempre dependente daquela. O fato gerador da
obrigao acessria de cunho eminentemente administrativo. Pode ocorrer
que a obrigao principal pagar tributo em pecnia tenha se cumprido
integralmente, por exemplo, mas a obrigao acessria de entregar uma
informao no seja possvel por uma desconectividade eletrnica, tambm por
exemplo. Essa obrigao de segundo grau deve ser cumprida, como uma
sano, porm no tendo o suporte de converter-se em principal, porque o fato
que a culminou no foi gerado entre terceiros com cunho participativo do
Estado, nem h lei que regularmente essa transmutao.
... O postulado da proibio de excesso tem sido aplicado pelo Supremo
Tribunal Federal. Ele se assenta na ideia de que todos os direitos e princpios
fundamentais, ainda que possam ser restringveis, no podem ser atingidos no
seu ncleo essencial, sendo esse ncleo definido como aquela parte do
contedo de um direito sem a qual ele perde a sua mnima eficcia e por isso
deixa de ser reconhecvel como um direito fundamental.
... O postulado da razoabilidade. Noutras situaes, a razoabilidade utilizada
juntamente com o princpio da igualdade. E no controle da arbitrariedade. No
h uma razoabilidade, mas vrios usos desta no direito brasileiro. A aplicao
do dever de razoabilidade, num metanivel, fornece critrios para aplicao de
outras normas. Da ser a razoabilidade denominada de postulado.
... O estudo dos direitos fundamentais deve, alm da preocupao de buscar
uma slida teoria a seu respeito, redefinindo situaes para adequ-las aos
anseios procurados pelos indivduos na poca atual, em confronto com as suas
necessidades mais urgentes, ser voltado, tambm, para torn-los
compreensveis pelas variadas camadas sociais. Estas por outro ngulo devem
ser incentivadas a fazer uso dos direitos que as protegem em frente ao Estado,
aos grupos organizados e as maiorias personalizadas ou no.
... No Brasil, os direitos fundamentais foram expressamente consagrados na
Constituio Federal de 1988. Esse documento maior enumera no art. 5. Mais
de setenta e seis direitos fundamentais, seis no art. 6., outros no art. 150, no
art. 225 (meio ambiente), no art. 220 (comunicao social). Tem-se
enumerao expressa de direitos fundamentais em nmero trs vezes maior do
que o contido na Carta de 1967, combinada com a Emenda Constitucional n.
1/69, cinco vezes mais do que a Constituio da Alemanha.
Concluso:
Apesar dos conceitos de obrigao tributria formulados pela doutrina, com
fundamentos consistentes, importante ressaltar que o instituto em anlise tem
conceito nitidamente jurdico-formal, quer dizer, prevalece o conceito constante
na lei, nos limites previstos no Cdigo Tributrio Nacional (CTN, artigos 109 e
110).
As obrigaes acessrias (CTN, art.113, 2) no podem ser consideradas
obrigaes, porque no tm natureza patrimonial. s vezes, nem acessrias
so. Por isso, devem ser denominadas deveres formais, instrumentais ou
administrativos.
A obrigao tributria no decorre do poder absoluto do Estado-fiscal para
tributar seus sditos, mas, decorre da competncia que a Constituio
Federal atribuiu aos entes polticos tributantes. Trata-se, pois, de uma relao
jurdica e no de uma relao de poder.
A afirmao no sentido de que a obrigao tributria Ex Lege deve ser
interpretada com parcimnia, na medida em que h sempre um fato ou uma
situao que a lei leva em conta para que surja a obrigao tributria. dizer,
somente haver obrigao tributria, caso o contribuinte faa com que ocorra,
no mundo real, o fato gerador descrito hipoteticamente na lei tributria.
De acordo com o nosso direito positivo (CTN, art.113, 1), a obrigao
tributria (principal) uma relao jurdica de ndole economicamente
aprecivel.
Alm do referido contedo patrimonial, a obrigao tributria tambm deve ser
transitria, como, alis, toda e qualquer obrigao, a qual nasce para ser
extinta com o seu adimplemento.
Frisa-se que as obrigaes acessrias, por no serem transitrias e nem terem
contedo patrimonial, no so, tecnicamente, obrigaes tributrias, mas, sim,
simples deveres administrativos tributrios. Apesar disso, no se pode aceitar,
com base no art.5, II, da Constituio, a autorizao dada pelo 2 do artigo
113 do CTN, para se instituir obrigaes acessrias atravs de simples ato
administrativo normativo (v. conceito de legislao tributria no art.96 do
CTN).
A teoria dualista da obrigao tributria, formulada por BRINZ, inaceitvel,
porque separa o dbito (shuld) do crdito (haftung) tributrio. Acatamos a teoria
monista, com fundamento no raciocnio escorreito dos contabilistas (mtodo
das partidas dobradas), para os quais dbito e crdito so inseparveis (para
cada dbito h um crdito correspondente e vice-versa). Concorda-se com a
cincia contbil, no sentido de que dbito e crdito so duas faces da mesma
moeda. Alm disso, a teoria de BRINZ entende que shuld e haftung (dbito e
crdito) so elementos que surgem em momentos distintos, ou seja, o debito
(shuld) surge no primeiro momento, quando a dvida se concretiza, e o crdito
surge posteriormente, caso houver inadimplemento do devedor. luz da teoria
dualista em comento, a coao efetiva somente tem lugar no devido processo
legal, quando o credor executa se crdito judicialmente. Assim, para os
dualistas a obrigao tributria (dbito) uma relao de direito material e o
As obrigaes em geral.
... O crdito tributrio decorre da obrigao, conforme preceitua o art. 139 do
CTN. O cdigo, no entanto, no foi feliz ao eleger as expresses obrigao e
crdito para significar as duas etapas jurdicas a serem percorridas pela
evoluo da relao obrigacional entre os sujeitos ativo e passivo.
... A distino em questo no tem qualquer apoio na Lgica ou no Direito
Positivo. A fonte ltima de toda e qualquer obrigao a lei.
... A fonte primria primaria sempre a lei. A fonte sempre a lei. A fonte
secundaria o fato erigido em hiptese de incidncia pela norma jurdica
veiculada pela lei.
... Jose Carlos Moreira Alves apoiado em Stolfi, acentua que a expresso fonte
de obrigao pode ser empregada em dois sentidos: a) como norma jurdica
que d eficcia ao vinculum iuris, requisito da obrigao; e b) como fato jurdico
de que resulta o nascimento da obrigao. No primeiro sentido unicamente a
norma; no segundo, qualquer fato que sancionado pela ordem jurdica, vale
dizer, erigido em hiptese normativa, de nascimento a uma relao jurdica de
natureza obrigacional. Em outras palavras todas as obrigaes decorrem
mediatamente de uma norma jurdica (lei em sentido amplo), e imediatamente,
de um fato jurdico (isto , um fato voluntrio, ou no, a que a norma jurdica
atribui o poder de fazer surgir uma obrigao). Como exemplo podemos citar o
contrato de depsito que um acordo de vontade pelo qual algum (o
depositante) entrega coisa mvel a outrem (o depositrio), obrigando-se este a
devolv-la quele quando solicitado, nascendo para o depositrio a obrigao
de restituir a coisa ao depositante, a fonte imediata dessa obrigao um fato
jurdico voluntrio (o contrato), e fonte mediata a norma jurdica que
estabelece que do contrato de deposito nasce um vinculum iuris entre
depositrio e depositante, pelo qual aquele est obrigado a devolver, quando
solicitado a coisa a este.
O princpio da legalidade e a estrutura da norma tributria.
... Costuma-se atribuir Magna Carta a origem do princpio da legalidade, vale
dizer exigncia da autorizao dos contribuintes para legitimar qualquer
cobrana de tributo, entretanto, Uckmar diz ser a origem anterior, Salientando
que na Inglaterra, onde o Rei j percebia impostos e obtinha subsdios pelo
direito consuetudinrio, era exigido dos vassalos, para fazer frente as despesas
extraordinrias, pagamentos em dinheiro, e estes podiam, embora fosse
praticamente impossvel, impugn-los. Narra ainda Uckmar que em 1188, para
enfrentar as despesas da cruzada contra Saladino foi decidida a aplicao de
um tributo 10% da renda, tanto dos leigos como do clero. A deliberao foi
tomada por corpos colegiais e com base na opinio dos bares foi decidida a
aplicao do tributo.
Reconhecimento constitucional
... A carta de 1934 estabeleceu o princpio genrico da legalidade no inciso II do
art. 113, dizendo que ningum ser obrigado a fazer, ou deixar de fazer
alguma coisa, seno em virtude da lei. O princpio especfico foi estabelecido
nas Disposies Preliminares, art. 17, VII, mediante o qual era vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios (...) cobrar quaisquer
tributos sem lei especial que os autorize ou faz-los incidir sobre efeitos j
produzidos por atos jurdicos perfeitos.
... A Constituio de 1946 consagrou o princpio genrico da legalidade no
2 do art. 141, repetindo a redao da carta de 1891, segundo o qual ningum
pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da
lei. O princpio especfico da legalidade tributaria vinha concretizando no 34
do mesmo artigo, acoplado ao princpio da anualidade, mediante o qual
nenhum tributo ser exigido ou aumentado sem que a lei o estabelea;
nenhum ser cobrado em cada exerccio sem prvia autorizao oramentria,
ressalvados a tarifa aduaneira e o imposto lanado por motivo de guerra.
... O princpio da anualidade foi substitudo pelo da anterioridade pela Emenda
Constitucional n. 18 de 01/12/1965. Com efeito, pelo inciso II do art. 2., a
Emenda declarava ser vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios cobrar impostos sobre o patrimnio e a renda, com base em lei
posterior data inicial do exerccio financeiro a que corresponda.
... Na Emenda n.1, de 1969, o princpio especfico da legalidade tributria
venha consagrado no art. 19, I, que vedava Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios instituir ou aumentar tributo sem que a lei
estabelea, ressalvados os casos previstos nesta Constituio.
... O princpio genrico da legalidade vinha consagrado no 2. do art. 153,
mediante o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude da lei.
... Partindo da definio de tributo como norma jurdica secundaria, no
autnoma, e entendendo a norma jurdica como imputao de um consequente
a um antecedente - isto , ocorrendo no mundo ftico a circunstncia
hipoteticamente prevista no antecedente normativo, dever-se consequente -,
cumpre-nos estudar cada uma das partes da norma jurdica tributaria, a saber
antecedente (hiptese) e o consequente (mandamento).
Concluso:
A obrigao tributria ex lege, isto , decorre da lei, que a origem da
existncia do tributo. A constituio do crdito tributrio esta prevista nos
artigos 139 a 150 do CTN Cdigo Tributrio Nacional, para Ludio Camarco
Fabretti:
O crdito tributrio corresponde ao ttulo representativo do direito do Estado de
cobrar tributo, ou seja, de exigir do sujeito passivo o pagamento do objeto da
obrigao tributria principal. Esse direito da Fazenda Pblica decorre da
realizao do fato gerador por parte do sujeito passivo. A partir do momento em
que algum realiza a hiptese prevista em lei, ou hiptese de incidncia
tributria, instaura-se a relao jurdica tributria. Tal relao ser entre a
pessoa poltica competente para arrecadar o tributo (sujeito ativo/credor) e a
pessoa que realizou o fato gerador ou que tem responsabilidade de recolher o
tributo (sujeito passivo/devedor, como contribuinte ou responsvel). O sujeito
passivo deve entregar determinada quantia em dinheiro ao sujeito ativo, que
tem o direito de exigi-la. Esse direito corresponde, portanto, ao crdito
tributrio.
Nesta mesma linha de pensamento, Leandro Paulsen quanto ao conceito de
crdito tributrio assevera:
Definimos crdito tributrio como o direito subjetivo de que portador o sujeito
ativo de uma obrigao tributria e que lhe permite exigir o objeto prestacional,
representado por uma importncia em dinheiro.
O crdito decorre da obrigao principal. A relao obrigacional tributria tem
duas faces: obrigao e crdito. Mas desta correspondncia no se pode tirar
efeitos absolutos, pois o CTN, em seu art. 142, d expresso crdito
tributrio sentido muito especfico, pressupondo liquidez e certeza decorrentes
do lanamento. Enquanto a obrigao tributria surge com o fato gerador, o
crdito tributrio, em sentido tcnico, tal como previsto no CTN, s
constitudo com o lanamento.
Para Luciano Amaro, o conceito de crdito tributrio :
O nascimento da obrigao tributrio independe de manifestao de vontade
do sujeito passivo dirigida sua criao. Vale dizer, no se requer que o sujeito
passivo queira obrigar-se; o vnculo obrigacional tributrio abstrai a vontade e
at o conhecimento do obrigado: ainda que o devedor ignore ter nascido a
obrigao tributria, esta o vincula e o submete ao cumprimento da prestao
que corresponda ao seu objeto. Por isso, a obrigao tributria diz-se ex lege.
O CTN Cdigo Tributrio Nacional bastante preciso no que tange o crdito
tributrio, mais precisamente nos artigos 139 a 141:
LANAMENTO TRIBUTRIO
Luciano Amaro