Sociedades: Desde La Perspectiva Tributaria

DIPLOMADO ANALISTA TRIBUTARIO 2009
EDIMATRI
LAS SOCIEDADES
I. FUENTES LEGALES
El contrato de sociedad est regulado en el Cdigo civil en los artculos 2053 y siguientes; y en el
Cdigo de Comercio en el ttulo 7 del libro segundo, artculos 348 y siguientes.
En los distintos prrafos del Cdigo de Comercio se tratan las diferentes formas de sociedad, con
excepcin del prrafo comprendido entre los artculos 424 y 469, referentes al contrato de Sociedad
Annima, que fue derogado por la Ley 18.046 que regula en extenso esta sociedad.1
Por otro lado, tambin existe la Ley 3.918 de 1923, que regula la sociedad de responsabilidad
limitada, de la cual fue autor Luis Claro Solar.
Las principales fuentes son el Cdigo Civil y el de Comercio, regulando el primero a la sociedad en
general, sealando sus elementos, clasificacin y, en particular, a la sociedad colectiva, y, el segundo, en tanto,
regula de forma detallada las sociedades colectivas, en comandita y annimas.
II. CONCEPTO
El artculo 2053 del Cdigo Civil en su inciso primero define este contrato diciendo: "La sociedad o
compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios
que de ello proveen".
La sociedad se concibe como un contrato y, por consiguiente, importa un acuerdo de voluntades
cuyo objeto es producir obligaciones y derechos correlativos, que consisten en la estipulacin de un aporte
de cuya explotacin se produce un beneficio econmico.
Como todo contrato, la sociedad requiere la concurrencia de los requisitos de existencia y validez
comunes a todos ellos. Tambin ha de entenderse que deben intervenir dos o ms partes, cada una de las
cuales puede ser una o ms personas, requisito este ltimo que tiene el carcter de esencial (artculo 1444 del
Cdigo Civil).
1 Esta ley, adems, se encuentra complementada por su respectivo reglamento dictado con fecha 13 de
noviembre de 1992.
PROFESOR OMAR SELLAO M.
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Cuando quienes concurren en una sociedad manifiestan el propsito de que sta ceda toda su utilidad a un
solo socio, no hay un concierto de voluntades y, por consiguiente, no existe sociedad, ya que en sta debe
haber beneficio recproco entre los socios. Esta situacin puede ser objeto de la accin de simulacin.
III. CARCTER CONTRACTUAL DE LA SOCIEDAD

Se ha discutido en torno de si la sociedad es o no un contrato. Dos tratadistas italianos representan
las posiciones relevantes:
Segn Tulio Ascarelli la sociedad es un contrato plurilateral, porque se perfecciona por la
concurrencia de tantas partes cuantas personas sean las que en el contrato intervienen. Todas asumen
obligaciones y reportan un beneficio.
Messineo dice que debe desdearse la tesis contractualista, porque en la sociedad los distintos
intereses de cada uno de los socios convergen todos hacia un fin comn: que la sociedad debe reportar
utilidad a todos. Messineo es el autor de la tesis del acto colectivo, donde no hay un choque de intereses, sino
que todas las voluntades se subsumen en un mismo objetivo. Slo habra una parte en el contrato de
sociedad.
Para la ctedra la sociedad es un contrato ya que la ley as lo define.2
La sociedad en la legislacin chilena es un contrato. Se sigue a este respecto la tesis contractualista,
que impone a los socios la obligacin de efectuar un aporte pecuniario, no siendo esto un requisito
fundamental (Ej. sociedad en comandita). El Cdigo Civil le dio a la sociedad personalidad jurdica para su
funcionamiento y como tal tiene nombre, patrimonio, representacin, domicilio, etc.
La concepcin del acto colectivo es importante no tanto para el surgimiento de la sociedad sino para
su desarrollo y funcionamiento.
2 La legislacin chilena considera la sociedad como un contrato producto de la influencia del derecho francs
en nuestra legislacin.
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III. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Del artculo 2055 del Cdigo Civil se coligen, a contrario sensu, los elementos del contrato de
sociedad. Estos elementos son:
1.- Estipulacin de aportes. La sociedad se perfecciona no con la entrega de los aportes sino con su
estipulacin, esto es, con el nacimiento de la obligacin de efectuarla. Si el socio incumple su obligacin los
dems pueden constreirlo a que lo entregue o excluirlo de la sociedad, aplicando la condicin resolutoria. El
Cdigo de Comercio en su artculo 379 autoriza a los asociados a excluir de la sociedad al socio moroso,
operando la condicin resolutoria en este caso slo con relacin a un socio, o proceder ejecutivamente
contra su persona o bienes. De esto debemos concluir que el contrato de sociedad no es real, ya que no es
necesario para su perfeccionamiento la entrega efectiva de aportes sino slo su estipulacin.
El aporte es patrimonial y puede consistir en cualquier clase de bienes corporales o incorporales,
muebles o inmuebles. El artculo 376 del Cdigo de Comercio seala que "Pueden ser objeto de aporte el dinero,
los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general,
toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad
El aporte ha de ser patrimonial y puede efectuarse a diversos ttulos. El Cdigo Civil regula el aporte
en propiedad y el aporte en usufructo (importante para el tema de riesgos y restitucin al momento de la
disolucin).
Segn el artculo 2056 del Cdigo civil, el aporte debe ser a ttulo singular.
2.- Participacin de los beneficios. Todos los socios deben tener participacin en los beneficios. Si no se
ha estipulado otra forma de reparticin de las ganancias, sta debe efectuarse a prorrata de los aportes.
En nuestra legislacin lo esencial es que se repartan los beneficios entre todos los socios, careciendo
de importancia el hecho de que no exista equivalencia entre el beneficio recibido y el aporte hecho. Impera el
principio de autonoma de la voluntad (artculo 2066 y 2068 C. Civil; y 382 y 383 del C. Comercio).
3.- La doctrina agrega la afectio societatis. Es la voluntad o consentimiento especialmente orientado a
formar o constituir una sociedad, y que permite diferenciar este contrato de otros de parecidas
caractersticas, como un contrato laboral o un mandato.
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El Cdigo de Comercio no se refiere al nimo societario. Se dice que tal omisin se debe a que el
hacerlo hubiera implicado una redundancia a la norma del Cdigo Civil que dice que el acto voluntario debe
ser real y lcito (objeto y causa lcitas).
En ningn otro contrato como el de sociedad resalta ms ntidamente la necesidad de que la
voluntad est exenta de vicios, con el fin de diferenciarla de otros contratos. Para ello no queda otra
alternativa que el escudriamiento de la voluntad de los contratantes al convenir la sociedad. Por tanto, pasa a
concebirse como un elemento propio y esencial del contrato de sociedad (independiente del consentimiento
real o comn), y que se conoce como afectio societatis.
Arturo Daus (??), en su obra "De las sociedades Civiles y Mercantiles", cita a Horacio Fergasi, quien seala
lo siguiente: "la afectio societatis ha de consistir en una disposicin de voluntad tan manifiesta entre las partes, que denote el
propsito de asociarse y de aportar con el inters personal de cada cual al inters social, con el fin de lograr el objeto social".
Esta intencin o afectio societatis es necesario tanto durante el nacimiento de la sociedad cuanto por
toda la vida de la misma. De hecho, una causal de disolucin de la sociedad es la prdida de la afectio societatis.
La afectio societatis no slo se vincula con el nimo de asociarse, sino tambin con un imperativo de
conducta que ordena cumplir con el fin social; as, todos los socios deben actuar de tal modo que hagan
prevalecer el inters social.
La afectio societatis no podra considerarse como un requisito esencial de la sociedad, sino como una
suerte de criterio de interpretacin permanente de ella.
En Francia la afectio societatis es muy importante y se extrae del artculo 1832 del Cdigo Civil Francs.
El artculo 2053 del Cdigo Civil est inspirado en el artculo 1832 del Cdigo Civil Francs, que tiene su
origen remoto en Ulpiano. Desde entonces es indispensable el propsito expreso de formar una sociedad
para no caer en la comunidad, que slo es un cuasicontrato.
Entre los tratadistas italianos y espaoles no se presta ninguna importancia a la afectio societatis,
pues estiman que es una redundancia del consentimiento. En la doctrina inglesa y alemana se le desconoce.
En la doctrina latinoamericana no se le considera requisito esencial, salvo en Argentina, que la acepta segn
Lagamga. En Chile no se acepta como requisito, pero s como canon de interpretacin del contrato de
sociedad.
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IV. PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD

La sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. El
Art. 2053 Inc. 2 del Cdigo Civil manifiesta que La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los
socios individualmente considerados. Por su parte, el Art. 545 del mismo cuerpo legal expresa que Se llama
persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derecho y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Que la sociedad sea una persona jurdica trae por consecuencia la ventaja de separar el patrimonio de
la sociedad del de los socios. Este patrimonio de la sociedad forma un conjunto de bienes distinto del de los
socios individualmente considerados, que se encuentra adscrito al cumplimiento de las obligaciones sociales.
De no existir sociedad, habra una comunidad, donde los socios responderan de sus deudas personales con
los bienes sobre los cuales es comunero.
El artculo 2053 del Cdigo Civil dice que la sociedad es una persona jurdica distinta a la de los
socios, principio corroborado por el artculo 380 del Cdigo de Comercio.
La sociedad, como persona jurdica que es, debe tener: nombre, domicilio y nacionalidad.
Ejemplo: Tres copropietarios deciden formar una sociedad aportando cada uno su cuota. Los
comuneros dejan de ser dueos de los bienes aportados pasando la sociedad a ser propietaria. Este derecho
real sobre la cuota, por ejemplo en un bien raz, deviene en un derecho personal mueble o crdito contra la
sociedad. Es mueble porque confiere el derecho de percibir las utilidades que provengan del negocio.
V. DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD Y COMUNIDAD
1.- Origen. La sociedad tiene su origen en un contrato. La comunidad es un cuasicontrato que puede
generarse por un hecho (muerte de una persona), un contrato (ley de propiedad horizontal o cuando dos o
ms personas compran una cosa con o sin sealamiento de cuota) o un acto jurdico unilateral (cuando se
lega una cosa determinada a ms de una persona).
2.- Ttulo. La sociedad es a ttulo singular. La comunidad puede ser a ttulo singular o universal
(herencia).
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3.- Persona. La sociedad es persona jurdica; por consiguiente, su representante o administrador acta
por la sociedad y no por los socios. La comunidad no es una persona jurdica; por lo tanto, su representante
o administrador acta por los comuneros.
4.- Duracin. La sociedad no tiene lmite en su duracin, y dura cuanto lo deseen los socios. La
comunidad no puede pactarse como un estado que obligue a todos los comuneros a permanecer en ella, sino
por un mximo de cinco aos. (Artculo 1317 del cdigo civil).
5.- Acuerdos. Los acuerdos en la comunidad se adoptan por la unanimidad o por decisin de un
administrador. En la sociedad los acuerdos se adoptan por mayoras.
6.- Cesibilidad de los derechos. Se prohbe a los socios en las sociedades de personas ceder su inters en
la sociedad, ya que este tipo de sociedades son intuito personae. En la comunidad cada comunero es dueo
de su cuota y, por tanto, puede enajenarla, hipotecarla o reivindicarla sin necesidad de obtener el
consentimiento de los dems.
7.- Fin. El fin de la sociedad es explotar un negocio lucrativo permanente, es un estado activo. En la
comunidad la unin es transitoria y pasiva aun cuando la cosa comn pueda producir rentas, siendo su fin el
llegar a la particin de bienes.
8.- Deudas Sociales. En la sociedad por las deudas sociales responde primeramente el patrimonio
social y los socios tienen una responsabilidad adicional solamente en las sociedades colectivas y en
comandita, y en estas ltimas slo los gestores o administradores. En las dems sociedades y respecto de los
socios comanditarios los socios no responden con su patrimonio y ni siquiera estn obligados a devolver los
dividendos cobrados de buena fe (Art. 2070 Inc. final del Cdigo Civil). La sociedad jams responde por los
socios. En el cuasicontrato de comunidad, en cambio, si se contrae una obligacin responden los comuneros
en partes iguales, a menos que al contratar con el tercero se le hubiese hecho conocer los trminos de cada
cuota.
9.- Quiebra. La sociedad puede ser declarada en quiebra; la comunidad no, salvo el especialsimo caso
de la sucesin de un deudor, en que ello ocurre ms bien por ser la continuacin de la persona del difunto.
10.- Embargo. En la comunidad se puede embargar la cuota del comunero, ejecutarla y rematarla. En
la sociedad de personas los acreedores de un socio pueden embargar sus derechos con el solo efecto de que
se le retengan para pagarse al tiempo de la liquidacin (Art. 380).
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VI. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

La sociedad es un contrato que presenta los siguientes caracteres propios:
1.- Es un contrato bilateral, ya que impone obligaciones a las personas que intervienen en l.
2.- Es conmutativo, porque las prestaciones de cada parte se consideran de un valor equivalente al de
las prestaciones de la otra parte.
3.- Es oneroso, por cuanto reporta utilidades para todas las partes.
4.- Es consensual, porque, por regla general, para perfeccionarse no requiere solemnidad alguna, ni la
entrega del aporte, pues segn la definicin antes indicada las partes "estipulan poner algo en comn", es
decir, se obligan a aportar; pero no se perfecciona el contrato mediante la entrega del aporte. Por excepcin,
son solemnes todas las sociedades comerciales y las sociedades civiles de responsabilidad limitada y la
sociedad civil annima.
Por regla general, es un contrato en que la persona es determinante para su celebracin, es decir, este
contrato se celebra en consideracin de la persona de los socios (intuito personae). Por excepcin, no siguen
esta regla las sociedades annimas, en las cuales desaparece la persona, porque lo importante en ellas es el
capital.
VII. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
1.- Sociedad a ttulo singular y sociedad a ttulo universal. Segn se aporten bienes determinados o una
universalidad, la sociedad puede ser a ttulo singular o a ttulo universal.
El Cdigo civil en su artculo 2.058 prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes
o futuros, o de unos y de otros, salvo la sociedad conyugal. El Cdigo no permite que una persona aporte la
totalidad de su patrimonio a una sociedad, tal vez porque estima que ste, ms que un conjunto de crditos y
dbitos, es una cualidad inherente a la persona humana. No obstante, y de acuerdo con el inciso final del
artculo 2058 del Cdigo Civil, pueden ponerse en sociedad todos los bienes de una persona,
especificndolos.
2.- Sociedades Civiles y Comerciales. De conformidad con el artculo 2.059 del Cdigo Civil, la sociedad
puede ser civil comercial.
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Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio.
El concepto es fundamental. Se est frente a una sociedad comercial siempre y cuando en el acto de
su constitucin se establezca que se constituye para realizar un giro mercantil, aun si ste comprende la
realizacin de actos no comerciales. O sea, basta que el giro sea en parte mercantil.
A contrario sensu, aun cuando la sociedad ejecute constantemente actos de comercio (giro de letras
de cambio), se le considerar civil si no se ha formado para uno o ms negocios de tal carcter.
Esta regla de constitucin tiene una excepcin: la Sociedad Annima, que siempre es mercantil,
incluso cuando se forme para realizar actos civiles.
Esta distincin es muy relevante, pues determina el modo de constitucin de la sociedad, la
responsabilidad de sus socios, la forma de liquidarla, los plazos de prescripcin y, naturalmente, la legislacin
de fondo aplicable.
3.- Sociedades de personas y de capital. Atendiendo a si el elemento ms importante en la sociedad es la
persona de los socios o los capitales por ellos aportados, debemos distinguir entre sociedades de personas y
de capital.
En las primeras, se toma especialmente en cuenta la persona misma de los socios y sus condiciones
individuales, de modo que la muerte de uno de ellos, su quiebra, incapacidad o insolvencia provocan la
disolucin de la sociedad (artculos 2.103 y 2.106 del Cdigo Civil). Esto tambin se refleja en el hecho que el
nombre del socio forma parte de la razn social; siendo el mismo socio el encargado de administrarla y
responder por la sociedad (ejemplo: sociedad colectiva).
Por el contrario, en las sociedades de capital lo preponderante es el patrimonio formado por la suma
de los aportes, sin que tenga importancia la persona del socio, que se diluye. La administracin le
corresponde a un directorio, que es el rgano que adopta los acuerdos en la sociedad, distinto de los
directores que lo componen. A diferencia de lo que sucede en las sociedades de personas, en las de capital no
hay razn social, sino denominacin del objeto. La Sociedad de capital responde por s, y los socios no
responden por ella.
Otra diferencia que se puede sealar es que mientras en las sociedades de personas los socios
responden ilimitadamente, en las de capital su responsabilidad llega hasta el monto de sus aportes.
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Hay sociedades que son mixtas, como una mezcla entre ambas:
a) Sociedad en comandita. La sociedad en comandita es sociedad de personas en cuanto a la
regulacin que le dio el legislador respecto de los socios gestores, y de capital respecto de los socios
comanditarios.
b) Sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad de responsabilidad limitada es una
sociedad de personas en cuanto a la administracin y de capital en cuanto a la responsabilidad de los socios.
VIII. TIPOS DE SOCIEDADES
El artculo 2061, inciso 1, del Cdigo Civil establece: " La sociedad sea civil o comercial, puede ser colectiva,
en comandita o annima"3.
El artculo 348 del Cdigo de Comercio reconoce tres especies de sociedades: colectiva, annima y
en comandita. Adems reconoce la asociacin o cuenta en participacin, que se diferencia de la sociedad
entre otras cosas- en que carece de personificacin, ya que es esencialmente privada; por tanto, no es persona
jurdica, carece de razn social y domicilio. Sin embargo, esta asociacin o cuentas en participacin produce
entre los copartcipes las misma obligaciones que produce la sociedad entre los socios (Arbs. 507, 509 y 511).
A. LA SOCIEDAD COLECTIVA
La sociedad colectiva se encuentra definida en el artculo 2.061 inciso 2 del Cdigo Civil: " Sociedad
Colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo".
El Cdigo Civil destac un aspecto esencial de esta sociedad: la administracin. Los socios son
titulares del derecho de administracin de la sociedad, el que pueden ejercer personalmente o por delegado, y
este ltimo ser un socio o un extrao.
Sin embargo, el Cdigo Civil olvid mencionar otra materia esencial, que es la responsabilidad de los
socios. En la sociedad colectiva stos responden de forma ilimitada y a prorrata de sus aportes sociales, si ella
es civil; y de forma ilimitada y solidaria, si es mercantil. Esta caracterstica es un resabio de la norma
primitiva, donde la sociedad no tena el carcter de persona jurdica.
3 La sociedad de responsabilidad limitada no se encuentra consignada en el Cdigo, ya fue creada y regulada

por la ley 3.918 de 1923.
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La responsabilidad en materia mercantil es indefinida y solidaria (artculo 370 del Cdigo de

Comercio).
El artculo 51 de la Ley de Quiebras seala que la quiebra de una sociedad colectiva, importa la
quiebra de los socios. Esta norma ha servido de fundamento para sostener que la reseada responsabilidad
ilimitada y solidaria de los socios colectivos opera entre ellos y tambin entre ellos y la sociedad. De ah que
el acreedor puede perseguir una deuda social indistintamente en el patrimonio de la sociedad o en el de los
socios individualmente considerados.
B. SOCIEDAD EN COMANDITA
Est definida por el artculo 2.061 inciso 3 del Cdigo Civil, y por el artculo 470 del Cdigo de
Comercio.
La definicin del Cdigo Civil tambin es incompleta, ya que se basa nicamente en el elemento
responsabilidad de los socios ante terceros.
De acuerdo con el artculo 470 del Cdigo de Comercio, "sociedad en comandita es la que se celebra entre
una o ms personas que comprometen llevar a la caja social un determinado aporte, y a una o ms personas que se obligan a
administrar exclusivamente la sociedad por s o por sus delegados y en su nombre particular.
Llmense los primeros socios comanditario, y los segundos, gestores
Los primeros se obligan solo hasta la concurrencia de sus aportes; los segundos, por su parte, en
igual forma que los socios colectivos.
Segn el artculo 483 hay dos clases de socios:
1.- Comanditarios: prometen llevar a la caja social un aporte y se obligan al monto de ese aporte. Si un
socio comanditario efecta actos de administracin, deviene en socio gestor y no se limita su
responsabilidad. El mismo efecto se genera si el nombre de alguno de los socios comanditarios aparece en la
razn social.
2.- Gestores: se obligan a administrar la sociedad y deben responder como los socios colectivos.
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La sociedad en comandita atendiendo al modo de formar el capital se divide en: sociedad en comandita
simple y sociedad en comandita por acciones
C. SOCIEDAD ANNIMA
La sociedad annima est definida por el artculo 2.061 del Cdigo Civil (disposicin sustituida por
la ley 18.046) y por el artculo 1 de la Ley 18.046, sobre Sociedades Annimas, en los siguientes trminos:
"La Sociedad Annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, an cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil".
La Sociedad Annima es una sociedad de capital. Cada accionista responde hasta la concurrencia de
sus aportes.
Es administrada por un rgano llamado directorio, integrado por miembros esencialmente
revocables. Nombra al directorio la Junta Ordinaria de Accionistas de cada ao.
La Sociedad Annima implica que la persona del socio se diluye, trayendo como consecuencias:
1.- No hay socio, sino accionista.
2.- El socio no usa la razn social.
3.- No participa en la administracin.
4.- No responde con su patrimonio.
Su muerte, incapacidad o insolvencia no importa para la subsistencia de la Sociedad Annima
Hay dos clases de Sociedades Annimas: las abiertas y las cerradas. Son abiertas las que hacen oferta
pblica de sus acciones segn la ley de valores, aquellas con ms de 500 accionistas o aquellas en que a lo
menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. Son cerradas las que no
quedan comprendidas en la definicin anterior.
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Las Sociedades Annimas abiertas estn sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y

Seguros. Deben inscribirse en un registro pblico o registro nacional de valores. Y algunas sociedades
annimas requieren de autorizacin legal para operar, en estos casos el giro se limita al objeto de la
autorizacin, caso en el cual deben incluir en objeto en la denominacin; ejemplo: bancos, A.F.P., etc.
Lo dicho es sin perjuicio que se pacte que la sociedad annima cerrada se rija por las normas de la
abierta.
D. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
La Ley 3.918 que las cre omiti definirlas, sin embargo, resumiendo los elementos que la misma ley
proporciona, podemos definirla como: "aquella en que la responsabilidad de los socios est limitada a sus aportes o a la
suma que se indique en la escritura de constitucin, siempre que sea superior al aporte, y designada por el nombre de uno o ms
de sus socios o por el objeto de la sociedad, mas la palabra limitada".
E. SOCIEDAD INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
F. SOCIEDAD POR ACCIONES
IX. PARALELO ENTRE SOCIEDADES

A. RAZN SOCIAL
La razn social es la denominacin jurdica de la sociedad. Les permite a los socios
contratar con terceros mediante una individualizacin distinta de la propia. Es como un atributo de
la personalidad jurdica. Es incomerciable. No debe confundirse con el nombre comercial o marca.
La razn social mira a la representacin o personera.
1.- Sociedades colectivas. Se forma con la mencin del nombre de todos los socios o alguno
de ellos ms las palabras "y compaa". (Artculo 365 Cdigo de Comercio).
2.- Sociedades en comanditas. La razn social se forma con el nombre de todos los socios
gestores o el de uno o alguno de ellos ms las palabras "y compaa". El nombre de un socio
comanditario no va incluido en la razn social; y en caso que ello acontezca, el socio respectivo pasa
a tener la misma responsabilidad que los gestores. Esto lo dicen los artculos 476, inciso 2 y 477;
2062 del Cdigo de Comercio y 46 de la Ley de quiebras.
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3- Sociedades annimas. No cabe hablar de razn social, sino ms propiamente de

denominacin. sta se forma con una mencin al objeto de la sociedad, o con sta y el nombre de
una persona natural o jurdica, o bien con un nombre de fantasa El carcter de esta sociedad debe
expresarse con las palabras "Sociedad Annima" o la sigla "S.A..
No obstante, las sociedades annimas que requieren de autorizacin para constituirse
deben tener un objeto determinado (Art. 8 de la Ley).
4.- Sociedades de responsabilidad limitada. Se forma con el nombre de todos los socios ms la palabra
"Limitada", o bien por el de alguno o algunos de ellos ms las palabras "y compaa limitada". Tambin puede
designarse por el objeto de la sociedad y la palabra "limitada".
5.-Empresa individual responsabilidad limitada Deber concluir con las palabras "empresa individual de
responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.. Adems, podr tener un nombre de fantasa.
6.-Sociedad por acciones. El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin SpA
B. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
La administracin es la expresin de la voluntad de la sociedad.
1.- Sociedades colectivas. La administracin corresponde a todos los socios, ya la ejerzan por s mismo o
por mandatario, socio o extrao, elegido de comn acuerdo (Art. 385).
2.- Sociedad en comandita. La administracin la desempean los socios gestores por s o por delegado; a
los socios comanditarios les est prohibido tomar parte en la administracin, so pena de constituirse
responsables de los negocios sociales en la misma forma que los socios gestores.
3.- Sociedades annimas. Son administradas por un directorio elegido en la junta ordinaria de
accionistas. En la sociedad annima abierta no puede haber menos de directores; y en la cerrada no menos
de tres. Estos directores duran un ao en sus cargos y no pueden delegar sus funciones. El directorio, eso s,
puede delegar facultades al gerente.
4.- Sociedad de responsabilidad limitada. Se administra en la misma forma que la sociedad colectiva.
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5.-Empresa individual responsabilidad limitada La gestin de los negocios de la empresa corresponde de

pleno derecho a su titular (constituyente), y sus actos obligan a la empresa cuando el administrador los ha
ejecutado en su nombre y representacin (pp. o por poder).
El empresario la representa judicial y extrajudicialmente, y para el cumplimiento del objeto de la
empresa tiene todas las facultades de administracin y disposicin, de manera anloga que un directorio de
sociedad annima
6.-Sociedad por acciones La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern los derechos y
obligaciones de los accionistas, el rgimen de su administracin y los dems pactos que, salvo por lo
dispuesto en el prrafo 8 del Ttulo VII del Cdigo de Comercio, podrn ser establecidos libremente.
En forma supletoria la aplicacin de las normas a las que se encuentran sujetas las sociedades
annimas.
C. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS POR LOS NEGOCIOS SOCIALES
1.- Sociedad colectiva civil. La responsabilidad es ilimitada y a prorrata del inters social representado
por los respectivos aportes, o sea, es una obligacin simplemente conjunta.
2.- Sociedades colectivas comerciales. La responsabilidad de los socios tambin es ilimitada y, adems,
solidaria.
3.- Sociedades en comandita. Hay que distinguir entre socios gestores y comanditarios. Los socios
comanditarios responde slo hasta el monto de sus aportes, salvo que participen de la administracin de la
sociedad, pues en tal caso estn sujetos a la misma responsabilidad que los socios gestores, o sea, si la
sociedad es civil, responden en forma ilimitada y a prorrata de sus aportes; y si es comercial, en forma
ilimitada y solidaria, ya que los gestores responden igual que los socios colectivos.
4.- Sociedades annimas. Los socios no responden sino hasta el monto de sus respectivos aportes
(artculos 1 y 19 de la Ley 18.046).
5.- Sociedades de responsabilidad limitada. Los socios responden slo hasta el monto de sus respectivos
aportes o a la suma que a ms de stos se indique (Art. 2 Inc. 1 Ley 3.918).
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6 .-Empresa individual responsabilidad limitada
Existe una responsabilidad limitada por parte de la empresa
respecto de las obligaciones contradas dentro de su giro, ya que slo responde con los bienes que se le haya aportado o haya
adquirido
7-Sociedad por acciones Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad
D. CESIN DE DERECHOS DE LOS SOCIOS
1.- Sociedad colectiva. Un socio no puede ceder sus derechos sin la autorizacin unnime de todos los
socios restantes; la falta de dicha autorizacin acarrea la nulidad absoluta de la cesin. Esta norma se basa en
la calidad de intuito personae de este tipo de sociedad. Esta cesin implica una alteracin del estatuto social,
modificacin que debe verificarse con iguales solemnidades.
2.- Sociedad de responsabilidad limitada. Rigen las mismas normas que en las sociedades colectivas.
3.- Sociedades en comanditas. Debemos distinguir entre socios gestores y comanditarios:
a) Socios gestores: Se les aplican las normas de la sociedad colectiva.
b) Socios comanditarios: pueden ceder sus derechos, pero esta cesin no comprende la facultad
de examinar los libros y papeles de la sociedad (artculo 482 del Cdigo de Comercio). Si la sociedad es en
comandita por acciones, no pueden ceder las acciones a menos que stas se encuentren pagadas en a los
menos sus dos quintas partes. El Art. 495 Inc. 2 expresa claramente que Las acciones o cupones de accin
no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor.
4.- Sociedades annimas. Los socios pueden ceder libremente sus derechos, mediante la inscripcin de
las acciones nominativas a nombre del adquirente en el Registro de Accionistas de la sociedad, previo
traspaso efectuado ante dos testigos o mediante escritura pblica. Si las acciones son al portador, podr
hacerse la cesin mediante la simple tradicin de los ttulos. Ntese que el legislador no habla de acciones a la
orden, debido a que no existe este tipo de acciones. Las sociedades annimas abiertas no pueden incorporar
limitaciones limitacin a la libre cesin de sus derechos, a contrario sensu, las sociedades annimas cerradas
5-Sociedad por acciones
En caso de que algn accionista transfiera el todo o parte de sus acciones,
deber anotarse esta circunstancia en el Registro
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X. Estudio de las Sociedades en Particular
A. LA SOCIEDAD COLECTIVA
Esta sociedad aparece reglamentada por el Cdigo Civil (sociedad colectiva civil) y por el Cdigo de
Comercio (sociedad colectiva comercial).
Recordemos que habamos definido a la sociedad colectiva como aquella en que todos los socios
administran, por s o por mandatario, socio o extrao, elegido de comn acuerdo y en que la responsabilidad de aquellos es
ilimitada y a prorrata de los aportes, si la sociedad es civil; e ilimitada y solidaria, si la sociedad es mercantil.
Es una sociedad de personas y, jurdicamente, un contrato intuito personae.
Las sociedades colectivas civiles y las mercantiles presentan muchas diferencias, las que se resean a
continuacin:4
1.- La sociedad colectiva civil es consensual, mientras que la mercantil es solemne, ya que se forma
por escritura pblica, de acuerdo con lo que disponen los artculos 350 y 354, segn se detallar en su
momento.
2.- El 370 del C. de Comercio indica que los socios son responsables solidariamente de las
obligaciones de las sociedades colectivas mercantiles y esto es tan de la esencia de ellas como el carcter
ilimitado de esa responsabilidad. As, el inciso final del Art. 370 prescribe que no se puede derogar por pacto
dicha solidaridad.
En las sociedades colectivas civiles, en cambio, la responsabilidad de los socios por obligaciones
sociales es ilimitada, pero simplemente conjunta (2095 del C. Civil).
3.- La disolucin de ambas formas de sociedades colectivas da lugar a su liquidacin. En las
sociedades mercantiles, la personalidad jurdica de la sociedad se mantiene para el solo efecto de llevar a
efecto la liquidacin y hasta que sta termine, encargndose su realizacin a un administrador liquidador.
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Por contraste, en el proceso de liquidacin de las colectivas civiles, stas no conservan su

personalidad jurdica, sino que se convierten en comunidades. Aqu no hay un administrador liquidador, sino
que la liquidacin de la sociedad ser objeto de arbitraje forzoso.
4.- En cuanto a la capacidad para concurrir a la formacin de una sociedad colectiva, no hay normas
especiales a propsito de las civiles, como s la hay para las mercantiles, contenidas en el Art. 349 del C. de
Com., que dice: Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin
especial para celebrar una sociedad colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia
ordinaria y la de la mujer casada por su marido.

5.- Respecto de la parte en las utilidades que corresponde al socio industrial (el que aporta trabajo),
el Art. 2069 del C. Civil dispone que si no se ha indicado la cuota que le compete, sta ser determinada por
el juez.
Por su parte, el Art. 383 del C. de Com. establece la regla aplicable a las sociedades colectivas
mercantiles: En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que se
hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias una
cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
6.- Derecho de oposicin en la administracin delegada: Cuando existe un mandato tcito, legal y
recproco, cada socio puede oponerse a los actos sociales mientras no estn consumados. Los socios deben
buscar un acuerdo y si ste no se produce, deben acudir al juez. Las reglas que se relacionan con esto son
distintas en las sociedades mercantiles que en las civiles (Arbs. 388, 389 y 390 del C. de Com. y 2075 del C.
Civil).
7.- Modificacin del contrato social: El Art. 2054 del C. Civil dice que se requiere la unanimidad de
los socios para realizarla en las sociedades colectivas civiles, salvo que el estatuto social diga otra cosa. En las
sociedades mercantiles, en cambio, cualquier modificacin del contrato requiere de las mismas solemnidades
que la constitucin de ellas (350, Inc. 2, 354 y 361 del C. de Com.).
8.- Prescripcin de las acciones que emanan de la sociedad colectiva: En materia civil no existen
normas especiales, lo que s sucede respecto de las sociedades mercantiles (419 a 423 del Cdigo de
Comercio).
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9.- Nombre: El Art. 365 del Cdigo de Comercio regula la razn social o nombre de las SOC
colectivas mercantiles, establecindole ciertos elementos mnimos; en las colectivas civiles, el nombre o razn
social no se sujeta a tales exigencias.
Formacin de la Sociedad
Capacidad para Constituir Sociedad Colectiva Mercantil
Cualquiera persona capaz puede constituir una sociedad colectiva. El artculo 349 del Cdigo de
Comercio expresa que "puede celebrar el contrato de sociedad colectiva toda persona que tenga capacidad para obligarse".
En esta materia debemos distinguir tres situaciones: incapaces absolutos, menor adulto y mujer casada.
1.- Incapaces absolutos. Son los dementes, impberes, sordomudos y disipadores. Surge la duda de
si pueden o no constituir sociedad colectiva por el concurso de sus representantes legales. La ctedra se
inclina por considerar que no pueden hacerlo basada en los siguientes argumentos:
a) La naturaleza de los riesgos que involucra la empresa mercantil, considerando que en la
sociedad colectiva los socios tienen la administracin personal y que responden ilimitada y solidariamente.
c) Aceptar la tesis contraria implicara una inconsecuencia, pues mientras al menor adulto se
le exige una autorizacin judicial, a estas personas ms desvalidas, como son los incapaces absolutos, slo la
concurrencia del representante legal.
2.- Menor adulto. El problema que se plantea es que el menor adulto puede ser capaz o incapaz
dependiendo de si tiene o no peculio profesional. El artculo 349 inciso 2 no establece ningn distingo al
respecto.
Esta norma seala una regla especial, pues previene una autorizacin que ha de conferirse por la
justicia ordinaria y no por el representante legal, respecto de una persona que puede ser capaz, como es el
menor adulto con peculio profesional, para los efectos de celebrar una sociedad colectiva.
Esta norma es doblemente excepcional, ya que, por un lado, todo menor requiere de autorizacin, y,
por el otro, sta no debe ser prestada por el representante legal, sino por la justicia.
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La norma del Art. 349 es una disposicin protectora frente a la celebracin de una sociedad, que es
un acto riesgoso que convierte a sus socios en ilimitada y solidariamente responsables.
Pueden, sin embargo, interpretarse estas normas con ms generalidad, considerando al menor adulto
con peculio profesional como plenamente capaz. Puede suceder que el tribunal niegue la solicitud de
autorizacin basndose en que el menor con peculio profesional es capaz. Esta interpretacin puede distar
dependiendo el tribunal que lo aplique, y para evitar problemas conviene en estos casos insertar una copia
certificada de la resolucin en la escritura.
3.- Mujer casada que no est totalmente separada de bienes . Requiere de autorizacin del
marido. Actualmente la mujer es plenamente capaz por la reforma de la ley 18.802. La mujer responde por
sus actos personales con los bienes de los artculos 150, 166 y 167 del Cdigo Civil.
La Ley 18.802 dijo expresamente en su Art. 2 que A contar de la fecha de vigencia de esta ley, la
mujer que fue incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar de serlo para todos los efectos del
Cdigo Civil y dems Cdigos y leyes especiales y responder de sus actos con lo bienes que administre (...)
de acuerdo con los Arbs. 150, 166 y 167 del Cdigo Civil.5 Si la mujer contrata y carece de bienes, el efecto es
el mismo que se produce cuando el deudor no los tiene: insolvencia.
Para la ctedra esta ley derog tcitamente al artculo 349 del Cdigo de Comercio, que exiga
autorizacin especial del marido para celebrar el contrato de sociedad colectiva.
Podra una mujer casada en sociedad conyugal celebrar un contrato de sociedad colectiva con su
marido? Este contrato no est prohibido entre cnyuges. Incluso
existen contratos expresamente
autorizados por el Cdigo Civil para celebrarse entre ellos; por ejemplo, el mandato.
Algunos creen que las sociedades mercantiles entre cnyuges iran contra el orden pblico, pues se
descuajaringara el sistema de la sociedad conyugal. Pero ello no es as, (descuajaringar la sociedad conyugal), ya
que el Cdigo civil seala que la sociedad colectiva debe ser siempre a ttulo singular, en cambio la sociedad
conyugal es a ttulo universal (artculo 2056). La sociedad colectiva en este caso no absorbera el patrimonio
social, sino slo los aportes de cada cnyuge. Lo importante es que la mujer debe justificar aportes
consistentes en bienes distintos de los del marido y de la sociedad conyugal, porque en caso contrario
5 Algunos an tienen dudas sobre este punto, como aquellas con las que Juan Palma revela atormentarse tan
sintomticamente. l considera que la mujer requiere siempre autorizacin del marido, porque la ley 18.802 slo se
refiri genricamente a la su capacidad. Pero, es acaso genrico decir dems Cdigos y leyes especiales?
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(artculo 2053) no habra aporte de ella. No pueden ser bienes sociales, ya que frente a terceros son bienes
del marido.
El marido debe aportar slo sus bienes propios a menos que la mujer consienta de forma estricta y
especfica de que aporte bienes sociales.
El Art. 1749 Inc. 5 del Cdigo Civil dispone que si el marido se constituye aval, codeudor solidario,
fiador u otorga cualquier otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obliga sus
bienes propios, a menos que consienta en ello la mujer.
Como la responsabilidad de los socios mercantiles es ilimitada y solidaria, surge la interrogante de si
se requiere o no esa autorizacin para celebrar sociedad colectiva.
La respuesta es negativa, porque en este caso la solidaridad emana de la ley y el propsito de la
disposicin es evitar que el marido constituya garantas que fueran directamente a favor de terceros (artculo
1749 inciso 5 del Cdigo Civil).
(b) Formalidades de Constitucin

Sean civiles o mercantiles, para nacer a la vida del derecho las sociedades colectivas necesitan la
concurrencia de los requisitos generales a todo contrato y, adems, de los requisitos particulares de ste, es
decir, estipulacin de un aporte, reparto de los beneficios y la existencia de un animus societatis o intencin
de formar sociedad.
Si la sociedad es civil, el contrato se perfecciona por el mero consentimiento de las partes; en
cambio, si es mercantil, el contrato es solemne.
La solemnidad que exige la ley consta de dos etapas:
1.- La sociedad debe constituirse mediante escritura pblica (Art. 350).
2.- Un extracto de esta escritura debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad dentro de los 60 das que siguen al de la escritura social (Arbs. 350 y 354).
Idnticas solemnidades deben observarse con relacin a:
1.- La disolucin de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado.
2.- La prorroga del trmino estipulado. No es, sin embargo, necesaria solemnidad alguna cuando se
trate (...) de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que
existan al respecto en el contrato social.
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3.- El cambio, retiro o muerte de un socio.

4.- En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato.
Este instrumento autntico y su respectiva inscripcin constituyen, en verdad, una solemnidad y
una formalidad legal de prueba y publicidad, pues dispone el Art. 350 Inc. 1 que La sociedad colectiva se
forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del Art. 354.
Se deducen de lo dicho dos rdenes de consecuencias:
1.- Respecto de su validez:
a) La falta de otorgamiento de escritura pblica o de instrumento reducido a tal o de
instrumento protocolizado, produce nulidad absoluta de pleno derecho y no puede ser saneada, respecto de
todos (Art. 356).
b) La falta de inscripcin produce nulidad entre los socios (Art. 355 A).6
c) La sociedad contrada en instrumento privado no produce ms efectos que el de obligar a
los socios a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones (Art. 351).
2.- Respecto de su prueba, No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en cumplimiento del Art. 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ella (Art.
353).
(i) La Escritura Social7
El Art. 352 del C. de Comercio establece qu menciones debe (ya veremos cmo la palabra no es
del todo acertada) expresar la escritura social. Algunas ideas que surgen del artculo 352 son las siguientes:
1.- El encabezado dice deber expresar, lo que est mal, porque no todas las menciones que estn
aqu son esenciales a toda escritura social. Hay menciones que son facultativas, habiendo normas que suplen
su omisin.
2.- Adems, las menciones del 352 no son taxativas, dada la amplitud del N 12 (los dems pactos
que acordaren las partes.).
Este artculo propende a la autosuficiencia de la escritura social.
La escritura social debe cumplir con dos captulos de requisitos:
1.- Los de carcter general, que se aplican a toda escritura pblica y estn contemplados por los
artculos 403, 404 y 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si la escritura social no cumple con estos
requisitos que le impone su calidad de escritura pblica, es nula.
La nulidad de la sociedad colectiva no la abord nadie, y los textos que lo hacen estn derogados por la ley
19.499. Los efectos que realmente produce la falta de estas solemnidades y sus actuales alcances son, para este apunte,
un verdadero misterio, salvo en lo tocante al saneamiento de la sociedad. As que: precaucin.
7 Esta materia la pas el ayudante, por lo que result preferible (sin ofender) adaptar la materia de Juan Palma a
lo que l dijo y complementarla con los textos de R. Sandoval y L. Morand.
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2.- Las menciones que le son propias por constar en ella el contrato de sociedad y que dicen relacin
con:
a) El pacto social, como expresin de la voluntad de los socios de constituir sociedad. No
est indicado en el Art. 352, pero no puede faltar.
b) Los estatutos de la sociedad y su individualizacin, menciones que seala, junto con
algunas que no son esenciales, el Art. 352 del C. de Comercio.
Menciones del artculo 352 del C. de Comercio
Art. 352: La escritura social deber expresar:
1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Esta es una mencin esencial en la escritura social.
Permite individualizar a las personas que forman parte de la sociedad. Adems, es un requisito de toda
escritura pblica el individualizar a los comparecientes.
Segn L. Morand, por domicilio debe entenderse el lugar del pas en que reside la persona con
nimo de permanecer o incluso un domicilio convencional, pero no la direccin.
2.- La razn o firma social. Esta mencin tambin es esencial y constituye la individualizacin y
medio de polica civil de la sociedad, como persona jurdica que es.
La razn social es definida en el Art. 365. Adems, se relaciona estrechamente con la administracin
de la sociedad, por cuanto de conformidad con el Art. 393 La facultad de administrar trae consigo el
derecho de usar de la firma social.
Algunos autores plantean que la razn social no es un requisito esencial, porque el Cdigo de
Comercio chileno no lo seala como tal, a diferencia del francs, que define a la sociedad colectiva entre
otras cosas- en funcin de ella. Quienes as opinan postulan que siempre que acte un socio sin que se haya
definido la razn social deber hacerlo, necesariamente, a nombre propio.
Segn el ayudante de la ctedra, la razn social se puede comercializar siempre que est inscrita.
3.- Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Esta es una mencin no esencial
en la escritura social, en cuanto el Art. 384 del C. de Comercio hace regulable la administracin de la
sociedad por una serie de normas legales que le suceden, en todo aquello no previsto por las partes. De
cualquier modo es preciso advertir cmo se da en esta norma un nfasis a la voluntad de las partes. El Art.
384 dice: El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, y en lo
que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan.
Adems, es necesario hacer notar que el Art. 382 incurre en un error en esta materia, ya que da a
entender que los socios son siempre los que administran la sociedad, obviando que la administracin pueda
estar entregada a terceros, como se deduce de los artculos 385 y 386 del Cdigo de Comercio, sobre los
cuales nos detendremos en su momento.
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Varias normas conforman la regulacin legal supletoria para la administracin social y del uso de la
razn social. Entre otras, estn:
a) Art. 385: La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y
stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
b) Art. 386: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la
responsabilidad de todos sin su noticia consentimiento.
Las normas transcritas instituyen, en silencio de los socios, lo que se ha llamado el
mandato tcito, legal y recproco para la sociedad.
c) Art. 393: La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar la firma social.
d) Art. 371, que en relacin con el anterior dispone: Slo pueden usar de la razn social el
socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social.
e) Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o
conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
4.- El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase
de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el
justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. Todos estos elementos son de la
esencia dentro del estatuto social contenido en la escritura.
Este nmero debe relacionarse con el Art. 2055 del Cdigo Civil, acorde con el cual No hay
sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn (...). 8
5. Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad. Este es un elemento esencial en la
escritura social y muy importante, puesto que:
a) El giro social determina el campo de actividad que el derecho reconoce a la sociedad
como persona jurdica y para el que sta se ha constituido (su obrar).
b) Esta mencin determina, de paso, la extensin de los poderes del administrador, la
estructura de la sociedad (su ser), etc.
c) Permite distinguir si la sociedad es civil o mercantil.
d) El Servicio de Impuestos Internos asigna una calificacin a las empresas de acuerdo con
su objeto.
Segn el ayudante, tambin debe relacionarse con el art. 353.
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e) Da origen a la prohibicin que afecta a los socios de explotar por cuanta propia el mismo
giro de la sociedad, o cualquier otro si sta no tuviere uno determinado (Art. 404 n4). En materia de
sociedades annimas, el Art. 40 de la Ley 18.046 dice: El directorio de una sociedad annima la representa
judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social (...).
A veces, la redaccin del objeto social es muy genrica, amplia, pero no por ello se considera
indeterminado y tal formulacin es suficiente para que se entienda cumplido el Art. 352 N 5 (Ej.: Se ha
constituido la sociedad para el desarrollo de cualquier gnero de comercio.).
Esta posibilidad de enunciacin genrica del giro de una sociedad colectiva se reconoce en el N 4
del art. 404, que regula las prohibiciones de los socios, toda vez que dice (...) cuando la sociedad no tuviere
un objeto determinado de comercio. O sea, reconoce que la sociedad colectiva puede tener un objeto
indeterminado.
En cambio,9 el giro de una sociedad annima no se puede determinar sino de un modo especfico.
As, el Art. 4, N3, de la Ley 18.046 seala que la escritura de la sociedad debe expresar: la enunciacin del
o de los objetos especficos de la sociedad y el Art. 9 de la misma ley dispone que la sociedad podr tener
por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o
a la seguridad del Estado.
El hecho de que una sociedad slo pueda desarrollar aquellas actividades que constituyan su objeto
constituye el principio de vinculacin objetiva o de legalidad, el que tiene expresin normativa en las siguientes
disposiciones:
a) Art. 370, inciso 1, del Cdigo de Comercio: Los socios colectivos indicados en la escritura
social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
Esta responsabilidad se refiere slo a las obligaciones propias del giro social y no a otras y por eso se habla
de obligaciones legalmente contradas, que son las que se pactan por el mandatario social dentro del giro que
corresponda y con poder suficiente, idea que tambin puede deducirse del Art. 387 del Cdigo de Comercio
(se refiere a actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad).
b) Art. 374 del Cdigo de Comercio: La sociedad no es responsable de los documentos
suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero
los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
c) Art. 2079 del C. Civil: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, obligar a la sociedad (el socio administrador); obrando de otra manera l solo ser
responsable.
d) Art. 2077 del C. Civil: El socio administrador debe ceirse a los trminos de su mandato,
y en lo que ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras
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El resto del desarrollo de esta mencin: exclusivamente materia de Juan Palma.
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obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella.
Todo esto confirma que la sociedad slo puede desarrollar los actos comprendidos en el giro social y
los actos necesarios o conducentes a desarrollar tal giro.
6.- La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial. Esta no es una mencin
esencial, porque hay normativa especial respecto de la participacin en ganancias y prdidas, que se regula en
los artculos 382 y 383 del C. de Comercio y 2068 y 2069 del Cdigo Civil.
Normas anlogas establece el Cdigo Civil, respecto de las sociedades colectivas civiles:
a) Art. 2068: A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios
debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas a
prorrata de la divisin de los beneficios.
b) Art. 2069: Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o
trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en
caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se
entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
7.- La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Esta mencin, como la del nmero 6, es
facultativa, ya que la ley tiene norma expresa para regular esta materia. As, el Art. 2065 del Cdigo Civil dice:
No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la sociedad, se entender que principia a la
fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada
por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender contrada por todo
el tiempo que durare el negocio.
Se ha planteado la duda de cundo se entiende el inicio de la sociedad; si cuando se otorga la
escritura social o cuando se inscribe el contrato. El inciso segundo del Art. 378, con arreglo al cual A falta
de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura de sociedad est firmada, lleva
a concluir que la sociedad ya existe al haberse suscrito la escritura de sociedad, ya que desde ese momento
recibir en su domicilio el pago de los aportes sociales y slo un sujeto de derecho con personalidad jurdica
puede recibir pago.
Esta conclusin se reafirma con la lectura del Art. 355 A del C. de Comercio, introducido por la L.
19.499, que seala en su inciso segundo: El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares. Esta es una mencin
facultativa, de poco uso, que se vincula con la prohibicin del Art. 404, Inc. 1, del C. de Com.: Se prohbe a
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los socios en particular: 1. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares.
9.- La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social. El Art. 408 y el 409 del C. de
Comercio (y los que les siguen hasta el Art. 418) suplen a la voluntad de las partes en esta materia y por eso
la mencin no es esencial.
El Art. 2115 del C. Civil dispone que las sociedades colectivas civiles son comunidades para el efecto
de su disolucin y deben liquidarse por arbitraje forzoso. En cambio, las colectivas mercantiles subsisten
como personas jurdicas para el solo efecto de su liquidacin.
10.- Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores,
y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento. Esta mencin es facultativa en cuanto, ante
silencio en la escritura, rige la regla supletoria del Art. 415 del C. de Comercio: Si en la escritura social se
hubiere omitido hacer la designacin que indica el nmero 10 del artculo 352, se entender que las
cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, sern
sometidas a compromiso.
Es preciso anotar, adems, que conforme lo dispone el Art. 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes: 4. Las diferencias que ocurrieren entre los socios de
una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una
participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo de Comercio.
11.- El domicilio de la sociedad. No es una mencin esencial de la escritura social, en cuanto la
escritura pblica contenga un requisito que le es propio: el lugar donde se otorga. Si no se seala otro
domicilio para la sociedad, se entender sta domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escrituran (Art.
355), segn dispone la Ley 19.499, sobre saneamiento de vicios en la constitucin de sociedades. 10
Fijar el domicilio social tiene importancia para varios efectos, entre ellos:11
a) Determina la competencia del Conservador de Bienes Races para practicar la inscripcin
del extracto de la escritura social. El domicilio debe ser lo suficientemente especfico para que se sepa en qu
reparticin debe hacerse una inscripcin.
b) Determina la competencia de los tribunales.
c) El hecho de ser la sociedad colectiva una persona jurdica exige que sta tenga un
domicilio, como atributo de la personalidad.
d) Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la sociedad y la legislacin
a que est sometida.
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12.- Los dems pactos que acordaren los socios. La escritura debe ser autosuficiente y lo que est fuera de
ella no puede hacerse valer, segn dispone el Art. 353 ya reproducido. La Ley de S. A. contiene la misma
idea; el Art. 3 de ella dice, en su inciso final: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de
las escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de
pactos no expresados en ellas.
Adems, el Art. 4 de la Ley sobre S. A. dispone que la escritura de la sociedad debe expresar: (12)
los dems pactos que acordaren los accionistas.
(2) Inscripcin de un Extracto de la Escritura Social en el Registro de Comercio
Este es el segundo paso en la constitucin de una sociedad colectiva mercantil y debe cumplirse en
el Registro de Comercio del domicilio social. Debe hacerlo el notario que autoriza la escritura pblica. 12
El extracto es una formalidad que se pide por va de solemnidad y de publicidad. Por medio del
extracto, los terceros conocen las condiciones en que se ha constituido la sociedad, por lo que debe contener
lo que resulte de inters para ellos o los afecte (no les interesa, por ejemplo, saber cmo se produce la
reparticin de las utilidades).
En este sentido, el artculo 354 del C. de Comercio seala lo que el extracto debe contener, pero es
muy equvoco, ya que exige menciones que no son de inters para terceros y obvia aspectos que s lo son.
Art. 354 del C. de Comercio: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de
comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto debe contener las siguientes menciones contenidas en el Art. 352:
1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (n1). Es muy importante, pues los socios colectivos o
gestores ligan su propio crdito al de la sociedad.
2.- La razn o firma social (n2).
3.- Los socios administradores, siempre que no sean todos ellos (n3).
4.- El capital aportado y el valor de los bienes no avaluados en dinero y la forma en que se los avaluar (n4).
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5.- Negociaciones sobre las que versa el giro (n5).

6.- La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse (n7). No es esencial.
7.- Fecha de la escritura y nombre y domicilio del notario. Es fundamental para que los terceros puedan
enterarse de las dems clusulas no extractadas o del texto completo de las resumidas.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura
social (Art. 354 inc. final).
Actualmente, todas las modificaciones de escrituras sociales deben inscribirse, en extracto, en el
registro de comercio, segn dispone el Art. 361 del C. de Comercio.
(ii) La Razn Social
La razn social es tratada en los arts. 365 y sgtes. del Cdigo de Comercio.
El Cdigo Civil contiene una referencia a ella en el Art. 2062, que prohbe a los socios
comanditarios incluir sus nombres en la razn social y tomar parte en la administracin de la sociedad en
comandita, bajo la conminacin de responder de las obligaciones sociales en igual forma que los socios
colectivos.
Pero fuera de esto, el Cdigo Civil ni siquiera exigi que la sociedad colectiva tuviera una razn
social. Ello ha llevado a algunos a sostener que sta no es un elemento esencial de la sociedad y que, por
consiguiente, su omisin no acarrea su nulidad.
La ctedra estima que al ser la sociedad colectiva una persona jurdica, como toda persona debe
tener un nombre o un denominacin que la habilite para ejercer derechos, contraer obligaciones y ser
representada.
La razn social se puede conceptualizar como el signo por el cual se personifica la organizacin de la
cual entraa, se establece la autonoma respecto de los socios y permite que no se confunda con otras.
Es el nombre que, como persona jurdica y sujeto de derechos que es, debe tener la sociedad y que la
constata frente a terceros como una persona independiente y diversa de sus socios.
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No es ms que lo que el nombre y apellido es a una persona natural.

No tiene un sentido patrimonial, como tampoco puede tenerlo el nombre de una persona natural.
Por eso, se entiende que no est en el comercio ni puede ser objeto de negocio jurdico alguno (Art. 369). De
esta naturaleza se arrancan las siguientes caractersticas:
1.- Es inembargable.
2.- No puede cederse.
3.- No es susceptible de apreciarse pecuniariamente.
4.- No puede adquirirse por prescripcin, toda vez que no est en el comercio.
La razn social no debe confundirse con el nombre comercial, que no es ms que una denominacin
de fantasa creada con el propsito de ejercer la actividad mercantil y de ser utilizada para fines publicitarios
o propagandsticos. El nombre comercial s puede ser objeto de negocios jurdicos, los que se encuentran
regulados en la Ley 19.039.
Las marcas comerciales se definen como todo signo o nombre que sirve para distinguir productos.
No pueden consistir en nombre de personas, salvo que stas se encuentren muertas.
El Art. 365 define a la razn social como la (...) frmula enunciativa de los nombres de todos los
socios o de alguno de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa. Esta ltima frase debe
incorporarse siempre, aunque la razn contenga el nombre de todos los socios (Art. 476).
El hecho que la sociedad colectiva sea un contrato intuito personae justifica el que la razn social
slo pueda admitir el nombre de todos o algunos de los socios. Asimismo, justificar.
De acuerdo con el Art. 365, Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la
composicin de la razn social.
El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma
social (Art. 366).
El uso que se haga de la razn social despus de disuelta la sociedad, constituye un delito de
falsedad, y la inclusin que se haga en aqulla del nombre de una persona extraa es una estafa.
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La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal (Art. 367)
La razn social es la personera de la sociedad. No tiene un carcter patrimonial, de suerte que no es
un accesorio del establecimiento social o fabril ni, por consiguiente, transmisible con ste (Art. 369). La
razn social no debe ser confundida con la marca comercial. El ayudante de la ctedra estima, no obstante,
que s se puede vender si est inscrita.
El efecto que entraa el uso de la razn social es que los socios se hacen responsables solidariamente
de las obligaciones vlidamente adquiridas bajo ella.13
Esta idea la remarca con meridiana claridad el Art. 370 inc. 1 cuando dice que Los socios
colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social, aadiendo en el inciso 2 que En ningn caso podrn los socios
derogar por pacto la solidariedad en la sociedades colectivas.
Pero no slo los socios estn afectos a esta responsabilidad, sino tambin El que tolera la insercin
de su nombre en la razn de comercio de una sociedad extraa (...), quien (...) queda responsable a favor
de las personas que hubieren contratado con (....) la sociedad (Art. 369).
Los arts. 371 y 374 declaran las circunstancias que deben concurrir para que nazca la responsabilidad
antes reseada. De conformidad con estas disposiciones, hay lugar a ella siempre que:
1.- Las obligaciones hayan sido contradas legalmente, esto es, por las personas que tengan poder suficiente (Art. 373
y Art. 2094 del Cdigo Civil). Si el socio actuare sin poder o ste no fuere suficiente, es decir, si no estuviere
autorizado para utilizar la razn social, l es nicamente un agente oficioso y, en tal calidad, no obliga a la
sociedad sino hasta el monto del provecho que su intervencin le haya proporcionado.
Por consiguiente, el tercero que contrat con el socio no puede perseguir el cumplimiento de lo
pactado a la sociedad ni, menos, a los socios. Slo le queda a salvo la accin que emana del cuasicontrato de
agencia oficiosa destinada a obtener el provecho, siempre que ste exista al tiempo de la demanda (Art. 373 y
Arbs. 2291 y 2294 del Cdigo Civil). La accin la debe dirigir en primer trmino en contra del socio y, luego
slo subsidiariamente-, en contra de la sociedad.
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Corrobora lo expresado el Art. 2094 inc. 3 del Cdigo Civil, conforme con el cual Si el socio
contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta
concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio.
Estas normas sancionan la negligencia del tercero consistente en no haber inquirido la informacin
pertinente con el objeto de averiguar si el socio tena o no poder suficiente para utilizar la razn social.
Lo dicho es sin perjuicio que la sociedad ratifique el acto en cuestin.
2.- Se contrate a nombre y en representacin de la sociedad (Art. 372 y Art. 2094 inc. 2 del Cdigo Civil). El
delegado que no sea el socio debe indicar en su antefirma la frase por poder de la sociedad, mientras que el
socio en la suya por la sociedad.
El Cdigo Civil defini la sociedad colectiva en funcin de la administracin, expresando que sta la
detentan todos los socios, por derecho propio, a menos que en el pacto social se seale lo contrario.
Pero ni la sociedad ni los socios resultan obligados si no se exterioriza el poder (contemplatio
dominium), toda vez que en ese evento no hay representacin, esto es, se entiende que el socio o delegado
acta a nombre propio; slo constituye un acto personal de alguno de stos (arts. 371 y 372 y Art. 2094 incs.
1 y 2 del Cdigo Civil).
Luego, el tercero no dispone de accin ni contra la sociedad ni contra los socios, ni siquiera por el
provecho, puesto que en esta hiptesis no ha entendido ni podido entender jams que estaba contratando
con la sociedad ms que lo que contrataba con el socio o delegado. En otras palabras, no ha sufrido engao
alguno.
3.- A la sociedad le concierna el negocio, vale decir, que el acto sea un negocio que mire a su inters. El Art. 374
establece que La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las
obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta
circunstancia.
Un ejemplo tpico es un crdito para beneficio personal del socio. En esta situacin el tercero puede
cobrar a la sociedad, porque debe estimarse que est de buena fe. l no tiene cmo saber, en definitiva, en
inters de quien iba el negocio.
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La ley protege en estos casos a los dems socios en el Art. 404, que consagra las diversas
prohibiciones a que stos estn sujetos.
As, en el n2 decreta que se prohbe a los socios en particular Aplicar los fondos comunes a sus
negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que infrinja esta proscripcin debe soportar las siguientes sanciones, establecidas en el
inciso 2 del mismo nmero y artculo:
1.- Llevar a la caja social las ganancias y restituir los dineros apropiados.
2.- Soportar individualmente las prdidas que le resultaren (Art. 404 inc. final).
3.- Indemnizar los perjuicios que se puedan haber ocasionado a la sociedad.
4.- Puede perder la administracin y, adems, ser excluido de la sociedad.
5.- Puede ser declarado culpable del delito de estafa.
Disuelta la sociedad, la personalidad jurdica subsiste en la colectiva mercantil. sta no muere, sino
que es preciso nombrarle un gerente liquidador con el objeto que practique las actuaciones tendientes a
liquidarla.
Si bien podra pensarse que la utilizacin de la razn social una vez disuelta la sociedad constituye un
engao, en razn del contexto descrito no lo es. Muy por el contrario, la razn social cobra mucha
importancia, pues utilizndola es preciso concluir las operaciones de la sociedad.
Para evitar equvocos, eso s, debe agregarse a la razn social la mencin en liquidacin.
(iii) Fondo Social
(a) Generalidades y Requisitos
El fondo social se encuentra regulado en el prrafo del Ttulo VII del Libro II, arts. 375 y siguientes.
El Cdigo Civil tambin se refiere a l en diversas disposiciones del XXVIII del Libro IV en que
trata de la sociedad.
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Del conjunto de disposiciones que contienen estos dos cdigos es posible hacer la siguiente
concordancia de artculos:
1.- Art. 2055 del Cdigo Civil con el Art. 376.
2.- Arts. 2068 y 2069 del Cdigo Civil con el Art. 382.
3.- Arts. 2082, 2083 y 2085 del Cdigo Civil con el Art. 381.
4.- Art. 2096 del Cdigo Civil con el 380.
5.- Art. 2101 del Cdigo Civil con el Art. 379.
La primera referencia que se puede encontrar al fondo social se encuentra en el Art. 352, que ordena
las menciones que debe contener la escritura social. Entre ellas, debe consignarse 4. El capital que
introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquier otra clase de bienes
(...).
La indicacin del aporte es un elemento de la esencia de la escritura social, de suerte que su omisin
acarrea la nulidad absoluta o inexistencia de la sociedad. Con el fin de que esta sancin no se verifique, el
aporte debe cumplir con tres requisitos:
1.- Pactarse. No puede existir la sociedad si los socios no estipulan, a lo menos, hacer un aporte.
2.- Especificarse. Tampoco hay sociedad si los socios, habiendo pactado hacer un aporte, no lo
determinan siquiera en su gnero y cantidad (Art. 1461 del Cdigo Civil).
3.- Valorarse, cuando consiste en bienes distintos del dinero y es la base de algn elemento esencial.
Tal estimacin adquiere esta calidad siempre que resulte fundamental para determinar la participacin que
cabe a cada socio en las utilidades, porque si los socios no la definen explcitamente en el pacto social, la ley
suple su silencio ordenando que aqullas se repartan en proporcin a los aportes. Seguidamente, si alguno de
stos o todos no tienen valor, malamente pueden repartirse los beneficios. La valoracin del aporte pasa, en
este caso, a ser la base de y, por ende, ella misma, un elemento esencial, cual es la reparticin de las utilidades.
(b) Contenido del Fondo Social
Segn el Art. 375, El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o
promete entregar a la sociedad.
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De lo expresado por esa disposicin se colige que es suficiente con que el aporte se estipule, vale
decir, que nazca la obligacin para los socios de enterarlo, lo cual se debe a que la sociedad no es un contrato
real.
Los frutos civiles de los aportes no pertenecen a la sociedad, sino a los socios, quienes para retirarlos
o reclamarlos disponen de un derecho personal o de crdito de carcter mueble.
Pueden pertenecer a la sociedad, no obstante, si se capitalizan mediante un aumento de capital, que
debe llevarse a efecto modificando el pacto social.
Del aporte pueden ser objeto (...) el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los
privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general toda cosa comerciable capaz de
prestar alguna utilidad (Art. 376). Por su parte, el Art. 2055 inc. 1 del Cdigo Civil indica que el aporte
puede consistir, asimismo, en efectos, una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Todos estos elementos pueden ser englobados bajo un solo concepto: bienes, que se diferencian de
las cosas en cuanto stas tienen un valor neutro.
No pueden ser objeto de aporte, en cambio, los oficios pblicos, lo que responde a la idea de que la
funcin pblica no es susceptible de ser una fuente de beneficios personales. As, no se pueden aportar Los
oficios pblicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en virtud de nombramiento
del Presidente de la Repblica (...) (Art. 377).
El tema no es tan claro en lo tocante al crdito individual de una persona. Se ha estimado que ste s
puede ser materia del aporte, por dos motivos:
1.- La ley slo enerva el aporte consistente en un cargo pblico, pero no aquel constituido por el
crdito individual de una persona. Adems, la sociedad colectiva es una sociedad de personas, en que la
individualidad y cualidades del socio son fundamentales.
2.- Seala el Art. 478 inc. 1 que El comanditario no puede llevar a la sociedad por va de aporte, su
capacidad, crdito o industria personal. A contrario sensu se puede concluir que el socio gestor, cuyo
estatuto jurdico es prcticamente idntico al del colectivo, si est autorizado para aportar su crdito
individual.
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En la prctica es recomendable que quien desee aportar su crdito personal efecte aunque sea un
aporte mnimo, sin perjuicio de que la reparticin de los beneficios se determine en consideracin a ese
crdito individual que adicionalmente aporta.
El aporte puede ser entregado en propiedad o en usufructo a la sociedad. Desde el momento del
aporte, si ste se ha hecho en propiedad, pertenece a la sociedad. Aqu, la sociedad, como contrato, opera
como ttulo translaticio de dominio. El modo de adquirir es la tradicin, con las formalidades que
correspondan (de acuerdo con la naturaleza del aporte).
Esta distincin da origen a los siguientes efectos:14
1.- Riesgos. El riesgo de la cosa pertenece a la compaa desde que la tradicin se produce, si es que el
aporte se hace en dominio.
Si el aporte, en cambio, se hace a ttulo de usufructo, el riesgo pertenece al usufructuante, que es el
socio. El Art. 774 del Cdigo Civil dice que el usufructuario es obligado a recibir la cosa en el estado en que
se encuentre, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga derecho.
2.- Disolucin. En cuanto a la disolucin de la sociedad (Art. 2102 del Cdigo Civil), si el aporte se
hace en propiedad, la prdida del objeto del aporte no produce disolucin, en cuanto la sociedad pueda
seguir funcionando sin tal cosa. En cambio, si el aporte se hace en un usufructo, la prdida del objeto del
aporte es causal de disolucin, porque este ltimo consiste en el goce de la cosa, el que ha de ser sucesivo y
permanente por la poca en que dure la sociedad. Si el bien perece aparece como que el socio no aport.
No hay disolucin, con todo, si el socio aportante repone la cosa a satisfaccin de los consocios, o
stos determinen continuar la sociedad sin ella. As lo dice el Art. 2102 del Cdigo Civil.
3.- Restitucin. Para restitucin de la cosa objeto del aporte. Si la cosa se aporta en dominio, no se
restituye directamente, sino que se incluye en la liquidacin. La especie o cuerpo cierto materia de aporte en
usufructo se restituye al aportante ante disolucin, directamente.
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(c)poca y Forma de la Entrega del Aporte
Todo lo que dice relacin con la poca y forma de la
entrega de los aportes se rige cabalmente por el principio de al autonoma de la voluntad. El Art. 378 inc. 1
expresa que Los socios debern entregar sus aportes en la poca y forma estipuladas en el contrato.
Si los socios nada expresan en el pacto social, las reglas de la naturaleza se encuentran en el inciso 2
del mismo artculo, el que distingue:
1.- Lugar: En el domicilio social. Hay aqu una excepcin a la regla general contenida en el Art. 1588
del Cdigo Civil, segn la cual el pago debe hacerse en el domicilio del deudor o donde se encontraba el
cuerpo cierto al tiempo de constituirse la obligacin, pues en la especie aqul debe verificarse en el del
acreedor, esto es, el de la sociedad.
2.- poca: Luego que la escritura social est firmada.
(d) Efectos de la Mora en la Entrega del Aporte
De acuerdo con el Cdigo Civil, siempre que alguno de los socios se constituya en mora de entregar
su aporte, debe, segn el Art. 2083, indemnizar los perjuicios que aun con culpa leve hubiere ocasionado con
motivo de su retardo.
Adems, el Art. 2101 estatuye que Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su
promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn
derecho para dar la sociedad por disuelta.
En materia mercantil, sin perjuicio de las facultades que confiere el Cdigo Civil, El retardo en la
entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los asociados para (...) (Art. 379):
1.- Excluir al socio moroso de la sociedad.

2.- Proceder ejecutivamente contra sus bienes al cumplimiento de su obligacin.
En ambos casos, tienen, adems, derecho a que se les indemnicen los perjuicios.
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La regla del Cdigo de Comercio es notablemente ms inteligente que la del Cdigo Civil, pues
mientras ste habilita a los socios para disolver la sociedad, aqul lo hace para que stos excluyan de sta al
socio moroso. Con ello la suerte de la sociedad no queda a merced del socio incumplidor.
Las soluciones proporcionadas por estos cuerpos legales se amparan esencialmente en una misma
institucin: la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral, consagrada en el Art.
1489 del Cdigo Civil.
Por eso, es dable pensar que podran haberse omitido tales disposiciones relativas al contrato de
sociedad. Sin embargo, no debe olvidarse que la sociedad es un contrato de tracto sucesivo que no tiene
propiamente resolucin, sino trmino, de donde se colige que el Art. 379 y los arts. 2083 y 2101 del Cdigo
Civil no estn dems.
Puede suceder que la administracin de la sociedad haya sido entregada a un solo socio, evento en el
cual (...) los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social
(Art. 392).
Si ello acontece y es el socio administrador el que no verifica el aporte, la ley faculta a los dems
socios, individualmente, para accionar ante el incumplidor, no obstante que de acuerdo con el Art. 392 no
disponen de facultades de administracin (Art. 2076 del Cdigo Civil)
(e) Inembargabilidad del Aporte
El Art. 380 seala que Los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiere introducido(...).
La disposicin se justifica en la medida que el dueo de los bienes que constituyen el aporte ya no es
el socio, sino la sociedad como persona jurdica que es diversa de la de los socios (Art. 2053 inc. 2 del Cdigo
Civil). Esto relacionado con que el derecho de prenda general se ejerce sobre todos los (...) bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros exceptundose solamente los no embargables (...) (Art. 2465
del Cdigo Civil), deudor que no es sino la sociedad duea ya de los aportes, oblig al Art. 380 a llegar a la
sealada conclusin.
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Por consiguiente, si los acreedores personales de un socio pretendieren embargar su aporte estaran
embargando cosa ajena, ya que la sociedad no es la deudora.
Lo dicho no significa sin embargo que los acreedores personales de los socios queden en la
indefensin. Por el contrario, pueden ejercer los siguientes derechos:
1.- Embargar los bienes prometidos que no hayan sido entregados an. En tal situacin el socio es an el
dueo de los bienes, pues no ha mediado tradicin. La sociedad no tiene privilegio alguno para perseguir el
pago de ese bien.
2.- Embargar las utilidades de la sociedad, toda vez que pertenecen a los socios y no a sta. Al efecto es
de plena aplicacin el Art. 647 del Cdigo Civil, que distingue entre frutos pendientes, cuando se deben, y
percibidos, desde que se cobran De este modo se puede distinguir entre utilidades:
a) Pendientes (Art. 2082 del Cdigo Civil). Pertenecen a la sociedad, porque sta es la duea
de la cosa de que provienen. El socio slo dispone de un derecho personal de crdito sobre dichas utilidades,
que brinda los siguientes derechos a los acreedores:
i) Pueden embargarlo.
ii) Pueden ejercer la accin oblicua, subrogatoria o indirecta, consagrada expresamente para
estos efectos en el art. 2096 inc. 2 del Cdigo Civil.15 Los requisitos que deben concurrir son los siguientes:
A. Que un socio tenga una deuda personal.
B. Que el socio tenga crdito por utilidades frente a la sociedad.
C. Que ambos crditos sean actualmente exigibles.
D. Que el socio rehse el derecho a cobrar sus utilidades.
E. Que ese desinters irrogue un dao al acreedor, que se mide por la insuficiencia de los bienes del deudor
para pagar el crdito.
Los acreedores slo pueden ejercer en virtud de esta accin los derechos que la ley
permite. No pueden, por tanto, ejercer eventuales derechos de administracin de que disponga el socio.
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Este artculo no parece consagrar la accin oblicua; pero, R. Gmez lo dijo as textualmente.
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iii) Pueden ejercer la accin pauliana o revocatoria si esas utilidades fueren capitalizadas, que es
una accin que no ataca la validez del acto, sino sus efectos. Se exigen las siguientes circunstancias:
A. Actos a ttulo gratuito: mala fe del deudor y perjuicio.
B. Actos a ttulo oneroso: mala fe compartida entre el deudor y el tercero. La
ctedra considera que la capitalizacin de utilidades es un acto jurdico oneroso, toda vez que el socio deja de
percibir una ganancia.
b) Percibidas o separadas, pertenecen al socio y pueden, por lo tanto, ser embargadas por los
acreedores.
3.- Solicitar la retencin de la parte de inters que tenga el socio en la sociedad para percibirla al tiempo de la divisin
social (Art. 380 inc. 1 y Art. 2096 inc. 3 del Cdigo Civil), esto es, de la liquidacin. Se trata de una medida
precautoria, por lo que est destinada a asegurar la accin del acreedor personal. Se lleva a efecto cuando la
sociedad est en liquidacin y produce consecuencias slo una vez culminada sta.
4.- (...) perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada de la sociedad.
El Art. 51 inc. 1 de la Ley de Quiebras dispone que La quiebra de una sociedad colectiva o en
comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de
stos no constituyen en quiebra a la sociedad. Concordada esta disposicin con el Art. 370, que establece la
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos por las obligaciones sociales, se llega a la
necesaria conclusin de que los socios responden por la sociedad, pero no sta por aqullos.
En el evento que quiebre una sociedad colectiva o en comandita es preciso, entonces, tramitar la
quiebra de la sociedad y la de los socios. Ello se hace en cuaderno separado y ante el mismo tribunal (...) y
concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores personales de stos con los acreedores sociales.
En consecuencia, en la quiebra social concurren slo los acreedores de la sociedad, mientras que en
la de los socios aqullos ms los personales.
Slo si se pagan todos los acreedores sociales con el patrimonio social, los personales pueden
pagarse con el remanente, lo que se explica por el simple hecho de que ste pertenece a los socios.
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(f) Restitucin de los Aportes (Art. 381)
Disuelta la sociedad, sta debe liquidarse. Los aportes de los socios han de serles restituidos en la
forma que determine el liquidador y en proporcin al inters social.
Los aportes no se restituyen en especie, porque al momento de ser enterados cambian de dueo
(Art. 2084). ste es ahora la sociedad; el socio deja de serlo y slo tiene un derecho de crdito por dicho
aporte. Adems, precisamente entre las funciones del liquidador est la de realizar el activo de la sociedad, es
decir, transformarlo en dinero.
Hay, con todo, una excepcin, constituida por el aporte en usufructo. ste se restituye en especie y
no es necesario esperar a que concluya la liquidacin; la restitucin se efecta al momento de disolverse la
sociedad.
(iv) Divisin de las Ganancias y Prdidas
Con el objeto de determinar cmo se dividen las ganancias y prdidas de la sociedad es preciso
distinguir entre socios capitalistas e industriales:
1.- Socio capitalista. Prescribe el Art. 382 que Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y
las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus
respectivos aportes.
2.- Socio industrial. Segn lo previene el Art. 383, (...) se estar a lo que se hubiere estipulado en el
contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que
corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
El Cdigo Civil, en cambio, establece que en cuanto a los beneficios sociales la cuota ha de fijarla el
juez, mientras que en lo que concierne a las prdidas, se entiende que al socio industrial no le cabe otra que la
industria aportada (Art. 2069).
(v) Administracin de la Sociedad Colectiva
El Cdigo Civil se preocupa de este tema en los arts. 2071 a 2081; el de
Comercio, en tanto, en los Art. 384 a 403.
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El Art. 2061 del Cdigo Civil define a la sociedad colectiva en funcin de la administracin. Expone
en su inciso 2 que Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo.
El Art. 385 da sentido a lo que establece el Cdigo Civil sealando que La administracin
corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por
sus delegados, sean socios o extraos.
Los socios colectivos son los titulares del derecho de administrar la sociedad colectiva, el que pueden
ejercer directamente o bien delegarlo en un socio o socios o un extrao.
El principio es que el rgimen de administracin (...) se ajustar a los pactos que contenga la
escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos (...) a las normas que consagran tanto el Cdigo
Civil cuanto el de Comercio (Art. 384), que pasan a ser elementos de la naturaleza del contrato de sociedad.
(a) Rgimen de Administracin de la Naturaleza
En este segundo escenario, esto es, en el silencio de los contratantes, con el objeto de definir el
sistema de administracin de la sociedad colectiva interesa distinguir dos situaciones:
1.- La administracin por los propios socios (Art. 386 a 391).
2.- La administracin por delegado (Art. 392 y sgtes.).
(1) Administracin por los Propios Socios.
El Art. 386, apoyado por el Art. 2081 del Cdigo Civil,
decreta que Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se
confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos
sin su noticia y consentimiento.
Esto significa que existe una suerte de mandato que revela las siguientes caractersticas:
1.- Es tcito, pues opera a falta de pacto o texto expreso en contrario.
2.- Es recproco, ya que cada socio lo confiere a los dems.
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3.- Es legal, porque est contenido en la ley.

El alcance de este mandato lo brindan el mismo Art. 386 transcrito y el Art. 387. En virtud del
primero, cada socio puede realizar por s mismo actos de administracin, de donde se sigue que cada uno de
ellos puede obligar solidariamente la responsabilidad de todos, sin su noticia y consentimiento.
El segundo artculo impone una limitacin, pues declara que con ocasin de este mandato legal cada
uno de los socios slo puede celebrar y ejecutar vlidamente (...) los actos y contratos comprendidos en el
giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se
hubiere propuesto.
As por ejemplo, puede contratar fletes, recibir pagos, contratar personal, arrendar locales y dotarlos
de su equipamiento, abrir una cuenta corriente y girar de ella, sacar cheques, etc.
Los socios disponen, por el otro lado, de un mecanismo de proteccin tambin recproco
consignado en el Art. 388. Tienen el derecho de oposicin, en virtud del cual cada socio puede expresar su
disconformidad con relacin a los actos de administracin que los dems puedan discurrir.
El ejercicio vlido de este derecho slo puede tocar a los siguientes tipos de actos:
1.- Aquellos cuya ejecucin est pendiente, esto es, los proyectados por otro socio. El Art. 387 expresa que
cada socio (...) tiene derecho de oponerse a la consumacin de los actos y contratos proyectados por otro
(...). Por su parte, el Art. 2081 n1 del Cdigo Civil estatuye que Cualquier socio tendr derecho de
oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido
efectos legales.
2.- Aquellos que no sean de mera conservacin de las cosas comunes (Art. 388).
Ejercido el derecho de oposicin, se (...) suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato
proyectado hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia,
cualquiera que sea el inters de stos en el capital.
Existiendo empate, el o los socios que proyectaron el acto o contrato deben abstenerse de ejecutarlo
(Art. 390 inc. 2).
EDIMATRI 43
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El art. 390 inc. 1 agrega que El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae sobre
actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas
en el crculo de las operaciones
designadas en el contrato social.

Si el o los socios llevaren a efecto el acto aun contra el parecer de la mayora, la sociedad debe de
todos modos responder ante los terceros de buena fe. Ello se explica por que la deliberacin efectuada por
los socios es interna y, por lo mismo, ajena e inoponible al tercero (Art. 391).
A salvo queda, siempre, la accin de los dems socios para pedir la indemnizacin de perjuicios
correspondiente.
(2) Administracin por Delegado
Los administradores delegados pueden ser socios o extraos como as ser designados en el pacto
social o en un acto posterior separado de la vida de la sociedad (Art. 385 y 2071 del Cdigo Civil Inc. 1).
Dependiendo de estas circunstancias, la administracin por delegado puede confiarse a un gerente estatutario
o simplemente a un mero administrador:
1.- Gerente estatutario. Es aquel socio que es nombrado administrador de la sociedad en el pacto social
con carcter de esencial. Son, por lo tanto, tres los requisitos para que se est en presencia de un gerente
estatutario:
a) Debe ser socio.
b) Debe ser nombrado como administrador en el pacto social.
c) Debe recibir tal designacin con carcter de esencial, esto es, no sealarse lo contrario en
el pacto social (Art. 2071 Inc. 2).16
Se refieren a l los arts. 2071 a 2074 del Cdigo Civil. La primera de estas disposiciones afirma en su
inciso 2 que cuando el socio o socios administradores han sido designado como tales en la escritura de
constitucin, (...) las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales
de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato.
16
No queda claro de las clases de R. Gmez si este requisito es eso, un requisito, o ms bien una consecuencia.
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EDIMATRI
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Se concluye que la designacin en el pacto social de un socio como administrador entraa un

elemento esencial del contrato de sociedad o, ms an, su causa fundamental. Ha de entenderse que los
socios lo celebran inducidos por que uno de ellos toma la administracin de la sociedad.
2.- Mero administrador. Son meros administradores aquellos que no cumplen con todas o algunas de
las condiciones para ser considerados un gerente estatutario.
La distincin entre uno y otro tipo de administrador se plantea trascendente para los siguientes
efectos:
1.- Renuncia y remocin. En principio, el gerente estatutario no puede renunciar ni ser removido. Se lee
del Art. 2072 que El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto constitutivo de la sociedad,
no puede renunciar a su cargo (...) ni podr ser removido. Esta regla general reconoce una excepcin en las
justas causas de renuncia y remocin:
a) Justas causas de renuncia. El gerente estatutario puede renunciar siempre que:
i) Funde su renuncia en una causal prevista en el contrato.
ii) La renuncia sea unnimemente aceptada por los consocios.
b) Justas causas de remocin. El gerente estatutario puede ser removido de su cargo:
i) En los casos previstos en el contrato.
ii) Por causa grave, entendindose por tal (...) la que le haga indigno de confianza o
incapaz de administrar tilmente.
Cualquiera de los socios podr exigir la remocin, justificando su causa (Art. 2072 Inc. 2
parte final).
Fuera de estos casos, la separacin o dimisin del gerente estatutario acarrea de pleno derecho la
disolucin de la sociedad, regla que se funda en que l es la razn o fundamento mismo de ella (Art. 2072
Inc. final del Cdigo Civil). Hubiese sido, quizs, ms razonable declarar ineficaz tal renuncia o remocin.
EDIMATRI 45
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La renuncia o remocin derivada de justa causa importa el trmino de la gestin del gerente
estatutario, pero no el de la sociedad. sta puede continuar en la medida que los socios convengan en ello y
designen un nuevo administrador, o consientan en que la administracin pertenezca en comn a todos (Art.
2073 Inc. 1 del Cdigo Civil).
Si son varios los gerentes estatutarios y uno o ms de ellos cesa en sus funciones por justa causa de
renuncia o remocin, (...) podr tambin continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la
administracin los que restan (Art. 2073 Inc. 2 del Cdigo Civil).
En cambio, con arreglo a lo dispuesto por el Art. 2074 del Cdigo Civil, la renuncia y remocin del
mero administrador acordada por la mayora de los consocios queda sujeta a las reglas generales del mandato.
2.- Derecho de Oposicin. Diversas reglas contemplan el Cdigo Civil y el de Comercio:
a) Delegado civil. El Art. 2075 Inc. 1 indica que el gerente estatutario o el socio a quien se le
ha conferido la administracin por un acto posterior puede obrar contra el parecer de los dems socios, (...)
conformndose, empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan impuesto en el respectivo
mandato. Agrega el Inc. 2 de este artculo que Podr, con todo, la mayora de los consocios oponerse a
todo acto que no haya producido efectos legales.
Como se advierte, tanto frente al gerente estatutario cuanto al mero administrador puede
ejercitarse el derecho de oposicin, pero ste ya no es un derecho individual, sino colectivo, que compete a la
mayora de los socios.
b) Delegado mercantil. Aqu hay reglas diversas segn se trate de un gerente estatutario o un
mero administrador:
i) Gerente estatutario: Del Art. 400 se obtiene que los consocios no pueden ejercer el
derecho de oposicin, ni aun en mayora. En vez de eso, pueden, si sus gestiones produjeren perjuicios
manifiestos a la masa comn, nombrarle por mayora un coadministrador o solicitar la disolucin de la
sociedad.
ii) Mero administrador: en razn de la supletoriedad del Cdigo Civil debe estimarse
que los socios en mayora pueden ejercer el derecho de oposicin.
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Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por ese solo
hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social (Art. 392).
a. Facultades del Administrador Delegado
Las facultades del administrador pueden son bsicamente dos:

1.- Usar de la firma social (Art. 393). El administrador tiene la personera para obligar a la sociedad y,
por consiguiente, a los dems socios.
2.- Las que designe su ttulo y, en lo que callare ste, iguales facultades que las que concede el mandato tcito, recproco
y legal que se confieren los socios cuando no han designado administrador (arts. 394 y 402). En otras palabras, tiene
aquellas necesarias para celebrar y ejecutar los actos y contratos (...) comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto
(Art. 387).
Las facultades del administrador tienen dos lmites:17
1.- La facultad que designe su ttulo o mandato, de manera que todo acto que exceda ese mandato
no obliga a la sociedad.
2.- El ejercicio de la funcin administradora, que siempre debe quedar comprendido dentro de las
operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad, sea mediante facultades otorgadas o sin ellas
(arts. 374, 394 y 397 y Art. 2077 del Cdigo Civil).
Los administradores tienen la representacin de la sociedad:
1.- Extrajudicial. Requieren poder especial otorgado en los estatutos o en su mandato para (Art. 396):
a) Vender o hipotecar bienes inmuebles o para alterar su forma.
b) Transigir y comprometer los negocios sociales.
17
R. Sandoval.
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No requieren poder especial, sin embargo, para (Art. 397):

a) Vender los inmuebles sociales, siempre que tal acto se halle dentro del giro ordinario de la
sociedad.18
b) Tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los
negocios de su cargo.
c) Hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles sociales o alzar las hipotecas que
los graven.
d) Satisfacer otras necesidades urgentes.
2.- Judicial, conferida por el Art. 398, el delegado slo dispone de las facultades ordinarias que brinda
el mandato judicial, pues de las que enumera el Art. 7 Inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil slo
mediando poder especial (art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil). 19
El Art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa que el gerente o administrador dispone de tales
facultades ordinarias no obstante cualquier limitacin establecida en los estatutos.
Hay dos casos especiales que mencionar:
1.- Puede celebrar sociedad en representacin de la sociedad que administra siempre que tal
contrato quede comprendido en el giro ordinario. As, por ejemplo, puede formar una sociedad filial.
2.- No puede constituir a la sociedad en fiadora de un crdito personal suyo, pues ese es un
autocontrato prohibido por la ley en el Art. 404 n2.
De acuerdo con el Art. 401, La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del gestor,
aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los
herederos del difunto.
Morand se pregunta: no se supone que los inmuebles estn excluidos de la mercantilidad?

Desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones,
renunciar los recursos o trminos legales, transigir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores,
aprobar convenciones y percibir.
18
19
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Si una persona que le debe a la sociedad y al gerente a la vez, paga, el pago se imputa a las deudas
que mantiene con ambos a prorrata (Art. 2092 del Cdigo Civil).
Todo administrador debe:
1.- Llevar los libros que todo comerciante debe y exhibirlos a cualquierA de los socios que lo
requiera (Art. 40).
2.- Rendir cuentas de su gestin (Art. 2080 del Cdigo Civil).
b. Cmo Actan20
El Cdigo Civil estatuye en el Art. 2076 que Si la administracin es conferida, por el contrato de
sociedad o por convencin posterior, a dos o ms de los socios, cada uno de los administradores podr
ejecutar por s solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su
mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de urgencia.
Segn el Art. 399, Habiendo dos administradores que segn su ttulo hayan de obrar de consuno, la
oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los actos o contratos proyectados por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el voto de la
mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren obtenido.
Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o contrato, ste surtir todos
sus efectos respecto de terceros de buena be; y el administrador que lo hubiere celebrado responder a la
sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.
c. Extralimitacin del Delegado

El Art. 394 dispone que si es administrador se extralimita en sus poderes es responsable ante la
sociedad por los perjuicios que hubiere ocasionado su exceso. Si aqul ha actuado a nombre propio, se obliga
personalmente, porque el tercero nunca pudo creer que se obligaba una sociedad.
20
No mencionado por R. Gmez.
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Si, en cambio, contrata a nombre de la sociedad, dado lo preceptuado por los arts. 373 y los arts.
2094 Inc. 3 y 2079 del Cdigo Civil, debe estimarse que resulta el delegado responsable y la sociedad slo
por su provecho. sta slo resulta obligada en la medida que ratifique el acto, que el delegado se haya
extralimitado por imperiosa necesidad, o que haya efectuado una gestin til.
(vi) Prohibiciones de los Socios

Las Prohibiciones que afectan a los socios se encuentran consagradas y reguladas en el prrafo 5
del Ttulo VII del Libro II, Arbs. 404 y sgtes.
El Art. 404 contiene una enumeracin de prohibiciones que afectan a los socios. Sin embargo, esta
norma no ha consignado la ms elemental de las prohibiciones a que deben sujetarse, cual es abstenerse de
ejecutar todos los actos que vayan en contra del xito del objeto social.
Tal prohibicin es el corolario lgico del deber de los socios de conseguir por todos los medios el
xito de la sociedad, obligacin que tampoco ha establecido expresamente la ley mercantil.
Con todo, esa prohibicin genrica puede subentenderse del cuerpo del artculo, idea que se apoya
en el encabezado de la norma: Se prohbe a los socios en particular. O sea, existe una proscripcin genrica,
que no explicita la norma, pero que se deduce de sus numerandos y que no es otra que la sealada.
En trminos generales, el Cdigo de Comercio es notablemente ms severo con el socio industrial
que con el capitalista. As se desprende del Art. 406, de acuerdo con el cual El socio industrial no podr
emprender negociacin alguna que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que
hubiere adquirido hasta el momento de la violacin.
Las prohibiciones son las que a continuacin se detallan:
1.- 1. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. Esta prohibicin
encuentra su antecedente en el origen familiar de la sociedad colectiva.
Adems, es una derivacin del n8 del Art. 352, que obliga a mencionar en la escritura social La
cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
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Debe tenerse presente que en las sociedades de personas la distribucin de beneficios y prdidas se
determina sobre la base del resultado final y definitivo de las operaciones sociales, compensndose los
negocios en que la sociedad sufre prdidas con aquellos en que obtiene ganancias. Por consiguiente,
cualquier retiro que hagan los socios es anticipado y a cuenta de esos resultados finales (Art. 2070 del Cdigo
Civil).
En cambio, en las sociedades annimas tales beneficios se distribuyen anualmente en la forma de
dividendos.
La sola extraccin hecha por alguno de los socios autoriza a los dems para (Art. 404 n1 Inc. 2):
a) Obligar al socio infractor a reintegrar esa cantidad.
b) Extraer ellos una cantidad proporcional al inters que tengan en la masa social.
2.- 2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
Esta prohibicin est en estrecha relacin con el Art. 374, que establece como condicin para que
nazca la responsabilidad de que trata el Art. 370 Inc. 1, esto es, la solidaria de todos los socios que aparecen
en la escritura social por las obligaciones contradas legalmente bajo la razn social, que el negocio concierna
a la sociedad.
El socio que desatiende este impedimento ha de cargar con las siguientes sanciones (Art. 404 n2
Inc. 2):
a) Llevar a la masa comn las ganancias.
b) Cargar l solo con las perdidas del negocio en que invierta los fondos distrados.
c) Indemnizar los daos a la sociedad.
d) Puede perder la administracin y, adems, ser excluido de la sociedad.
e) Puede ser declarado culpable del delito de estafa.
3.- 3. Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le
corresponden en la administracin.
EDIMATRI 51
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La sociedad colectiva es intuito personae. Un tercero puede incorporarse a ella siempre que haya
autorizacin de los dems socios, lo que implica una modificacin de la escritura social y de la inscripcin
correspondiente. Refuerza esta idea el Art. 2088 del Cdigo Civil.
La cesin de o sustitucin en los derechos sociales que se haga en contravencin a lo dispuesto en
este nmero adolece de nulidad absoluta (Art. 404 n3 Inc. 2 y Art. 10 del Cdigo Civil).
4.- 4. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos
los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
Las sanciones prescritas para la transgresin de estas prohibiciones consisten en que (Art. 404 n4
Inc. 2):
1.- Los socios deben llevar al acervo comn las ganancias.
2.- Los socios deben soportar individualmente las prdidas que les resultaren.
El Art. 405 establece que los socios no pueden negar la autorizacin que solicite alguno de ellos para
realizar una operacin mercantil paralela a las de la sociedad, sin acreditar que las operaciones proyectadas les
preparan un perjuicio cierto y manifiesto (Art. 405).
(vii) Disolucin de la Sociedad

La sociedad colectiva civil es consensual. Por eso el Cdigo Civil establece en el art. 2114 los casos
en que la disolucin de la sociedad puede oponerse a terceros:
1.- Cuando la sociedad concluye por plazo, caso en que se disuelve por el slo ministerio de la ley.
2.- Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico
del departamento o de la capital de provincia, si en aqul no lo hubiere (art. 2114 n2 del Cdigo Civil).
3.- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera
medios (art. 2114 n3 del Cdigo Civil).
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La sociedad colectiva mercantil es, en cambio, solemne, de donde se sigue que la forma en que se
puede acreditar su disolucin frente a terceros es precisamente mediante iguales solemnidades que las
prescritas para su constitucin, esto es, escritura pblica e inscripcin del extracto en el Registro de
Comercio (art. 350 inc. 2).
Con todo, no se exige tal formalidad cuando la sociedad se disuelve por vencimiento del plazo.
Las modificaciones de la escritura social se hacen oponibles a terceros por intermedio de otra
otorgada con idnticas formalidades, con una excepcin: la ampliacin del plazo puede acreditarse con el
pacto original cuando se ha insertado en l una clusula de prrroga automtica.
(a) Causales de Disolucin
El art. 407 estipula que La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo
Civil. stos, a su vez, se encuentran consignados en los arts. 2098 a 2114.
Las causales de disolucin de la sociedad colectiva se clasifican en:
1.- Aquellas que operan por voluntad de los socios y aquellas que lo hacen sin su voluntad:
a) Por voluntad de los socios:
i) Mutuo disenso o, si se quiere, consentimiento unnime de los socios (art. 2107).
ii) Por acuerdo de la mayora cuando un socio ha dejado de cumplir con su
obligacin de enterar el aporte (art. 2101).
iii) Renuncia de uno de los socios (art. 2108). En este caso la sociedad se disuelve
por la voluntad de uno de los socios.
b) Sin la voluntad de los socios:
i) Muerte de un socios (art. 2103).
ii) Incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio (art. 2106).
iii) Extincin total de los bienes sociales (arts. 2100).
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2.- Aquellas que operan de pleno derecho (ipso iure), esto es, desde que ocurre el hecho en que se funda la causal, y
aquellas que lo hacen previa declaracin judicial:
a) De pleno derecho:
i) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria (art. 2098).
ii) Finalizacin del negocio para el que fue contrada (art. 2099).
iii) Muerte de un socio.
iv) Renuncia o revocacin del gerente estatutario fuera de los casos de justa
renuncia o remocin.
v) Destruccin total de los bienes sociales.
En estos casos, si el hecho es discutible y es preciso recurrir a los tribunales, el fallo que
zanje la disputa ser meramente declarativo y se limitar a acreditar la disolucin de la sociedad. Por lo tanto,
sus efectos se retrotraern al momento en que se haya producido el hecho.
b) Previa declaracin judicial:
i) Insolvencia (art. 2100).
ii) Destruccin parcial de los bienes sociales (art. 2100 inc. 2).
iii) Incumplimiento en la entrega del aporte por parte de alguno de los socios (art.
2101).
En estos eventos, la disolucin se produce por una decisin del tribunal, por lo que la
sentencia es constitutiva y opera desde que queda ejecutoriada. El juez pondera si el hecho es o no
constitutivo de la causal respectiva.
(b) Las Causales en Particular
(1) Vencimiento del Plazo o el Cumplimiento de la Condicin Resolutoria Ordinaria (art. 2098)
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En ambos casos la disolucin se produce ipso iure. Sin embargo, los socios pueden impedir la
disolucin antes del vencimiento del plazo o llegada de la condicin acordando la prrroga, siempre que al
hacerlo observen tres requisitos:
1.- Exista unanimidad de los socios.
2.- Lo hagan antes del vencimiento del plazo o llegada de la condicin. Si lo hacen despus, esta
manifestacin de voluntad est orientada ms bien a constituir una sociedad.
3.- Cumplir con las formalidades exigidas para la constitucin primitiva, ya que la prrroga implica
una modificacin del pacto social.
Existe un caso en que la sociedad no se disuelve al vencimiento del plazo: cuando en la escritura
social se ha pactado una clusula de prrroga automtica. Esta estipulacin desempea el papel de una tcita
reconduccin de la sociedad, puesto que el plazo de sta se renueva automticamente por los perodos
acordados.
Esta prrroga automtica se ataja mediante la oposicin de uno o ms socios que (...) expresen su
voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y
de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio antes de la
fecha fijada para la disolucin (art. 350 inc. 3).
Hay que tener presente que cuando los socios deciden prorrogar la duracin de la sociedad las
garantas reales y personales contradas por terceros con el objeto de garantizar obligaciones de sta se
extinguen, a menos que stos accedan expresamente a la ampliacin (arts. 1649 y 2098 inc. 3 del Cdigo
Civil).
Si en el pacto social no se fija plazo ni condicin que determine la duracin de la sociedad,
dependiendo de si sta se ha contrado o no con mira al desarrollo de un negocio de duracin limitada, su
existencia perdurar, respectivamente, por todo el tiempo que durare el negocio, o por toda la vida de los
asociados.
(2) La Finalizacin del Negocio para que fue Contrada (art. 2099)
Un ejemplo tpico de esta causal es la construccin de un edificio.
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Se exige que el objeto sea especfico.

Si, adems, est pactado un plazo de duracin, la sociedad se disuelve con lo que ocurra primero
(art. 2099 inc. 2).
(3) Extincin Total de los Bienes que Forman el Objeto (art. 2100)
La prdida puede ser jurdica, a causa, por ejemplo, de una accin reivindicatoria o de la caducidad
de una concesin, o material, a raz de un incendio, terremoto, naufragio o algn suceso equivalente.
Para que opere esta causal se requiere que la destruccin sea total.
Si existe un seguro comprometido, la indemnizacin subroga al bien asegurado, por lo que no se
puede hablar de extincin de ste. As se colige de al menos dos preceptos:
1.- Art. 555, segn el cual La cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada
para el efecto de ejercitar sobre sta los privilegios e hipotecas constituidos sobre aqulla.
2.- Art. 2422 del Cdigo Civil, con arreglo al cual la hipoteca se extiende a la (...) indemnizacin
debida por los aseguradores de los mismos bienes.
Si la prdida es slo parcial, no se produce la extincin de la sociedad de pleno derecho, lo que no
obsta a que los socios puedan pedirla (...) si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente (...).
Debe recordarse que si la cosa que perece es el aporte de un socio, la sociedad se disuelve o no
dependiendo si el aporte es en usufructo o en propiedad. En el primer caso s; en el segundo no.
(4) Incumplimiento del Aporte (art. 2101)
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Esta causal no opera de pleno derecho, porque es una aplicacin del art. 1489 del Cdigo Civil y, 21
adems, porque el art. 2101 habla de que los dems socios tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. Si no
optan por la disolucin, pueden hacerlo por compeler al socio para que haga su aporte, con indemnizacin
de perjuicios.
El Cdigo de Comercio complementa este art. 2101, tomando especial consideracin del hecho que
la norma civil tiene, hasta cierto punto, el defecto de dejar la subsistencia de la sociedad a merced del socio
incumplidor. Establece, por eso, que los dems asociados tienen derecho para excluir de la sociedad al socio
moroso (art. 379).
Con todo, siempre subsiste el inconveniente de que durante la secuela del juicio el socio incumplidor
puede enervar la accin enterando su aporte.
(5) Insolvencia de la Sociedad (art. 2100)
La insolvencia se define como una situacin de hecho que hace imposible la subsistencia del negocio
por la agravacin del pasivo o la insuficiencia del activo. Se caracteriza, entonces, por que los bienes del
activo son inferiores a las cargas del pasivo. La insolvencia va contra el significado mismo de la sociedad.
La quiebra, en cambio, es una situacin de derecho que se funda en la cesacin de pago -no en la
insolvencia-, que puede ser aislada o generalizada, caso este ltimo en que recibe la denominacin de
suspensin de pago. Deriva, por tanto, del incumplimiento de una o ms obligaciones.
Los incumplimientos de obligaciones no son situaciones de hecho ni miran al patrimonio; son
hechos jurdicos.
La insolvencia debe ser declarada judicialmente. Con este fin, el juez debe ponderar si los activos son
o no inferiores a los pasivos y, en la afirmativa, determinar si ello impide o no cumplir el objeto social.
No est dems rememorar que cuando el hecho futuro e incierto del cual pende la condicin resolutoria
tcita, que no es sino el incumplimiento de las obligaciones contradas por una parte, se verifica, a la afectada se le
conceden dos acciones: la de resolucin y la de ejecucin forzada, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. De
modo que el incumplimiento de la condicin no genera, por s, ningn efecto en el contrato. Para eso es necesario que
el perjudicado elija y ejerza de entre las que surgen aquella accin que ms conforme vaya con sus intereses. Por este
motivo es necesario realizar una eleccin entre ambas acciones ejerciendo una accin judicial.
21
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A los acreedores les es extremadamente difcil solicitar la disolucin de la sociedad por esta causal,
pues debido a que la contabilidad mercantil es secreta sufren dificultades insalvables en el camino de hacerse
de los antecedentes necesarios para ello.
La quiebra no produce la disolucin de la sociedad. En este caso puede sostenerse sin temor a
equvocos que ello puede concluirse del hecho que la ley no distingue. El Cdigo Civil diferencia muy
claramente ambos conceptos, por lo que no puede aludirse a que en la especie hay una confusin conceptual.
As queda en evidencia de los arts. 1496 n1 (caducidad del plazo) y 2163 n6 del Cdigo Civil (trmino del
mandato).
(6) Muerte de los Socios (art. 2103 a 2105)
La causal se justifica en la medida que la sociedad colectiva es intuito personae, lo que se demuestra,
por ejemplo, en la administracin y en la razn social. La consideracin de la persona de los socios es el
motivo esencial que los induce a contratar.
Para que la sociedad se disuelva por la muerte de alguno de los socios es preciso que sta sea
conocida por los socios administradores (art. 2103 inc. 2). Aun despus de recibida por stos la noticia, las
operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo
(art. 2103 inc. 3).
Esta causal mira al inters de los socios, de manera que, aplicando el art. 12 del Cdigo Civil, stos
pueden adoptar la decisin de persistir con la sociedad, siempre establecindolo en el pacto social o
modificndolo si fuere pertinente.
La subsistencia de la sociedad puede verificarse con:
1.- Los dems socios. En este caso, es preciso determinar la cuota que pertenece al difunto, fijada (...)
segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte (....) (art. 2105 inc. 1), esto es, de
acuerdo con los balances de la sociedad. Sin embargo, como stos se confeccionan al final del ejercicio, si el
socio fallece a la mitad de ste hay que estarse al balance del anterior y al estado de situacin (balance parcial)
al momento de la muerte.
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Luego es preciso evaluar el aporte, justipreciarlo. Durante la tramitacin de la posesin efectiva es

preciso indicar los intereses sociales en el inventario.
Especificada la porcin, pertenece a los herederos del difunto.
2.- Los dems socios y los herederos del difunto. La estipulacin de continuar la sociedad en estas
condiciones se subentiende en las sociedades (art. 2104):
a) Que se forman para el arrendamiento de un inmueble.
b) Que se forman para el laboreo de minas.
c) Annimas, mencin poco feliz, porque la sociedad annima no se disuelve por la muerte
de los socios.
d) De responsabilidad limitada (art. 4 de la Ley 3.918).
En este evento se impone a stos una carga hereditaria, de manera que si aceptan la herencia deben
entrar a la sociedad, salvo aquellos que por su edad o sexo no puedan hacerlo (art. 2105 inc. 2 del Cdigo
Civil).
Si el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario, su responsabilidad queda
comprometida hasta la concurrencia del valor de lo heredado.
En la prctica suele estipularse en este evento que stos acten a travs de un mandatario comn. La
designacin del mandatario debe hacerse por escritura pblica y tomar razn de ella en la inscripcin
efectuada en el Registro de Comercio, como tambin del auto de posesin efectiva.
Tambin es necesario que durante la tramitacin de la posesin efectiva se determine el valor de los
derechos sociales en el inventario.
Segn el art. 2105 inc. 2, en la coyuntura que se desarrolla tendrn derecho para entrar en la
sociedad todos los herederos, (...) exceptuados solamente aquellos que por su edad o por otra calidad hayan
sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
De aqu surge la duda de si pueden o no ingresar impberes a una sociedad colectiva mercantil, en
torno de la cual han surgido, naturalmente, dos posturas:
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a) Aquellos que creen que s se puede, se basan en que el art. 349, la primera norma que parece
atinente, no resulta del todo aplicable, pues habla de celebrar contrato de sociedad colectiva, cuestin que no
estn haciendo los impberes, sino ingresando a ella en virtud de la transmisin de los derechos del causante.
Adems, sostienen que apoyar la opinin contraria slo perjudicara a esos impberes, particularmente en el
caso que el giro de la sociedad sea consolidado y de prestigio.22
b) Aquellos que estiman que no se puede, argumentan que el mismo art. 349 es una norma
protectora de los impberes derivada de la naturaleza particularmente riesgosa de la sociedad colectiva.
Adems -dicen-, suponiendo que s se pudiera, ellos tendran que actuar por intermedio de sus
representantes legales, emanando la interrogante de si stos tienen o no facultades para administrar negocios
tan riesgosos como la sociedad colectiva.
3.- Los dems socios y slo algunos de los herederos del difunto, como los mayores de edad. Los que no ingresan
tienen derecho a su cuota.
(7) Incapacidad Sobreviniente o Insolvencia del Socio (art. 2106)
Slo resulta de inters remarcar que la quiebra no puede ser asimilada a la incapacidad, pues, como
ya se vio en su oportunidad, ella slo provoca al deudor el desasimiento de sus bienes. Esta es una medida de
proteccin para los terceros, mientras la incapacidad lo es para el incapaz.
El inciso 2 del art. 2106 expresa que Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el
fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
(8) Mutuo Consentimiento (art. 2107)
En todas las sociedades debe pactarse por unanimidad, salvo en las annimas, en que se exige un
qurum de 2/3 de las acciones vlidamente emitidas.
22
R. Gmez dice que ha introducido a muchos impberes a las sociedades colectivas.
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(9) Renuncia del Socio (arts. 2108 y 2103)
La renuncia opera de un modo diverso en los siguientes tipos de sociedades:

1.- Sociedades que se han contratado por tiempo fijo o para un negocio de duracin limitada. El socio no tiene
derecho a renunciar y, si lo hiciere, su renuncia no produce efectos, de manera que no disuelve la sociedad,
salvo que:
a) Se le hubiere dado en el contrato la facultad de hacerla.
b) Hubiere grave motivo, entendindose por tal todos los que exhiban igual importancia que los siguientes:
i) Inejecucin de las obligaciones de otro socio.
ii) la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios.
iii) Enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales.
iv) Mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas.
2.- Sociedades de plazo indefinido. El socio tiene derecho a renunciar y, por consiguiente, su renuncia
disuelve la sociedad, salvo acuerdo unnime en contrario de los consocios. Sin embargo, la renuncia no
produce aquel efecto cuando (art. 2110 a 2112 del Cdigo Civil):
a) Se hace de mala fe. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba
pertenecer a la sociedad (...).
Verificada la renuncia de mala fe, los dems socios tienen dos derechos:
i) Pueden obligar al socio renunciante para que reparta con ellos dicha ganancia o soporte exclusivamente las
prdidas, si las hubiere.
ii) Pueden excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota de las
prdidas (art. 2111 inc. 2).
b) Es intempestiva. Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin
es perjudicial a los intereses sociales. En este caso, a ms de los efectos que produce la renuncia de mala fe,
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la sociedad continuar hasta la culminacin de los negocios pendientes en que fuere fundamental la
participacin del renunciante (art. 2112 inc. 1 y 3).
Para que la renuncia del socio produzca sus efectos, debe ser notificada a todos los otros, bastando
para ello noticiarla a los que exclusivamente administran (art. 2109 incs. 1 y 2.
Si no media la antedicha notificacin, los socios a quienes no se hubiere efectuado pueden aceptarla
despus o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio (art. 2109 inc. 3).
(viii) Liquidacin de la Sociedad Colectiva
Est tratada en los artculos 408 y siguientes.

El legislador mercantil omiti sealar qu debe entenderse por liquidacin, pero atendidas las
disposiciones (en especial el artculo 413) podemos decir que es un proceso consistente en un conjunto de
actuaciones, diligencias, gestiones u operaciones que tienen por objeto concluir las operaciones ya iniciadas,
realizar el activo y extinguir el pasivo a fin de repartir el remanente a prorrata entre los socios.
Eventualmente consistir en determinar la parte que cada socio debe tomar a su cargo del pasivo social
cuando este ltimo no pueda ser cubierto por el activo de la sociedad.
El proceso de liquidacin comprende:
1.- Determinar el activo.
2.- Fijar el pasivo.
3.- Realizar el activo.
4.- Pagar el pasivo (y repartir el resto entre los socios).
Este proceso no es sino el ajuste final de cuentas de la sociedad, para hacer cesar desde todo punto
de vista la actividad o negocio determinado.
Para llevar a cabo las operaciones sealadas, ha de entenderse que subsiste la persona jurdica de la
sociedad, o sea, no termina la personificacin de ella, pero s el contrato. Esto podra ser una inconsistencia,
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porque la personificacin es obra de este ltimo; pero no es en realidad un contrasentido, atendiendo el

objetivo y significado de la liquidacin.
Este objetivo consiste en subsanar ciertas dificultades, tales como:
1.- Si la disolucin da paso a un cuasicontrato de comunidad, este genera una indivisin de hecho del
haber comn; as, desaparece el patrimonio social, pasando los socios a ser dueos de l a prorrata de sus
cuotas. De este modo los acreedores personales pierden el derecho preferente del artculo 380, que emana de
la lgica de toda liquidacin; los acreedores personales podran embargar los bienes sociales, que pertenecen
ahora a los socios comuneros.
2.- La subsistencia de la personalidad permite que el liquidador represente a la sociedad y no a los
comuneros. Si as no ocurriera debiera aquel actuar con el parecer y voluntad de estos y se complicara la
liquidacin.
3.- Si entre los socios o herederos hubiere menores o bienes races, se paralizara la liquidacin en
caso de no continuar la personalidad.
Estos son la clase de problemas que se solucionan con la subsistencia de la personalidad jurdica
luego de la disolucin.
En un fallo de la Corte de Valparaso (de 30/09/1960) se sealan algunos efectos de la continuacin
de la personalidad jurdica:
1.- El domicilio no sufre alteracin.
2.- La sociedad en liquidacin puede ser declarada en quiebra, porque sigue teniendo su patrimonio.
3.- Si el liquidador distribuye el remanente final entre los socios, estos adquieren los bienes que se les
adjudican en pago en virtud de un ttulo traslaticio de dominio (en la sociedad colectiva civil es declarativo,
porque se aplican las reglas de la comunidad).
Sin embargo de lo sealado, no hay texto claro que diga que durante la liquidacin se mantiene la
personalidad de la sociedad colectiva (a diferencia del artculo 109 de la Ley de Sociedades Annimas). El
artculo 416 solamente dice que el liquidador representa a los asociados y el artculo 367 dice que el uso que
se haga de la razn despus de la disolucin constituye delito de falsedad.
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Entonces de donde fluye la mantencin de la personalidad jurdica? De un conjunto de

disposiciones, entre las cuales estn: el artculo 410 (el liquidador es un mandatario de la sociedad), 413
N6 (de la sociedad), y 22 N4 (se incluye entre los documentos que deben registrarse el nombramiento del
gerente de la sociedad en liquidacin, el cual es un mandatario con facultades de administracin, o sea, un
liquidador).
La liquidacin la realiza un liquidador designado en la escritura social al constituirse o en la escritura
de liquidacin al disolverse. Es un verdadero mandatario de la sociedad (artculo 410).
Si no se hubiese nombrado en las oportunidades correspondientes, el nombramiento se har por la
unanimidad de los socios o por el tribunal en caso de desacuerdo; puede ser un socio o un extrao (artculo
409).
El liquidador debe preocuparse de las formalidades para hacer efecto contra terceros, as como de lo
expresado en el artculo 22 N4.
Artculo 409 inciso 3: actuando colectivamente los socios podran practicar por s mismos la
liquidacin. El artculo 418 seala que se ajustarn a las mismas reglas del liquidador y a los artculo 387 a
391, reglas que se refieren a la administracin por los propios socios.
En la prctica el liquidador acepta el encargo ante ministro de fe; de la escritura pblica se toma
razn.
Carcter del liquidador: ya sealamos que segn el artculo 410 es un verdadero mandatario, no un
juez rbitro (que disuelve sociedades colectivas civiles). Por esto, no le corresponde conocer de la cuenta no
aceptada del administrador; la divergencia se soluciona ante rbitro. Tampoco conoce de las divergencias
entre los socios.
Este mandatario debe ceirse a las reglas que su ttulo le designe (artculo 410).
El artculo 411 dice que la extensin del poder ha de deducirse del fin, o sea, concluir el giro (esto es
en caso que no estn determinadas las facultades).
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De los artculos 2072 del Cdigo Civil y 417 se desprende que si el liquidador se designa en el pacto
social no puede ser removido sino por ciertas y determinadas causas; en este caso es clusula esencial del
contrato. Si se nombra despus no tiene este carcter y se puede revocar de acuerdo a las reglas generales del
mandato23.
El artculo 413, al sealar las obligaciones del liquidador, no hace sino detallar las diversas
operaciones que supone el proceso de liquidacin, las cuales ya fueron mencionadas.
(ix) Prescripcin de Acciones

Toda sociedad ha de responder frente a terceros. Para reforzar esto, durante la vigencia de ella el
artculo 370 consagr la responsabilidad solidaria; pero tambin la sociedad debe responder de sus
obligaciones durante el perodo de la liquidacin, puesto que se debe pagar el pasivo.
Este prrafo sptimo (artculos 419 a 423) impide que la responsabilidad de los socios se haga
ilimitada en el tiempo.
Se consagran dos tipos de prescripcin:
1.- Artculo 419: prescripcin de las acciones que persiguen la responsabilidad de los socios no
liquidadores, la cual es de cuatro aos contados desde el da que se disuelva la sociedad o del cumplimiento
de la condicin en caso que el crdito fuere condicional.
Este artculo aplica el artculo 822, el cual da la regla general en materia de prescripcin para el
Cdigo de Comercio.
2.- Artculo 423: prescripcin de las acciones que persiguen la responsabilidad de los socios
liquidadores o de las acciones que tienen los socios entre s. En ellas se aplican los plazos del Cdigo Civil,
cuya regla general es de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias, desde que se hace
exigible la obligacin (artculo 2515 del Cdigo Civil).
Razn de la distincin: dado que la liquidacin puede durar largo tiempo y el liquidador
debe pagar las deudas sociales, el artculo 419 extingue la accin de los acreedores sociales en el
23
Tanto el gerente, que desarrolla el negocio, cuanto el liquidador, que lo concluye, son mandatarios.
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plazo sealado contra los socios no liquidadores, lo cual es ms prudente porque favorece al
deudor. De este modo el acreedor deber dirigirse contra el socio liquidador (que debe pagar) y
tendr ms plazo (el cual se puede suspender si es menor de edad o en otros casos).
B. Sociedad en Comandita
Se encuentra regulada en los artculos 470 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Sus orgenes se remontan a la poca medieval, donde surgi como un artificio creado por los nobles,
a quienes les estaba vedado ejercer el comercio. Mediante sta figura ellos ponan capital en manos de un
mercader para que lo explotara a su propia cuneta y riesgo, con cargo a repartir los beneficios; as, la
responsabilidad del mercader era ilimitada y el noble solamente arriesgaba su capital.
Por otro lado, en el Derecho Martimo surgi la llamada commenda, por la cual un armador
entregaba capital al capitn de un barco para que lo administrara durante la travesa, al cabo de la cual se daba
paso a la restitucin de los beneficios24.
El artculo 2061 del Cdigo Civil, define esta clase de sociedad en relacin a la responsabilidad
limitada de ciertos socios (un rasgo formal de este tipo societario). Seala que es sociedad en comandita
aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes (inciso 3).
En forma ms completa, el artculo 470 del Cdigo de Comercio la define en base a la
administracin. Seala: sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen
llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular.
Llmanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.25
24 Ricardo Sandoval solamente menciona entre los orgenes al contrat de command, contrato desarrollado
por los nobles. Asimismo, Luis Morand tambin menciona slo al contrato de commenda (del cual derivara el nombre
en comandita) desarrollado por los nobles. Por lo tanto ser un invento de Gmez o una experiencia personal de su
poca juvenil la alusin al contrato martimo?
25 El mismo Ricardo Sandoval (pag. 365) hace notar que no obstante ser ms completa, la definicin mercantil
no hace alusin alguna a la administracin. Adems, pareciera que los socios gestores no pueden hacer aportes, lo que
no es as en la realidad.
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De lo anterior se desprende que el elemento principal de este tipo social es la integracin de dos
clases de socios:
1.- Gestores: aquellos que administran y responden de la misma forma que un socio colectivo.
2.- Comanditarios: aquellos que responden slo hasta la concurrencia de sus aportes prometidos o
entregados.
Esta especie de sociedad presenta caractersticas comunes a la sociedad colectiva y a la S.A.
El artculo 471 nos seala que existen dos especies de sociedad en comandita: simple y por acciones;
la diferencia entre ambas consiste en la forma en que est dividido el capital social.
Sociedad en comandita simple es aquella que se forma por la reunin de un fondo suministrado en
su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez (artculo 472).
Sociedad en comandita por acciones es aquella que se constituye por la reunin de un capital
dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura
social (artculo 473).
La importancia de distinguir entre ambas dice relacin especialmente con las distintas formalidades
de constitucin y las diversas normas de funcionamiento que tienen.
(i) Sociedad en Comandita Simple
Puede ser civil o comercial. Sin embargo, autores como Julio Olavarra han sealado que no existira
importancia alguna en distinguir entre una u otra, puesto que se les aplican las mismas normas al no regular
el Cdigo Civil la sociedad en comandita.
Para el profesor Gmez, en cambio, la distincin s tiene importancia, en atencin al objeto de una y
otra clase de sociedad: hay profundas diferencias en materia de formalidades de constitucin,
responsabilidad, razn social y liquidacin. Si bien el artculo 474 dice que la sociedad en comandita simple
se forma y prueba como la colectiva (estando en consecuencia sometida a los siete primeros prrafos que
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regulan esta ltima), esto es ... en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza
jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones.
Lo que el legislador ha querido sealar es que si la sociedad fuera civil por su naturaleza, se formar
y probar como una sociedad colectiva civil, y se le aplicarn las normas del Cdigo de Comercio en cuanto
fueren pertinentes 26; el problema es, en definitiva, probatorio.
Adems, la sociedad en comandita es una excepcin al derecho comn, al establecer socios con
distintas calidades y desigual participacin jurdica. Por ser el Cdigo de Comercio una ley especial, prima
sobre la ley general del Cdigo Civil, pero sin derogar ste.
Centrndonos en la Sociedad en Comandita Simple Mercantil, el artculo 475 seala que en el
extracto no puede figurar el nombre de los socios comanditarios. La razn es que a los terceros solamente les
interesar conocer el nombre e identificacin de los gestores, dado que con ellos deben entenderse para
contratar y son ellos quienes han de responder como si fueran colectivos (ilimitada y solidariamente).
Esta norma recoge el principio del origen de la sociedad en comandita.
En casos de infraccin a esta norma no hay contemplada sancin alguna. No puede aplicarse el 477
ni el 485, porque las sanciones no pueden ser aplicadas por analoga; as, la norma es inocua 27.
El artculo 476 habla de la razn social. Esta se forma con el nombre de uno o ms de los socios
gestores y las palabras y compaa; la inclusin de estas palabras no implica inclusin del comanditario en
la razn social ni ampliarle sus responsabilidades.
El mismo precepto, con relacin al 2062 del Cdigo Civil28, prohbe a los socios comanditarios
incluir su nombre en la razn social, bajo sancin de constituirse en responsable de todas las obligaciones y
prdidas de la sociedad en igual forma que el socio gestor, o sea, de responder como colectivo (arts. 477 y
Lase, al estilo de Gmez, en tanto cunto cmo dnde les sean aplicables.
En contra, Davis (citado por Sandoval Lpez, pag. 368) cree que debiera aplicarse la nulidad absoluta, cuyas
normas son aplicables en materia comercial en virtud del artculo 96.
28 Artculo 2062 del C.C.: Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn
social, y tomar parte en la administracin.
La contravencin a la una u otra de estas disposiciones les impondr la misma responsabilidad que a los
miembros de una sociedad colectiva.
26
27
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2062 del Cdigo Civil)29. La causa de esta sancin se encuentra en los posibles errores a que inducir a los
terceros que contraten con la sociedad la inclusin del comanditario (1610 del Cdigo Civil).
El artculo 478 no permite al comanditario enterar como aporte su capacidad, crdito o industria
personal, puesto que el legislador no desea que estos socios tengan injerencia en la marcha de la sociedad al
no avenirse con la naturaleza de este tipo social. S se le permite aportar secretos de alguna ciencia o arte,
pero no ser aplicados personalmente por l; tambin podra aportar un derecho intelectual (marca, patente,
etc.) o trabajar para la sociedad, pero no considerarse esto ltimo como un aporte.
Artculo 479: aporte en goce o usufructo. En este caso el comanditario solamente soportar la
prdida de los frutos de la cosa (los cuales pertenecen a la sociedad, siguiendo la cosa en dominio del socio
que la aport).
En realidad la norma no se refiere a los riesgos en caso de prdida, sino ms bien a la
responsabilidad frente a terceros: stos pueden embargar y pagarse slo con los frutos.
El inciso segundo solamente aplica la norma del 907 del Cdigo Civil (no se restituyen los beneficios
adquiridos de buena fe).
El artculo 480 consagra la responsabilidad del comanditario en relacin a su aporte prometido o
pagado a la sociedad, lo cual es reafirmado por el artculo 483.
En caso de que hayan asambleas el comanditario puede asistir, pero solamente con voto consultivo
(derecho a voz), no dirimente. As se expresa en el artculo 481.30
Artculo 482: cesibilidad de los derechos de los socios. Slo el comanditario puede ceder sus
derechos; en todo caso, puede ceder su inters, pero no la facultad de revisar los libros de contabilidad. La
razn de esto es no favorecer la competencia desleal (castigada en el 488, segn el cual el comanditario pierde
la facultad de examinar los libros si forma o toma parte en otro establecimiento comercial, salvo que no
exista oposicin de intereses).
29 Ver artculo 51 de la ley de quiebras (ya analizado), respecto de la quiebra de la sociedad con los socios
cuando stos responden en forma solidaria.
30 Luis Morand Valdivieso, Sociedades, pag. 53.
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A los socios gestores les est vedado ceder sus derechos, puesto que para ellos rige la misma
prohibicin que para los socios colectivos.
Del artculo 484 se desprende que la administracin compete en exclusiva a los socios gestores; la
contravencin se sanciona en el artculo 485, por el cual el comanditario responder junto al gestor, en forma
solidaria, de toda prdida y obligacin anterior o posterior a la contravencin (responde como colectivo).
El artculo 487, por su parte, enumera una serie de actos que no constituyen administracin por
parte de un socio comanditario:
1.- Contratos que por cuenta propia o ajena celebraren con los gestores;
2.- El desempeo de una comisin en una plaza distinta a aquella en que se encuentre establecido el
domicilio de la sociedad (este es realmente un acto de administracin, pero el legislador lo incluy en la
enumeracin);
3.- El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios,
siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores (se incluye por no tener influencia ni
inters frente a terceros);
4.- Actos que ejecuten como comuneros despus de disuelta la sociedad, sea colectiva o
individualmente.
Podra considerarse al comanditario como un mero mutuante que ha prestado dinero al gestor, para
que realice la industria o negocio con cargo a las rentas? La respuesta necesariamente ha de ser negativa, por
las siguientes razones:
1.- El mutuo tiene un objeto especfico, cual es dinero o cosas fungibles. El comanditario, en cambio,
puede aportar cualquier cosa, salvo la excepcin de su crdito o industria personal (478).
2.- El mutuo es un contrato real, mientras que la sociedad en comandita puede ser consensual o
solemne, mas nunca real.
3.- el mutuante frente al mutuario es un acreedor a plazo que tiene derecho a pedir la restitucin del
dinero o aportes en el plazo sealado (artculo 2200 del Cdigo Civil). En cambio el socio comanditario es
un acreedor condicional (artculo 2053 del Cdigo Civil) que slo recibe dinero si la sociedad obtiene
ganancias.
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4.- el mutuo es contrato unilateral; el nico obligado es el mutuario. La sociedad es un contrato

bilateral.
Un socio comanditario no puede como tal demandar la quiebra de la sociedad, pero s puede como
acreedor particular de ella (artculo 47 Ley 18.175).
Las causales de disolucin que tienen relacin con los socios colectivos se aplican a los gestores
solamente; el Cdigo no lo dice, pero se desprende de la naturaleza de este tipo societario 31. Respecto de la
liquidacin, tambin se rige por las normas de las sociedades colectivas32.
(ii) Sociedad en Comandita por Acciones
Se regula en los artculos 491 y siguientes. Se le aplican normas relativas a la sociedad en comandita
simple en cuanto no entren en contradiccin con sus normas particulares, por expreso mandato del artculo
491.
El artculo 497 establece una sancin de nulidad de esta sociedad cuando se constituya infringiendo
las normas del Cdigo de Comercio, sin perjuicio del saneamiento.
Artculo 492: el capital de la sociedad ha de estar dividido en acciones, los cuales son ttulos
negociables que representan la contrapartida del aporte hecho a la sociedad, al igual que en las S.A. El
legislador se ha preocupado del valor que deben tener stas, para lo cual establece un mnimo (que ha
quedado sin expresin monetaria actual).
Tambin se establece como requisito el que sean nominativas, o sea, que figure el nombre de su
titular en ellas (artculo 494).33
Sin estos dos requisitos la sociedad sera nula, por aplicacin del 497 y del artculo 503, que establece
una multa.
Luis Morand V., pag. 52.

Ricardo Sandoval Lpez, pag. 372.
33 Esta norma tambin se aplica a las S.A., puesto que en Chile no existen acciones a la orden ni al portador.
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El artculo 493 seala cuando la sociedad se encuentra legalmente constituida (dos requisitos
copulativos):
1.- Cuando est suscrito todo el capital (ste es el que est colocado entre los accionistas, que ya
asumieron la responsabilidad de pagarlo; es decir, se requiere saber quienes son los comanditarios).
2.- Cuando est enterado a lo menos el 25% del capital suscrito.
Lo anterior se acredita por una declaracin del gerente de la sociedad, la cual debe ser formalizada
por medio de una escritura pblica, acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de
la escritura social (inciso 2). La lista de suscriptores adjunta est conformada por los accionistas que no
figuran en la escritura social (a diferencia de la sociedad en comandita simple, donde los comanditarios no
aparecan en la razn social ni en el extracto, aqu no aparecen ni siquiera en la escritura).
Si un socio llevare un aporte no consistente en dinero o estipulare en su favor ventajas particulares,
una asamblea general deber verificar dichos aportes o ventajas; mientras esto no ocurra la sociedad no
estar definitivamente constituida (artculo 496).
La sancin ante el incumplimiento de las formalidades sealadas es que la sociedad no quedar
definitivamente constituida. No hay nulidad; sera nula solamente si la escritura de la sociedad dijere que esta
se dar por constituida sin suscribir nada de capital (habra contravencin a la ley)34.
Si la sociedad actuare sin estar definitivamente constituida no se puede aplicar el artculo 497. Sin
embargo, al respecto se ha producido discusin en la doctrina:
1.- Algunos piensan que habra nulidad absoluta derivada del artculo 1682 inciso 2 del Cdigo
Civil, ya que sera como si actuara una persona absolutamente incapaz al no tener la sociedad suficiente
personificacin para actuar.
2.- Otra parte de la doctrina sostiene que hay personera jurdica en gestacin, en vas de
perfeccionamiento, y por consiguiente todo lo ejecutado quedar supeditado a que llegue a existir la sociedad
y que ratifique lo realizado.
34 Sandoval Lpez (pag. 376) dice que la sociedad es nula entre los socios, pero estos no pueden oponerla ante
terceros. Tambin explica los efectos de esta nulidad.
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3.- Otros consideran que si la sociedad no estuviere definitivamente constituida podr asimilarse a
un cuasicontrato de comunidad, siendo los comuneros los nicos responsables y obligados, dividindose las
deudas a prorrata de su inters.
4.- Finalmente, tambin se argumente que habra una apariencia de sociedad que, sin serlo, acta
como tal (sera una sociedad de hecho, consagrada por el Cdigo Civil35). Para el profesor Gmez es ms
grave desconocer la personalidad jurdica de esta sociedad.
Los artculos 498 a 502 reglamentan el tema de la Junta de Vigilancia, la cual debe estar compuesta al
menos por tres miembros accionistas. Sus funciones se mencionan en el artculo 499 y son examinar la
constitucin de la sociedad, sus libros, proponer dividendos, etc.
El artculo 501 seala un caso en que los miembros de la junta pueden ser declarados solidariamente
responsables con los gerentes, cuando la sociedad sea declarada nula por incumplimiento de las formalidades
de constitucin; esta responsabilidad requiere pronunciamiento judicial. Asimismo el artculo 502 hace
responsable solidario a cada miembro de la junta en dos casos.
Qu pasa si no se consagra Junta de Vigilancia en los estatutos? El artculo 498 no seala que deba
nombrarse en los estatutos, sino que slo exige que se haga el nombramiento antes de toda operacin social
(en la primera asamblea); esto ha permitido al profesor Gmez sostener que no hay sancin para este caso,
pero que se tratara de una sociedad de hecho.
Finalmente, los artculos 503 a 506 constituyen, a decir de Sandoval Lpez, un verdadero rgimen
penal financiero36.
C. Sociedad de Responsabilidad Limitada
Naci originalmente en Inglaterra, para luego establecerse en Alemania y posteriormente en Francia.
Seguidamente Francia, como consecuencia de la Primera Guerra Mundial, recupera las provincias de
Alsacia y Lorena, que estaban bajo el dominio Alemn; y aqu vemos como se introdujo la influencia
35
Se ha sostenido que una sociedad de hecho puede ser declarada en quiebra.
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Alemana en el derecho Francs, al reconocer este derecho en 1925 la sociedad con responsabilidad limitada,
consagrada en el derecho Alemn.
Chile, adelantndose a Francia, dict en 1923 la Ley 3.918 sobre las sociedades de responsabilidad
limitada, constando de tan solo 5 artculos, cosa que ha trado ms de algn problema en su aplicacin e
interpretacin. Esta ley fue el resultado de una mocin parlamentaria del entonces senador don Luis Claro
Solar.
Con anterioridad a la dictacin de esta ley, el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio contemplaban
slo las sociedades colectiva, en comandita y annima.
Estos tipos de sociedad se diferencian en materias sustanciales, como por ejemplo, en la
responsabilidad que tienen los socios frente a las obligaciones sociales. A modo de esquema veremos las
principales diferencias a este respecto:
1.- Sociedad Colectiva:
a) Civil: la responsabilidad es simplemente conjunta a prorrata de los derechos sociales.
b) Mercantil: la responsabilidad es solidaria respecto de todos los socios por las obligaciones
legalmente contradas por la sociedad.
2.- Sociedad en Comandita:
a) Respecto de los socios comanditarios: responden hasta el monto de sus aportes.
b) Respecto de los socios gestores: responden indefinidamente en los mismos trminos que la
sociedad colectiva.
3.- Sociedad Annima: Ningn accionista responde frente a terceros con su patrimonio personal, sino
slo hasta la concurrencia de sus aportes.
Es posible ver que las distintas sociedades existentes no lograban satisfacer las necesidades que se
creaban respecto de las sociedades.
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A modo de ejemplo, la sociedad en comandita no permita la organizacin de empresas sin que en

ellas sus socios tuvieran que comprometer todo su patrimonio en los riesgos que generara el negocio;
entonces, para limitar su responsabilidad el empresario deba constituirse como sociedad en comandita,
siendo ste el socio comanditario.
Evidentemente esta ltima solucin no es la ptima en cuanto el socio no tiene la administracin del
negocio debiendo encomendrsela a un tercero como gestor.
Por ltimo, podra constituirse como sociedad annima, pero en este caso no podra tener la
administracin total del negocio.
La ley 3.918 permite al capitalista salvar su responsabilidad personal y le asegura su accin en la
administracin de la sociedad que ha creado.
Esta sociedad tiene un campo de accin importante, distinta a las Sociedades Annimas que se
orienta a grandes empresas, pasando a adecuarse a las empresas de segunda importancia por que no supedita
su creacin a grandes concentraciones de capital, conservando el carcter familiar que tienen las sociedades
colectivas. Por lo tanto, se crea una sociedad que tiene rasgos de las sociedades de capital y de personas.
(i) Caractersticas
1.- Artculo 2:
a) Puede ser civil o comercial. Para determinar esto hay que estarse a la norma del artculo 2.059
del Cdigo Civil, es decir, debe atenderse al giro que tiene la sociedad a la poca en que se constituye.37
b) Solemnidades. Se constituir por escritura pblica, conteniendo las especificaciones del
artculo 352 del C. de Comercio (aquellas de la Sociedad Colectiva comercial), y tambin debiendo contener
la determinacin de la responsabilidad personal de los socios, que puede quedar limitada al monto de sus
aportes o a la suma superior que ellos acuerden.
c) Giro Social. No podr tener por objeto negocios bancarios.
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d) Nmero de socios. No podr exceder de 50.

Estas caractersticas obedecen al objetivo que esta sociedad no invadiera el campo de las Sociedades
Annimas, por ello existen las dos limitaciones mencionadas (giro y nmero de socios), entonces de esta
forma, se evita la prescindencia de la persona de los socios, cosa que no pasa en las Sociedades Annimas38.
En el proyecto original se contemplaba como nmero mnimo 5 socios, pero como no se le
encontr mucho sentido a esto, se fij slo el mximo.
2.- Artculo 3 (modificado por el artculo 12 de la ley 19.499). Un extracto de la escritura social
deber ser inscrito en el registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, dentro de los 60
das siguientes a su constitucin, conforme al artculo 354 del Cdigo de Comercio. Adems, el referido
extracto deber ser publicado dentro del mismo plazo, por una sola vez, en el Diario Oficial.
Si no se cumplen estos requisitos la sociedad es nula entre los socios, aplicndose las mismas normas
de la nulidad de la sociedad colectiva comercial, y frente a terceros pasan a responder solidariamente.
La ley expresa tambin en este artculo que las modificaciones y dems actos solemnes a que se
refiere el artculo 350 inciso segundo, del Cdigo de Comercio, al tratar la sociedad colectiva comercial,
deben extractarse e inscribirse en la misma forma que la escritura de constitucin.
3.- Artculo 4 inciso 1. La razn social puede contener el nombre de uno o ms socios, o una
referencia al objeto social. Luego, debe terminar con la palabra "limitada", sin la cual todos los socios
respondern solidariamente, adems, esta expresin identifica la naturaleza de la sociedad.
4.- Artculo 4 inciso 2. Todo aquello que no se encuentre previsto en la ley o en la escritura social, se
regir de forma supletoria por las reglas de la Sociedad Colectiva o Annima39, segn el caso. El legislador ha
dado gran autonoma a los contratantes al momento de estatuir el pacto social, dejando para la aplicacin
supletoria las normas de la Sociedad Colectiva, tambin los artculos 2.104 del Cdigo Civil y el artculo 455 y
456 del Cdigo de Comercio, referente a las Sociedades Annimas.
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5.- Artculo 2.104 del Cdigo Civil: Dice relacin con que esta sociedad no se disuelve por la muerte de
alguno de sus socios.
6.- Artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio: Actualmente estos artculos se encuentran derogados por
la ley 18.046, pero su sentido se mantiene actualmente en los artculos 1 y 19 de la referida ley, en orden a
que los socios limitan su responsabilidad a sus aportes y no estn obligados a devolver lo percibido a ttulo
de beneficio.
7.- Artculo 4 inciso final. La norma del artculo 4, inciso final, sobre capacidad de la mujer casada y
separada de bienes para celebrar un contrato de responsabilidad limitada, debe entenderse derogada por las
modificaciones incorporadas a la ley 18.802 al artculo 342 del Cdigo de Comercio, en orden a que la mujer
casada an en rgimen de sociedad conyugal tiene plena capacidad para celebrar este contrato (materia
tratada al analizar la sociedad colectiva comercial).
D.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.)
Se establece en la ley para que una persona natural, sin el concurso de otra persona, forme un ente
que goce de personalidad jurdica propia. La persona natural aporta un capital a esta entidad, la que va a
desarrollar una actividad econmica gracias al capital aportado por el empresario.
Con esta institucin se consiguen salvar ciertas limitaciones, no propiamente las econmicas ni financieras
pero s la jurdica, en el sentido de que el empresario persona natural no arriesgar todo el patrimonio sino
que slo el capital aportado. Este nuevo instrumento es idneo para realizar actividades de poca envergadura,
de poca significacin econmica; son en definitiva pequeos empresarios.
Anlisis de la ley 19.857 que permite el establecimiento de la Empresas Individuales de Responsabilidad
Limitada.
La ley en estudio fue publicada en el Diario Oficial del da 11 de febrero de 2003, y tuvo su origen
en una mocin del ao 1991, de los senadores Olga Feli S. y Sergio Fernndez F., quienes a su vez tomaron
como antecedente la memoria de prueba de don Marcos Libedinsky T., del ao 1959.
Motiv a los senadores patrocinantes el hecho de que la excesiva amplitud de la responsabilidad
patrimonial, que implica arriesgar todos los bienes personales incluso los de la familia, retrae la iniciativa de
las personas, y que aun cuando ello puede salvarse constituyendo sociedades, subsiste la obligacin de
involucrar a terceros que carecen de inters directo en la marcha de la empresa, por lo que en algunos casos
se tiene que recurrir a testaferros para darle existencia legal.
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Segn ellos, el proyecto presentado pretenda salvar las dificultades que se presentan para
dar entidad a un conjunto de activos y pasivos, bajo el ordenamiento de un titular, que fuera provechoso para
la vida econmica y que no ocasionara perjuicios a quienes se relacionan con la empresa individual o con el
empresario.
En su segundo trmite constitucional, por la va de las indicaciones, la Cmara de Diputados
introdujo al proyecto diversos y profundos cambios, que sin desnaturalizarlo lo actualizaron, e hicieron que la
nueva figura fuera menos engorrosa tanto en su constitucin como frente a sus actuaciones con terceros.
Consideraciones previas.
Slo a las personas naturales le est permitido constituirlas, ya sea de modo originario
(fundando la empresa), o de modo derivativo puesto que en caso de concentracin de todas las
participaciones sociales en manos de una persona natural (derechos en las sociedades de personas, o acciones
en las sociedades de capital), puede la compaa transformarse en empresa individual de responsabilidad
limitada, cumpliendo los requisitos de ambos tipos ( Arts. 1 y 14)
Esta nueva figura, ms que un patrimonio de afectacin es un hbrido, ya que se la defini
como una persona jurdica con patrimonio propio distinto al de su titular. No es una sociedad, pero es
siempre comercial, est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto, y puede realizar toda clase
de actos civiles y comerciales, excepto los que la ley reserva a las sociedades annimas. ( art. 2)
Otro aspecto interesante de considerar es que en todo lo no regulado por la ley en anlisis,
se aplican a este ente las disposiciones legales y tributarias que rigen para las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada; y especialmente le es permitido recurrir al saneamiento de la ley 19.499, en el
evento de verse afectada por un vicio formal que apareja nulidad, ya sea en su constitucin o en algunas de
sus reformas. ( art. 18).
Existe una responsabilidad limitada por parte de la empresa respecto de las obligaciones
contradas dentro de su giro, ya que slo responde con los bienes que se le haya aportado o haya adquirido (
art.8).
La separacin de patrimonios est claramente definida: los acreedores personales del empresario
o titular, no tendrn accin sobre los bienes de la empresa y, en el evento de una liquidacin, slo podrn
perseguir las utilidades que en la empresa correspondan al titular, pudiendo solamente accionar contra la
masa de bienes una vez que se hayan pagado los acreedores de la empresa. ( art.13)
El titular de la empresa responde con su patrimonio slo del pago efectivo del aporte al que se
hubiere comprometido ( art. 8), salvo que exista una codeudora solidaria, o que se encuentre dentro de
alguna de las situaciones del artculo 12, las que se vern ms adelante.
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Por la redaccin del artculo 8, creemos que el titular puede comprometerse a realizar el
aporte, no siendo necesario que est completamente enterado al constituirse la empresa o al aumentarse su
capital (a travs de una reforma estatutaria).
Si hay utilidades, las lquidas, una vez que se hayan retirado, pertenecern al patrimonio del
titular separado del de la empresa, y contra ellas los acreedores de la empresa no tendrn accin. ( art. 11)
I.- Constitucin.
Se constituye por escritura pblica, y un extracto de ella autorizado por el notario ante quien se
otorg debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social, y publicarse por una vez en el Diario
Oficial. La legalizacin del extracto debe completarse dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de
la escritura. ( arts. 3 y 5)
Menciones de la escritura ( art. 4):
a)
El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente;( Lo de la edad es
novedoso - se estima que tiene por objeto informar a terceros acerca de la duracin de la empresa -, y por aplicacin del artculo
405 del C.O.T., adems debe indicarse la profesin y cdula de identidad del constituyente)
b)
El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido del constituyente, y las
actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la empresa. Deber concluir con las palabras
"empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.. Adems, podr tener un
nombre de fantasa.
c) El monto del capital que se aporta a la empresa, la indicacin de si se aporta en dinero o en especies y, en
este ltimo caso, el valor que se les asigna;
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en que
dentro de ella se desempear;
e) El domicilio de la empresa.
Por la referencia que los artculos 18 y 2 de esta ley hacen tanto al Cdigo de Comercio como a las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, puede aplicarse la norma supletoria del artculo 355 del
Cdigo de Comercio, de manera que si se omite esta mencin, se entender domiciliada en el lugar de
otorgamiento de la escritura.
f)
El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si nada se dice, se entender que su
duracin es indefinida.
II.- Extracto.
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El extracto debe contener un resumen de todas las menciones que se sealan en el nmero
anterior. (art. 5)
III.- Modificaciones.
Cualquier modificacin, (la ley se refiere a las menciones mnimas de la escritura, pero entendemos que se
refiere al estatuto) deber observar las mismas solemnidades establecidas para la constitucin, es decir escritura
pblica ms un extracto de ella inscrito y publicado dentro del plazo de 60 das contados desde su
otorgamiento. En el extracto debe hacerse una referencia al contenido especfico de la modificacin . ( art. 6)
IV.- Nulidad , saneamiento y prescripcin.
Si la constitucin de la empresa o una modificacin de sus estatutos no cumplen con las
solemnidades antes indicadas (escritura con menciones mnimas y extracto inscrito y publicado dentro de
plazo) , ello importar la nulidad absoluta del acto respectivo.
Esta nulidad es de derecho comn y por lo tanto prescribe, al igual que para todas las sociedades de
personas, en el plazo de 10 aos contados desde la fecha de la escritura, sin perjuicio de que el acto pueda
corregirse recurriendo a las normas de la ley 19.499, que permite el saneamiento de la nulidad por vicios
formales, para lo cual deber otorgarse una escritura pblica e inscribirse y publicarse un extracto de la
escritura saneatoria, tal como lo prescriben los artculos 3 y 4 de la ley 19.499.
Como el artculo 18 de la ley en estudio hace aplicables a este ente las normas sobre saneamiento de vicios de
nulidad de la ley 19.499, tiene plena vigencia la norma especial de prescripcin del artculo 6 de la ley
saneatoria, tanto si existe disconformidad entre la escritura y el extracto, como si en ste ltimo existen
omisiones respecto de la escritura extractada, ya sea que el vicio incida en la constitucin o en una reforma
de la empresa individual. En consecuencia, el vicio prescribir en el plazo de 2 aos contados desde la fecha
de otorgamiento de la escritura.
Si se declarara la nulidad del acto constitutivo, el empresario responde personal e ilimitadamente
de las obligaciones que la empresa haya contrado en el giro de ella (arts. 7 y 18 ley 19.857, arts. 3,4 y 6 ley
19.499)
V.- Administracin.
La gestin de los negocios de la empresa corresponde de pleno derecho a su titular (constituyente), y sus
actos obligan a la empresa cuando el administrador los ha ejecutado en su nombre y representacin (pp. o
por poder).
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El empresario la representa judicial y extrajudicialmente, y para el cumplimiento del objeto de la empresa

tiene todas las facultades de administracin y disposicin, de manera anloga que un directorio de sociedad
annima.
Pero a diferencia de lo que establece el artculo 40 de la ley 18.046 para el directorio de una sociedad
annima, en el artculo 9 inciso segundo no se seal que era innecesario acreditar a terceros que los actos
del constituyente tenan relacin con el objeto de la empresa, por lo que sera ser conveniente que en los
contratos que la empresa individual de responsabilidad limitada celebra con terceros, se deje constancia que
el acto jurdico que est celebrando tiene por fin cumplir su objeto.
No es necesario que en el estatuto se mencionen una a una las facultades que el empresario detenta ya que
las tiene todas.
Puede el constituyente designar un gerente general, que tendr sus mismas facultades, si nada dice en
contrario. Si quiere excluir algunas, as lo deber indicar expresamente en el mandato que le otorgue..
La designacin del gerente general se har por escritura pblica, la que se inscribir en el Registro de
Comercio del domicilio de la empresa, y adems se anotar al margen de la inscripcin del extracto primitivo.
Tambin puede el constituyente conferir mandatos generales y/o especiales, con las mismas solemnidades de
escritura, inscripcin y anotacin marginal antes mencionadas.
Las notificaciones judiciales, se pueden practicar tanto al titular de la empresa como al Gerente General, si no
tiene excluida la facultad, o incluso a los mandatarios que tengan poder para ello. ( art. 9)
VI.- Auto contratacin.
Si el titular de una empresa individual de responsabilidad limitada celebra actos o contratos con
su patrimonio no comprometido en la empresa por una parte, y con el de la empresa por la otra, slo
tendrn valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario pblico. Una vez hecho, debe
anotarse la protocolizacin al margen de la inscripcin del extracto primitivo, dentro del plazo de 60 das
contado desde que se realizaron.
Si el titular de una empresa individual de responsabilidad limitada, otorgare en perjuicio de otro un
contrato simulado, la pena para este delito contemplado en el artculo 471 N 2 del Cdigo Penal se
aumentar en un grado, es decir se le castigar con presidio o reclusin de 541 das a 3 aos o multa de 11 a
20 U.T.M. ( art. 10)
VII.-Transformacin (cambio de la forma jurdica de la empresa
Si se concentran en una sola mano todas las participaciones, acciones o derechos de cualquier
sociedad, sta ya no se disuelve necesariamente (como lo prescribe el artculo 103 de la ley 18.046 de
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sociedades annimas, o se infiere del artculo 2053 del Cdigo Civil), ya que el artculo 14 permite que la
sociedad que se encuentra en esa situacin se transforme en una empresa individual de responsabilidad
limitada, cuando quien concentra la propiedad es una persona natural.
El empresario, titular o propietario deber cumplir tanto las formalidades necesarias para la constitucin de
la EIRL como las que la ley requiere para modificar la sociedad que se transforma, y la escritura pblica en
que debe constar la transformacin e individualizarse la sociedad que se transforma, debe otorgarse dentro
de los 30 das siguientes a la fecha en que la concentracin se produzca.
A su vez, una empresa individual de responsabilidad limitada podr transformarse en cualquier tipo de
sociedad, cumpliendo todas las solemnidades y requisitos de la sociedad en la cual se transforma, ( art. 14) y
con los propios de una reforma de la EIRL..
IX. Trmino de la empresa individual.
En el artculo 15 de la ley en comento, se establecen las causales por las cuales termina la
empresa individual de responsabilidad limitada, y que son:
por voluntad del empresario;
por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en el artculo 16;
por quiebra, o
por la muerte del titular.
Entre ellas, cabe comentar la de la letra e), que establece el trmino por la muerte del titular. En este
caso, los herederos, creemos que previa dictacin del auto de posesin efectiva, podrn designar un gerente comn
para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de 1 ao, al cabo del cual terminar la
responsabilidad limitada.
A cualquier heredero corresponde declarar la terminacin, excepto si el giro ha continuado y se
design gerente comn, pero, vencido el plazo de 1 ao, cualquier heredero podr hacerlo.
Valdrn los legados que el titular hubiere sealado sobre derechos o bienes singulares de la empresa,
los que no sern afectados por la continuacin de sta, y se sujetarn a las normas de derecho comn.
Si el empresario individual cae en quiebra conforme se establece en la letra d), tambin
termina, salvo que el adjudicatario nico de ella decida continuarla, para lo cual deber actuar como si se
tratara de una modificacin.
Si se aporta el capital a una sociedad, conforme se indica en la letra c), termina la empresa
individual de responsabilidad limitada ya que sta ser absorbida por aquella, y ser su continuadora legal. En
este evento, la sociedad responder de todas las obligaciones contradas por la empresa individual, tal como
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se indica en el artculo 8 ya analizado, salvo que el titular de la empresa declare, con las formalidades propias
de una modificacin, que las asume con su patrimonio personal.
Cualquiera que sea la causa de la terminacin, sta deber declararse por escritura pblica,
inscribirse y publicarse como si se tratara de una reforma.
Cabe tener presente que las causales de terminacin se establecen tanto en favor del
empresario como de sus acreedores.
IX. Trmino de la limitacin de responsabilidad patrimonial del empresario individual.
En el artculo 12 se establece que el titular responder ilimitadamente con sus bienes, en los
siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones que
emanen de esos actos y contratos;
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para cumplir las
obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas supuestas,
aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro, o
efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, o
Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Conclusiones:
1.-
Slo las personas naturales pueden constituir una EIRL.
2.-
En el evento de concentracin de todas las participaciones, derechos o acciones en manos de una
sola persona, la sociedad en vez de disolverse puede transformarse en empresa individual de responsabilidad
limitada, pero es requisito que el nico socio sea persona natural, no jurdica.
3.-
Tanto la constitucin como cualquier reforma debe constar de escritura pblica ms un extracto que
se inscribe y se publica.
4.-
El nombre de la empresa debe contener el nombre y apellido del constituyente ms una referencia al
objeto o giro especfico de la empresa, y debe terminar con las palabras empresa individual de
responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L..
5.-
El objeto o giro de la empresa debe ser especfico.
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6.-
La designacin de un gerente general y los poderes generales o especiales que otorgue el
constituyente o el gerente general deben constar en escritura pblica, que se inscribir en el Registro de
Comercio del domicilio de la empresa y se anotar al margen de la inscripcin del extracto primitivo.
7.-
Los actos y contratos que se ejecuten o celebren entre el empresario y la empresa deben constar por
escrito y protocolizarse ante notario. Adems, deben anotarse al margen del extracto primitivo dentro del
plazo de 60 das contados desde su otorgamiento.
8.
Es conveniente que en los contratos que celebre la empresa individual de responsabilidad limitada se
deje constancia que el acto jurdico que est celebrando se enmarca dentro de sus fines.
9.-
La empresa individual de responsabilidad limitada es siempre comercial y, cualquiera sea su objeto,
est sometida al Cdigo de Comercio. Puede realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, salvo
las reservadas a las sociedades annimas.
10.-
En defecto de norma expresa de la ley 19.857, se le aplican las mismas normas legales y tributarias
aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, especialmente las de la ley 19.499 sobre
saneamiento de vicios formales de nulidad.
D. ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN

Aunque este contrato no constituye sociedad ni da origen a una persona jurdica, se estudia dentro
de las sociedades por la relacin que guarda con ellas, y tambin porque el Cdigo de Comercio la trata a
propsito de las sociedades.
El artculo 507 del Cdigo de Comercio da la definicin y los elementos diciendo: "La participacin es
un contrato por el cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas,
que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados
las ganancias o prdidas en la proporcin convenida".
De la disposicin se pueden elaborar las siguientes observaciones:
1.- El legislador ha requerido como elemento esencial la exigencia de que las partes que intervienen sean 2 o ms
comerciantes.
Como sabemos, el Cdigo de Comercio es real y objetivo, y por tanto, para determinar la
mercantilidad de un acto debemos atender a la calidad del acto en s mismo, y no la calidad de quien lo
ejecuta. Por consiguiente, hubiese sido suficiente que el legislador hubiera dicho dos o ms personas que ejecutasen
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un acto mercantil, como el elemento subjetivo de este contrato. Pero como no fue as y como consecuencia de
lo consignado por el legislador, si a las partes les falta la calidad de comerciantes, el contrato de asociacin
sera un contrato innominado por no concurrir el elemento esencial para singularizarlo; y de esta forma, slo
le seran aplicables las normas del Cdigo de Comercio por expresa voluntad de las partes contratantes.
Por otro lado, si no se exigiera la calidad de comerciante este contrato podra pertenecer al derecho
privado en general.
2.- Naturaleza jurdica del contrato. Como reza el artculo 509, este contrato carece de personificacin,
por consiguiente es esencialmente privado, no constituye persona jurdica, carece de razn social, patrimonio
colectivo y domicilio.
3.- Es un contrato consensual, porque se forma por el mero consentimiento de las partes contratantes
(artculos 508 y 509 del Cdigo de Comercio).
4.- Es un contrato bilateral, donde una de las partes se denomina gestor, siendo el que toma sobre s la
ejecucin exclusiva de las operaciones del negocio en su propio nombre y crdito personal (por su propia
cuenta). El otro participante se le denomina copartcipe o asociado, siendo el que aporta bienes o dinero al
negocio, y es a l a quien el gestor debe rendir cuenta de su administracin.
Entre ambos contratantes se genera una participacin, por lo que han de dividir prdidas y utilidades
en la proporcin acordada conforme al contrato.
5.- Es un contrato oneroso, ya que persigue la utilidad recproca de ambos contratantes, donde uno se
grava a favor del otro.
6.- Es un contrato principal.
(i) Efectos de la Asociacin o Cuentas en Participacin
Ha de estarse a lo contemplado en el artculo 510, con arreglo al cual respecto a las relaciones que
produce la participacin, solamente es reputado como dueo el gestor (por ello que la asociacin carece de
personalidad jurdica).
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Los terceros slo tiene accin contra el gestor (administrador), del mismo modo como los partcipes
inactivos carecen de ella contra los terceros.
Tambin le es inoponible al copartcipe inactivo lo que el gestor realice respecto de un tercero. La
nica situacin donde el tercero puede perseguir al partcipe, es si hubiese mediado una cesin de derechos
entre gestor y asociado.
(ii) Diferencias entre Participacin y Sociedad en Comandita
1.- La participacin es un contrato consensual, en cambio, en la sociedad en comandita solamente la

civil es consensual.
2.- La sociedad en comandita es persona jurdica, en cambio, la participacin carece de personalidad
jurdica y por tanto, no tienen razn social, patrimonio ni domicilio.
3.- En la sociedad en comandita, el gestor que acta en representacin de la sociedad y nunca a
nombre propio, en cambio, en la asociacin el gestor no acta en nombre de la asociacin, sino que debe
actuar en el suyo propio.
(iii) Diferencias entre Participacin y Mandato
1.- En el mandato la calidad de las partes puede ser puede ser civiles o comerciales, en cambio en la
asociacin solamente pueden ser comerciales.
2.- En el mandato, cuando se concluye la gestin del mandatario, este puede cobrar remuneracin
por sus servicios; en cambio en la asociacin, al concluir los negocios comunes no se paga honorario, sino
que se reparten los beneficios y prdidas en la proporcin estipulada (artculo 511).
3.- En cuanto a inters, en el caso del mandato la gestin es por cuenta y riesgo del mandante, en
cambio en la asociacin, el riesgo pertenece a ambos, pero frente a terceros figura el gestor como el
explotador y dueo del negocio, que realiza las gestiones a su propio nombre.
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4.- En cuanto al riesgo del negocio, el mandatario no asume el riesgo, salvo el de perder su
honorario; en cambio en la asociacin, los asociados comparten entre s la prdidas o ganancias del negocio.
(iv) Diferencia entre Mutuo y Asociacin
1.- El mutuo es un contrato real, en cambio la asociacin, es consensual.

2.- El mutuante tiene derecho a que le restituyan el dinero en el plazo convenido, y si no se fija plazo
se aplica el artculo 2.200 del Cdigo Civil; en cambio, en la asociacin el copartcipe no puede exigir al
gestor que le restituya el dinero con intereses y reajustes, ya que slo tiene derecho a una coparticipacin en
el xito o fracaso del negocio.
(v) Diferencia entre Comunidad y Asociacin
1.- La comunidad es un cuasicontrato, en cambio la asociacin es un contrato.

2.- En la comunidad para que un comunero acte en representacin de los dems requiere de un
poder con el consentimiento de los otros, en cambio en la asociacin, el nico que acta por ella es el gestor
y en nombre propio.
E.- SOCIEDAD ANNIMA
Esta forma societaria surgi por la necesidad de contar con un instrumento jurdico que permitiera la
reunin de grandes capitales para acometer negocios de mayor envergadura. La reunin de tales capitales
slo podra lograrse con el concurso de muchas personas.
El mismo objetivo podra cumplirse a travs de la sociedad en comandita por acciones pero con el
inconveniente de que la gestin de los negocios queda radicada en el o los socios gestores. En cambio, en la
SA se radica en un directorio integrado por personas competentes y elegidos por los mismos socios
(accionistas). Por ello surgi como una forma societaria distinta a la sociedad en comandita.
Es un instrumento para obtener grandes capitales que adems no implica un riesgo mayor para los
accionistas que no sea el de pagar las acciones que haya suscrito en la sociedad; ello porque los socios -que
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por ser titulares de acciones se llaman accionistas- no contraen responsabilidad patrimonial por las deudas
sociales.
Por ltimo, se trata de un tipo societario que permite al accionista transferir su derecho social
representado por acciones- a travs de un procedimiento simplificado sin necesidad del concurso o
consentimiento de los dems accionistas.
Definicin.
Tanto el artculo 2061 del CC como el artculo 1 de la ley 18.046 sobre sociedades annimas, definen este
tipo societario aunque con alguna diferencia de matiz por cuanto el CC no destaca la personalidad jurdica y
la ley citada s.
El artculo 1 de la ley 18.046 la define como ... una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo de sus respectivos aportes y administrada por un directorio compuesto por
miembros esencialmente revocables.
La S.A. es siempre mercantil, an cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil.
Anlisis:
1. La definicin legal dice que es una persona jurdica, o sea que pone el acento en el carcter institucional
de la sociedad, en su personalidad jurdica y no en el contrato, lo que se justifica pues no obstante que la ley
exige el contrato en el acto fundacional, el supuesto contractual se ve atenuado en relacin a otros tipos
societarios. Si bien se forma a travs de un contrato, en alguna medida durante su vida societaria se divorcia
de aqul.
As por ejemplo se puede reformar el estatuto por la mayora legal sin que se requiera la unanimidad (se
rompe el principio del artculo 1545 CC); los accionistas pueden vender libremente sus acciones, sin que se
requiera el consentimiento de los dems accionistas; ciertas SA especiales requieren autorizacin legal de
existencia siendo necesario pero insuficiente el contrato sin dicha autorizacin.
2. Se forma por la reunin de un fondo comn. Se pone el acento en el capital, en el fondo social (que no es
comn sino social). Se quiere decir que la SA es una sociedad de capitales en que el elemento personal del
socio carece de relevancia o es menor que en las sociedad de personas. De ah su nombre de annima.
3. Los accionistas no tienen responsabilidad por las deudas sociales y slo responden ante la sociedad del
pago de las acciones suscritas.
4. La SA no se administra por personas naturales, ni por socios ni por terceros, sino que por un
rgano colegiado llamado directorio -formado por personas naturales, accionistas o no accionistas- que
ejercern sus cargos mientras cuenten con la confianza de la asamblea o junta de accionistas y por ello son
esencialmente revocables.
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5- Su carcter mercantil. Es siempre mercantil, an cuando se forme para realizar negocios civiles.
La ley le atribuye el carcter comercial por lo que se rige por el Cdigo de Comercio y leyes mercantiles
complementarias.
Legislacin aplicable
- Ley 18.046 de 1981, que es la normativa general de las sociedades annimas.
- Reglamento de SA DS 587 de 1982, que es complementario de la ley 18.046.
- Ley 18.045 publicada simultneamente con la ley 18.046, llamada Ley de Mercado de Valores que regula
dicho mercado, en el que tienen gran importancia las acciones de sociedades annimas abiertas con
cotizacin burstil.
- LOC Superintendencia de Valores y Seguros, DL 3538 (que fiscaliza a las SA abiertas y a ciertas SA
especiales por su objeto)
SOCIEDADES ANONIMAS ESPECIALES:
- DFL 251 de 1931 relativo a las Compaas de Seguros, que son SA especiales por su objeto.
- Administradoras de Fondos Mutuos DL 1328 (dem) y reglamento.
- Ley General de Bancos DFL N 3 del ao 1997, que tambin son SA especiales por su objeto.
- Leyes que regulan fondos de inversin, de capitales extranjeros, etc., que tambin se deben organizar como
sociedades annimas.
Clasificacin legal de la SA que distingue entre sociedades abiertas y cerradas.Emana del art. 2 de la Ley 18046. Esta clasificacin se basa en el criterio de dimensin o tamao
de la empresa organizada como sociedad annima, o en la dispersin de la propiedad accionaria; o en la
circunstancia de estar o no sometida a la ley de mercado de valores.
El legislador persigue como objetivo el que las grandes empresas se sometan a la fiscalizacin del
Estado a travs de un organismo creado para dicho efecto, porque se encuentra comprometido el inters
particular de muchas personas y el inters nacional en su aspecto econmico. La economa de nuestros das
no podra concebirse sin la SA y sin la iniciativa privada en materia econmica, porque las grandes empresas
recurren a esta forma jurdica que les permite tener una organizacin adecuada y estable de capital y trabajo,
y adems le ofrece la divisin del capital en ttulos negociables (acciones) que facilitan la entrada y salida de la
sociedad por parte de los inversionistas.
Pero como la ley permite organizar cualquier empresa bajo esta forma social, incluso aquellas en que
la propiedad accionaria est concentrada en pocas manos, se hace necesario diferenciar las grandes y
medianas empresas de las pequeas o empresas familiares que se organizan como sociedad annima,
sometiendo slo a las primeras a la fiscalizacin del Estado.
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Esta clasificacin distingue entre:

- SA Abiertas.
- SA Cerradas
La ley construye esta clasificacin sealando los casos en que sern consideradas abiertas, de modo
que las sociedades que no se encuentran en ninguna de las situaciones previstas en la ley sern cerradas. (SA
cerrada es aquella que no es abierta y es por tanto un concepto residual).
SA Abierta
Basta que se encuentre en alguna de las situaciones descritas en el Art. 2 de la ley 18.046:
1) Cuando tiene 500 o ms accionistas.
2) Aquella en que a lo menos el 10% del capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. En este
cmputo se excluye a los accionistas que individualmente o a travs de otra persona natural o jurdica
excedan dicho porcentaje. Se trata de SA en que hay una gran dispersin de la propiedad accionara.
3) Aquellas sociedades que sin encontrarse en ninguna de las 2 situaciones precedentes inscriban
voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores. Se refiere a SA cerradas que voluntariamente
inscriben sus acciones. Este registro lo lleva la superintendencia de valores y seguros (SVS).
Entre otras cosas, esta inscripcin permite a la sociedad hacer oferta pblica de sus acciones en el
mercado de valores y emitir bonos o debentures.
Cabe hacer notar que con prescindencia de si estn o no en las situaciones antes vistas, hay un grupo
de sociedades annimas, llamadas especiales por su objeto, que estn sometidas a la fiscalizacin de la SVS o
de otro organismo segn el giro que tenga.
En efecto, hay SA especiales que estn sometidas a la fiscalizacin de otros organismos del Estado;
por ejemplo: Bancos (Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras); Administradoras de fondos
de Pensiones (Superintendencia de Seguridad Social).
Cabe sealar que la ley 18046 es un cuerpo normativo de aplicacin general a las SA, sean abiertas o
cerradas, comunes o especiales, pero en forma dispersa en su articulado encontramos normas que slo
resultan aplicables a las abiertas, otras que slo se aplican a las cerradas, y an algunas que son propias de las
SA especiales.
Importancia de esta clasificacin
.- Las abiertas estn sometidas a la fiscalizacin de las SVS. Las cerradas no, salvo que inscriban
voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores (en cuyo caso pasan a ser abiertas).
.- Las SA abiertas pueden establecer, previa autorizacin de la SVS, un sistema simplificado para
transferir o vender las acciones y tambin un sistema para no suscribir en papel los ttulos accionarios. Las
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SA cerradas deben emitir los ttulos accionarios en papel, rigindose por lo que seala la ley en esa materia
(art. 12 inc. final).
.- En el caso de las abiertas la SVS tiene respecto de ellas una serie de atribuciones; as, por ejemplo,
podra obligar al directorio a citar a una junta de accionistas; puede citar directamente a junta a accionistas,
etc.
.- El directorio de una SA abierta no puede estar compuesto por menos de 5 directores y en el caso de las
cerradas deben ser a lo menos 3. Hay un caso especial en que no pueden ser menos de 7 los directores (art.
50 bis).
.- Otra diferencia importante dice relacin con la libre cesibilidad de las acciones. El Art. 14 de la ley
seala que el estatuto de la SA abierta no puede contener limitaciones a la libre cesin de las acciones. Las
cerradas podrn establecer algunas limitaciones o restricciones pero no prohibicin.
.- En cuanto a la fiscalizacin contable y financiera del ejercicio anual (arts. 51 y 52.). La fiscalizacin
debe efectuarse por empresas auditoras externas, previamente inscritas y calificadas en la SVS en el caso de
las abiertas, sin perjuicio de que el estatuto pueda contemplar, adems, la existencia de inspectores de
cuentas, que son personas naturales designadas por la junta de accionistas que harn una fiscalizacin
adicional.
Respecto de las cerradas la fiscalizacin del ejercicio la hacen Inspectores de Cuentas y eventualmente el
estatuto podra contemplar adems el informe de auditores externos.
Los auditores externos van a examinar la contabilidad, inventarios, balances y estados financieros y
emiten un informe a la junta. Los inspectores de cuentas, adems de lo anterior, pueden vigilar las
operaciones sociales y la actuacin de los directores, as como el cumplimiento de sus deberes. Es un campo
ms amplio de fiscalizacin que es ejercida por personas de confianza de los accionistas.
.- En cuanto al reparto de dividendos (art. 79). Si la sociedad es abierta se debe distribuir como dividendo
en dinero a lo menos el 30% de las utilidades liquidas del ejercicio, salvo que la unanimidad de los accionistas
acuerde otra cosa (repartir menos o no distribuir utilidades). En las cerradas se estar a lo que diga el
estatuto, pero si ste nada dice se estar al mnimo anterior.
Constitucin o Formacin de la SA
Desde el punto de vista de la formacin de la SA distinguiremos entre SA de rgimen comn y SA de
rgimen especial, lo que viene a constituir una segunda clasificacin de sociedades annimas.
- La SA de rgimen especial es aquella que en virtud de su objeto social est sometida a una regulacin
especial en diversos campos o materias, entre ellos, lo que dice relacin con la formacin de la sociedad y
reformas y con su fiscalizacin.
- Las SA de rgimen comn son las dems (son residuales).
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Las SA especiales se rigen de acuerdo a las normas que contiene la legislacin especial que las rige. Pero hay
normas de carcter general contenidas en los artculo 126 y siguientes de la ley 18.046. Particularmente el
artculo 126 seala cmo se deben constituir las compaas de seguros y las reaseguradoras; las sociedades
administradoras de fondos mutuos, bolsas de valores y en general las dems sociedades que la ley
expresamente someta a estas reglas de constitucin.
Las formalidades que el artculo 126 exige para formar una SA especial, para que existan y para probar su
existencia, son:
- Escritura pblica que debe contener las clusulas que exige el artculo 4 de la ley 18.046, y adems aquellas
que sus leyes especiales pudieren exigir en cada caso.
- La escritura pblica y otros antecedentes econmicos y financieros se entregan a la Superintendencia la
cual proceder a hacer un examen de viabilidad econmica y legal de la sociedad en formacin.
- Si la sociedad en formacin supera este examen previo que realiza la Superintendencia, sta dicta una
resolucin administrativa aprobatoria de la SA (resolucin que autoriza la existencia legal de la sociedad), y
junto con ello emite un certificado que deja constancia de la autorizacin de existencia y que contiene un
extracto de la escritura pblica de constitucin.
- El certificado se inscribe en el Registro de Comercio y se publica en el Diario oficial por una vez, todo
dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la resolucin.
Para reformar estas S.A. de rgimen especial se requiere un acuerdo de junta extraordinaria de
accionistas. El acta se reduce a escritura pblica y luego de un examen la Superintendencia dicta una
resolucin aprobatoria de la reforma, y emitir un certificado el cual contendr un extracto de la escritura
pblica, el que se inscribe y publica en el Registro de Comercio dentro del plazo de 60 das desde que se dicta
la resolucin.
LA SOCIEDAD ANONIMA COMUN.
El Artculo 3 de la ley seala que la SA se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada
conforme al artculo 5. Al decirlo as, las solemnidades seran una condicin de existencia y no de nulidad.
La SA no sera nula sino inexistente. Pero lo anterior no es conciliable con la ley 19.499 (de saneamiento de
vicios formales de la sociedad), ya que el vicio puede sanearse bajo determinadas circunstancias, y en cambio
la inexistencia no puede ser saneada. Esta conclusin se funda adems en los artculos 6 y 6 A, al expresar
que la S.A. no constituida por escritura pblica es nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento.
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En resumen las formalidades son:

- La escritura pblica.
- La inscripcin de un extracto de la escritura pblica en el Registro de Comercio.
- La publicacin del extracto por una vez en el Diario Oficial.
Ambas formalidades deben cumplirse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura
pblica.
La escritura pblica debe contener las menciones que establece el artculo 4 de la ley que regula esta materia.
Las menciones o clusulas se pueden clasificar en esenciales o imperativas, y no esenciales, opcionales o
facultativas.
Contenido de la escritura pblica.
1) Nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento. Debemos
agregar los requisitos del COT en cuanto a la individualizacin de los otorgantes.
Es una mencin esencial. Son los accionistas fundadores y pueden ser personas naturales o jurdicas, al igual
que en la sociedad de personas.
2) Exige indicar 2 elementos: el nombre y el domicilio de la sociedad, aunque de estas dos
menciones solo el nombre es una clusula esencial, no as el domicilio.
La ley no suple la omisin del nombre de la sociedad, pero el domicilio puede ser suplido porque hay una
regla supletoria artculo 5 A inc. 1- en virtud del cual se entiende domiciliada en el lugar de otorgamiento
de la escritura pblica.
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Esta es una mencin esencial,
debiendo especificarse el o los negocios para los cuales se forma la sociedad, de lo que se sigue que la
sociedad no puede tener por objeto cualquier actividad econmica en general sino que ella debe especificarse
y puede tener por objeto una o ms actividades o negocios especficos (puede tener objeto mltiple, pero
especfico).
Esta regla debe complementarse con el artculo 9 - la sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera
actividad lucrativa, siempre que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del
Estado. Pero la ley no admite un objeto general, debe especificarse.
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4) La duracin de la sociedad.
Se autoriza que la duracin de la sociedad sea indefinida. En la SA si nada se dice precisamente tendr ese
carcter de indefinida en cuyo caso la SA durar hasta que se verifique una causal de disolucin.
5) Dice relacin con el capital de la sociedad. Es necesario aqu indicar varias cosas: el monto del
capital; el nmero de acciones en que se divide; la indicacin de sus series (de las acciones) y privilegios (de
las series) si los hubiere (de modo que si no hay series de acciones no se indicar; la indicacin de si las
acciones tienen o no valor nominal la forma y plazo en que los accionistas deben pagar su aporte, y la
indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. Son menciones esenciales pues las
omisiones no se suplen en la ley.
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas.
As, se indicar en la escritura:
.- Nmero de directores, aunque no es indispensable ya que la ley suple la omisin. La ley distingue si la SA
es abierta o cerrada (artculo 31); si la SA es abierta no puede tener menos de 5 directores, y la cerrada no
menos de 3, y si el estatuto nada dice se estar a estos nmeros. Sin perjuicio de lo anterior, ciertas annimas
abiertas las ms grandes- deben tener a lo menos 7 (arts. 31 inciso final y 50 bis).
- Duracin de los directores en sus cargos lo que tampoco es esencial. El periodo no puede exceder de 3
aos y si nada se dice, el directorio se renovar cada ao (art. 31).
- En cuanto a la fiscalizacin social. Esta regulacin estatutaria no es esencial porque hay reglas supletorias
en los artculos 51 y 52, en cuanto a que la fiscalizacin de la administracin social en las cerradas la hacen
los Inspectores de Cuenta y en las abiertas Auditores Externos, sin perjuicio que el estatuto de la una y de la
otra establezcan, adems, otras modalidades adicionales.
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas. No son estipulaciones esenciales pues la ley suple su omisin en
el artculo 74, en lo que se refiere a la primera parte (salvo regla en contrario el balance se confecciona al 31
de diciembre de cada ao). Y el artculo 58 N 1 suple la omisin de la poca de celebracin de la junta
ordinaria, la que se celebrar dentro del cuatrimestre siguiente al balance; es decir, entre el 1 de enero y el 30
de abril de cada ao.
8) La forma de distribucin de las utilidades. No es mencin esencial pues la ley suple su silencio en
el artculo 79 que establece o introduce el concepto de dividendo mnimo obligatorio. La sociedad debe
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distribuir a lo menos el 30% de las utilidades lquidas del ejercicio en las abiertas, y en las cerradas el
porcentaje que seale el estatuto, aplicndose en su defecto la misma regla anterior.
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin. Hay toda una regulacin del proceso de liquidacin
en los artculos 110 y siguientes de la ley que suplen la omisin de esta materia en la escritura.
10) Naturaleza del arbitraje. En una SA puede haber diferencias o disputas o contiendas entre los
accionistas, o entre uno o ms de ellos y la sociedad., o entre uno o ms accionistas y los administradores.
Todas esas disputas deben ser resueltas en juicio arbitral. Son materias de arbitraje forzoso. Si nada se dice en
el estatuto se entiende que sern resueltas por un rbitro arbitrador.
11) Designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o inspectores
de cuentas que fiscalizarn el primer ejercicio. Es til o conveniente pero no indispensable hacer esta
designacin. La omisin se suple en el art. 5 A, pues las designaciones las puede hacer una junta general de
accionistas posteriormente.
12) Este numerando deja abierta la posibilidad de que en el estatuto los socios fundadores
incorporen todas las clusulas o pactos que estimen convenientes. As, por ejemplo, en una SA cerrada se
podr establecer alguna limitacin o restriccin a la transferencia de acciones.
Otras Formalidades
Se debe confeccionar un extracto de esta escritura pblica. Lo confecciona el notario, pero debe ser revisado
por el abogado que asesor en la redaccin del contrato para verificar que cumpla las exigencias legales. El
contenido del extracto est regulado en el Artculo 5 de la ley y se inscribe en el Registro de Comercio y se
publica una vez en el Diario Oficial, dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura pblica
(es un plazo de das corridos).
Ver el contenido del extracto en el art. 5. Adems, deber indicar la fecha de la escritura y el
nombre y domicilio del notario otorgante (art. 5 del Reglamento).
Reforma del estatuto de una SA.
La reforma o modificacin al estatuto debe ser acordada por una junta extraordinaria de accionistas la que
debe celebrarse necesariamente ante notario. Se levanta un acta de lo obrado en la junta y esa acta se reduce a
escritura pblica por la persona autorizada al efecto en la misma junta.
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Un extracto de esta escritura pblica con la indicacin de su fecha y del notario ante el cual se otorg, se
inscribe y publica dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura pblica.
El contenido del extracto de la escritura pblica de reforma se seala en el artculo 5 Inc. Final. Slo es
necesario referirse al contenido cuando la reforma incide en algunas de las materias que deben incluirse en el
extracto de constitucin sealadas en el art. 5; y no ser necesario individualizar
a los accionistas
concurrentes a la junta (art. 5 del Reglamento).

Conformacin del nombre de la S.A.
Toda sociedad debe tener un nombre y a ello no escapa la sociedad annima. El artculo 8 de la ley 18.046
establece una frmula bastante simple de composicin del nombre, que difiere de la regla anterior a la actual
ley y que contena el C de Comercio, que exiga hacer una referencia al objeto social.
Hoy el nombre debe incluir o llevar las palabras Sociedad Annima o su abreviatura S. A. En lo dems, los
accionistas pueden conformarlo como estimen conveniente.
Como la frmula es bastante simple se puede dar el caso de que una SA que se forma tome el
mismo nombre de otra sociedad ya formada, porque mientras menos son los requisitos que seala la ley mas
frecuente ser la coincidencia. Previendo esta situacin el artculo 8 Inc. 2 confiere a la sociedad
preexistente el derecho a demandar a la nueva sociedad en juicio sumario el cambio del nombre social.
El Capital Social
Es el fondo comn a que se refiere la definicin de la S.A. en el artculo primero, que aportan los
socios o accionistas de la sociedad. Pero esta es una idea aplicable a toda clase de sociedad.
La caracterstica especial del capital en la S.A. es que se divide en acciones, las que deben tener igual
valor cuando pertenecen a una misma serie.
Las acciones son ttulos de crdito negociables que representan la participacin que tiene el titular en
una S.A., en una sociedad en comandita por acciones o en una sociedad por acciones (SpA). Es un valor
mobiliario, ttulo de crdito o ttulo valor.
En cuanto a las clases de capital podemos encontrar 3 clases:
- Capital Nominal o estatutario
- Capital Suscrito
- Capital Pagado
El capital nominal es aquel que seala el estatuto, o sea, el que proyectan reunir los accionistas fundadores
para realizar los negocios sociales. Al formarse la sociedad este capital nominal corresponde al capital inicial
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de la sociedad. Posteriormente durante la vigencia de la sociedad, mediante reforma al estatuto, se podra

aumentar o disminuir el capital, en cuyo caso tendremos un nuevo capital nominal o estatutario.
El capital suscrito es la parte del capital nominal que ha sido colocado entre los accionistas, y por
tanto comprometido a pagar por stos. Supone que los accionistas han celebrado un contrato de suscripcin
por el cual adquieren acciones y se obligan a pagarlas en la forma que se haya convenido en el contrato. La
suscripcin puede hacerse en la misma escritura de constitucin o mediante un contrato posterior (contrato
de suscripcin).
El capital pagado corresponde al importe total que haya ingresado en la caja social. Corresponde a
las acciones efectivamente pagadas.
Por tanto, si bien estas 3 clases de capital pueden coincidir en cuanto al monto, tambin puede darse el caso
de que sean de montos distintos. Por razones obvias no podra darse el caso de que el capital pagado sea
mayor al capital suscrito ni que el suscrito sea mayor al nominal.
Si los 3 son del mismo monto significa que el capital ha sido ntegramente suscrito y enterado en la sociedad.
Derechos que confieren las acciones suscritas y no pagadas ntegramente. El artculo 16 establece
que confieren los mismos derechos que las acciones pagadas a menos que se acuerde otra cosa en los
estatutos; por ejemplo, que no tengan derecho a voto. Cabe sealar que en una S.A. abierta no se podra
negar la posibilidad de ceder estas acciones.
La ley seala que estas acciones otorgan al accionista todos los derechos excepto dos, a saber:
- En cuanto a la participacin de las utilidades, debe ser proporcional al pago.
- Lo misma regla se aplica al caso de disminucin de capital. Aqu se devuelve a los accionistas una parte del
capital por lo que estas acciones recibirn la parte proporcional al importe pagado.
Ambas reglas podran modificarse en los estatutos.
Acciones de la sociedad contra el accionista moroso.
Si un accionista no paga las acciones que ha suscrito se debe tener en cuenta la siguiente distincin:
Si la S.A. cotiza sus acciones en bolsa (SA abiertas) la sociedad puede vender las acciones de esta persona
morosa en el nmero necesario para pagarse de la deuda (art. 17), sin juicio.
Transferencia de las acciones suscritas y no pagadas. Se pueden vender. Y para que el comprador
tenga conocimiento de que las acciones suscritas no estn ntegramente pagadas la ley exige que en el ttulo
accionario se deje constancia de que el importe no est pagado y de las condiciones de pago. Pero el artculo
19 establece que el cedente y el cesionario son responsables solidariamente del pago de la accin ante la
sociedad.
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Si la S.A. no cotiza sus acciones en la bolsa, la sociedad podra demandar ejecutivamente, sin perjuicio de
otras medidas que fijen los estatutos, siempre que cuente con ttulo ejecutivo, o prepare la va ejecutiva.
REGLAS QUE PERSIGUEN QUE EL CAPITAL SEA REAL Y SE CONSERVE DURANTE LA
VIGENCIA DE LA SOCIEDAD.
Respecto de la S.A. el legislador fue ms riguroso, ya que procur que el capital fuera real, efectivo, y que
adems se conservare en el tiempo.
Reglas que apuntan a que el capital de la SA sea efectivo, real y no de papel:
1. El artculo 4 nmero 5 exige que en la escritura pblica de constitucin de la sociedad se indique y valorice
todo aporte no dinerario. El artculo 15 de la ley, por su parte, expresa que todos los aportes no dinerarios,
salvo acuerdo unnime de los accionistas, deben ser avaluados por peritos.
2. El artculo 13 prohbe la creacin de acciones de industria y de organizacin en una S.A.
Las acciones de industria se relacionan con el socio industrial o aporte industrial, que es propio de
una sociedad de personas. En el caso de las S.A. se prohbe expresamente la creacin de estas acciones.
Antes, se contemplaba la figura de los socios organizadores los que deban ser retribuidos por el servicio
prestado, mediante el otorgamiento de acciones de organizacin.
3. El artculo 11 establece la regla consistente en que el capital nominal, estatutario, debe estar
suscrito y pagado en un plazo no superior a 3 aos. De no ser as, el capital queda reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado, el que debe indicarse en los estatutos sociales, mediante una reforma a los
mismos.
4. El artculo 15 dispone que las acciones se pueden pagar en dinero o en otros bienes. El estatuto
social puede establecer esta posibilidad. De ser as, las acciones podrn ser pagadas en dinero efectivo, o en
otros bienes distintos al dinero (muebles o inmuebles). Si el estatuto social guarda silencio, el legislador
dispone que el valor de las acciones debe pagarse en dinero efectivo.
En el caso que los directores y el gerente de la sociedad acepten una forma de pago distinta a la
establecida en los estatutos, o bien, al dinero efectivo en caso del silencio de stos, el artculo 15 inciso 2
establece la responsabilidad solidaria de los directores y el gerente por el valor de colocacin de las acciones
pagadas en otra forma.
Reglas que apuntan a que el capital no se deprecie con el tiempo
La ley establece la posibilidad de que las acciones suscritas no se paguen necesariamente en el acto de
suscripcin. Si esto es as, va a existir un saldo insoluto.
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El artculo 16 inciso 1 dispone que el saldo insoluto de las acciones suscritas y no pagadas se reajusta en la
proporcin en que vare la unidad de fomento.
2. El artculo 27 prohbe, en principio, que una sociedad adquiera acciones de su propia emisin. Este
artculo solo permite esta situacin en los casos all establecidos. Por lo tanto, la regla general ser que la
sociedad no puede hacerlo, porque de hecho importa una disminucin de capital, al menos cuando esas
acciones se mantengan en cartera.
3. Reglas que establecen formalidades especiales para disminuir el capital de una S.A. (Artculo 28 y
67)
Respecto al aumento de capital, el artculo 24 establece que se acuerda en la junta de accionistas, siendo
aplicable la regla del artculo 61, esto es, en primera citacin tiene que estar representada la mayora absoluta
de las acciones emitidas con derecho a voto, si no se logra el qurum no se hace la junta. La segunda citacin
se realiza con los asistentes, cualquiera sea el nmero. En ambos casos, sea primera o segunda citacin, el
acuerdo se toma por la mayora absoluta de los accionistas asistentes con derecho a voto.
En cambio, si se trata de la disminucin de capital, y de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 28 y 67, se
requiere, al menos, el voto de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto, ms otras
formalidades que veremos ms adelante.
4. El artculo 78, relativo a los dividendos, seala que stos deben pagarse con cargo a las utilidades lquidas
del ejercicio, o de las retenidas de ejercicios anteriores. No obstante lo anterior, si la sociedad tuviere prdidas
acumuladas, las utilidades del ejercicio deben previamente destinarse a absorber tales prdidas.
El legislador, con la norma anterior, quiso evitar la distribucin de dividendos con cargo al capital de la
sociedad.
Modificaciones del capital
El capital de la sociedad, segn el artculo 10, debe ser fijado de manera precisa en el estatuto, y no
puede ser aumentado o disminuido sino mediante reforma estatutaria.
Esto es sin perjuicio de la regla que se contempla en el inciso 2, en virtud de la cual el capital se entiende
modificado de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio
respectivo. Esto es lo que se conoce como revalorizacin del capital propio, que apunta a mantener el valor
actualizado del patrimonio social y que constituye un aumento contable pero no real.
Ahora bien, puede que el capital de la sociedad sea insuficiente en un momento dado para realizar
los negocios sociales. Tambin puede ocurrir que el capital sea excesivo con relacin a las necesidades
sociales, por lo que se podra acordar la disminucin del capital, si es que una parte del capital fuera ocioso.
El monto disminuido se debe devolver a los aportantes.
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El aumento de capital se har cuando la S.A. requiera un capital mayor para realizar sus negocios. Y
aqu nos podemos enfrentar a 2 situaciones tericas respecto de dnde y cmo obtener los recursos que
necesita la S.A.:
- Puede que los tenga la propia sociedad pero en fondos de reserva. Estn en la S.A. pero tienen un destino
diferente (ej. para pagar dividendos en ejercicios futuros) y puieden estar en caja, fondos mutuos, depsitos a
plazo, etc.
- Puede que no se encuentren en la sociedad, caso en el cual habr que captar recursos fuera de ella.
El aumento de capital se hace por medio de una reforma estatutaria que debe ser acordada por junta
extraordinaria de accionistas, que se celebra ante notario y que debe ser aprobada por la mayora que seale el
estatuto, y que en las sociedades annimas cerradas no puede ser inferior a la mayora absoluta de las
acciones emitidas con derecho a voto (art. 67). En las abiertas estaremos a la mayora que establece el
estatuto, y si el estatuto nada dice, la regla general la contiene el artculo 61, que ya estudiamos.
Formas de aumento de capital.
La forma en que se realice el aumento de capital va a depender de si la sociedad tiene fondos de
reserva para capitalizar o si no los tiene.
I) Si no tiene fondos de reserva, la S.A. necesita recursos frescos para aumentar el capital.
En este caso, el aumento de capital se realiza mediante emisin de acciones de pago, al precio que determine
libremente la junta de accionistas. Estas acciones son de primera emisin, deben ser ofrecidas
preferentemente a los propios accionistas, a lo menos por una vez, a prorrata de sus acciones. (Artculo 25)
La idea que subyace en la norma, es que la propiedad accionaria se mantenga entre los mismos accionistas, es
decir, que cada accionista mantenga la misma proporcin en el capital. Sin embargo, como los accionistas no
pueden ser obligados a suscribir el aumento de capital, se les ofrecen estas acciones en forma preferente, en
proporcin o a prorrata del nmero de acciones que cada uno posee en la sociedad. Para ejercer este derecho
de suscripcin preferente, la ley les otorga un plazo de 30 das contado desde que se publica la opcin. Se
publica por una vez en el diario el que deban efectuarse las publicaciones de citacin a Junta (indicado en el
estatutuo, o en el Diario Oficial si nada dice el estatuto). Art. 29 del Reglamento.
Los accionistas, adems de hacer efectiva la opcin anterior, tienen otras posibilidades:
1. Transferir su opcin de suscripcin preferente. Para ello la ley les confiere el mismo plazo de 30 das
otorgado para suscribir (contado desde el aviso que por una vez debe publicarse conforme al art. 29 del
Reglamento).
2. No hacer nada, en cuyo caso pierden el derecho preferente a suscribir las acciones.
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II) La sociedad no necesita recursos externos porque puede concretar el aumento capitalizando los fondos
de reserva.
Aqu hay dos maneras de concretar este aumento de capital:
1- Que las acciones tengan, de acuerdo al estatuto, valor nominal. El valor nominal es, simplemente, el
resultante de dividir el capital estatutario por el nmero de acciones. Consiste en aumentar el valor nominal
de la accin sin variar su nmero.
2- Que las acciones no tengan valor nominal. La nica opcin posible es aumentar el nmero de acciones
por medio de acciones liberadas de pago que se entregan a los propios accionistas en proporcin al nmero
de acciones que tenan al tiempo de acordar el aumento.
Nota: no es infrecuente que previamente se capitalicen las reservas, y que el remanente se capte mediante
suscripcin de acciones de pago. Y el art. 27 del Reglamento obliga precisamente a capitalizar las reservas
existentes cuando se aumenta el capital, en las sociedades annimas cerradas.
Disminucin de capital
Aqu la situacin es inversa pues sus rganos (directorio; junta de accionistas), concluyen en que
existe un capital ocioso que excede el necesario para realizar su objeto social, por lo que se acuerda
disminuir el capital y la parte en que ste se disminuye se devuelve a los accionistas.
La ley es ms rigurosa en cuanto a las formalidades que deben cumplirse en esta materia, ya que al
disminuirse el capital disminuye tambin el patrimonio social, patrimonio en el cual los acreedores pueden
ejercer su derecho de prenda general. Como esta disminucin no slo podra afectar a los acreedores en
general sino tambin al Fisco de Chile, respecto a los tributos adeudados, el artculo 69 del Cdigo Tributario
exige que antes de efectuar la disminucin de capital, se debe solicitar una autorizacin al Servicio de
Impuestos Internos, el que slo la dar cuando no se adeuden tributos al Fisco.
Formalidades
1. La disminucin de capital debe ser acordada por una junta extraordinaria de accionistas, celebrada ante
notario, y debe ser acordada con el voto conforme de a lo menos 2/3 de las acciones emitidas con derecho a
voto.
2. No puede llevarse a efecto la disminucin de capital sino transcurridos 30 das desde que se publique en el
Diario Oficial el extracto de la modificacin estatutaria respectiva.
3. Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin del extracto en el Diario Oficial, deber tambin
publicarse un aviso destacado en un diario de circulacin nacional informando al pblico el hecho de la
disminucin del capital.
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Cmo se lleva a cabo la disminucin de capital:

Disminuyendo el valor nominal de las acciones, devolviendo la diferencia a los accionistas. En este caso, se
disminuye el monto del capital y el valor nominal de las acciones, pero no se modifica el nmero de stas.
Antes: El capital social es la suma de $ 1000 dividido en 100 acciones de un valor nominal de $ 10 cada una.
Ahora: El capital social es la suma de $ 800 dividido en 100 acciones de un valor nominal de $ 8 cada una.
b) Comprando, la sociedad, el nmero de acciones necesarias, las que luego se anulan o eliminan del
Registro de Accionistas. Aqu se disminuye el monto del capital y el nmero de acciones. Para que los
accionistas vendan sus acciones se requiere que el precio de rescate sea superior al valor de mercado de la
accin si la sociedad cotiza en bolsa. La oferta de compra se hace a prorrata de las acciones de cada
accionista.
Antes: El capital social es la suma de $ 1000 dividido en 100 acciones sin valor nominal.
Ahora: El capital social es la suma de $ 800 dividido en 80 acciones sin valor nominal.
Disminuciones de pleno derecho.- Hay diversos casos contemplados en la ley, tales como las acciones de
propia emisin que compra la sociedad y que no se enajenan dentro del plazo legal, las que deben eliminarse
del registro (Art. 27 y 27 C); cuando no se suscriba y paga el capital estatutario dentro del plazo de 3 aos
(art. 11), etc.
La auto cartera
Nos referimos a aquella situacin en que la sociedad annima se hace duea de acciones de su propia
emisin. En verdad esta expresin se refiere al caso en que la sociedad se hace duea y pueda conservar al
menos por un tiempo determinado esas acciones, por lo que la compra de acciones que hace una sociedad
para materializar la disminucin de capital no es propiamente un caso de autocartera, porque si bien compra
acciones de su propia emisin esas acciones se inutilizan y eliminan del Registro de Accionistas. La auto
cartera se da cuando la sociedad adquiere las acciones y las conserva por un tiempo determinado, para
venderlas posteriormente.
La ley es muy restrictiva en autorizar la auto cartera porque apareja una disminucin de hecho del capital. La
ley lo autoriza slo en ciertos casos, que son los sealados en el artculo 27 de la ley:
1) Cuando la compra que hace la sociedad de sus propias acciones resulta del ejercicio del derecho
de retiro que tienen los accionistas en conformidad al artculo 69 de la ley. La ley contempla en el art. 69 la
posibilidad de que un accionista que no est de acuerdo con las materias aprobadas por la junta, se retire de
la sociedad vendiendo sus acciones a la propia sociedad. La sociedad debe enajenarlas en el plazo de un ao.
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2) Cuando resulta de una fusin. En este caso no hay propiamente compra de acciones sino que una
adquisicin que resulta de la fusin con otra sociedad, que es accionista de la sociedad absorbente. Es decir,
la sociedad absorbida era accionista de la sociedad absorbente, por lo que sta se hace duea de todos los
bienes que pertenecan a la sociedad absorbida, entre ellos las acciones que esta sociedad absorbida tena en
la absorbente. Por tanto, los que eran accionistas de la sociedad absorbida pasan a ser accionistas de la
sociedad absorbente. Deben venderse en el plazo de un ao.
3) Comprar acciones para concretar una disminucin de capital. Como ya sealamos, no se trata
propiamente de un caso de auto cartera porque las acciones se inutilizan.
4) El cuarto caso se incorpor en virtud de una reforma de la ley 19705 del ao 2000, que permite a
la junta extraordinaria de accionistas acordar la adquisicin de acciones de propia emisin, cumpliendo los
requisitos que all se sealan.
Requisitos:
- Que las acciones de la S.A. tengan transaccin burstil. La Superintendencia lo califica pues se requiere que
las acciones se transen con habitualidad en el mercado de valores.
- Que se adopte un acuerdo de compra de acciones de su propia emisin en junta extraordinaria de
accionistas, por lo menos por las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto. La adquisicin solo
puede hacerse hasta el monto de las utilidades retenidas, es decir, el monto de las utilidades que se han
destinado a fondos de reserva. Se puede acordar para diversos fines: crear planes de compensacin a los
trabajadores, permitiendo que luego se hagan accionistas; enervar una oferta de compra hostil, abriendo un
nuevo poder comprador; corregir el valor burstil de la accin por falta de liquidez, etc.
Fuera de los casos expresamente sealados en el artculo 27 la sociedad no podr comprar sus propias
acciones y para evitar el reforzamiento del poder de los accionistas mayoritarios o controladores, se establece
que mientras estn en cartera, no tendran derecho a voto, preferencia, ni se computan en los qurum de las
juntas (art. 27).
Por otra parte, en la venta se ofrecern preferentemente a los propios accionistas (aret. 27).
La accin
El concepto de accin tiene dos acepciones:
A- Una terica, consistente en la parte alcuota en que se divide el capital de una S.A., de una sociedad en
comandita por acciones, o de una sociedad por acciones.
B- Como ttulo de crdito representativo de una participacin social negociable por un procedimiento
simplificado. Es un ttulo de crdito nominativo.
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Clasificacin de las acciones:

Acciones de primera emisin.- Antes de analizar las clasificaciones, es conveniente precisar que sta son las
que se adquieren directamente de la sociedad cuando se forma sta, o cuando se emiten y adquieren
directamente de la sociedad con motivo de un aumento de capital. En otras palabras, se trata de nuevas
acciones y no hay interposicin en el acto jurdico entre la sociedad y el accionista que las adquiere.
Las dems acciones, en cambio, se adquieren en el mercado secundario, a un accionista vendedor. Se trata de
acciones ya emitidas que circulan en el mercado.
Cuando la legislacin tributaria establece alguna franquicia a la inversin en acciones, se refiere a las acciones
de primera emisin.
1) Segn su ley de circulacin. En Chile las acciones de sociedades annimas son nominativas, o sea, no son
ni a la orden ni al portador, y por tanto, no se transfieren por la mera entrega del ttulo ni por endoso.
2) Segn si deben o no ser pagadas por su titular, podemos distinguir entre:
-Acciones de pago: son aquellas que deben ser suscritas y pagadas por los accionistas.
- Acciones liberadas de pago: son aquellas que se entregan a los accionistas sin que stos tengan obligacin
de pagar. Por ejemplo aquellas acciones que resultan de un aumento de capital va capitalizacin de reservas.
3) Segn si tienen o no derecho a voto, se distinguen entre:
- Acciones con derecho a voto: aquellas que confieren derecho a votar sobre todas las materias que
conciernen a la sociedad y que se tratan en junta de accionistas, ya sea ordinaria o extraordinaria.
- Acciones sin derecho a voto: son aquellas en que el titular carece de dicho derecho por regla estatutaria.
- Acciones con derecho a voto restringido: son aquellas que confieren a su titular el derecho a voto slo
sobre ciertas materias que se trata en la junta de accionistas y no en todas, por regla estatutaria.
Las dos ltimas clases corresponden por lo general a acciones preferentes.
4) Segn si otorgan a su titular algn derecho o preferencia especial, distinguimos:
- Acciones ordinarias.
- Acciones preferentes.
A esta ltima clasificacin se refiere el artculo 20 de la ley 18.046.
Si el estatuto de una S.A. no contempla una distincin entre acciones ordinarias y preferentes, significa que
esa sociedad slo tiene una serie de acciones, todas las cuales gozan de iguales derechos. Si el estatuto
contempla dos o ms series, quiere decir que hay una serie ordinaria o comn, sin preferencia especial, y una
o ms series preferentes.
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Las acciones ordinarias son aquellas que no confieren a su titular privilegio o preferencia alguna. En cambio,
las preferentes confieren a su titular alguna preferencia o privilegio especial. Ahora bien, el artculo 20 de la
ley confiere autonoma, aunque restringida, para establecer preferencias en el estatuto social.
Cules son las restricciones a las preferencias que impone la ley?
1. Las preferencias deben tener un plazo de vigencia, pero la ley no seala el plazo. Una vez extinguido el
plazo, las acciones pasan a ser ordinarias.
2. La preferencia no puede consistir en percibir dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de
utilidades retenidas, porque de lo contrario afectaran al capital.
3. La preferencia debe constar tanto en el estatuto social como en el ttulo accionario.
4. La preferencia no puede consistir en tener derecho a voto mltiple; por tanto, las acciones confieren a su
titular un voto por accin como mximo (aret. 21 inc. 2).
5. Si se trata de una S.A. que haga oferta pblica de sus acciones y se contemplan acciones con preeminencia
en el control de la sociedad, sta debe tener un plazo mximo de vigencia de 5 aos, sin perjuicio de que
puede prorrogarse este plazo por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas.
Se pueden establecer preferencias con derecho a voto, con derecho a voto restringido, o sin derecho a voto.
En el estatuto deben constar los tipos de preferencias. Las acciones ordinarias siempre tienen derecho a voto.
Si el estatuto de una sociedad no contempla acciones preferentes y quiere hacerlo, se requiere de reforma
estatutaria, requirindose un qurum de las 2/3 partes de las acciones. Si se trata de aumentar la preferencia,
se requiere el acuerdo de las 2/3 partes de las acciones ordinarias, porque sa es la serie que va a verse
afectada. Si se trata de suprimir o reducir la preferencia, se requiere el acuerdo de las 2/3 partes de las
acciones preferentes.
Suscripcin de acciones (Arts.11 y 12 del Reglamento de S.A.)
Es un contrato que celebra una persona con una sociedad annima, en virtud del cual aquella adquiere
acciones de primera emisin y se obliga a pagarlas en los trminos o en la forma que se haya convenido.
Hablar de suscripcin de acciones supone:
- La existencia de una primera emisin de acciones: la sociedad genera acciones de primera emisin al
fundarse o cuando se aumenta el capital de una sociedad a travs de una emisin de acciones de pago.
- Que se trate de acciones de pago: ya que las acciones liberadas de pago se distribuyen en forma gratuita; no
se suscriben.
El contrato se celebra por instrumento pblico o por instrumento privado firmado por las partes, en el que
se exprese el nmero de las acciones que se suscribe, la serie a que pertenecen, en su caso, la fecha de entrega
de los ttulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin.
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Transferencia de Acciones
En el caso de las S.A. abiertas existe libertad para transferir las acciones, y el estatuto no puede
imponer a este respecto ninguna restriccin, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 14 de la ley.
En el caso de las S.A. cerradas, a contrario sensu, el estatuto podra establecer o imponer alguna restriccin o
limitacin a la libre cesin de acciones.
Los Pactos Particulares
Sin perjuicio de los principios vistos, los accionistas pueden libremente convenir entre ellos los
pactos que estimen convenientes. Estos pactos pueden decir relacin con la cesin de acciones o con otro
tipo de convencin que dos o ms accionistas pudieran libremente convenir o estipular; por ejemplo, podra
establecerse entre dos accionistas la prohibicin de enajenar sus acciones, o bien, la obligacin de otorgar
poder a un tercero para que los represente en una determinada junta de accionistas; o la obligacin de votar
en un determinado sentido. Estos son los llamados pactos particulares y estn permitidos en la ley.
La ley exige que si se trata de pactos particulares relativos a cesin de acciones, deben ser depositados en la
compaa a disposicin de los dems accionistas y de cualquier tercero interesado, y adems, debe dejarse
constancia de estos pactos en el registro de accionistas. En caso de no cumplirse con estos requisitos, se
tendrn por no escritos, o sea, inexistentes.
Forma de hacer la transferencia de acciones
Frente a una transferencia de acciones a la sociedad no lo corresponde pronunciarse sobre la misma
y est obligada a inscribir sin mas trmite los traspasos, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 16 del
reglamento.
Al ser nominativas las acciones de una S.A. hay que cumplir con una forma prevista por la ley en los arts. 15
y siguientes del reglamento, que consiste en suscribir un instrumento que se denomina traspaso entre
cedente y cesionario, que puede hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario, o bien,
por instrumento privado ante dos testigos mayores de edad, ante corredor de bolsa o ante notario. Con el
cumplimiento de este requisito, tenemos perfeccionada la cesin de acciones entre accionista cedente y
accionista cesionario.
Sin embargo, hasta all el traspaso es inoponible a la sociedad y a los terceros. Para que sea oponible, es
necesario presentar el traspaso a la sociedad, con lo cual la sociedad procede a inscribirlo en el registro de
accionistas. As, un acreedor de un accionista puede embargar las acciones de su deudor mientras estn
inscritas a su nombre en el registro de accionistas de la sociedad.
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Derechos de los accionistas

Los derechos de los accionistas de una sociedad annima pueden ser clasificados en dos categoras, a
saber:
- Derechos institucionales: son aquellos que tiene el accionista y que le permiten participar como socio en la
S.A., y que no tienen directamente una significacin patrimonial o econmica.
- Derechos patrimoniales: son aquellos que tiene el accionista por el hecho de ser dueo de acciones de una
S.A., consideradas stas como bienes que estn incorporados a su patrimonio y que le confieren derechos
con significacin patrimonial.
Los derechos de los accionistas son:
1) Derecho a la informacin (institucional).
En general este derecho consiste en la atribucin que tiene un accionista para conocer la marcha de
los negocios sociales, y para conocer todos los antecedentes legales, econmicos y financieros que
conciernen a la sociedad. Es un derecho fundamental para ejercer otros que le corresponden, como el
derecho a voz y a voto.
Una manifestacin de este derecho la encontramos en el artculo 54 de la ley 18.046, en virtud del cual la
memoria social, el balance, el inventario y una serie de documentos sociales deben quedar a disposicin de
los accionistas para su examen, durante los 15 das anteriores a la fecha fijada para la junta de accionistas.
Otra manifestacin la encontramos en el artculo 7 de la ley, y consiste en que todo accionista tiene derecho a
examinar los estatutos de la sociedad, la lista actualizada de los accionistas, y el nmero de acciones de cada
accionista, en cualquier momento; en cualquier poca del ao. Se establece la responsabilidad solidaria del
gerente, los directores, y del liquidador o liquidadores, por los perjuicios causados en caso de no tener
actualizados estos antecedentes y a disposicin de los socios.
Tambin podemos sealar el artculo 46 de la ley que seala que el directorio est obligado a proporcionar a
los accionistas y al pblico todas las informaciones que la ley o la superintendencia de valores y seguros, en
caso de que fuere S.A. abierta, establezcan.
2) Derecho a voz y a voto (institucional).
El derecho a voz es la facultad que tiene todo accionista para hacerse or, es decir, expresar su
opinin en la junta de accionistas. Todo accionista tiene este derecho aunque no tenga derecho a voto, o ste
sea restringido.
El derecho a voto, en cambio, es la atribucin que tiene el accionista para manifestar su voluntad de
decisin en aquellas materias que competen a la juntas de accionistas. Cada accionista tiene un voto por
accin que posea o represente.
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De acuerdo al artculo 62 de la ley, tienen derecho a voto los titulares de acciones inscritas en el
registro de accionistas con 5 das de anticipacin a la celebracin de la junta de accionistas. Entonces 5 das
antes de la junta se procede al cierre del registro, luego de lo cual no se hacen inscripciones de acciones hasta
despus de celebrada la junta.
Existen acciones sin derecho a voto o con derecho a voto restringido a ciertas materias,
autorizndose esta distincin solo en el caso de las acciones preferentes.
El ejercicio del derecho a voto puede efectuarlo directamente el accionista por s o a travs de un
mandatario. El contenido del mandato se encuentra establecido en los artculos 63 y siguientes del
reglamento. Por su parte, el mandato puede otorgarse por instrumento privado o escritura pblica. En caso
que el mandato no sea otorgado por escritura pblica, el artculo 64 del reglamento establece que el lugar,
fecha y el nombre del mandatario debern ser llenados de puo y letra por el poderdante (para evitar
falsificaciones).
En efecto, un mismo accionista o un tercero puede representar a un accionsita que le haya conferido poder.
En el caso que se d poder, conforme al art. 63 del reglamento, ste debe ser por la totalidad de las acciones
sin perjuicio de que el mandatario pueda dividir su voto en la junta. Como usualmente se han poderes, antes
de comenzar la junta o asamblea debe procederse a la calificacin de los poderes que est regulada en el
reglamento, arts. 66 y siguientes.
3) Derecho a percibir dividendos (patrimonial).
El accionista, en cuanto socio de la sociedad, tiene derecho a participar en las utilidades de la
empresa. El examen del balance es el que determina si la sociedad tuvo utilidades o prdidas. Si hubo
utilidades corresponde a la junta de accionistas acordar el destino de ellas, esto es:
1. Distribuirlas como dividendo.
2. Crear y destinarlas a un fondo de reserva para eventualidades futuras.
Corresponde a la junta de accionistas determinar el destino que se le d a las utilidades y la decisin
se dar por mayora absoluta de los asistentes.
En caso de existir prdidas de arrastre en la sociedad, las utilidades deben destinarse a solventar dichas
prdidas.
Puede haber dos tipos de dividendo mnimo obligatorio:
a) Legal.
b) Estatutario.
El dividendo mnimo obligatorio (legal) que establece la ley en el artculo 79, es aquel que se distribuye en
dinero con cargo al 30%, a lo menos, de las utilidades lquidas del ejercicio, todo ello salvo acuerdo
unnime de las acciones emitidas. Podra ocurrir que el estatuto de la S.A. abierta establezca un dividendo
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superior al 30% (nunca menos), lo que no es usual (mnimo estatutario). En las S.A. cerradas se estar a lo
que digan los estatutos o a la regla anterior si nada dice el estatuto; es decir, en las cerradas podra estipularse
un dividendo menor en el estatuto.
Este dividendo se reparte a prorrata de las acciones que posea cada socio, o como corresponda si
hubiere acciones preferentes. Existen otras clases de dividendos, como por ejemplo, el dividendo adicional, que
es el que acuerda pagar la junta de accionistas por sobre el mnimo obligatorio.
Otro tipo de dividendo es el provisorio, que es el que acuerda provisoriamente pagar el directorio (no
la junta de accionistas), con cargo a las utilidades previstas en el mismo ejercicio. El directorio lo har cuando
est seguro de que habrn utilidades y siempre que no haya prdidas de arrastre, ya que el acuerdo de pagar
este dividendo apareja la responsabilidad personal de los directores concurrentes a dicho acuerdo (art. 79
ley).
Tambin existe el dividendo definitivo, que es el que resulta del dividendo mnimo obligatorio o el
dividendo adicional menos los dividendos provisorios. En la junta de accionistas se aprueba el balance del
ejercicio del ao anterior, y se acuerda pagar un dividendo definitivo correspondiente a las utilidades de
dicho ejercicio.
La sociedad debe pagar estos dividendos en la poca que corresponda, segn el dividendo de que se trate.
As:
El dividendo mnimo obligatorio se paga dentro de los 30 das siguientes a la fecha de la junta.
El dividendo adicional dentro del ejercicio en que se acuerda pagarlo, en la fecha que acuerda la junta o el
directorio, si es que se lo encomienda la junta.
El dividendo provisorio se paga en la poca que hubiere acordado el directorio.
Si la sociedad no paga el dividendo en el plazo que corresponda, se aplica lo dispuesto en el artculo
84, esto es, que los dividendos se reajustarn de acuerdo a la variacin que experimente la UF y devengarn
intereses corrientes hasta la fecha de su pago efectivo. Con esta sancin se busca que el dividendo conserve
su valor efectivo.
Adems, si no se pagan el accionista puede demandar a la sociedad ejecutivamente, y el ttulo
ejecutivo ser el certificado de la Superintendencia de Valores y Seguros si se trata de una S.A. abierta, o de
un notario si se trata de una S.A. cerrada.
El artculo 85 de la ley resuelve el problema que se produce cuando los dividendos no son
reclamados por los accionistas, cosa que no era infrecuente pero que hoy da ocurre cada vez en menor
medida. Lo habitual ahora es que los dividendos se abonen a una cuenta bancaria. En todo caso, si no se
reclamare el pago de los dividendos y transcurre un plazo de 5 aos desde que se hicieron exigibles, estos
dividendos no cobrados pasan a engrosar las arcas del cuerpo de bomberos de Chile.
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4) Derecho a recuperar su cuota en el capital social, en caso de liquidacin de la sociedad (patrimonial).

Despus de la liquidacin, el remanente debe ser distribuido entre los socios. Para ello, y de acuerdo
al artculo 117 de la ley, en forma previa a la devolucin de capital, la sociedad debe haber pagado o
asegurado el pago de las deudas sociales.
La devolucin de capital se hace en dinero, salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas. As, la comisin
liquidadora o el liquidador, segn se tratare de una sociedad abierta o cerrada, deber realizar el remanente,
reducirlo a dinero efectivo.
5) Derecho a transferir las acciones (patrimonial).
Si la S.A. es abierta, los accionistas tienen plena y total libertad para transferir sus acciones. En el caso de las
cerradas el accionista queda sujeto a las eventuales limitaciones que pudiera imponer el estatuto respecto de
la transferencia de acciones.
6) Derecho a retiro (mixto).
Este es un derecho que tiene rasgos institucionales y patrimoniales. Se incorpor en la ley 18046,
pues antes, bajo el solo imperio del Cdigo de Comercio, no se contemplaba este derecho. Actualmente est
regulado en los artculos 69 a 72 de la ley, y tambin en los artculos 76 y siguientes del reglamento.
Este derecho viene a ser ms o menos equivalente al derecho de renuncia que se contempla en la
sociedad de personas, porque el derecho a retiro efectivamente importa renunciar a la calidad de socio de la
S.A. Ahora bien, por el hecho de que se pueden transferir libremente las acciones sin necesidad del
consentimiento de los dems accionistas, y a travs de un procedimiento que es bastante simple, la forma
habitual de retirarse de una sociedad es mediante la transferencia o venta de acciones a un tercero o a otro
accionista. Esta sera una manera de renunciar a la sociedad en forma libre y espontnea y que no constituye
necesariamente una reaccin frente a alguna actitud o medida que haya adoptado la sociedad.
Se define como el derecho que tiene un accionista disidente para retirarse de la sociedad, vendiendo sus acciones a
la propia sociedad al valor de libros en la S.A. cerrada, y al valor de mercado en la S.A. abierta, que puede ejercer dentro del
plazo legal y cuando disiente del acuerdo adoptado por la junta de accionistas sobre materias que, en conformidad a la ley o al
estatuto, confieren derecho a retiro.
Este derecho a retiro se concreta mediante la venta que hace el accionista de sus acciones a la propia
sociedad, es decir, para la sociedad viene a constituir una compra forzada pues est obligada a hacerlo si se
cumplen los requisitos legales; y en cuanto al precio a pagar se distingue entre S.A. cerrada o abierta.
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Qu se entiende por valor de libros de la accin?

De acuerdo al artculo 77 del reglamento, para determinar el valor que tiene la accin segn los
libros contables de la sociedad, se suma al capital pagado el monto de los fondos reservas que tenga la
sociedad, ms las utilidades del ejercicio o menos las prdidas del ejercicio (el valor de libro se determina
segn el ltimo balance), y ese monto se divide por el numero de acciones suscritas y pagadas total o
parcialmente.
En el caso de las S.A. abiertas, para saber el precio que debe pagar la sociedad hay que distinguir si la
accin tiene presencia o transaccin burstil o no.
- Si la accin tiene presencia o transaccin burstil, la Superintendencia emite un certificado con el promedio
del precio que han tenido las transacciones en los ltimos dos meses.
- Si no lo tiene, aplicamos la regla de las cerradas, es decir, se paga el valor de libros de la accin.
Cundo se entiende que el accionista ha disentido del acuerdo de la junta?
Cuando vot en contra del acuerdo.
Cuando manifest su disidencia a la sociedad, por escrito, dentro de los 30 das siguientes a la fecha de la
junta. Dentro del mismo plazo debe ejercerse el derecho a retiro (art. 70 ley).
Sobre qu materias debe haber versado el acuerdo para tener derecho a retiro?
Estas materias se sealan en la ley en el artculo 69. Son:
1) La transformacin de la sociedad, que es el cambio de especie societaria.
2) La fusin de la sociedad, puede ser una fusin por incorporacin o por creacin, etc.
3) La enajenacin del 50% o ms del activo social. Significar que ya no podra realizar la sociedad su objeto
social de la manera como lo estaba haciendo, pese a que entre dinero en casa por la venta.
4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el art. 67 N 11.
5) La creacin de preferencias para una serie de acciones, o el aumento o reduccin de las ya existentes.
6) El saneamiento de la nulidad por vicio formal de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna
modificacin de sus estatutos (incorporado por la ley 19499).
7) Los dems casos que sealen otras leyes o el estatuto.
La sociedad puede enervar el derecho a retiro, convocando a una nueva junta de accionistas dentro
del plazo de 30 das siguientes a los 30 das que tena el accionista para ejercer el derecho a retiro. En esta
nueva junta se ratificar o revocar el acuerdo primitivo, y de ello depender de si se comprarn o no las
acciones. Si se ratifica el acuerdo, la sociedad debe comprar las acciones dentro del plazo de 60 das contados
desde la ratificacin.
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Sobre el derecho a retiro, ver tambin artculos 69 bis y 69 ter.

Prenda, embargo, usufructo y acciones en comunidad.- Todas estas situaciones se regulan en el artculo
23 de la ley.
Los gravmenes y derechos reales no son oponibles a la sociedad ni a terceros, sino una vez notificados por
ministro de fe a la sociedad e inscritos en el Registro de Accionistas.
El embargo slo priva del derecho a transferir las acciones embargadas, conforme a la ley comn.
En caso de usufructo, las acciones se inscriben a nombre del nudo propietario y del usufructuario, quienes
debern actuar de consuno ante la sociedad, salvo regla legal o convencional en contrario.
Por ltimo, si las acciones pertenecen a codueos, deben designar un apoderado comn para actuar ante la
sociedad.
EL REGISTRO DE ACCIONISTAS.
Los artculos 13 y 14 regulan este Registro que toda annima debe llevar y abrir a partir de su constitucin.
En este Registro se individualiza a los accionistas y el nmero de acciones, ms otros antecedentes que seala
el artculo 13. La suscripcin y transferencia de acciones se inscriben en este Registro, as como la
constitucin de gravmenes y otros derechos distintos del dominio; y tambin los pactos particulares sobre
cesin de acciones (art. 14 de la ley)..
Organizacin y Funcionamiento de la S.A.
La S.A. se organiza con tres rganos y cada uno de ellos tiene claramente atribuidas su esfera de poder:
1- rgano deliberante: que es donde se radica el poder supremo de la sociedad, constituido por la junta o
asamblea de accionistas, que puede ser general o referida a un sector de accionistas (ejemplo: de una serie
preferente); as como ordinaria y extraordinaria.
2- rgano de gestin o administracin: es el que gestiona los negocios sociales, desarrolla el giro social y
est constituido por el Directorio de la S.A. coadyuvado por uno o ms gerentes y subgerentes, dependiendo
del tamao de la empresa.
3- rgano de control: es el encargado de fiscalizar la gestin social y la contabilidad de la sociedad. En la
S.A. cerrada es el inspector de cuenta, y en la abierta los auditores externos. Cabe hacer presente que los
auditores de cuenta o externos no fiscalizan la regularidad de la gestin, como s lo hacen los inspectores de
cuenta.
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El Directorio
Concepto:
Es un rgano colegiado que se integra por miembros esencialmente revocables, elegidos
peridicamente por la junta de accionistas y cuya funcin es administrar la sociedad y representarla judicial y
extrajudicialmente, asumiendo sus integrantes responsabilidad patrimonial, en algunos casos solidaria,
cuando infringen los deberes que le impone la ley, el reglamento o el estatuto.
Caractersticas:
1) Es un rgano colectivo, de manera que funciona en sala legalmente constituida, de acuerdo al artculo 39
inciso 1 de la ley. Significa sto que los acuerdos del directorio deben ser adoptados en reunin de directorio
a la que se haya convocado en forma ordinaria o extraordinaria, por la votacin que corresponda.
2) Es un rgano necesario, con lo que se quiere decir que para que una S.A. funcione es indispensable que
tenga un directorio. Por eso es que el art. 4 de la ley seala que la escritura social contendr la designacin del
directorio provisorio.
3) Es un rgano permanente, por lo mismo que es necesario. Si corresponde un ao celebrar junta ordinaria
para designar nuevo directorio y no se hace, se entiende prorrogada sus funciones por el solo ministerio de la
ley.
4) Puede integrarse por accionistas y no accionistas. El estatuto perfectamente podra decir que para ser
miembro del directorio hay que ser accionista, aunque no es lo habitual.
5) El directorio se elige peridicamente, por tanto, no es de duracin indefinida, y son esencialmente
revocables.
6) El directorio goza de poderes ilimitados para cumplir el objeto social, segn veremos.
Naturaleza Jurdica:
El directorio es un rgano, por tanto, al no ser persona natural o jurdica, no podramos hablar de
mandato ni de mandatario, de manera que la naturaleza de la relacin jurdica es simplemente legal.
Quien es mandatario es el gerente o subgerentes a quienes se les confiere poder.
El directorio es el rgano a travs del cual se expresa la voluntad de la sociedad en lo que concierne al
cumplimiento del objeto social. (Art. 31 de la ley)
Es elegido por la junta ordinaria de accionistas; el directorio provisorio, en cambio, se designa en la
escritura social.
En cuanto al nmero de integrantes, es una materia que la ley entrega al estatuto, pero con cierto
lmite mnimo que consiste en que en las sociedades annimas cerradas no pueden ser menos de 3 directores,
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y en las abiertas menos de 5. Y no menos de siete si la sociedad debe constituir el comit de directores
establecido en el artculo 50 bis.
Los directores pueden ser o no remunerados segn lo acuerde el estatuto, y si lo son, la remuneracin la
acuerda la junta. (Art. 33)
En cuanto a su duracin, debe determinarla el estatuto, pero con un mximo de 3 aos. Si el estatuto
nada dice, el directorio se renueva anualmente (Art. 31).
Por otro lado, cuando se deba proceder a la eleccin de directorio ste debe renovarse totalmente, aunque
sus integrantes pueden ser reelegidos indefinidamente. O sea, la ley no admite en materia de S.A. elecciones
parciales del directorio, pues en stas siempre se elegiran los que representen a los mayoritarios (o
controladores).
La institucin de los directores suplentes.
El Art. 32 de la ley permite que en el estatuto se contemplen directores suplentes, exigiendo que su
nmero sea el mismo de los directores titulares.
Los directores suplentes se eligen de la siguiente manera: junto con elegirse un director titular debe elegirse
su suplente. Adems, el director suplente no puede suplir a cualquiera, sino que slo a un determinado
director. Este reemplazar en forma transitoria o definitiva segn fuere el caso.
Si se produce la vacancia de un director titular y de su suplente o bien, la vacancia del director cuando no hay
suplente contemplado en el estatuto, se procede a la eleccin total de directorio en la prxima junta de
accionistas, y slo para el intertanto el directorio le nombra un reemplazante.
De acuerdo al art. 34 si por cualquier motivo no se celebra la junta de accionistas llamada a elegir
directorio, contina el directorio ya existente porque es un rgano necesario y permanente.
Respecto de las inhabilidades para ser director, existen:
- Inhabilidades generales para todo tipo de sociedades. Art. 35.
- Inhabilidades especiales para S.A. abiertas y especiales. Art. 36.
Forma de actuar del directorio:
El directorio funciona en sala legalmente constituida, lo que se traduce en que el directorio toma sus
acuerdos en sesin o reunin de directorio.
En cuanto a la periodicidad o frecuencia, sta es una materia que se entrega al estatuto, pero si se trata de una
S.A. abierta, de acuerdo al art. 38 del reglamento el directorio se deber reunir a lo menos una vez al mes.
Las reuniones pueden ser:
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1) Ordinarias: son aquellas que se celebran en las pocas predeterminadas por el estatuto o que ha
predeterminado el propio directorio. A stas no hay que convocar porque se sabe de ante mano cundo se
realizan.
2) Extraordinarias: son aquellas que convoca el presidente del directorio de oficio o a solicitud de uno o ms
directores, previa calificacin del presidente.
Qurum y mayoras.
El qurum para que el directorio sesione, de acuerdo al art. 47 de la ley, es la mayora absoluta de los
directores, salvo que el estatuto disponga una mayora superior.
En cuanto a la mayora para adoptar acuerdos, es la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho
a voto, salvo que el estatuto exija una mayora superior. En caso de empate dirime el presidente o director
que preside la sesin.
El acuerdo obtenido de esta manera es la expresin de voluntad del directorio; sin embargo, los
directores disidentes pueden exigir que se deje constancia en el acta de su oposicin o disidencia para salvar
su responsabilidad, debiendo darse cuenta de la disidencia en la prxima junta de accionistas.
El libro de actas
El art. 48 de la ley nos dice que las deliberaciones y acuerdos se deben escriturar en el libro de actas. Las
actas se firman por todos los asistentes e incluso los directores que votaron en contra, y desde la firma se
entiende aprobada, por tanto, desde esa fecha pueden llevarse adelante los acuerdos.
Poderes del Directorio
Los poderes del directorio reconocen 2 fuentes:
1. La ley
2. El estatuto
1. Facultades Legales.
En esta materia la ley aplica el sistema de los poderes ilimitados, a diferencia del sistema aplicable en la
sociedad de personas, en que el administrador slo tiene facultad para realizar las operaciones que estn
dentro del giro o conducentes a realizar el objeto social, salvo que se le hubiere otorgado un poder
ampliando las facultades legales. En el caso de la SA, la ley seala las facultades que tiene el directorio, sin
necesidad de otorgarle un poder especial, segn lo dispuesto en el artculo 40 de la ley.
Compete al directorio la representacin judicial y extrajudicial de la SA. En la prctica, la representacin
judicial cabe al gerente porque el directorio es un rgano colegiado.
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Adems, tiene la administracin y representacin extrajudicial de la sociedad. Es el rgano de gestin, de

administracin.
Como rgano de administracin aplicamos el sistema de los poderes ilimitados, porque el directorio,
para cumplir el objeto social, tiene todas las facultades de administracin y disposicin, salvo aquellas que la
ley o el estatuto establezcan como reservadas para la Junta de accionistas.
La nica restriccin que impone la ley es que estas amplias facultades que tiene el directorio por el solo
ministerio de la ley, se ejercen para el cumplimiento del objeto social, aunque no es necesario acreditar a
terceros esta relacin entre la operacin, negocio o acto jurdico que acuerda el directorio y el objeto social.
2. Facultades Estatutarias.
El estatuto podra limitar las facultades del directorio cosa que no es habitual y ello implicar otorgar tales
facultades al rgano superior, esto es, la junta de accionistas.
Si el estatuto establece limitaciones al directorio, cualquier reforma estatutaria que pretenda
modificar las limitaciones de las atribuciones del directorio, o que pretendan modificar las facultades
reservadas a la junta de accionistas, requiere la mayora de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho
a voto, segn lo dispuesto en el artculo 67 N 7 de la ley.
Responsabilidad de los directores.
1.- Deberes Genricos:
Pertenecer al directorio de una S.A. impone deberes y apareja responsabilidades. En esta materia tenemos
que considerar el artculo 41, que establece la regla bsica: los directores deben emplear en el ejercicio de sus
funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios. Esta es
la conducta estndar que debe realizar.
Esto significa, entonces, que en materia de responsabilidad el director va a responder por sus acciones u
omisiones de la culpa leve, y con mayor razn de la culpa grave y del dolo. No responder, en consecuencia,
de la culpa levsima.
Si faltan a este deber genrico, los directores responden solidariamente de los perjuicios causados a la
sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. De manera que puede ser importante
para un director salvar su responsabilidad, si ha disentido de una decisin, y para ello dejar constancia en el
acta de su disidencia.
La responsabilidad es legal, la impone la ley y no puede ser objeto de limitacin en el estatuto ni por acuerdo
en la junta de accionistas. No puede ser modificada. Esta regla del artculo 41 debe entenderse
complementada por el artculo 133 que, en general, se aplica a toda persona que infrinja la ley de sociedades
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annimas, su reglamento, el estatuto social o la norma que imponga la Superintendencia, y que cause un
perjuicio a otro.
2.- Deberes Especficos:
La ley, a travs de disposiciones diseminadas en la ley, impone varios deberes especficos a los directores,
como por ejemplo:
- Artculo 7 que obliga a los directores, gerentes y liquidador a mantener en la sede social copia autntica de
los estatutos y otros antecedentes sociales.
- Artculo 15, que se refiere al caso que los directores acepten una forma de pago de acciones distinta a la
indicada en la ley o en los estatutos.
- Deber de informacin que compete al directorio frente a los accionistas, como una memoria, balance, etc.
- Artculo 44 y artculo 89 de la ley. El artculo 44 se refiere a las operaciones que realice la sociedad con uno
o ms directores, sea ste por s o como representante de otra persona. En general la ley no prohbe estas
operaciones, pero pueden ser utilizadas para perjudicar a la sociedad, y por ende a los accionistas. Son
operaciones que no gozan de la confianza legal porque se prestan para situaciones anmalas que pueden
perjudicar a los socios.
Lo que s exige la ley es que estas operaciones se ajusten a condiciones de equidad similares a las que
habitualmente prevalecen en el mercado. Es decir, que tales operaciones no sean realizadas, por el hecho de
que se hacen con un director, en trminos ms ventajosos para ste.
La ley tambin exige las mismas condiciones de equidad similares a las que prevalecen en el mercado en las
operaciones que tenga la sociedad con matrices, filiales y coligadas. Estas operaciones deben previamente
aprobarse por el directorio, y debern ser informadas en la prxima junta de accionistas.
- Artculo 79, en relacin con el pago de los dividendos provisorios. El directorio puede acordar su pago
pero bajo su responsabilidad personal; por tanto, si resultare que al trmino del ejercicio el balance arroj
prdida y no utilidades, ah cada director de su propio peculio tendr que restituir a la sociedad el monto
pagado por concepto de dividendo provisorio. El directorio no puede accionar en contra de los accionistas
de la sociedad.
- Artculo 45. Contempla diversos casos en que se presume la responsabilidad de los directores.
En todos los supuestos en que corresponda hacer efectiva la responsabilidad civil de los directores, el peso
de la prueba va a recaer en quien la alega. Sin embargo, hay ciertos casos en que se presume la
responsabilidad del director, esto es, se invierte el peso de la prueba y toca al director afectado probar su
inocencia, por ejemplo si la sociedad no llevara sus libros o registros. Son los casos que contempla el art. 45
de la ley.
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Los Gerentes
El artculo 49 de la ley nos dice que la S.A. tendr uno o ms gerentes que designe el directorio (a lo menos
debe tener un gerente). Adems, al directorio le compete sealar sus atribuciones y deberes, y puede
sustituirlos a su arbitrio. Si tiene ms de un gerente, probablemente, uno de ellos ejercer el cargo de gerente
general.
Facultades del gerente
1.- Al gerente o al gerente general, en su caso, le compete la representacin judicial de la sociedad, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 49 inciso 2 de la ley.
2.- En lo que se refiere a las facultades del gerente para realizar las funciones que le son propias, tendr las
facultades que le otorgue el directorio en conformidad al art. 40.
3.- Tiene derecho a voz en las sesiones de directorio. No tiene derecho a voto, pero s a voz en cuanto
gerente, y si l manifiesta una opinin contraria a un determinado acuerdo, para salvar su responsabilidad,
debe dejar constancia de su disidencia en el acta.
Incompatibilidades
Segn el artculo 49 inciso 3, el cargo de gerente es incompatible con el cargo de presidente de la sociedad,
auditor o contador de ella. Adems, en las S.A. abiertas tambin es incompatible con el cargo de director.
As, puede ocurrir que un director de una S.A. cerrada sea, a su vez, el gerente de la misma.
Responsabilidad
Se aplica lo dispuesto en el artculo 50 que hace aplicable, a su vez, la misma regla que prev la ley para los
directores, y le hace aplicable el artculo 41 que establece el deber genrico que stos tienen. De esto se colige
que el gerente tambin responde de la culpa leve; pero an cuando no lo dijera esta disposicin, el gerente,
en cuanto mandatario, de conformidad a las reglas generales que rigen el mandato, tendra que responder de
la culpa leve.
Junta de accionistas
Es el rgano ms importante de la sociedad, porque a travs de l se expresa la voluntad de los accionistas.
Es el rgano deliberante.
Hay dos clases de junta de accionistas:
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1) Ordinaria: se realiza una vez al ao, en la poca fija que seala el estatuto. Generalmente se fija en el
cuatrimestre siguiente al balance.
2) Extraordinaria: se celebran en cualquier tiempo.
Reglas generales aplicables a las juntas:
1.- Universo de accionistas participantes:
Pueden participar en la junta de accionistas los titulares de acciones inscritas en el registro de accionistas con
5 das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la junta. De acuerdo al art. 104 del reglamento son 5
das hbiles. Pueden ser generales o parciales (referidas a un grupo de accionistas).
2.- En cuanto a la convocatoria.
Para realizar vlidamente una junta de accionistas sta debe ser convocada. El directorio cita a la junta, sea
ordinaria o extraordinaria, en forma facultativa, pero hay casos en que el directorio est obligado a citar a
junta. Casos:
1) A junta ordinaria de accionistas, dentro del cuatrimestre siguiente al balance.
2) A junta extraordinaria de accionistas, cuando lo justifiquen las necesidades sociales.
3) A junta ordinaria o extraordinaria segn el caso, a peticin de accionistas que posean o representen el 10%
o ms de las acciones emitidas con derecho a voto.
4) A junta ordinaria o extraordinaria, a peticin de la superintendencia, si se trata de una S.A. abierta.
En estos dos ltimos casos debe citar a la junta dentro de los 30 das siguientes a la solicitud.
La superintendencia est facultada para citar directamente a junta de accionistas sin necesidad de pasar por el
directorio.
Formalidades de la citacin o convocatoria.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 59, para citar a junta ordinaria o extraordinaria debe publicarse, por
tres veces en das distintos, un aviso destacado de citacin en el peridico del domicilio social que haya
determinado la junta de accionistas o, a falta de este acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la
circulacin del peridico elegido, en el Diario Oficial.
Adems, tratndose de la S.A. abierta, se debe enviar una citacin por correo a los accionistas.
De acuerdo al artculo 60, igualmente se celebrar vlidamente la junta de accionistas an cuando no se haya
cumplido con las formalidades de la citacin, en el caso que concurra el 100% de las acciones emitidas con
derecho a voto.
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Para poder realizar vlidamente la junta, en primera citacin, se requiere que est representada la mayora
absoluta de las acciones con derecho a voto, o la mayora superior establecida por el estatuto o por la ley.
Si fracasa en primera citacin por falta de qurum, debe citarse a una nueva junta, pero los avisos de la
segunda citacin slo pueden publicarse despus de fracasada la primera citacin por tanto, no puede hacerse
el mismo da la segunda citacin. En este caso, la junta citada por segunda vez se realiza con los accionistas
que asistan o estn representados.
Competencias de las asambleas o juntas de accionistas
Como ya hemos visto, existen dos clases de asamblea de accionistas:
Ordinaria:
Las materias que aqu se pueden tratar son las que seala expresamente la ley en el artculo 56, y son el
examen de la situacin de la sociedad, la distribucin de utilidades y reparto de dividendos, eleccin del
directorio y en general, cualquier materia de inters social que no sea de conocimiento de la junta
extraordinaria.
Es la ley la que establece qu se puede tratar en la junta ordinaria, por tanto, como la ley se supone
conocida por todos, se sabe de antemano sobre qu temas va a discurrir la junta. Por eso es que el art. 55 inc.
2 dice que la junta ordinaria se celebra para decidir sobre las materias propias de su conocimiento sin que
sea necesario sealarlas en la citacin.
2) Extraordinaria:
Tratndose de una junta extraordinaria, sta se celebra en cualquier tiempo cuando lo exijan las necesidades
sociales y para resolver las materias que seala el art. 57, o en general para resolver materias que son de
la competencia de la junta de accionistas. En la citacin a junta extraordinaria debern indicarse las
materias a tratar en ella, a diferencia de lo que ocurre con la junta ordinaria.
Materias a tratar en junta extraordinaria:
1 Disolucin de la sociedad.
2 Reforma de estatutos.
3 La transformacin, fusin o divisin de la sociedad.
4 La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones.
Los bonos son ttulos de crdito que, bajo las condiciones que la ley seala o que establezca las
Superintendencia, las S.A. abiertas pueden emitir generalmente a largo plazo para captar recursos del pblico
inversionista. Se denominan tambin ttulos de deudas u obligaciones.
5 La enajenacin del 50% o ms del activo, en los trminos que seala el art. 67 N 9.
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6 La enajenacin del 50% o ms del pasivo (por ejemplo: para un banco, el pasivo seran sus
captaciones).
7 El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros, salvo que el
tercero sea una sociedad filial, en cuyo caso la aprobacin del directorio es suficiente.
8 Cualquier materia que, por la ley o los estatutos, sea propia de una junta de accionistas. Por consiguiente,
tambin pueden tratarse en junta extraordinaria las materias propias de una ordinaria, siempre que se sealen
en la citacin.
rgano de fiscalizacin
En las S.A. cerradas: son los inspectores de cuenta.
En las S.A. abiertas: son los auditores externos.
Esto es sin perjuicio de que el estatuto pueda fijar como rgano de fiscalizacin, para una SA abierta, a
inspectores de cuenta, y viceversa. En general, lo que hacen es fiscalizar la regularidad de las cuentas sociales.
Examinan la contabilidad, el inventario, el balance y los estados financieros, de modo que presentan a la junta
ordinaria un informe en el cual expresan si las cuentas sociales se han llevado regularmente y si stas reflejan
razonablemente la situacin de la sociedad.
Pero, adems, los inspectores de cuenta tienen una funcin adicional que es la de vigilar las operaciones
sociales y fiscalizar las actuaciones de los administradores (directorio), los libros de acta de directorio,
formular consultas al directorio, etc. Es una especie de representante de los accionistas.
Por su parte, la ley prev para las grandes S.A. que tengan un patrimonio burstil igual o superior a
un milln quinientas mil UF, la existencia de un Comit de Directores, integrado por 3 directores. Son S.A.
abiertas, y la mayora de estos 3 directores elegidos deben ser independientes al controlador, entendindose
que el director es independiente del controlador, segn el art. 50 bis, cuando sin considerar los votos
provenientes del controlador o personas relacionadas a ste, hubiere sido igualmente electo.
El artculo 50 bis se encarga, tambin, de precisar qu se entiende por controlador, indicando que es aquel
que tiene tal nmero de acciones que puede elegir o hacer elegir a la mayora de los directores. Si la sociedad
tiene 7 directores, significa que por s mismo o a travs de un pacto con otro accionista puede elegir a la
mayora de los directores.
Sociedades filiales y coligadas. Relaciones intersocietarias.
Esta materia est regulada en el ttulo 8 de la ley 18046, Art. 86 y siguientes.
Es relativamente frecuente que una S.A. tenga participacin en el capital de otra sociedad o tenga poder para
designar o elegir el rgano de administracin de otra sociedad.
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Segn el grado de control que pueda tener una S.A. sobre otras sociedades, ya sea en el capital, en la
administracin o en ambas, la ley concibe dos tipos de relaciones intersocietarias:
1. De una S.A. matriz a una sociedad filial, esta ltima de cualquier tipo societario.
2. De una S.A. llamada coligante con una sociedad de cualquier tipo societario denominada coligada.
Lo que hace la ley es establecer cundo se da la relacin matriz-filial y coligante-coligada.
Adems, en este ttulo establece ciertos requisitos o condiciones para que estas sociedades
vinculadas puedan operar entre s, y ciertas prohibiciones, todo sto con el objeto de:
Transparentar la gestin de las sociedades que se encuentran en estas situaciones,
Reforzar el derecho a la informacin que debe tener un accionista, y
- Evitar el abuso de poder en que pueden incurrir el o los controladores.
La sociedad filial supone la existencia de una sociedad matriz, que debe ser necesariamente una S.A.;
en cambio, la filial puede ser de cualquier tipo societario.
Para que se configure la sociedad filial, o para entender que estamos hablando de una sociedad filial, es
necesario que la S.A. matriz, de acuerdo al artculo 86:
controle directamente, o a travs de otra persona natural o jurdica, ms del 50% del capital con derecho a
voto, o simplemente del capital si no es una sociedad por acciones;
O bien, elija, designe o pueda hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
La encomandita tambin es filial de una annima cuando sta tenga el poder para dirigir u orientar la
administracin del gestor.
El art. 87, por su parte, se refiere a las sociedad coligada y coligante, donde la relacin es ms
tenue porque hay un control no superior al 50%, con un mnimo del 10%, o bien, puede elegir, designar, o
hacer elegir o hacer designar por lo menos a un miembro del directorio o de la administracin. La
encomandita ser coligada si una annima (coligante) participa en la designacin del gestor o en la
orientacin de la gestin.
La regulacin apunta a establecer ciertas reglas de control entre estas figuras, siendo las ms importantes:
- El art. 88 que establece la prohibicin de que las sociedades filiales y coligadas de una S.A. tengan
participacin recproca entre sus respectivos capitales, ni en el capital de la matriz o de la coligante. La ley
establece esta prohibicin porque podra reforzarse el voto del controlador. Si se produce por diveros actos
jurdicos esta participacin, debe terminar en el plazo de un ao. E igual prohibicin se establece cuando la
matriz o coligante no sea una annima, con tal que lo sea a lo menos una de las filiales o coligadas.
- El art. 89. La ley no prohbe que se realicen operaciones entre sociedades coligadas o entre una
matriz y una filial, pero s exige que en estas operaciones se observen condiciones de equidad similares a las
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que habitualmente prevalecen en el mercado, y hace responsables a los administradores de una u otra de
cualquier perjuicio que se pudiere ocasionar cuando se acta con infraccin a esta regla.
El artculo 90 obliga a las sociedades matrices (no a las coligantes) a confeccionar sus balances consolidados,
o sea, considerando las utilidades y prdidas de la filial. Y establece tambin que el dividendo mnimo
obligatorio debe calcularse sobre las utilidades lquidas consolidadas. Si no fuere as, la matriz slo estara
repartiendo utilidades sobre las que ella genera, y perjudicara de esta manera a los accionistas minoritarios.
El art. 92 establece que los directores de la matriz podrn asistir con derecho a voz a las sesiones del
directorio o de la administracin de la filial y podrn imponerse de los libros y antecedentes sociales.
Cambios estructurales en una S.A.
El ttulo IX de la ley, art. 94 y siguientes, regula 3 situaciones que constituyen un cambio estructural
en una sociedad.
Estos casos son:
- Divisin de la sociedad.
- Transformacin de la sociedad.
- Fusin de la sociedad.
En rigor cualquier tipo de sociedad puede dividirse o puede transformar su tipo societario o
fusionarse con otra sociedad, pero estas 3 situaciones slo estn reguladas en la ley de S.A. Por tanto, esta
normativa viene a llenar un vaco que en esta materias tiene el Cdigo de Comercio.
Tanto la divisin como la transformacin y la fusin son materias de junta extraordinaria de accionistas, y de
acuerdo al art. 67 de la ley, requieren un qurum especial de aprobacin correspondiente a las 2/3 partes de
las acciones emitidas con derecho a voto.
Divisin
El concepto viene dado por el art. 94 que seala que consiste en la distribucin del patrimonio de una sociedad
entre s y una o ms sociedades annimas que se constituyen al efecto, correspondindole a los accionistas de la sociedad dividida,
la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.
El artculo 95 establece ciertas reglas para la divisin de la sociedad, a saber:
Se debe acordar en junta extraordinaria de accionistas.
Se debe acordar la disminucin del capital social y la distribucin de su patrimonio entre sta y la nueva o
nuevas sociedades que se crean.
Habr que aprobar los estatutos de las nuevas sociedades, estatutos que pueden ser distintos en algunas
materias a los estatutos de la sociedad que se ha dividido, pero en la convocatoria debern indicarse las
materias del estatuto que van a ser distintas de aquella que contempla el estatuto de la sociedad que se divide.
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La junta debe celebrarse ante notario.

El qurum para la aprobacin es de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto.
La aprobacin de la divisin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la
o las nuevas sociedades que se formen. Por tanto, ningn accionista que lo era de la sociedad que se divide
puede dejar de serlo, con motivo de la divisin, en la sociedad que se crea.
A diferencia de la fusin y transformacin, la divisin no da derecho a retiro porque en la divisin la
ley no visualiza un perjuicio efectivo que se pudiera causar al accionista.
De acuerdo al tenor literal del art. 94, pareciera que solo estuviera permitido por la ley la divisin en
dos o ms S.A. y no en una S.A. y otras especies societarias, aunque debemos entender que estas ltimas
figuras no estn prohibidas y que pueden realizarse en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
Existe un vaco legal respecto de los acreedores sociales de la S.A. que se divide. Si antes el deudor
era la S.A. que se divide, cul es? La ley no lo seala; la legislacin espaola establece expresamente que
todas las sociedades resultantes de la divisin son responsables de las deudas que haya contrado la sociedad
dividida.
Transformacin (Arts. 96 a 98.)

La definicin est dada en el artculo 96, que seala que consiste en el cambio de especie o tipo social de una sociedad,
efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica.
Se trata de una misma persona que ha cambiado el ropaje jurdico. No es que se extinga una
sociedad y surja otra.
La ley seala las formalidades que deben cumplirse para transformar una sociedad, y lo hace en el
art. 97:
1) Si se trata de la transformacin de cualquier tipo societario en S.A: en este caso slo deben cumplirse las
formalidades o solemnidades propias de la constitucin de una S.A.
2) Si se transforma una S.A. o sociedad de otro tipo; a S.A. especial: deben cumplirse las formalidades
propias de las S.A. especiales.
3) Si se transforma una S.A. en otro tipo societario: por ejemplo, se transforma una S.A. en sociedad
colectiva; en este caso se deben cumplir las formalidades de ambos tipos societarios.
El artculo 98 establece una proteccin para los acreedores en caso que una sociedad colectiva o en
comandita quiera transformarse en sociedad annima. A este respecto, el citado artculo seala que la
transformacin de sociedades en comandita o colectivas en sociedades annimas, no libera a los socios
gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad por las deudas sociales contradas
con anterioridad a la transformacin de la sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan consentido
expresamente en ella.
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Fusin (Art. 99.)

El legislador la define como la reunin de dos o ms sociedades en una sola, que la sucede en todos sus derechos
y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Consecuencias de la fusin:
1) La sociedad resultante de la fusin es la sucesora legal de las sociedades fusionadas; por tanto, la sucede
en todos sus derechos y obligaciones.
2) A la sociedad resultante de la fusin se incorporan el patrimonio y los accionistas de los entes fusionados.
Clases de fusin:
1. Por creacin.
2. Por incorporacin o absorcin.
1. Por Creacin.
Se est creando una sociedad que no exista, una nueva sociedad. Aqu dos o ms sociedades se disuelven, y
aportan su activo y pasivo a una nueva sociedad que se forma.
Hablamos de una fusin que es acordada por los rganos correspondientes de todas las sociedades
involucradas, es un acuerdo que toma cada una de las sociedades involucradas. Es un acuerdo de cada una de
las juntas extraordinarias de accionistas.
2. Por incorporacin o absorcin.
Se incorpora una sociedad a otra sociedad pre-existente. Una o ms sociedades se disuelven y son absorbidas
por una sociedad pre-existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos con motivo de la incorporacin.
Esta fusin por incorporacin, que supone un acuerdo de las juntas de accionistas de cada una de las
sociedades, no debe confundirse con la llamada fusin impropia, que se produce cuando una sociedad
adquiere la totalidad de las acciones de otra sociedad.
Si a una sociedad le interesa absorber a otra, puede hacerlo de dos maneras:
comprando la totalidad de las acciones.
conviniendo un acuerdo de fusin propiamente tal.
La ventaja de la fusin por incorporacin, frente a la compra de la totalidad de las acciones, es que
en este ltimo caso las acciones hay que pagarlas, en cambio, en la fusin se adquiere la totalidad de los
activos y pasivos sin pagar un precio por ello, a cambio de incorporar la totalidad de los accionistas de la
sociedad absorbida, por lo que probablemente la fusin va a suponer un aumento del capital.
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En ninguna de las dos clases de fusiones se procede a la liquidacin de la sociedad o sociedades que
se disuelven, porque todo el activo y pasivo pasa a la sociedad que absorbe o que sea crea.
El art. 100 contiene una regla general que establece que ningn accionista, a menos que consienta en
ello, puede perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, divisin, transformacin o fusin.
Quiebra de la Sociedad Annima
Como toda persona jurdica, la SA, al igual que otras especies societarias puede ser declarada en
quiebra. Generalmente precede a la declaracin de quiebra el cese en el pago de las obligaciones por parte de
la persona que es declarada en quiebra.
Se aplican las reglas generales de la ley de quiebras, que se ha incorporado al libro IV del CdC.
Hay, sin embargo, ciertas reglas especiales o formalidades especiales que habr que cumplir cuando una SA
ha cesado en el pago de una o ms obligaciones, o cuando una SA ha sido declarada en quiebra. A ello se
refiere el artculo 101 de la ley.
Este artculo obliga al directorio de la sociedad, cuando esta cesa en el pago de una o mas obligaciones, o
cuando sta es declarada en quiebra por sentencia ejecutoriada, a citar a una junta de accionistas dentro de
los 30 das siguientes al acaecimiento de estos hechos, junta que tendr por objeto informar a los accionistas
sobre la situacin legal, econmica y financiera que afecta a la sociedad.
Si la SA es abierta, adems, el Gerente o el directorio de la sociedad, en su ausencia, debe dar aviso al da
siguiente hbil de ocurrido el hecho a la Superintendencia.
Cuando la SA es abierta, adems se debe comunicar a la Superintendencia cualquier peticin de quiebra de
un acreedor, y el tribunal ante el cual se entabla la accin de quiebra tambin tiene la obligacin de ponerlo
en conocimiento de la Superintendencia, as como la declaracin de quiebra que realice el tribunal.
Disolucin de la S.A.
La SA, como toda sociedad, puede disolverse. La disolucin es la forma de poner trmino a la
sociedad.
Con la disolucin se pone trmino al funcionamiento normal de la sociedad dentro del giro que le es propio,
y entra en la etapa de liquidacin.
A diferencia de las dems sociedades comerciales, la disolucin de la SA est expresamente regulada en esta
ley, en el Ttulo X.
El Artculo 103 establece las causales por las cuales se disuelve una SA. Se contemplan 6 nmeros,
pero hay causales de disolucin que no estn contempladas en este artculo, como la fusin, sea por creacin
o por incorporacin, que supone la disolucin de 2 o ms sociedades.
Respecto de las causales que establece el artculo 103 podemos hacer una distincin en 3 clases:
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- Causales comunes a toda SA, sea abierta, cerrada o especial (Nmeros 1, 2, 3 y 6)

- Causal que es propia o exclusiva de la SA especial (nmero 4)
- Causal que es propia o exclusiva de la SA que no est sometida a la fiscalizacin de la Superintendencia de
Valores y Seguros (nmero 5)
Anlisis de las Causales del artculo 103:
1. El vencimiento del plazo de duracin, si lo hubiere. La SA en su estatuto puede sealarlo o no, y si nada
dice se entiende indefinida.
2. Por la reunin de todas las acciones en manos de una sola persona.
Esta causal tiene como particularidad que a la disolucin no sigue la etapa de liquidacin. No es necesario
liquidar la sociedad en este caso, lo que significa entre otras cosas, que se extingue su personalidad jurdica, ya
que se produce una confusin patrimonial. El patrimonio social se confunde con el patrimonio de la persona
que se hace duea de la totalidad de las acciones, debido a que esta persona sucede en todos sus derechos y
obligaciones a la sociedad disuelta. Es decir, el acreedor, que antes slo poda atacar el patrimonio social
ahora puede atacar el patrimonio total de la persona que se hace duea. Sin embargo, tendra que concurrir
con los acreedores personales, lo que puede perjudicarlo (ver. art. 107).
3. Por acuerdo de disolucin de la junta general extraordinaria de accionistas. Es una disolucin anticipada
que requiere un qurum de aprobacin de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto (art.
67).
4. Causal exclusiva de SA especial. La revocacin de la autorizacin de existencia legal por parte de la
Superintendencia.
Se regula en el artculo 104 y consiste en que la Superintendencia puede revocar la autorizacin de existencia
legal por las causales que las leyes establezcan, y en todo caso por infraccin grave de ley, reglamento o
normas que sean aplicables.
Si esto ocurre, los directores y el gerente sern solidariamente responsables de los perjuicios que se haya
causado a los accionistas como consecuencia de esta revocacin de existencia legal, por los hechos que la
motivaron.
5. Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las SA no sometidas a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros.
El legislador ha estimado conveniente contemplar esta causal precisamente por la falta de fiscalizacin.
Consiste en que la disolucin se declare por sentencia judicial ejecutoriada.
Est regulada en el artculo 105 de la ley. Supone que se ha demandado la disolucin en juicio. Los titulares
de la accin de disolucin de la sociedad son accionistas que representan al menos un 20% del capital.
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Seala la ley que el tribunal procede breve y sumariamente, y apreciar la prueba en conciencia. Dictada la
sentencia, una vez ejecutoriada, si es que acoge la accin, provoca la disolucin de la sociedad.
6. Por las dems causales contempladas en el estatuto. El estatuto puede contemplar tambin otras causales
de disolucin.
Formalidades de la Disolucin
Es necesario dar a conocer a los terceros y a los propios accionistas el hecho de que la sociedad se ha
disuelto. La ley, en el artculo 108, establece diversas formalidades a cumplir, que dependern de la causal de
que se trate.
Tratndose de las causales de los nmeros 1, 2 y 6 del art. 103, el directorio deber consignar el
hecho en una escritura pblica dentro del plazo de 30 das de producidos los hechos, y un extracto de esta
escritura pblica debe inscribirse y publicarse en conformidad al artculo 5, o sea, dentro del plazo de 60
das contados desde la fecha de la escritura pblica.
Si la disolucin se produce por las causales de los nmeros 4 o 5 del art. 103 de la ley, el directorio
deber tomar nota de esa circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad, y adems publicar un aviso
en el diario oficial, todo sto dentro del plazo de 60 das desde que se produce la disolucin.
El artculo 108 establece una responsabilidad solidaria de los directores de la sociedad por los perjuicios que
pudiera aparejar a los accionistas el incumplimiento de estas formalidades.
Subsistencia de la personalidad jurdica en caso de disolucin
En materia de sociedad comercial, la ley no dice expresamente que su personalidad subsiste para los efectos
de la liquidacin, pero se sustenta en diversas disposiciones. Tratndose de la S.A., el artculo 109 lo seala
expresamente; subsiste su personalidad para los efectos de su liquidacin.
Este artculo dispone que durante la etapa de liquidacin la sociedad debe agregar a su nombre las palabras en
liquidacin. Ello no significa que hay que reformar el nombre de la sociedad en el estatuto, sino que en todas
las actuaciones posteriores de la sociedad habr que agregar las palabras en liquidacin.
Existen casos en que no ser necesario liquidar la sociedad, y por tanto, la personalidad jurdica va a
terminar con la disolucin de la sociedad. Estos casos son:
- Reunin de todas las acciones en manos de una sola persona.
- Fusin de la sociedad por creacin o por absorcin
En los dems casos es necesario proceder a la liquidacin. El artculo 109 seala, adems, que
durante el proceso de liquidacin, la sociedad no puede ejecutar los actos y contratos propios de su giro, es
decir, no puede seguir realizando su giro, salvo ocasionalmente para una mejor realizacin de los bienes
sociales.
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Liquidacin de la Sociedad Annima (Artculos 110 a 120 de la Ley)

Como vimos, la SA se disuelve por causales especficas. Tambin sabemos que una vez disuelta la SA
se procede a su liquidacin.
Sealamos que en virtud del artculo 109 la personalidad jurdica de la SA subsiste durante la etapa de
liquidacin. Adems, el mismo artculo nos seala que debe agregarse a la razn social la frase en liquidacin.
Durante este proceso la sociedad solo puede ejecutar actos tendientes a la liquidacin. En general, no puede
emprender nuevos negocios, salvo aquellos que tiendan a facilitar la liquidacin.
As como la sociedad de personas se liquidaba por uno o ms liquidadores que podan provenir de
distintas fuentes, en materia de SA la regla general es que la liquidacin se hace por una Comisin
Liquidadora, integrada por 3 personas. Este nmero puede variar por acuerdo unnime de las acciones
emitidas con derecho a voto.
Excepcin a lo anterior es si la disolucin se produce por sentencia judicial ejecutoriada, es decir, la declara
un tribunal. En este caso la liquidacin la hace una sola persona en carcter de liquidador. Esta es elegida por
la junta de accionistas de la sociedad, dentro de una quina que propone el tribunal en la misma sentencia.
La representacin judicial y extrajudicial de la sociedad en liquidacin corresponder al Presidente de
la comisin o al liquidador elegido de la quina.
Plazo de duracin de la liquidacin
Se establece en el estatuto de la sociedad. Si nada se dice, el plazo lo establecer la junta de accionistas o la
justicia ordinaria, en su caso, pero bajo ningn respecto este plazo puede exceder de 3 aos. Los liquidadores
pueden ser reelegidos por una sola vez en sus funciones.
Las facultades de la comisin liquidadora o del liquidador estn establecidas en el Artculo 114 de la
ley.
El artculo 114 hace una remisin a las facultades del directorio, es decir, tiene amplias facultades de
administracin y disposicin para el cumplimiento del encargo (que consiste en liquidar la sociedad), sin que
sea necesario otorgarle poder alguno.
Funcionamiento de la SA durante la liquidacin.
La SA contina funcionando a travs de sus rganos, excepto el directorio, que viene a ser reemplazado por
la Comisin o el liquidador.
Esto significa que todos los aos se celebrar la junta ordinaria y que podrn celebrarse Juntas
extraordinarias, etc.
La Comisin o el liquidador tendrn los mismos deberes de informacin que el directorio.
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Los miembros de la Comisin o el liquidador, en su caso, tienen la misma responsabilidad que los
directores.
Las Agencias de Sociedades Annimas Extranjeras (Artculos 121 al 124).
Se trata de ver si una S.A. constituida en el extranjero puede o no operar en Chile.
Si se trata de realizar una operacin aislada, la SA extranjera puede hacerlo, sin perjuicio de posibles
restricciones tributarias que se puedan imponer.
A nosotros nos interesa el caso de una S.A. que decide operar permanentemente en Chile.
Puede hacerlo de 2 maneras:
1. Podra constituir una sociedad filial en Chile, de cualquier tipo societario. El nico requisito es que la SA,
para constituir una filial en Chile, requerir necesariamente el concurso de otras personas (naturales o
jurdicas).
2. Podra establecer una Agencia, esto significa que la S.A. extranjera designa un agente o un representante de
la sociedad. Es la misma sociedad, persona jurdica extranjera, que va a operar en Chile dentro del giro que le
es propio.
El agente o representante, antes de operar en Chile, debe cumplir ciertas formalidades:
1. a) Protocolizar en una notara ciertos documentos debidamente traducidos si estn en un idioma diferente
al espaol. Estos documentos son:
- Antecedentes que den cuenta de su constitucin en el extranjero.
- Certificado de vigencia de la sociedad emitido en el extranjero.
b) Protocolizar los estatutos de la sociedad.
c) Protocolizar el poder, que en el extranjero ha otorgado la S.A. a la persona que va a ser su
representante o agente en Chile.
Este poder debe contener amplias facultades, y especficamente deben otorgrsele las facultades del artculo
7 Inc. 2 CPC.
2. Efectuar una declaracin por escritura pblica, en la misma fecha y notara de los documentos antes
sealados. Esta declaracin se hace a nombre de la sociedad que representa y contendr:
- El nombre con que la sociedad va a funcionar en Chile y el o los objetos de ella. La SA puede operar
con un nombre distinto a la razn social, pero debe decirlo el agente en su declaracin.
- Una declaracin de que la sociedad conoce la legislacin chilena y los reglamentos que van a regir a su
agencia, y a los actos y contratos que celebre o ejecute en Chile. Esto se hace para evitar dudas sobre el
particular y para que no intente eludir sus obligaciones.
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- Que todos los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes chilenas para el cumplimiento de las
obligaciones que haya contrado en Chile. Con sto se incluyen los bienes que tiene la sociedad en el
extranjero.
- Que la sociedad se obliga a mantener en Chile bienes de fcil realizacin para cumplir sus obligaciones.
- El capital efectivo que va a tener la sociedad en el pas para desarrollar sus negocios, y la fecha y la
forma en que dicho capital se enterar en la caja de su agencia en Chile.
- El domicilio de la agencia principal, si va a operar en varias plazas (o slo el domicilio de la agencia).
Un extracto de la protocolizacin y de la escritura pblica en que consta la declaracin, con los requisitos que
seala el artculo 123, se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio de la agencia principal y se publica
por una sola vez en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de la
protocolizacin.
F- SOCIEDADES POR ACCIONES (SpA)
1.- Concepto de sociedades por acciones
Segn lo previsto en el artculo 424 del Cdigo de Comercio, la sociedad por acciones o simplemente la
sociedad, es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin
perfeccionado de acuerdo a lo establecido en los artculos siguientes, y cuya participacin en el capital es
representada por acciones.
2.- Contenido del estatuto social
La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern los derechos y obligaciones de los
accionistas, el rgimen de su administracin y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en el prrafo 8
del Ttulo VII del Cdigo de Comercio, podrn ser establecidos libremente.
3.- Aplicacin supletoria de normas de las sociedades annimas cerradas
De acuerdo con lo dispuesto por el inciso final del artculo 424 del Cdigo de Comercio, las sociedades por
acciones se regirn por lo que dispongan sus estatutos y por las normas del Prrafo 8 del Ttulo VII del
Libro II de dicho Cdigo. Supletoriamente, y slo en aquello que no se contraponga a su naturaleza, se
regirn por las normas aplicables a las sociedades annimas cerradas.
4.- Formacin y existencia de la sociedad
La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito, inscrito y publicado en los
trminos del artculo 426 del Cdigo de Comercio, que se perfeccionar mediante escritura pblica o por
instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por un notario pblico, en
cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento.
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El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del acto de constitucin de la sociedad producir

efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a lo menos, las
siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin SpA;
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes; con
indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter (Art. 425
del Cdigo de Comercio).
5.- Inscripcin de extracto del acto de constitucin de la sociedad
Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitucin social, un extracto del mismo,
autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
El extracto deber expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que protocoliz el
instrumento privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que se
ha protocolizado dicho documento (Art. 426 del Cdigo de Comercio).
6.- Responsabilidad de los accionistas
Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad (Art. 429
del Cdigo de Comercio).
7.- Transformacin de la sociedad por acciones en una sociedad annima abierta por el solo
ministerio de la ley
La sociedad por acciones que durante ms de 90 das seguidos rena los requisitos de los nmeros 1) 2) del
inciso segundo del artculo 2 de la Ley N 18.046, -esto es, tener 500 ms accionistas, o bien, aquellas en
las que, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente, o a travs de otras personas jurdicas, excedan dicho porcentaje- por el solo ministerio de la
ley se transformar en una sociedad annima abierta, sindole totalmente aplicables las disposiciones
pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecern sobre el estatuto social. La siguiente junta de
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accionistas deber resolver las adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del
directorio que continuar la administracin (Art. 430 del Cdigo de Comercio).
8.- Registro de accionistas que debe llevar la sociedad por acciones
La sociedad llevar un Registro en el que se anotar, a lo menos, el nombre, domicilio y cdula de identidad o
rol nico tributario de cada accionista, el nmero de acciones de que sea titular, la fecha en que stas se hayan
inscrito a su nombre y tratndose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de
ellas. Igualmente, en el Registro deber inscribirse la constitucin de gravmenes y de derechos reales
distintos al dominio. En caso de que algn accionista transfiera el todo o parte de sus acciones, deber
anotarse esta circunstancia en el Registro antes mencionado.
Dicho Registro podr llevarse por cualquier medio, siempre que ste ofrezca seguridad de que no podr
haber intercalaciones, supresiones u otra adulteracin que pueda afectar su fidelidad, y que, adems, permita
el inmediato registro o constancia de las anotaciones que deban hacerse y estar, en todo tiempo, disponible
para su examen por cualquier accionista o administrador de la sociedad.
Los administradores y el gerente general de la sociedad sern solidariamente responsables de los perjuicios
que causaren a accionistas y a terceros con ocasin de la falta de fidelidad o vigencia de las informaciones
contenidas en el Registro en referencia (Art. 431 del Cdigo de Comercio).
9.- Domicilio de la sociedad
La sociedad deber tener un domicilio, pero si su indicacin se hubiere omitido en la escritura social, se
entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de sta (Art. 433 del Cdigo de Comercio).
10.- Capital de la sociedad y sus accionistas
El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en el estatuto y estar dividido en un nmero
determinado de acciones nominativas. El estatuto podr establecer que las acciones de la sociedad sean
emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos.
Los aumentos de capital sern acordados por los accionistas, sin perjuicio que el estatuto podr facultar a la
administracin en forma general o limitada, temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto
de financiar la gestin ordinaria de la sociedad o para fines especficos.
El capital social y sus posteriores aumentos debern quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que
indiquen los estatutos. Si nada sealaren al respecto, el plazo ser de cinco aos, contados desde la fecha de
constitucin de la sociedad o del aumento respectivo, segn corresponda. Si no se pagare oportunamente al
vencimiento del plazo correspondiente, el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y
pagado. Salvo disposicin en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente
pagado, no gozarn de derecho alguno (Art. 434 del Cdigo de Comercio).
11.- Tipo de acciones
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Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social deber establecer en forma precisa las
cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocen una o ms series de
acciones. No es de la esencia de las preferencias su vinculacin a una o ms limitaciones en los derechos de
que pudieran gozar las dems acciones (Art. 436 del Cdigo de Comercio).
12.- Devolucin o reduccin de capital
Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la mayora establecida en el estatuto. En
silencio de ste, se requerir el voto conforme de la unanimidad de los accionistas.
No podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que dicha
disminucin pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada la modificacin estatutaria (Art.
440 del Cdigo de Comercio).
13.- Caso en el cual no se disuelve la sociedad
Salvo que el estatuto disponga lo contrario, la sociedad no se disolver por reunirse todas las acciones en un
mismo accionista (Art. 444 del Cdigo de Comercio).
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DERECHO DE FAMILIA
REGIMENES PATRIMONIALES EN EL MATRIMONIO
El rgimen de bienes en el matrimonio o rgimen matrimonial consiste en normas que regulan las relaciones
patrimoniales entre los cnyuges. La ley se ocupa de resolver materias referidas a la posesin, administracin
y distribucin de los bienes.
Adems, esto tiene vinculacin con la proteccin de los derechos de los
terceros que contratan con alguno de los cnyuges.

Esta es una materia de gran importancia prctica por los numerosos conflictos que se pueden producir. Por
ello resulta conveniente conocer los principales rasgos de los regmenes matrimoniales establecidos en la ley
chilena.
La ley chilena establece tres regmenes matrimoniales:
Sociedad conyugal.
Separacin de bienes
Participacin en los gananciales
En los nmeros siguientes se describe en trminos generales cada uno de ellos.
Cabe tener presente que los esposos pueden celebrar las denominadas capitulaciones matrimoniales, que no
son sino convenciones o acuerdos de carcter patrimonial que se llevan a efecto antes del matrimonio o en el
acto de su celebracin. En ellas se puede estipular que la mujer dispondr libremente de una suma de dinero,
etc., pero no pueden ir en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge
respecto del otro o de los descendientes comunes.
En el acto de matrimonio slo se puede establecer separacin de bienes o participacin en los gananciales.
I.- SOCIEDAD CONYUGAL
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio. La sociedad
comienza en acto de matrimonio y no puede pactarse como los dems regmenes, salvo en el caso de quienes
hayan contrado matrimonio en el extranjero, que se consideran separados de bienes mientras no inscriban su
matrimonio en Chile.
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Es el rgimen legal. Si los cnyuges no pactan expresamente alguno de los otros, la ley entiende que se casan
en sociedad conyugal.
La sociedad es un patrimonio, y como tal est compuesto por bienes que constituyen su activo, y deudas que
conforman su pasivo. Este patrimonio se forma para solventar los gastos de la familia.
No todos los bienes aportados por los cnyuges al casarse ni todos los adquiridos durante el matrimonio
ingresan a la sociedad conyugal, pues existen los llamados bienes propios de cada cnyuge y el patrimonio
reservado de la mujer casada.
Adems, algunos bienes que ingresan al haber social deben ser devueltos al disolverse la sociedad, es decir,
dan derecho a recompensa al cnyuge que aport dichos bienes.
Es necesario considerar que la ley seala que toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies,
crditos, derechos y acciones que existieren en poder de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su
disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. Es decir, los
bienes mencionado son considerados sociales, a menos que los cnyuges prueben que son de su propiedad.
En sntesis, en el rgimen de sociedad conyugal pueden existir las siguientes clases de bienes:
Bienes de la sociedad.
Bienes que ingresan al haber social pero dan derecho a recompensa al cnyuge aportante.
Bienes propios de cada cnyuge.
Patrimonio reservado de la mujer casada.
Otros bienes que administra la mujer.
Bienes de la sociedad
Salarios y emolumentos de todo empleo u oficio, devengados durante el matrimonio. Se incluyen las
remuneraciones, honorarios, que se devenguen, esto es, cuando se haya adquirido un derecho a percibirlos.
Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que provengan, sea de los
bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio.
Ejemplo de lo anterior es la renta de arrendamiento que tiene derecho a recibir uno de los
cnyuges por un bien inmueble de su propiedad.

Bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso.
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Se incluyen aqu toda clase de bienes, muebles e inmuebles. Se requiere que se adquiera a ttulo oneroso, es
decir, que haya implicado un costo econmico. Es un ttulo oneroso la compraventa o la permuta, pero no la
donacin. Por ejemplo, la mujer casada adquiere un automvil y lo inscribe a su nombre; este bien pertenece
a la sociedad conyugal. Sin embargo, no lo ser si la mujer ejerce una profesin o industria separada del
marido y lo adquiri con recursos provenientes de su actividad.
Minas denunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Bienes que ingresan al patrimonio social, pero que dan derecho a una recompensa o devolucin a favor del
cnyuge aportante:
Los dineros que los cnyuges aportaren al matrimonio o adquirieren a ttulo gratuito. Se refiere al dinero que
cualquiera de los cnyuges tena al momento de contraer matrimonio. Los dineros adquiridos a ttulo
gratuito pueden provenir de una herencia, legado, donacin.
Bienes muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito por cualquier cnyuge durante la vigencia de la
sociedad conyugal. Aquellos adquiridos a ttulo oneroso ingresan al haber de la sociedad sin derecho a
recompensa.
Bienes muebles adquiridos a ttulo oneroso durante la sociedad, cuando la causa o ttulo de adquisicin a
precedido a ella. Esta es una excepcin a la regla que seala que los bienes muebles adquiridos a ttulo
oneroso ingresan al haber social sin derecho a recompensa; se requiere que el ttulo sea anterior a la sociedad.
Por ejemplo, un cnyuge compra un automvil antes de casarse, el cual es entregado (se hace tradicin del
bien) despus del matrimonio.
Bienes propios de los cnyuges.
Inmuebles que un cnyuge tiene al momento del matrimonio.
Inmuebles adquiridos a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Por ejemplo, aquellos adquiridos por sucesin por causa de muerte (bienes hereditarios).
Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones matrimoniales.
Estas
capitulaciones son convenios entre los cnyuges sobre materias especficas, que pueden celebrarse antes o en
el acto de matrimonio.
Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges.
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Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a valores. En este caso se entrega un
bien propio de cualquiera de los cnyuges a cambio de otro bien, lo cual puede ocurrir porque se compr o
permut, o porque con valores propios de un cnyuge se compr un inmueble.
Patrimonio reservado de la mujer casada.
Est constituido por un conjunto de bienes adquiridos por la mujer como producto del ejercicio de una
profesin u ocupacin remunerada, separados de los de su marido, ejercida durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Si la profesin u ocupacin se realiza cuando la mujer es soltera o est casada en otro rgimen, no
se forma este patrimonio reservado.
El patrimonio reservado est constituido por los siguientes bienes:
Aquellos que la mujer obtenga con su trabajo.
Los que adquiera con el producto de su trabajo.
Los frutos o productos de los bienes anteriores.
Adems, con esos bienes debe cumplir las obligaciones que contraiga en el ejercicio de su profesin u
ocupacin y en la de los dems bienes que administra. Pero las deudas personales, mencionadas en la letra
siguiente, no pueden hacerse efectivas sobre los bienes reservados ni sobre los dems que estn a su cargo.
Estos bienes son administrados libremente por ella, pues respecto del ejercicio de la profesin, industria u
oficio indicada, la ley la considera separada de bienes. Al disolverse la sociedad conyugal, la mujer o sus
herederos pueden optar por integrarlos al patrimonio de sta y as participar en la distribucin del mismo, o
renunciar a los gananciales y adjudicarse slo los bienes del patrimonio reservado.
Los acreedores del marido no pueden intentar hacerse pago con estos bienes a menos que probaren que el
contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
Otros bienes que administra la mujer
Se trata de dos tipos de bienes cuya administracin se entrega a la mujer:
Donaciones, herencia o legado, que se dejaren a la mujer y aceptados por sta, bajo la condicin de que no
las administre el marido. Estos bienes pertenecen a la mujer, as como lo que ellos produzcan y lo que
adquiera con ellos, pero disuelta la sociedad los frutos o productos y las adquisiciones se incluirn para
efectos de la particin de los gananciales, a menos que la mujer o sus herederos renuncien a stos.
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Bienes cuya administracin se haya entregado a la mujer en las capitulaciones matrimoniales. Se aplica
respecto de stos las reglas anteriores.
Los acreedores del marido no pueden intentar hacerse pago con estos bienes a menos que probaren que el
contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
Pasivo de la sociedad
Esta conformado por aquellos gastos y deudas que deben pagarse con recursos de la sociedad. Algunos de
estos dan derecho a recompensa a la sociedad, que se puede hacer valer en contra del cnyuge beneficiario al
momento de liquidar la sociedad.
Los gastos y las deudas que debe pagar la sociedad y no dan derecho a recompensa o reintegro, son los
siguientes:
Pensiones o intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que se
devenguen durante la sociedad.
Las deudas y obligaciones contradas por el marido, o la mujer con autorizacin del marido o de la justicia en
subsidio, y que no fueren personales de aqul o sta.
Pago de las obligaciones generadas por contratos accesorios (fianza, hipoteca, prenda), cuando las
obligaciones garantizadas por ellos no fueren personales de uno de los cnyuges.
Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge. Se refiere a los
gastos ordinarios de conservacin y cultivo de estos bienes, impuestos que las graven, etc. En caso que el
bien sea de alguno de los cnyuges, no se incluye las reparaciones mayores, como cambiar el techo de una
casa, pues en esta circunstancia habr derecho a recompensa para la sociedad.
Gastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento, educacin y establecimiento de los
descendientes comunes; y de toda otra carga de familia. Se incluye aqu la alimentacin, salud, educacin,
etc. Adems, los gastos de esta naturaleza que deban pagarse al hijo de uno slo de los cnyuges, siempre
que no fuere excesivo, pues en tal caso dar derecho a recompensa.
Dineros pagados a la mujer en virtud de haberse consignado en las capitulaciones matrimoniales tal
obligacin, a menos que se haya establecido que el pago sera de cargo del marido.
Los gastos y las deudas que debe pagar la sociedad, pero que dan derecho a recompensa o reintegro, son las
deudas personales, a saber:
Deudas contradas por los cnyuges con anterioridad al matrimonio.
Deudas contradas durante el matrimonio y que ceden en beneficio exclusivo de alguno de los cnyuges.
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Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los cnyuges por
un delito o cuasidelito.
Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los cnyuges.
Administracin de la sociedad conyugal
La sociedad conyugal es administrada ordinariamente por el marido, quien frente a terceros es
considerado dueo de los bienes. Por ello, estos pueden hacer cumplir sus obligaciones en los bienes de la
sociedad y los bienes propios del marido. Los acreedores podrn perseguir sus derechos sobre los bienes de
la mujer si prueban que el contrato ha cedido en utilidad personal de la mujer, como en el pago de deudas
anteriores al matrimonio.
La administracin est sujeta a limitaciones para proteger los intereses de la mujer. Estas
limitaciones pueden ser establecidas en las capitulaciones matrimoniales o en la ley. Las limitaciones legales
dicen relacin con la autorizacin que debe otorgar la mujer para que el marido celebre ciertos actos. Tales
actos son los siguientes:
-
Enajenar voluntariamente los bienes races sociales.
Gravar voluntariamente los bienes races sociales. Esto es, constituirlos en prenda o hipoteca.
Prometer enajenar o gravar los bienes races sociales.
Para enajenar, prometer enajenar, gravar o prometer gravar voluntariamente los derechos
hereditarios que correspondan a la mujer.
Para disponer por acto entre vivos a ttulo gratuito, de los bienes sociales. Se refiere a actos como la
donacin.
Dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales por ms de 5 aos, si son urbanos, o
por ms de 8, si son rsticos. Si el marido arrienda por un plazo superior alguno de estos bienes, la
mujer o sus herederos pueden no aceptar este exceso.
Otorgar avales o constituirse en deudor solidario u otorgar cualquier otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros. Si el marido no es autorizado por la mujer a realizar este acto
slo obliga sus bienes propios.
En los casos en que no se seala una sancin especfica, la mujer, sus herederos o cesionarios
pueden solicitar la nulidad del acto.

La autorizacin debe ser previa y solemne, es decir, no basta que la mujer preste su consentimiento
verbalmente. Puede ser por un simple escrito o por escritura pblica si el acto requiere de tal documento,
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como por ejemplo, si el marido quiere vender una casa que pertenece a la sociedad conyugal. Si la mujer se
niega sin causa justificada o est impedida de dar su autorizacin el marido puede recurrir a la justicia para
que sea el juez quien autorice el acto.
A pesar de que es el marido quien administra la sociedad conyugal existen algunos casos en que la
mujer, al contratar con terceros, obliga los bienes sociales, por lo que los contratantes pueden hacer cumplir
sus obligaciones sobre los mencionados bienes. Estos casos son:
Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. La mujer administra la sociedad conyugal
cuando es nombrada curadora del marido o de sus bienes, por encontrarse aqul incapacitado para hacerlo
por ser menor de 18 aos, haber sido declarado en interdiccin por demencia, sordomudez, prodigalidad, o
estar ausente.
En este caso, administra con iguales facultades que el marido.
No obstante, requiere
autorizacin judicial para enajenar o gravar voluntariamente los bienes races sociales, as como para realizar
donaciones con cargo a dichos bienes. Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras
a otra persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal. En tal caso, la mujer puede pedir
separacin de bienes.
Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo
ordinario de la familia.
Impedimento del marido que no sea de larga o indefinida duracin. La mujer puede intervenir,
con autorizacin judicial.
Bienes muebles transferidos por la mujer a un tercero, siempre que ste acte desconociendo que
se le est entregando un bien social. Por ello, no pueden ser de aquellos inscritos, como los automviles.
Cuando la mujer acta como mandatario del marido.
El marido tambin administra los bienes propios de la mujer, dado que lo que estos produzcan
ingresan al patrimonio de la sociedad. En consecuencia, la mujer no esta facultada para disponer de tales
bienes, aunque sean de su propiedad. Si lo hace, el acto no tendr validez. Por ejemplo, si ella vende un
inmueble recibido como herencia.
El marido debe contar con la autorizacin de la mujer para realizar ciertos actos relacionados con
estos bienes, como por ejemplo:
Enajenar los bienes races
Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races por un plazo superior a 5 aos u 8 aos, segn
sean urbanos o rsticos, respectivamente.
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Bienes muebles que el marido deba restituir a la mujer en especie.

La autorizacin puede ser otorgada por el juez si la mujer est incapacitada de hacerlo. Si embargo,
puede negarse a enajenar un bien pues son de su propiedad, caso en el cual su voluntad no podr ser suplida
por el juez.
Si el marido se niega a enajenar o gravar un bien propio de la mujer y sta desea hacerlo, puede
recurrir al juez para que la autorice.
Disolucin de la sociedad conyugal
La sociedad conyugal se disuelve por alguna de las causales sealadas en la ley. Estas no
necesariamente se relacionan con la disolucin del matrimonio.
Las causales son las siguientes:
-Muerte natural de alguno de los cnyuges.
-Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge desaparecido.
-Declaracin de nulidad del matrimonio.
-Sentencia de divorcio perpetuo.
-Sentencia de separacin de bienes.
-Pacto de separacin de bienes.
-Pacto de participacin en los gananciales.
Disuelta la sociedad se forma una comunidad entre los cnyuges, o entre el cnyuge sobreviviente y
los herederos del fallecido. Debe procederse entonces a la liquidacin, proceso que es conveniente efectuar a
la brevedad pues aunque la ley no establece un plazo para hacerlo, puede traer dificultades posteriores por la
confusin de los patrimonios de la sociedad y de los comuneros. En la liquidacin se determinan los bienes y
deudas sociales, las recompensas, etc. Dado que se trata de un procedimiento complejo es necesario solicitar
asesora profesional, por lo que resulta innecesario describirlo en estas lneas. Debe tenerse presente que la
ley dispone que, disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de inventario y tasacin,
despus de lo cual los cnyuges o sus herederos pueden retirar de la masa los bienes que les pertenezcan.
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II.- SEPARACIN DE BIENES

El rgimen de separacin de bienes es uno de las tres formas de regular las relaciones patrimoniales
entre los cnyuges que permite la ley chilena.
Se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio que administra con absoluta libertad.
La mujer casada en sociedad conyugal se considera separada de bienes respecto de su patrimonio reservado y
de los dems bienes que administra; se habla en este caso de separacin parcial.
La separacin total de bienes puede ser establecida por la ley, por resolucin judicial o por acuerdo
de los cnyuges.
La ley establece dos casos en que se entiende que los cnyuges estn casados con separacin total de
bienes:
Divorcio perpetuo: La legislacin chilena establece el divorcio, que puede ser temporal o perpetuo, pero
seala que no disuelve el matrimonio, sino que suspende la vida en comn de los cnyuges. De all que las
personas prefieran anular el matrimonio para que tengan la posibilidad de volver a casarse. Declarado el
divorcio perpetuo, se produce la separacin de bienes, la cual es irrevocable.
Personas que se hayan casado en el extranjero: Sin embargo, tienen la posibilidad de inscribir su
matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago y pactar en ese acto sociedad
conyugal o participacin en los gananciales.
Los tribunales pueden decretar la separacin de bienes en los siguientes casos:
Interdiccin o larga ausencia del marido, si la mujer no quisiere tomar sobre s la administracin de
la sociedad conyugal, ni someterse a la direccin de un curador. Se encuentra en interdiccin el marido
incapaz para realizar actos jurdicos, por demencia o sordomudez, siempre que as se declare por resolucin
judicial.
Insolvencia del marido. Esto es, cuando se halla incapacitado para pagar una deuda, o cesa en el
pago de sus obligaciones por comprometer su patrimonio ms all de sus posibilidades.
-Mal estado de los negocios del marido, por consecuencia de especulaciones aventuradas o de una
administracin errnea o descuidada, o hay riesgo inminente de que ello se produzca.
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-Administracin fraudulenta del marido. Existe fraude cuando el marido realice actos que perjudiquen los
intereses patrimoniales de la mujer, siempre que sean intencionales o demuestren un grave descuido.
-Incumplimiento culpable del marido de sus obligaciones de fidelidad, socorro, ayuda mutua, proteccin y
respeto, o de proveer a las necesidades de la familia comn.
-Incurrir el marido en alguna causal de divorcio. Algunas de estas causales son adulterio, malos tratamientos
graves y repetidos, de obra o de palabra, negarse, sin causa legal a vivir en el hogar comn, condenacin por
crimen o simple delito, etc.
-Si el cnyuge obligado al pago de pensiones alimenticias al otro o a los hijos comunes hubiere sido
apremiado por dos veces con multas o arresto. En este caso la ley establece que tambin puede solicitar la
separacin de bienes el marido.
En todos estos casos el juez resuelve a peticin de la mujer, salvo el caso antes indicado, quien debe
probar los hechos en que fundamenta su demanda. Declarada la separacin, esta es irrevocable.
Respecto de la separacin convencional, los cnyuges pueden pactarla en las siguientes
circunstancias:
-Capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio: Estas se celebran por escritura
pblica. Tienen efecto entre las partes y respecto de terceros desde el da del matrimonio, siempre que se
subinscriban al margen de la respectiva inscripcin de matrimonio en el mismo acto o dentro de los treinta
das siguientes a su celebracin.
-En el acto de matrimonio: Bastar que el pacto conste en la inscripcin de matrimonio.
-En un pacto posterior al matrimonio: La ley seala que durante el matrimonio las partes podrn sustituir
el rgimen de sociedad conyugal, de separacin parcial o de participacin en los gananciales por el de
separacin total.
Este pacto debe constar en escritura pblica subinscrita del modo antes explicado,
actuacin que debe realizarse dentro de treinta das para que tenga efecto entre las partes y respecto de
terceros. En esta escritura se puede liquidar la sociedad conyugal y celebrar otros pactos.
Los efectos del rgimen de separacin total de bienes son los siguientes:
Produce la disolucin de la sociedad conyugal, debiendo sta ser liquidada, o el trmino del rgimen
de participacin en los gananciales.
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La mujer administra sus bienes con independencia del marido. Los bienes que cada uno adquiera
sern de su propiedad. Los adquiridos por ambos cnyuges sern posedos en comunidad, es decir, cada uno
tendr una cuota sobre ellos en proporcin a su aporte.
Ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo sus facultades
econmicas. Por tanto, deben acordar las sumas que cada uno aportar; el juez, si fuere necesario, reglar la
contribucin.
Cada uno es responsable de sus deudas, a menos que los acreedores prueben que un cnyuge se
oblig conjunta o solidariamente con el otro (como fiador, avalista) o que el contrato celebrado por uno
cedi en utilidad del otro o de la familia comn. Esto es importante tenerlo presente.
Cualquiera puede conferir poder al otro para que administre sus bienes, actuando en este caso como
simple mandatario.
Este rgimen puede resultar inconveniente para la mujer que trabaja en su hogar como duea de
casa, pues no percibe ingresos y por tanto, en caso de disolucin del matrimonio carecer de bienes. Adems,
no tendr derecho legal a pedir alimentos, pues ya no ser cnyuge. Por ello, en este caso, se puede pactar en
las capitulaciones matrimoniales o en el pacto posterior al matrimonio, que el marido entregue una
asignacin a la mujer o que en caso de poner trmino al matrimonio, le entregue alimentos voluntarios.
III.- PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
Este rgimen fue establecido en la ley 19.335, vigente desde el 24 de diciembre de 1994.
Los cnyuges pueden acogerse a este rgimen en el acto de matrimonio o en un pacto posterior que
sustituya a la sociedad conyugal o a la separacin de bienes.
Se caracteriza porque durante la vigencia del rgimen, cada cnyuge es dueo de sus bienes, y
administra su patrimonio con independencia del otro, pero a su trmino el cnyuge que ha adquirido bienes
a ttulo oneroso por menor valor tiene un crdito de participacin en contra del otro cnyuge, con el objeto
de que, en definitiva, ambos logren lo mismo a ttulo de gananciales.
Sin embargo, la administracin est sujeta a las siguientes limitaciones:
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Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros, sin el
consentimiento del otro cnyuge. Son cauciones personales la fianza o el aval.
En el caso de los bienes familiares, que hayan sido declarado como tales, el cnyuge propietario no
podr enajenar ni gravar, ni prometer enajenar o gravar el bien sin la autorizacin del otro o de la justicia, si
aquel se niega o est impedido de dar su consentimiento.
Los gananciales se definen en la ley como la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y
el patrimonio final de cada cnyuge.
El patrimonio originario de cada cnyuge es el existente al momento de optar por el rgimen. Se determina
segn las reglas que al efecto establece la ley. En trminos breves, tales reglas indican que:
Se deducen o restan las deudas existentes al momento de optar por el rgimen
Se agregan las adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas durante la vigencia del rgimen, deducidas las cargas
con que estuvieren gravadas.
Las adquisiciones a ttulo gratuito se refieren a bienes hereditarios o
donaciones.
El patrimonio final de cada cnyuge resultar de deducir del valor total de los bienes de que el cnyuge sea
dueo al momento de terminar el rgimen, el valor total de las deudas que tenga en esa misma fecha.
La ley establece las siguientes reglas sobre la forma de distribuir los gananciales:
Si el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario, slo el soportar la prdida.
Si slo uno de los cnyuges ha obtenido gananciales, el otro participar de la mitad de su valor. Esto resulta
muy conveniente y justo para mujerees que se dedican a tareas en su hogar.
Si ambos cnyuges hubiesen obtenido gananciales, stos se compensarn hasta la concurrencia de los de
menor valor y aquel que hubiere obtenido menores gananciales tendr derecho a que el otro le pague, a ttulo
de participacin, la mitad del excedente.
El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros crditos y obligaciones entre los
cnyuges.
Al inicio del rgimen los cnyuges deben confeccionar un inventario de los bienes que componen el
patrimonio originario. Igual obligacin tienen al trmino del rgimen.
Al trmino del rgimen de participacin en los gananciales, se presumen comunes, es decir, de propiedad de
ambos cnyuges, los bienes muebles adquiridos durante la vigencia del mismo. Naturalmente cada cnyuge o
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sus herederos, segn el caso, podrn probar que le pertenecen exclusivamente, pero tal prueba deber
fundarse en antecedentes escritos.
La ley establece otras reglas respecto de la forma de calcular los patrimonios y pago del crdito de
participacin que por ser detalladas y complejas no se sealan en esta pgina, pues slo se pretende enunciar
las caractersticas generales del rgimen.
El rgimen de participacin en los gananciales se extingue por las mismas causales que el rgimen de
sociedad conyugal.
Bienes familiares
Los bienes familiares tienen por objeto asegurar un lugar fsico en el cual la familia pueda desarrollar sus
actividades con normalidad, an despus de disuelto el matrimonio, por muerte de alguno de los cnyuges o
por otra causa, o aunque los cnyuges se hayan separado de hecho.
La institucin de los bienes familiares rige cualquiera sea el rgimen de bienes existente en el matrimonio.
Para que el bien se encuentre en esta situacin se requiere declaracin judicial, tramitada en un
procedimiento breve y sumario. Tal declaracin puede pedirla el cnyuge no propietario del bien, con
citacin del otro.
Los bienes que pueden ser declarados familiares son:
El inmueble, de propiedad de uno o ambos cnyuges, que sirva de residencia principal a la familia.
Los muebles que guarnecen el hogar.
Derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia
principal de la familia.
Los bienes familiares no pueden ser enajenados ni gravados, es decir, transferidos a un tercero o hipotecados,
sin la voluntad de ambos cnyuges.
Por ello, el cnyuge que no intervino directa y expresamente en el acto respectivo, podr pedir al tribunal
competente la nulidad del mismo.
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Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien familiar. En el caso de los inmuebles, se
requiere escritura pblica para llevar a efecto este acto.
Adems, el cnyuge propietario podr pedir al tribunal la desafectacin, fundada en que el bien no est
actualmente destinado a los fines previstos por la ley.
Igual solicitud podr efectuarse en casos de nulidad de matrimonio o muerte de uno de los cnyuges.
Durante el matrimonio o disuelto ste, el juez podr constituir, a favor del cnyuge no propietario, derechos
de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. Estos derechos otorgan al cnyuge en cuyo favor
se constituyeron facultades para usar los bienes, habitar el inmueble o aprovecharse de los beneficios
provenientes de su explotacin econmica, como por ejemplo, las rentas de arrendamiento, segn sea el caso.
Los bienes familiares pueden ser embargados para que los acreedores se paguen de las deudas contradas por
el propietario. Sin embargo, los cnyuges podrn exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se
persiga el crdito en otros bienes
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DERECHO SUCESORIO
La sucesin intestada
El art. 952 seala que si se sucede por testamento, la sucesin se llama testamentaria y si es en virtud de la
ley, intestada o abintestato.
La sucesin intestada es la transmisin que hace la ley de los bienes, derechos y obligaciones transmisibles
de una persona difunta.
El legislador regla la sucesin del causante cuando:
1.- el difunto no dispuso de sus bienes
2.- el difunto dispuso de sus bienes pero no lo hizo conforme a derecho
3.- la disposicin no ha tenido efectos.
1.- El difunto no dispuso de sus bienes. Puede ocurrir que el causante no ha hecho testamento para
ningn efecto.
- Cuando el causante ha hecho testamento pero no dispuso de sus bienes. El causante otorg testamento con
otras finalidades que la de disponer sus bienes. Ejemplo: hizo testamento con el objeto de reconocer un hijo
no matrimonial o para nombrar un albacea o un partidor. Como el causante no ha dispuesto de sus bienes se
aplica el 1er caso del artculo 980
- El causante slo instituy legados; en este caso los herederos sern abintestato.
2.- El causante dispuso de sus bienes pero no lo hizo conforme a derecho. Es el caso de la nulidad del
testamento por falta de algn requisito de forma o fondo.
3.- Casos en que no tienen efecto las disposiciones establecidas en el testamento. Pese a que el testador
dispuso con arreglo a la ley, no tienen efecto las disposiciones:
- Cuando el asignatario designado repudi la asignacin o se hizo indigno o incapaz porque falleci antes que
el causante.
- Otorg un testamento privilegiado y ste caduc por alguna de las causas que seala la ley.
- Cuando la asignacin condicional suspensiva fall o se cumpli la condicin resolutoria sin que el causante
lo haya previsto.
En estos casos la ley suple la voluntad de los presuntos deseos del causante, distribuyendo sus bienes en
quienes, presuntivamente, habran sido favorecidos por el causante si l hubiere podido testar.
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El Cdigo Civil trata la sucesin intestada entre los artculos 980 a 998. Todas estas normas tienen por
objeto suplir la voluntad no manifestada legalmente o la que no tuvo efecto, a partir de una presuncin
acerca de cuales habran sido las preferencias del causante si ste hubiere podido manifestar su voluntad.
Por tanto, la sucesin intestada es una institucin llamada a suplir la ausencia o ineficacia de la voluntad del
causante, cuando ste no ha podido o no ha querido testar, o cuando habindolo hecho slo dispuso de
parte de sus bienes o sus disposiciones no han surtido efecto por imperativo legal.
Personas llamadas a suceder, artculo 983
La ley ha partido del presupuesto que el causante habra querido que sus bienes quedaran en manos de su
familia. Pero, que entiende la ley por familia? El artculo 983 nos da una delimitacin ms cercana a lo que
se entiende por familia, ya que sobre la base de suplir la voluntad del causante recurriendo a las personas que
integran la familia dispone quienes son llamados a la sucesin intestada:
- los descendientes
- los ascendientes
- los colaterales
- el cnyuge sobreviviente
- el fisco.
En consecuencia, suceden abintestato las personas ligadas al causante por parentesco, por vnculos de
matrimonio o de adopcin.
Principios que informan a la sucesin intestada
1.- Principio de aplicacin subsidiaria. A falta de disposicin testamentaria, se aplican las reglas de la
sucesin intestada artculo 996.
2.- Principio del patrimonio unitario El artculo 981 seala que "la ley no atiende al origen de los bienes
para reglar la sucesin intestada, gravarla con restituciones o reservas". Es decir, el patrimonio del causante
est integrado por todos los bienes que posea al momento de su muerte sin que puedan hacerse distingos
en cuanto a su origen. Es indiferente si el causante los adquiri a ttulo oneroso o gratuito, o si los adquiri
directamente etc.
3.- Principio de relacin conyugal o consangunea: la ley consagra dos tipos de relaciones para hacer el
llamamiento a suceder: la relacin conyugal y la consangunea. El nico llamado fuera de estos vnculos es el
adoptado, el cual es asimilado a los hijos.
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4.- Principio de igualdad en cuanto al sexo. El artculo 982 dice que "en la sucesin intestada no se atiende
al sexo ni a la progenitura", con lo cual se establece la igualdad en cuanto al sexo y a la progenitura. Por tanto,
son llamados a suceder indistintamente los hijos o las hijas mayores o menores. No interesa sexo ni la
progenitura.
5.- Principio de exclusin y preferencia. La sucesin intestada est construida sobre la base de dar
preferencia a ciertas personas y de excluir a otras. La ley da preferencia a los descendientes por sobre los
ascendientes.
Nunca es excluido el cnyuge sobreviviente, salvo cuando da motivo a la separacin judicial artculo 994,
inciso 1.
6.- Principio de la colateralidad limitada. Cuando el causante es hijo y no tiene ascendientes se llama a
sucederle a los hermanos y a los colaterales hasta el sexto grado inclusive.
7.- Principio de la prevalencia de la doble conjuncin Cuando en la sucesin intestada la ley llama a los
hermanos del causante, la ley distingue entre hermanos de doble conjuncin (lo son por parte de padre y
madre) y de simple conjuncin (lo son slo por parte de padre o madre)
Los hermanos de simple conjuncin llevan la mitad de los que les corresponden a los hermanos de doble
conjuncin.
Esta distincin no tiene lugar tratndose de colaterales de tercer grado en adelante.
8.- Principio de armonizacin con la sucesin forzosa. Ambas sucesiones se complementan sin que ellas
interfieran los derechos consagrados en favor de los herederos intestados con los herederos forzosos.
9.- Principio de clausura. Se trata siempre que el patrimonio dejado por una persona tenga un titular que
asuma derechos y obligaciones que han quedado a su muerte. El artculo 995 dice "A falta de todos los
herederos abintestato designados en los artculos precedentes suceder el fisco".
El derecho de representacin
Se puede suceder abintestato de dos maneras: sea por derecho personal o por representacin (artculo 984
inciso1)
El inciso 2 del 984 seala a la representacin como una ficcin legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
Suceder por representacin significa suceder en lugar de otra persona, ocupando su sitio, sustituyndola en
virtud de la autorizacin de la ley. Se trata de una institucin destinada a acercar a los descendientes y
colaterales del causante cuando falta una o ms generaciones entre l y sus descendientes o colaterales
inmediatos.
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Asimismo, permite resolver el problema que se presenta cuando el heredero por incapacidad, indignidad,
desheredamiento o repudiacin no puede suceder al causante.
Ej: un asignatario llamado a suceder intestadamente a su padre no puede heredar porque es indigno o
repudi la asignacin o no existe (porque muri) antes de diferrsele la herencia, son llamados en su
reemplazo sus hijos, que en conjunto van a representar al que no puede o no quiere suceder o no existe,
ocupando el lugar, el mismo grado de parentesco, los derechos hereditarios que le corresponderan si hubiere
querido o podido suceder.
La representacin opera slo en la sucesin intestada jams en la testamentaria. En cambio, el
acrecimiento y la sustitucin son instituciones de la sucesin testamentaria.
El artculo 984 indica que se puede suceder a una persona sea personalmente o por derecho de
representacin. Cuando es por derecho personal se sucede por cabeza; cuando es por derecho de
representacin se sucede por estirpe.
Cuando se sucede personalmente hay un solo sucesor llamado directamente, por el causante a la herencia, sin
que medie entre l y el causante persona alguna.
Cuando se sucede por estirpe hay una o ms personas que median entre el causante y el heredero y si son
varios los llamados a la herencia todos ellos representan la estirpe.
El art. 984 indica que la representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y
por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o
sta no quisiese o no pudiese suceder.
En la representacin intervienen tres partes:
- el causante que muere intestado o parte testado y parte intestado,
- el representado que no existe al momento de abrirse la sucesin del causante o no puede o no quiere
suceder,
- el representante o representantes que reemplazan u ocupan el mismo lugar del representado, el mismo
grado de parentesco para estos efectos y por tanto, los mismos derechos hereditarios que corresponderan a
su padre o madre si hubiere podido o querido suceder.
Lo fundamental para que opere el derecho de representacin:
- que la asignacin sea intestada,
- que el asignatario que no hereda tenga descendientes que lo representen,
- que el asignatario no pueda o no quiera suceder al causante.
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Requisitos del derecho de representacin:

1.- Que se trate de una sucesin intestada art. 984
2.- Debe faltar el asignatario llamado a suceder directa e inmediatamente al causante (representado). Puede
representarse a una persona muerta o una persona viva indigna, desheredada o que repudia art. 987
Cuando hereda un hijo de familia por derecho de representacin reemplazando al padre vivo -sea por
incapacidad, indignidad, desheredamiento- no tendr el padre el usufructo de los bienes que corresponden
por esta causa al hijo, los que sern administrados por la madre, si estn casados bajo separacin de bienes o
rgimen de participacin en los gananciales. S el padre est casado bajo el rgimen de sociedad conyugal,
deber darse un curador especial que administre estos bienes (art. 250 N3).
3.- El llamado a suceder por representacin debe ser descendiente del asignatario que no puede o no quiere
suceder.
El derecho de representacin slo opera hacia abajo y en la lnea de los descendientes del difunto o de los
hermanos. Por tanto, los ascendientes jams pueden representar a los descendientes (art. 986).
4.- Slo pueden ser representadas las personas que la ley establece. La representacin es de derecho estricto,
es decir, slo pueden ser representadas las personas que la ley expresamente seala.
El art. 986 establece que puede representarse a los:
- padres
- hermanos
Por tanto, pueden ser representados los padres y los hermanos
5.- El llamado a representar a quien no ha querido o no ha podido suceder, debe ser digno y capaz de
suceder al causante. Quien hereda por representacin hereda al causante y no al representado.
Consecuencia de esto, es que el representante puede repudiar la herencia del representado y adquirir la del
causante (art. 987 inc.1).
Tambin se puede ser indigno e incapaz de suceder al representado, pero si se es digno y capaz de suceder al
causante se adquiere la herencia de ste.
Quin hereda por representacin responder de las deudas del causante.
6.- Para que opere el derecho de representacin es necesario que los llamados a suceder acepten la herencia
del causante.
Diferencias entre el derecho de representacin y el de transmisin
a) El derecho de transmisin tiene lugar en las sucesiones testamentarias y abintestato.
El derecho de representacin slo tiene lugar en la sucesin abintestato.
b) El derecho de transmisin no exige ningn parentesco, aprovecha a cualquier heredero.
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El derecho de representacin exige parentesco. El representante ha de ser descendiente y el representado

hijo o hermano del causante.
c) En el derecho de transmisin, el transmitente debe sobrevivir al primer causante; en el derecho de
representacin no es menester que el representado sobreviva al causante porque tiene lugar, entre otros
casos, cuando el padre o madre es incapaz de suceder por haber fallecido.
d) En el derecho de transmisin, el transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor,
En el derecho de representacin basta que el representante sea capaz y digno de suceder al causante porque
se prescinde del representado.
e) El derecho de transmisin tiene lugar a condicin de que se acepte la herencia del transmisor
En el derecho de representacin no es necesario que se acepte la herencia del representado porque se puede
representar al ascendiente cuya herencia de repudio.
f) El derecho de transmisin supone la muerte del transmisor sin expresar su propsito de aceptar o
repudiar.
El derecho de representacin no supone la muerte del representado porque se puede representar al vivo
g) Por el derecho de transmisin se pueden adquirir herencias y legados.
Por representacin se adquieren slo herencias porque slo tiene lugar en la sucesin intestada.
Ordenes de Sucesin:
La sucesin intestada funciona a travs de los rdenes de sucesin.
Podemos definir los ordenes de sucesin como aquel grupo de parientes que excluye a otro grupo de
parientes de la sucesin, pero que a su vez pueden ser excluidos por otro grupo de parientes.
La ley organiza a la sucesin intestada en rdenes que se rigen por los siguientes principios:
1.- Todo orden de sucesorio est representado por un conjunto de personas ligadas al causante por
matrimonio, consanguinidad y adopcin.
2.- Cada orden sucesorio est representado por una categora de personas que es la que le da existencia al
orden, de modo que si ella llegara a faltar se pasa al orden siguiente.
3.- Se entiende que existe la persona llamada a la sucesin intestada sea porque ella acepta la herencia o
porque ella es representada por quien corresponde conforme a ley.
4.- Las asignaciones instituidas en la ley son siempre a ttulo universal. No existen los legados intestados.
Podemos distinguir los siguientes rdenes de sucesin:
de los descendientes;
del cnyuges sobreviviente y los ascendientes
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de los hermanos
de los colaterales y
del fisco.
Primer Orden de Sucesin: de los descendientes (art. 988).
Los hijos excluyen a todos lo otros herederos, a menos que hubiere cnyuge sobreviviente, caso en el cul
este concurrir con aqullos. Personas llamadas:
Los descendientes, mientras haya un solo descendiente que concurra a la herencia, no pasa a los rdenes
siguientes.
Dentro de la expresin hijos quedan incluidos:
hijos matrimoniales y no matrimoniales, cuya filiacin est determinada.
Los representantes de los hijos
Los primeros que son llamados a la sucesin del causante son los hijos.
En relacin al adoptado, la ley 19.620 en su artculo 45 derog todas las leyes anteriores.
En consecuencia los adoptados por la ley 15.618 y en adopcin plena por la ley 18.703 mantienen el estado
civil de hijos.
Pero el inciso 2, del art.45 dice los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la ley 7613 o
a las reglas de la adopcin simple contemplada en la ley 18.703 continuarn sujetos a los efectos de la
adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria.
Por tanto, los adoptados por la ley N 18.703 (simple adopcin) no tienen derechos hereditarios a menos
que se sometan al procedimiento especial establecido en el art.45.
Respecto al adoptado por la ley N 7613, se mantienen los mismos derechos hereditarios anteriores a la
nueva ley, contemplados en su art. 24.
El inc.1, del art.24 dice: En la sucesin intestada del adoptante, el adoptado ser tenido, para el solo efecto,
como hijo natural, y recibir en consecuencia, en los casos contemplados en los arts. 988, 989, 990, 991 y
993 del C.Civil, una parte igual a la que corresponda o haya correspondido al hijo natural.
Este artculo habla de hijo natural, que hoy no existe en nuestra legislacin, por lo que debe entenderse que
sus derechos igualitarios son los de un hijo.
Se remite a artculos que fueron derogados y los incisos 2 y 3 del art. 24 se ponen en el caso en que el
adoptado concurra con ascendientes y cnyuge.
Al respecto, Abeliuk considera que el adoptado concurre como hijo y slo concurre en el primer orden de
sucesin y no con el orden de los ascendientes y cnyuge.
Si el adoptado se acoge al Pacto se le aplica el art. 37 de la ley 19.620 y pasa a ser hijo.
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Cuanta de las asignaciones

La ley no seala lo que corresponde a los hijos pero se deduce de descontar la cuanta de los dems
herederos. Los adoptados: llevan la misma asignacin que corresponde a los hijos.
El cnyuge (art.988) recibir una porcin que por regla general equivale a dos legtimas rigorosas o
efectivas de los hijos, salvo que exista uno slo de stos, en cuyo caso la porcin es igual a la legtima rigorosa
o efectiva del hijo. Pero en ningn caso la porcin bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la mitad
legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se
dividir entre los hijos por partes iguales.
Ej: el acervo partible es 250, concurren 3 hijos y cnyuge sobreviviente.
En cnyuge se cuenta por dos le corresponden 2/5 al cnyuge y a cada hijo un quinto.
Le corresponde 100 al cnyuge. Nos queda 150; 50 para c/hijo.
En caso que la sucesin es parte testada e intestada, el art. 988 resolvi el problema.
El causante deja una herencia de 160.000; otorg testamento y dispuso de la cuarta de mejoras para un nieto.
Estn intestadas las parte de la herencia. 40.000 son para el nieto. Estn intestadas 120.000; al cnyuge le
corresponder la parte 40.000 y el resto se distribuirn (80.000) entre 5 los hijos por partes iguales. Cada
hijo recibir 16.000.
El cnyuge culpable que hubiere dado lugar a la separacin judicial no tendr parte alguna en la herencia
abintestato de su cnyuge (art.994)
2 Orden de Sucesin Regular: De los ascendientes y el cnyuge sobreviviente
Son llamados a suceder:
1.- Los ascendientes
2.- El cnyuge sobreviviente
Cuanta de las asignaciones art. 989
Si a la sucesin concurren todos los llamados a la herencia, sta se divide en tres partes:
- una para los ascendientes
- dos para el cnyuge sobreviviente
- Concurren ascendientes legtimos y cnyuge sobreviviente un tercio para los ascendientes y dos
tercios para el cnyuge sobreviviente art. 989 inc.2.
- Concurre slo el cnyuge: se lleva toda la herencia, porque el cnyuge excluye a los hermanos.
- Concurren slo ascendientes: se llevan toda la herencia. El ascendiente de grado ms prximo excluye a
los otros, de manera que si los padres y los abuelos sobreviven al causante, los padres excluyen a los abuelos.
- Situacin de los padres cuya filiacin se determin judicialmente art. 994 inc.2
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Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido judicialmente
contra su oposicin salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el art. 203.
Cuando el hijo quiere restablecer los derechos al padre, debe ser capaz y manifestar su voluntad en escritura
pblica o testamento. El restablecimiento opera desde la subinscripcin en la partida de nacimiento del hijo
en el Registro Civil y es irrevocable.
El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante y aqu la ley no
dijo que era irrevocable, como lo seal en el caso de la escritura pblica.
Tercer orden: de los hermanos
Art. 990 se denomina de los hermanos, por ser ellos quienes fijan el orden, mientras haya uno de ellos nos
quedamos en el tercer orden. De acuerdo al art. 986, la representacin opera aqu a favor de la descendencia
de los hermanos, de manera que los sobrinos excluyen a los otros colaterales.
Los hermanos pueden ser de doble y simple conjuncin. Son de doble conjuncin aquellos que son hijos de
un mismo padre y madre y segn el art. 41 se llaman hermanos carnales.
Los de simple conjuncin son slo hermanos ya sea de padre o de madre. Si son hermanos por parte de
padre se llaman hermanos paternos y si son de madre, hermanos maternos.
Si concurren hermanos carnales con maternos o paternos, la porcin de estos ltimos ser igual a la mitad de
un hermano carnal.
No habiendo hermanos carnales, los hermanos paternos o maternos se llevarn toda la herencia.
Cuarto Orden de Sucesin: de los colaterales art. 992
Este orden tiene aplicacin cuando faltan los descendientes, ascendientes, cnyuge sobreviviente y
hermanos,
Reglas conforme a las cuales suceden los colaterales:
1.- Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano.
2.- Se hacen distinciones entre los colaterales de simple conjuncin y los de doble conjuncin (art.992.
inc.2).
3.- los colaterales llamados no se extienden ms all del sexto grado inclusive.
Cuanta de las asignaciones
Los colaterales el mismo grado se distribuirn la herencia por parte iguales, art. 992 N3.
La ley no ha sealado sobre si se trata de un colateral por consanguinidad o de un colateral por afinidad. Los
llamados a la sucesin intestada estn ligados al causante por lazos de consanguinidad o matrimonio.
Una sentencia de la C. Suprema, declar que carece de derechos sucesorios el cuado del difunto, en razn
que el parentesco exige la ley en la sucesin intestada es de consanguinidad.
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Quinto Orden de Sucesin: El Fisco

La ley seala que en el art. 995 a falta de herederos abintestato hereda el Fisco.
Cuando no existen otros herederos abintestato, se habla de herencias vacantes.
El Fisco acta representado por el Consejo de Defensa del Estado
Sucesin parte testada y parte intestada
El Art. 996 da algunas reglas respecto a la sucesin intestada estableciendo:
cmo de divide la herencia
la situacin de los que van a suceder a la vez por testamento y abintestato
la situacin de las asignaciones forzosas en estas herencias
Cmo se divide la herencia? Primero se cumplirn las disposiciones testamentarias y el remanente se
adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales (Art. 996).
Situacin de los que heredan a la vez por testamento y abintestato
Fallece el causante dejando cuatro hermanos como herederos y una masa partible de 1000 De no haber
testamento a cada hermano le correspondera 250.
En el testamento, el causante deja 100 para los hermanos 1 y 2. Estos hermanos sern a la vez herederos
testamentarios y abintestatos. Como su porcin testamentaria es inferior a la intestada, debe completarse. Los
hermanos 1 y 2 llevarn 100 por testamento y 150 por intestado. Los hermanos 3 y 4 llevarn 250 por
abintestato.
En el caso inverso, el causante tiene 5 hermanos y en su testamento deja 250 para los hermanos 1 y 2 sin
decir nada del resto. Los hermanos 1 y 2 conservan sus 250 y los 3 restantes reciben el resto de 500. Cada
hermano recibe 166,66
El inciso final del Art. 996 dice prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que a
derecho corresponda.
El testador puede decir dejo a los hermanos 1 y 2 =250 para cada uno, sin perjuicio de lo que le corresponda
abintestato.
Queda para los 5 hermanos 500, a cada uno le corresponde 100. De modo que para los hermanos 1 y 2 le
corresponden 350 y para los hermanos 3, 4 y 5 le corresponde 100.
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SUCESIN TESTADA
La palabra testamento, proviene del latn testacio mentis, que significa testimonio de la voluntad, el
testamento es un acto ms o menos solemne en que una persona dispone de todo o de una parte de sus
bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l mientras viva,
Caractersticas del testamento.1.- Es un acto jurdico unilateral, ya que para su perfeccionamiento basta la voluntad de una sola persona.
2.- es un acto de una sola persona, concordante con el art. 1003, est el art. 1059 c.c. que niega el valor a las
disposiciones captatorias, que son aquellas en que el testador asigna parte de sus bienes a condiciones de que
el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.
3.- Es un acto solemne, la solemnidad puede ser mayor o menor,
4.- La facultad del testador es indelegable,
5.- El principal objeto del testamento es la disposicin de bienes, sin embargo puede haber testamento en
que el testador haya hecho solo declaraciones de voluntad, como por ejemplo: nombramiento de partidor,
reconocimiento de u hijo natural, etc..
6.- Es un acto celebrado para tener pleno valor despus de los das del testador, lo contrario sera un pacto
de posesiones futuras prohibido en nuestra legislacin por adolecer de objeto ilcito, art. 1463 c.c.
7.-
Las
disposiciones
testamentarias
son
esencialmente
revocables,
art.
1001
c.c.
Elementos del testamento.En toso testamento se distinguen tres clases de requisitos:

a.- Requisitos Internos: dicen relacin con la capacidad para testar y con la voluntad libre y espontnea del
testador.
b.- Requisitos Externos: son variables y dependen del tipo de testamento es ms o menos solemne, abierto o
cerrado, si se otorg en Chile o en el extranjero, etc.
c.- Objeto: Contenido del testamento, o sea las declaraciones y las disposiciones de bienes que hace el
testador, las disposiciones es el llamamiento de la ley a que hace el testador a ciertas y determinadas personas
para que sucedan en todo o en parte sus bienes, art, 953 c.c., estas disposiciones reciben el nombre de
Asignaciones.
La omisin o infraccin de los requisitos internos acarrean en general la nulidad del testamento en todas sus
partes, lo mismo sucede con la omisin de los requisitos externos; en cambio los posibles vicios que pueda
sufrir la voluntad del testador en cualquier asignacin o disposicin anula la respectiva clausula, pero no
compromete la validez del testamento.
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a.- Requisitos Internos.1) Capacidad: aptitud para ser titular y ejercer derechos y obligaciones vlidamente, art, 1005 c.c., seala las
personas no hbiles para testar.
2) Voluntad libre y espontanea: la voluntad para testar puede estar viciada como cualquier otro acto jurdico
por la fuerza, el error y el dolo.
Fuerza, reglamentado en el art. 1007 c.c.
Dolo, no tiene reglamentacin especfica para materia testamentaria, pero se entiende que vicia la voluntad
toda vez que sea determinante en el otorgamiento del testamento.
Error, reglamentado en el art. 1057 y 1058 c.c
El legislador resguarda la voluntad del testador y como el error altera dicha voluntad se establece en el art.
1060 c.c. que no vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo
que por si o no o una seal de afirmacin o negacin contestando a una pregunta.
b.- Requisitos Externos.El legislador garantiza con las solemnidades la verdadera voluntad del testador evitando los fraudes de que
podra ser vctima y asegurando el derecho de los herederos.
Clases de testamento.I Atendiendo a las mayores o menores solemnidades los testamentos se clasifican en:
A.- Solemnes: es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere,
este testamento a su vez puede ser:
1.- Abierto: aquel en que el legislador hace sabedores de sus disposiciones a sus testigos
2.- Cerrado: aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas.
B.- Menos solemnes: es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades, por consideracin a
circunstancias particulares determinadas expresamente por ley.
C.-
Privilegiados:
son
privilegiados
los
militares,
verbales
el
martimo,
art.
1030
c.c.
Testamentos otorgados en Chile.SOLEMNIDADES COMUNES AL TESTAMENTO ABIERTO Y CERRADO.

1.- Debe ser otorgado por escrito, art. 1011 c.c.
2.- En ambos deben concurrir testigos hbiles, art.1012 c.c.
Testigos en testamento solemne: la regla general es la capacidad y puede serlo cualquier persona que la ley no
declare inhbil. En el inciso final del art. 1012 c.c. se contemplan dos normas de importancia:
a.- A lo menos dos testigos deben estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se
otorgue el testamento.
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b.- un testigo a lo menos debe saber leer y escribir, cuando concurran tres y dos cuando concurran cinco.
El art. 1013 c.c., establece que basta con que el testigo tenga al menos habilidad aparente o putativa, an
cuando en la realidad sea inhbil; pero la habilidad putativa podr servir solo a uno de los testigos.
Testamento solemne no ocupativo o pblico.Puede otorgarse de dos modos: ante un notario y tres testigos; o ante cinco testigos, art. 1014 c.c. Para que
pueda otorgarse ante cinco testigos ser requisito previo la publicacin del mismo, exigencia que no rige para
el otorgamiento ante notario.
Los funcionarios ante los cuales puede otorgarse el testamento abierto es el notario competente, juez de
letras del territorio del lugar donde se otorga, oficial del registro civil de las comunas donde no sea asiento de
notario. No hay orden de prelacin entre estos funcionarios, salvo en el caso del oficial del registro civil que
solo autoriza testamento en las comunas donde no hay notario.
Actos que constituyen el testamento abierto.Lo que constituye esencialmente el testamento abierto es aquel acto en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones al notario y ante los testigos.
El testamento abierto ser presenciado en todas sus partes por el testador por un mismo notario y por los
mismos testigos.
Enunciaciones que debe tener el testamento.Art. 1016 c.c. y art 414 c.o.t. donde se indica hora y lugar de su otorgamiento, art. 1026, 1023, 1024 c.c., en
general el testamento se invalidar si faltan algunos de los requisitos de los artculos antes mencionados.
Entre los requisitos propios del testamento no se incorpora la continuidad en el otorgamiento que era propia
del Derecho Romano, esta formalidad solo se contempla para el testamento solemne cerrado para evitar la
situaciones que seala el art. 1023 c.c.; el testamento abierto podr haberse escrito previamente pero ya sea
que el testador lo traiga escrito o se escriba en uno o ms actos ser todo ledo en alta voz por el notario si
lo hubiese o a falta de notario por uno de los testigos designado por el testador para ese efecto, mientras el
testamento se lee el legislador estar a la vista y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor
de sus disposiciones, art. 1017 c.c., hay algunos autores que discuten de la necesidad de dejar constancia en el
testamento de la lectura ordenada por el art. 1017 c.c., la mayora se inclina por rechazar esta afirmacin
invocando adems el nmero que en el art. 1019 c.c. a raz del testamento del ciego se establece que el debe
dejarse constancia de dicha lectura. Se discute tambin respecto de si el testamento puede otorgarse en hojas
sueltas se seala mayoritariamente que si cuando el testamento se otorgue ante cinco testigos ya que aqu no
existe registro alguno al que deba incorporarse lo mismo si el funcionario que autoriza el testamento es un
juez
de
letras
si
se
otorga
ante
un
notario,
podr
hacerse
de
dos
maneras:
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A.- Otorgarlo en hojas sueltas y luego protocolizarlo.

B.- Incorporarlo en el registro del notario.
Si el funcionario autorizante es el oficial del registro civil no podr otorgarse en hojas sueltas si no que debe
incorporarse expresamente en el registro pblico que para ese efecto lleva.
--- Un testamento puede otorgarse en idioma extranjero:
1.- Si se otorga ante el juez de letras o notario en hojas sueltas podr otorgarse el testamento en idioma
extranjero siempre que el funcionario y los testigos lo entiendan.
2.- En cambio si el testamento queda incorporado en el protocolo del notario tendr el valor de escritura
pblica y por consiguiente solo podr otorgarse en idioma castellano.
3.- Si el funcionario autorizante es el oficial del registro civil solo podr escribirse en castellano.
Termino del acto testamentario.Art. 1018 c.c.
Personas que pueden otorgar el testamento abierto.1.- Testamento del ciego, art. 1019 c.c., de lo sealado en este art. Resulta que el testamento del ciego
presenta las siguientes particularidades:
a.- No puede otorgarse testamento abierto ante cinco testigos.
b.- Se exige una doble lectura.
c.-En el instrumento debe dejarse constancia de haberse precedido a esas dos lecturas.
Sancin: La falta de cumplimiento de cualquiera de estas solemnidades har que el testamento no tenga valor.
2.- Testamento del que no sabe leer y escribir, art. 1022 c.c., este precepto y su contravencin esta sancionada
en el art. 10 c.c.
Tramites previos a la ejecucin del testamento abierto.La ejecucin de todo testamento abierto est sujeto a la condicin de que el documento que este consignado
tenga el carcter de instrumento pblico o pueda asimilarse a ellos, para esto se distinguen tres situaciones:
1.- Si el testamento se incorpor en registro pblico, as no es necesario cumplir ninguna formalidad especial
para la ejecucin, pues est revestido del mximo de publicidad.
2.- Si el testamento se otorg ante funcionario competente pero no se incorpor en un registro dispone el
art. 866 c.p.c. debe ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para
que ordene su protocolizacin, una vez protocolizado valdr como instrumento pblico.
3.- Si el testamento fue solemnizado por presencia de cinco testigos, aqu lo que la ley exige para ser
ejecutado, es su publicacin, art. 1020 c.c..
Testamento solemne cerrado.-
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Es un documento escrito por el cual el testador u otra persona, presenta ante tres testigos en un sobre
cerrado a un notario o a un juez de letras el cual levanta acta de su otorgamiento sobre la cubierta del sobre
suscribindola a continuacin en los testigos y el testador, puede revestir una sola forma debe otorgarse
ante notario y tres testigos o ante juez de letras, pero ante oficial de registro civil.
Formalidades
Testadas en el art. 1023 c.c. y el art. 1024 c.c. complementa el art. Anterior.
En caso de omitirse algunos de los requisitos sealados, el testamento no tendr valor alguno, salvo cuando
se omitieran una o ms de las designaciones previstas por el art. 1016 c.c., inciso N 5 del art. 1023, tambin
en concordancia con el art. 1024 inciso N 2, caso en el cual no ser nulo el testamento cuando no haya
duda acerca de la identidad personal del testador, escribano y testigos art. 1026 c.c.
Si se omite algn requisito de los sealados en el art. 414 c.o.t., el testamento carece de carcter pblico o
autentico, En el art. 1073 c.c. se dispone adems que la condicin de no impugnar el testamento impuesto a
un asignatario no se extienda a las demandas de nulidad por algn defecto en su forma.
Trmites previos a la ejecucin del testamento cerrado.Es necesaria la apertura y publicacin del testamento art. 1025 c.c. tambin se debe relacionar este precepto
con los arts. 1009 y 1010 c.c. y que determinan el juez competente y la obligacin previa que este debe
cumplir para cerciorarse de que el testador ha fallecido.
Personas que solo pueden otorgar testamento cerrado.Aquellas que no pueden entender o ser entendidas a viva voz, art. 1024 inciso 5 c.c. y comprende tambin a
todo aquel que por cualquier causa no pudiere entender o ser entendido de viva voz, ej.: sordera del
testador, mudez del mismo o por que el testador emplee un idioma que el notario y testigos no entiendan,
art. 1024 inciso N 2 c.c..
El testamento ser vlido aunque se omitan una o ms de las designaciones prescritas por el inciso N 2 del
art. 1024 c.c. siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigos.
Testamento solemne otorgado en el extranjero.Maneras de otorgar el testamento solemne en extranjero para que tenga valor en Chile, existen dos formas
para que tengan eficacia y tiempo legal en Chile:
1.- En conformidad a las leyes del pas en que se otorga.
2.- Segn leyes Chilenas.
Del primer modo puede valerse cualquier persona; en el segundo modo solo puede testar ene el extranjero
con sujecin a la ley Chilena un Chileno o un extranjero que tenga domicilio en Chile.
1.- SEGN LEY EXTRANJERA.Art. 1027 c.c., requisitos:
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a.- Debe tratarse de un testamento solemne.

b.- Sern necesarios que hayan sido otorgados por escrito.
*Legislacin aplicable a los diversos elementos del testamento:
A.- ley que rige requisitos externos o solemnidades----- se rige por la ley del pas en que el acto se celebr.
B.- Ley que rige requisitos internos (persona, capacidad, voluntad)----- existen diferencias en la doctrina,
algunos sealan que se rige por la ley del ltimo domicilio segn art 955 c.c., se rechaza en general esta
interpretacin por cuanto el domicilio del fallecido es incierto, la mayor parte de la doctrina se inclina por
establecer que los requisitos internos se rigen tambin por la ley del pas en que el testamento se otorga, con
excepcin del requisito de capacidad para testar de los Chilenos segn art. 15 c.c.
C.- Ley que rige disposiciones del testador se rigen tambin por la ley del pas de otorgamiento, salvo cuando
fueren contrarias al orden pblico validez de los colisilos: documentos otorgados con mnimo de
solemnidades que tienen por objeto completar las disposiciones testamentarias , art. 1002 c.c., no se
reconoce la validez de los colisilos otorgados en pas extranjero.
Testamento mancomunado otorgado en el extranjero.Aquel otorgado en conjunto por ms de una persona, no puede ser celebrado vlidamente en nuestra
legislacin, en el caso de ser otorgado en extranjero habra que distinguir segn el art.1003, si se vulnera o
no en alguna de sus disposiciones al orden pblico an cuando la mayora de la jurisprudencia niega
generalmente este tipo de testamentos.
2.- SEGN LEYES CHILENAS.Segn art. 1028 c.c. tendrn valor en Chile siempre que concurran los siguientes requisitos:
a.- No podrn testar de este modo sino un Chileno o extranjero que tenga domicilio en Chile.
b.- No podr autorizar este testamento sino un ministro plenipotenciario, un encargado de negocios o un
cnsul o vice cnsul o secretario de legacin haciendo expresa mencin a su cargo ttulo o patente.
c.- Los testigos sern Chilenos o extranjeros domiciliados en la cuidad donde se otorgue el testamento.
d.- Con respecto a determinadas solemnidades se observarn las mismas que para los testamentos solemnes
otorgados en Chile.
e.- El instrumento llevar el sello del respectivo consulado.
Trmites posteriores al otorgamiento del testamento.Art. 1029 c.c., en caso de omitirse algunos de los requisitos del art. 1029 c.c., no opta a la existencia y validez
de ese testamento por ser el art. 1029 c.c. un precepto de carcter imperativo.
Testamento privilegiado.El testamento privilegiado o menos solemne es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades
que la ley ordinariamente requiere para consideracin a las circunstancias particulares determinadas
expresamente por la ley, art. 1008 inciso N 3 c.c..
164
EDIMATRI
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a.- Testamento verbal.

b.- Testamento militar.
c.- Testamento martimo.
Reglas generales aplicables a los testamentos privilegiados.Este testamento privilegiado est revestido de una mnima solemnidad:
Presencia de tres testigos, , basta entonces la habilidad putativa de los testigos lo que puede ser entendido en
dos sentidos:
A.- Que la habilidad putativa se aplica en el testamento privilegiado de la misma manera que en los solemnes,
es decir, solo puede afectar aun solo testigo.
B.- Algunos autores estiman que basado en la historia fidedigna del establecimiento de esta disposicin y en
las circunstancias, excepciones en que se dicta estos testamentos privilegiados que la habilidad pudiese afectar
a todos los testigos.
De la redaccin del art. 1013 c.c. se seala una norma expresa.
Formas en que deben otorgarse los testamentos privilegiados.El testador en este tipo de testamento declarar expresamente su intensin de testar. Las personas cuya
presencia es necesaria deben ser las mismas de principio a fin y el acto de otorgamiento deber ser continuo
o solo ininterrumpido en breves intervalos si algn accidente as lo exigiere, art. 1032 c.c..
Caducidad de los testamentos privilegiados.Por regla general los testamentos solemnes quedan sin efecto ya sea por que el testador a revocado sus
disposiciones o por estar el testamento viciado.
En los testamentos privilegiados adems procede la caducidad que se produce cuando el testador sobrevive
un tiempo mayor al plazo prudencial que la ley establece (art. 1036, 1044, 1052, 1053 c.c.).
Testamento Verbal.Es aquel en que el testador hace de viva voz sus declaraciones y disposiciones de manera que todos los vean,
oigan y entiendan.
Art. 1034 c.c. y solo puede ser otorgado en los casos de peligro inminente de la vida del testador de manera
que parezca no haber otro modo o tiempo de otorgar testamento solemne, art. 1053 c.c..
Para que el testamento verbal tenga validez deber cumplirse con la exigencia de los arts. 1037, 1038, 1039
c.c..
Impugnacin del testamento verbal.Art. 1040 c.c. el testamento consignado en el decreto judicial protocolizado, podr ser impugnado de la
misma manera que cualquier otro testamento autentico.
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La caducidad del testamento verbal se produce en dos casos regulados por el art. 1036 c.c..
Testamento militar.Es el otorgado en compaa contra el enemigo por los militares empleados, voluntarios, rehenes, prisioneros,
y adems acompaantes y sirvientes de un cuerpo de tropas de la repblica.
Es aquel que ha sido otorgado por una de las personas sealadas en el art. 1041 c.c..
Art. 1043 c.c., seala que para testar militarmente ser preciso hallarse en una expedicin de guerra que est
actualmente en marcha o campaa contra el enemigo o en la guarnera de una plaza actualmente sitiada.
El testamento militar puede ser a la vez: abierto, cerrado, verbal.
La caducidad del testamento militar se encuentra sealado en el art. 1044 y 1046 inciso N 1 del c.c..
Adems el testamento militar puede ser otorgado en altamar por las personas que se hayan a bordo de un
buque de guerra Chileno o de uno mercante bajo bandera Chilena, art. 1048 inciso N 1, 1051, 1055 c.c..
Se podr otorgar testamento martimo a bordo de un buque Chileno en altamar, este testamento puede ser
tambin: abierto, cerrado, verbal.
Interpretacin de las disposiciones testamentarias.La norma fundamental se encuentra en el art. 1069 inciso N 1 c.c. que replica las reglas dadas para la
interpretacin de los contratos.
Tambin en los arts. 1057, 1058 c.c. que contienen normas interpretativas supletorias.
Revocacin del testamento.El art. 999 c.c. que define al testamento resalta claramente su carcter de revocable, complementando
tambin por el art. 1001 c.c..
La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una o ms de sus disposiciones.La revocacin
puede ser expresa o tcita, total o parcial.
Sera expresa, cuando el testador en un testamento posterior declara expresamente que deja sin efecto al
anterior.
Ser tcita, cuando el mismo testamento contiene disposiciones que son incompatibles con las del
testamento anterior.
Ser total, cuando se deja sin efecto ntegramente al anterior, y parcial, cuando solo afecta a determinadas
clausulas testamentarias.
El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o en parte por un testamento solemne o
privilegiado.
La revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado lo trasforma en caduco y subsiste el anterior.
La revocacin del testamento revocatorio no hace revivir al testamento revocado a menos que el testador
hubiere declarado o expresado lo contrario, art. 1214 c.c.
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ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
Son aquellos actos de disposicin que hace el testador y que se refieren a la destinacin y distribucin de los
bienes que constituyen el patrimonio que ha dejado a los herederos o legatarios.
El concepto mismo de los asignatarios testamentarios sirve en primer lugar para sealar el acto de
disposicin del testador y en segundo lugar para singularizar el objeto mismo de la asignacin.
Las asignaciones forzosas:
1 Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. Es decir, las asignaciones alimenticias forzosas.
2 Las legtimas.
3 La cuarta de mejoras
Las asignaciones forzosas se aplican tanto en la sucesin intestada como en la testada.
Las legtimas
Son la asignacin forzosa ms importante y de mayor aplicacin prctica.
Son las asignaciones preferentes y privilegiadas en el sistema sucesorio chileno. Deben ser respetadas por el
testador y si no lo hace los legitimarios podrn intentar la accin de reforma del testamento .
Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos.
Las legtimas son una asignacin forzosa de que no puede ser privado el legitimario, a menos que por causas
legales sea desheredado. Esta es exclusiva facultad del causante
Son legitimarios: la designacin es taxativa
1 los hijos, personalmente o representados por su descendencia
2 los ascendientes
3 el cnyuge sobreviviente.
No son legitimarios:
el cnyuge que por su culpa dio causa a la separacin judicial.
ascendientes del causante, cuando su filiacin ha sido determinada judicialmente contra su oposicin
Puede ocurrir que el causante no disponga de la cuarta de mejoras ni de la cuarta de libre disposicin, o si lo
hace esta disposicin no tenga efectos. Nos encontramos frente a la legtima efectiva, la cual se distribuir
entre los legitimarios de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada.
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Cmo concurren los legitimarios?

Los legitimarios concurren, son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada.
Es decir, se aplica en las legtimas el derecho de representacin
Esto slo se aplica dentro de la mitad legitimaria; ello opera slo respecto de la legtima rigorosa.
Habiendo hijos excluyen a los dems legitimarios, excepto al cnyuge sobreviviente. Si no hay hijos, se llama
al cnyuge sobeviviente y los ascendientes ms prximos Y si slo hay cnyuge sobreviviente, ste se lleva
todo.
Clasificacin de las legtimas
La legtima puede clasificarse en legtima rigorosa y efectiva.
La legtima rigorosa es la parte de la mitad legitimaria que corresponde a c/uno de los legitimarios llamados
a la sucesin conforme a las reglas de la sucesin intestada.
La legtima efectiva es la legtima rigorosa aumentada con la parte de mejoras y la parte de libre disposicin
de que el testador no dispuso o, si lo hizo, no tuvo efecto su disposicin.
LAS MEJORAS
La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa, que se forma siempre que concurra un legitimario, porque
todos ellos pueden ser asignatarios de cuarta de mejoras. No es obligacin del testador asignarle la cuarta de
mejoras a un legitimario, pudiendo recaer el algn ascendiente o descendiente que no sea legitimario, y que
sin el llamamiento del testador no concurrira a la herencia. Ej: un nieto del causante puede ser legitimario
Son asignatarios de cuarta de mejora:
- los descendientes
- los ascendientes
- el cnyuge sobreviviente

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El resto del desarrollo de esta mencin: exclusivamente materia de Juan Palma.

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5.- Negociaciones sobre las que versa el giro (n5).

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No es ms que lo que el nombre y apellido es a una persona natural.

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