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Sede Ecuador
REA DE DERECHO
2011
Al presentar esta tesis como uno de los requisitos previos para la obtencin del
grado de magster de la Universidad Andina Simn Bolvar, autorizo al centro de
informacin o a la biblioteca de la universidad para que haga de esta tesis un
documento disponible para su lectura segn las normas de la universidad.
Estoy de acuerdo en que se realice cualquier copia de esta tesis dentro de las
regulaciones de la universidad, siempre y cuando esta reproduccin no suponga una
ganancia econmica potencial.
Sede Ecuador
REA DE DERECHO
Quito, 2011
Finalmente
detallo
las
conclusiones
recomendaciones
sobre
el
Para mi Madre, mi Familia, y todos los ngeles que me protegen y guan desde el
cielo.
TABLA DE CONTENIDOS
INTRODUCCIN.................................................................................................10
CAPTULO I
FIANZA, PRENDA HIPOTECA, PRENDAS MERCANTILES Y RESERVA DE
DOMINIO...............................................................................................................12
1.1 Fianza...............................................................................................................12
1.1.1 Caractersticas de la Fianza...........................................................................13
1.1.2 Extincin de la Fianza...................................................................................13
1.2 Prenda...............................................................................................................14
1.2.1 Caractersticas de la Prenda...........................................................................14
1.2.2 Terminacin del contrato de Prenda...............................................................15
1.3 Hipoteca............................................................................................................15
1.3.1 Caractersticas de la Hipoteca........................................................................16
13.2 Terminacin de la Hipoteca............................................................................17
CAPTULO II
FIDEICOMISO MERCANTIL...............................................................................23
CAPTULO III
FIDEICOMISO MERCANTIL DE GARANTA...................................................31
CAPITULO IV
FIDEICOMISO MERCANTIL DE GARANTA AUTOMOTRIZ EN EL
ECUADOR.............................................................................................................56
CAPTULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ........................................................98
5.1. Conclusiones..98
5.2. Recomendaciones .....99
BIBLIOGRAFA .........101
INTRODUCCION
Las garantas tradicionales, no brindan una fuente de pago eficaz que asegure
el cumplimiento de las obligaciones, toda vez que en caso de incumplimiento, tienen
que ser ejecutadas por la va judicial, y la administracin de justicia en nuestro pas
no tiene la agilidad requerida para este tipo de procedimientos.
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El Ecuador tiene que estar en armona con el avance de esta figura que es
utilizada internacionalmente razn por la cual considero que es muy importante
difundir el esquema del fideicomiso mercantil.
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CAPITULO I
FIANZA, PRENDA, HIPOTECA, PRENDAS MERCANTILES Y RESERVA
DE DOMINIO
1.1 FIANZA.-
De acuerdo al tenor literal del articulo 2238 del Cdigo Civil la Fianza esta
definida como: Fianza es una obligacin accesoria en virtud de la cual una o mas
personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el
acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple..
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Consensual: es necesario el acuerdo entre las partes para que surta efectos
jurdicos.
La fianza se extingue por los mismos medios que las otras obligaciones,
segn las reglas generales:
En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el
fiador tena el derecho de subrogarse: y,
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1.2 PRENDA.-
De acuerdo al tenor literal del artculo 2286 del Cdigo Civil la Prenda esta
definida como:
Es un contrato unilateral toda vez que se obliga una de las partes. No obstante
el acreedor tiene la obligacin de devolver la cosa entregada en prenda cuando la
obligacin principal se encuentre cumplida.
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1.3 HIPOTECA.-
De acuerdo al tenor literal del artculo 2309 del Cdigo Civil la Prenda esta
definida como:
Solemne: Articulo 2311 del Cdigo Civil: La hipoteca deber otorgarse por
escritura publica, o constituirse por mandato de la ley en los casos por ella
establecidos.
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Pueden ser objeto de prenda comercial ordinaria los bienes muebles, ttulos
valores, tales como acciones, cedulas hipotecarias, etc. El artculo 570 del Cdigo
de Comercio
constituirse mediante un endoso regular con las palabras valor en garanta u otras
equivalentes. Respecto de acciones, obligaciones u otros ttulos nominativos, de
compaas industriales, comerciales o civiles, la prenda puede constituirse por
traspaso hecho en los registros de la compaa, por causa de garanta.
Respecto de acciones, cdulas u obligaciones al portador, la prenda se constituye
por la simple entrega del ttulo.
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De conformidad
agrcola como la prenda industrial, son un derecho de prenda constituido sobre los
bienes que se detallan a continuacin, los cuales permanecen en poder del deudor:
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a) Maquinarias industriales;
b) Instalaciones de explotacin industrial;
c) Herramientas y utensilios industriales;
d) Elementos de trabajo industrial de cualquier clase;
e) Animales destinados al servicio de cualquiera industria;
f) Productos que hayan sido transformados industrialmente.
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1.5.2 Terminacin de la reserva de dominio.Una vez cumplido el pago total del precio de la cosa vendida con reserva de
dominio, el vendedor est obligado a cancelar la reserva del dominio a su favor e
inscribirla.
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CAPITULO II
FIDEICOMISO MERCANTIL
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2.2 DEFINICIN.-
La palabra fideicomiso viene del latn fideicomisum, cuya raz a su vez est
en las palabras fidei que significa fe y comisum que significa comisin. De
esta manera, la transferencia de los bienes se realizaba a aquella persona en la cual se
tena absoluta confianza, con el fin de que sta cumpliese con el encargo establecido.
De esta definicin, el fideicomiso en un encargo o comisin de fe, de confianza, un
mandato de confianza.
HAYZUS, Jorge Roberto, Fideicomiso, Editorial Astrea, Segunda Edicin, Buenos Aires Argentina, 2004, pg. 4.
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Ley de Mercado de Valores, Corporacin de Estudios y Publicaciones, actualizada a junio del 2006,
Quito, Ecuador.
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con apoyo en las normas relativas al mandato, en los que solo existe la mera
entrega de los bienes..
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2.3
CARACTERSTICAS
VENTAJAS
DEL
FIDEICOMISO
MERCANTIL.-
2.3.1 CARACTERSTICAS:
Indirecto: las partes utilizan un medio distinto no tradicional para obtener los
resultados deseados y esperados.
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2.3.2 VENTAJAS:
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fideicomiso.
Art. 121, , Ley de Mercado de Valores, Registro Oficial No. 367 del 23 de Julio de 1998
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CAPITULO III
3.1.1 Nociones.-
Toda vez que no exista un mecanismo que garantice las obligaciones para los
acreedores, el derecho romano tuvo una crisis en el que el deudor se encontraba
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veces tena mayores ventajas sobre el deudor como lo sealamos anteriormente que
generalmente se encontraba en indefensin jurdica, razn por lo cual:
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acreedor.5
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3.1.2 Definiciones.-
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para que sirva de garanta del pago de una deuda que tiene con un tercero, que es
el fideicomisario o beneficiario del Fideicomiso..8
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Artculo 596.- Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley,
han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra
su deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.
Podramos decir que es una garanta a favor del acreedor, por los derechos
que se obtiene mediante el contrato del Fideicomiso sin necesidad que constituya
ningn derecho real a favor del acreedor, toda vez que el bien se encuentra en un
patrimonio autnomo que lo representa la Fiduciaria y es inembargable ante los
acreedores del deudor, de su garante o del fiduciario, tal como lo establece el artculo
121 de la Ley de Mercado de Valores que dispone:
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3.2
CARACTERSTICAS
DEL
FIDEICOMISO
MERCANTIL
DE
GARANTIA.-
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fideicomitidos.
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En caso de que se requiera la venta del bien se acuerda un precio justo entre
las partes.
La realizacin del bien del deudor a diferencia de las clsicas garantas reales.
Se la ejecuta a travs de un avalo emitido por un perito especializado designado por
un acuerdo comn entre las partes y no por medio de los costosos y largos procesos
judiciales de ejecucin, con este procedimiento se beneficia tanto el deudor como el
acreedor.
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Otra de las ventajas para el deudor es que conoce exactamente los precios
que se van a cancelar exactamente por la constitucin, administracin, ejecucin y
terminacin del contrato de fideicomiso mercantil de garanta.
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3.5 CRITERIOS
SOBRE
EL
FIDEICOMISO
MERCANTIL
DE
GARANTIA.-
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... Las normas vigentes, por su parte, abren las vas judiciales para atacar a
todo acreedor que abuse de su derecho o cause perjuicios al deudor. Eso no se debe
trivializar ni olvidar. Pero no puede perderse de vista que al entregar los bienes o
dineros de su propiedad en prstamo a un deudor, el acreedor es quien ms tiene
que perder. Por eso no puede resultar extica la defensa del acreedor cuando su
finalidad primordial es lograr un pago oportuno frente al incumplimiento,
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Este proceder no choca con ninguna norma legal y no se ve por dnde puede
hallarse la supuesta violacin del principio del debido proceso so pretexto de que el
deudor no pudo defenderse, si se parte de la base de que se acta por el fiduciario
de acuerdo con las instrucciones que de antemano imparti el fiduciante.
Sostener que se viola el principio del debido proceso sera tanto como
aseverar que si un mandante da instrucciones a su mandatario para enajenar un
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bien y con su producido pagar determinada deuda una vez sea cobrada, por actuar
el mandatario en acatamiento de lo establecido en el contrato y proceder a vender y
pagar, est violando los derechos del mandante, evento donde bien se realza la
improcedencia de toda actuacin judicial y la ausencia de vulneracin del principio
del debido proceso, pues mal se puede conculcar lo que no es menester adelantar.
... Indicar que con la fiducia en garanta se viola el debido proceso por
cuanto se desconoce el artculo 2417 del C.C. donde se dispone que no se podr
tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para que sirva de prenda, sino por
el ministerio de la Justicia, implica un craso desconocimiento de los supuestos de la
disposicin transcrita, pues lo que pretende proscribir con ella es que contra la
voluntad del deudor se tome como garanta un bien, posibilidad por completo
contraria a lo que se obtiene en el contrato de fiducia en garanta donde el deudor
en uso de sus facultades de disposicin de bienes lo transfiere libre de apremio al
patrimonio autnomo que se constituye, sin que el acreedor se apropie de l en
contra de su voluntad, porque en caso de pretender la efectividad de su garanta
debe dirigirse al fiduciario, acreditar que se dan los requisitos establecidos por el
fiduciante en las instrucciones y entonces, si se cumplen, proceder la fiduciaria, no
el acreedor, a enajenar el bien en las mejores condiciones del mercado y, reitero,
siempre de acuerdo con las instrucciones que recibi, para con el producido pagar.
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En efecto, tan solo con advertir que quien vende, o sea el fiduciario, no es el
acreedor y por ende no est disponiendo del bien dado en garanta y mucho menos
tomndolo para s, conducta sta que adems repudia expresamente el artculo 1244
del C. de Co., surge al rompe la falta de lgica de esta censura, pues siempre debe
tenerse en mira que el objetivo del contrato es el de cumplir las precisas
instrucciones dadas por el deudor fiduciante a su celebracin, aceptadas por el
acreedor como beneficiario parte del contrato, y no como parecen entenderlo
algunos el que de buenas a primeras se transfiere un bien para que la fiduciaria
acte como juez respecto de acreedores indeterminados que deseen hacer efectivas
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CAPITULO IV
FIDEICOMISO MERCANTIL DE GARANTIA AUTOMOTRIZ EN EL
ECUADOR
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f) La denominacin del patrimonio autnomo que surge como efecto propio del
contrato.
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l) Establecer que el avaluador del vehculo deber ser una persona de confianza del
fiduciario e independiente del acreedor y del deudor, en caso de incumplimiento del
deudor de sus obligaciones se tendr que vender el vehculo para lo cual deber
realizarse un avalo.
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Constituyente:
Constituyente adherente:
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Fiduciario:
Beneficiario:
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se entender por
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CONSTITUYENTE ADHERENTE.-
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d) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra
del fiduciario por dolo, culpa leve en el desempeo de su gestin.
b) Pagar la remuneracin al fiduciario y cubrir los gastos que ste realice para el
cumplimiento del Fideicomiso Mercantil.
c) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra
del fiduciario por dolo, culpa leve en el desempeo de su gestin.
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d) Asumir como el nico obligado ante terceros por cualquier dao que
indirectamente o directamente se produzca con ocasin del uso del vehculo.
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a) Ejercer todos los actos de administracin o disposicin sobre los bienes del
patrimonio autnomo, de conformidad con lo estipulado en el Fideicomiso
Mercantil.
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A menos que hubiere acuerdo entre las partes, el fiduciario para renunciar
requerir autorizacin previa del Superintendente de Compaas quien en atencin a
las disposiciones del contrato podr resolver la entrega fsica de los bienes del
patrimonio autnomo al constituyente o a quien tenga derecho a ellos o al fiduciario
sustituto previsto en el contrato, al que designe el beneficiario o al que el
Superintendente de Compaas designe, segn el caso.
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Desde esta perspectiva, las obligaciones del fiduciario son las siguientes:
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c) Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra
del fiduciario por dolo, culpa grave o culpa leve en el desempeo de su gestin.
a) Pagar los honorarios y otros gastos que efecte la fiduciaria con el fin de cumplir
las instrucciones del Fideicomiso Mercantil
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adhesin firmado.
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f) El precio de venta del bien con que se iniciar la negociacin ser el valor del
mercado que determine el avalo.
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AGILIDAD EN RECUPERACION.-
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en el primer sealamiento, caso contrario esperar los nuevos sealamientos hasta que
se cumpla con la subasta o remate del bien.
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PROCESO DE VENTA.-
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DETALLE
FIDEICOMISODEGARANTIA
ReconocimientodeFirmas
contratodemutuo
AUTO
AUTONUEVO USADO
$270
$270
$15
Vehculos:
Livianos4.3%,
Pesados5.00%,
Alquiler5.00%,
Taxis5.00%,
Buses5.20%.
SeguroVehculo(%Anual)
0.45%
SeguroDesgravamen(%Anual)
avaluo
1ao$655
DispositivodeSeguridad
2aos$991
(DefinidoporlaAseguradora)
3aos$1.327
$15
Vehculos:
Livianos
4.3%,
Pesados
5.00%,
Alquiler
5.00%,Taxis
5.00%,Buses
5.20%.Del
valordela
factura
0.45%
livianos:$25
pesados$40
1ao$655
2aos$991
3aos$
1.327
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DETALLE
AUTOUSADO
PRENDAINDUSTRIAL
Vehiculohasta
$10.000:$150
Vehiculohasta
$10.001a
$35.000:$200
ReconocimientodeFirmas
contratodemutuo
Vehiculodems
de$35.000:
$300
$15
Vehculos:
Livianos4.3%,
Pesados5.00%,
Alquiler5.00%,
Taxis5.00%,
Buses5.20%.
Delvalordela
factura
SeguroVehculo(%Anual)
0.45%
SeguroDesgravamen(%Anual)
livianos:$25
Avalo
pesados:$40
1ao$655
DispositivodeSeguridad
2aos$991
(DefinidoporlaAseguradora)
DETALLE
RESERVADEDOMINIO
ReconocimientodeFirmas
contratodemutuo
3aos$1.327
AUTONUEVO
$150
$15
Vehculos:
Livianos4.3%,
Pesados5.00%,
Alquiler5.00%,
Taxis5.00%,
Buses5.20%.
Delvalordela
factura
SeguroVehculo(%Anual)
0.45%
SeguroDesgravamen(%Anual)
livianos:$25
Avalo
pesados:$40
1ao$655
DispositivodeSeguridad
2aos$991
(DefinidoporlaAseguradora)
3aos$1.327
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Del detalle establecido, podemos observar que los costos del Fideicomiso
Mercantil de Garanta Automotriz son un poco ms elevados que los de la prenda y
la reserva de dominio, sin embargo de lo cual como lo hemos explicado a lo largo del
presente trabajo, la figura del Fideicomiso Mercantil de Garanta Automotriz, tiene
otras ventajas, una de ellas es que los bienes aportados al Fideicomiso no pueden ser
objeto de medidas cautelares, otra, que la Fiduciaria quien es un tercero imparcial,
soluciona de manera transparente los problemas ocasionados en caso de
incumplimiento de las obligaciones, lo que no ocurre con la prenda y con la reserva
de dominio, en donde solo es posible ejecutar la garanta por la va judicial.
4.9 Matriculacin.-
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RESOLUCION
VISTOS: Habindose ordenado la prohibicin de enajenar el vehculo de placas TDG0059
en funcin del certificado de matrcula que se ha presentado (fs. 3) para acreditar que el
demandado Gabriel Eduardo Jarrn Lpez es su propietario, a fs. 72 comparece el Ing. Juan
Pablo Almeida Granja en la calidad de apoderado especial de la Compaa Trust
Fiduciaria Administradora de Fondos y Fideicomisos S.A., compaa que a su vez es
administradora del Fideicomiso de Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-029, que la
acredita con el instrumento que obra de fs. 67 a 71, y manifiesta que Jarrn Lpez Gabriel
Eduardo solicit un crdito al Banco del Austro para la compra del vehculo antes
mencionado, y para garantizar el pago de ese crdito el hoy demandado transfiri el
dominio del automvil a ttulo de fideicomiso mercantil al fideicomiso indicado; que en la
providencia del 20 de febrero del 2009 se ordena la prohibicin del vehculo de placas
TDG0059 y equivocadamente se indica que este automotor es de propiedad del demandado
Gabriel Eduardo Jarrn Lpez; que segn la documentacin que adjunta, la aportacin del
vehculo al Fideicomiso tuvo lugar antes de la fecha del auto en que se decreta la medida
cautelar. Asevera que el bien materia de la medida cautelar no es de propiedad de Gabriel
Eduardo Jarrn Lpez, sino de exclusiva propiedad del Fideicomiso de Vehculos Zona
Norte TF-G-01-03-02-029, y pide se respeten los derechos prescritos en los Arts. 109, 119 y
121 de la Ley de Mercado de Valores, los cuales demuestran, al decir suyo, que la
constitucin de un fideicomiso mercantil opera con una transferencia de propiedad al
fideicomiso, el cual pasa a ser titular del derecho de dominio sobre el o los bienes
transferidos a ttulo de fideicomiso mercantil. Con estos antecedentes y con fundamento en
los Arts. 492 y 498 del Cdigo de Procedimiento Civil, solicita se ordene el levantamiento de
la prohibicin de enajenar dictada sobre el vehculo de placas TDG0059 y ms
caractersticas que las detalla, de propiedad, segn su decir, del Fideicomiso de Vehculos
Zona Norte TF-G-01-03-02-029. Admitido que ha sido al trmite el reclamo, con l se ha
corrido traslado a las partes procesales, quienes no se han pronunciado sobre el asunto.
Para resolver se considera: PRIMERO.- No hay causa de nulidad y el proceso es vlido.
SEGUNDO.- Juan Pablo Almeida Granja, como sustento de su reclamo presenta una copia
certificada del contrato de adhesin al Fideicomiso Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-
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029 (fs. 61-65), otorgado el 28 de junio del 2005, y reconocido el 1 de julio del 2005 ante el
Dr. Rodrigo Naranjo Garcs, Notario Pblico Sptimo del cantn Ambato, segn el cual el
demandado Gabriel Eduardo Jarrn Lpez, en la calidad de fideicomitente adherente, y
con la finalidad de garantizar el pago de sus obligaciones para con el Banco del Austro S.A,
beneficiario, ha resuelto adherirse al contrato constitutivo reformado del Fideicomiso
Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-029, para lo cual, segn consta en la clusula quinta
del contrato, ha transferido real y materialmente, a ttulo de fideicomiso mercantil
irrevocable al Fideicomiso Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-029 el vehculo descrito
en el cuarto segmento del contrato, esto es del Jeep marca SAFE cuya prohibicin de
enajenar se ha dispuesto en la presente causa. TERCERO.- Segn el Art. 109 de la Ley de
Mercado de Valores, por el contrato de fideicomiso mercantil una o ms personas llamadas
constituyentes o fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la propiedad
de bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, que existen o se espera que
existan, a un patrimonio autnomo, dotado de personalidad jurdica para que la sociedad
administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y en tal calidad su
representante legal, pasando el fideicomiso mercantil a ser el titular de los bienes que
integran el patrimonio autnomo, segn el Art. 119 ibdem prev. De manera clara y
categrica, el Art. 121 del citado cuerpo legal proclama que los bienes del fideicomiso
mercantil no pueden ser embargados ni sujetos a ninguna medida precautelatoria o
preventiva por los acreedores del constituyente. CUARTO.- Dentro de los parmetros
legales que establecen las invocadas disposiciones, resulta ineludible concluir que el
automotor cuya prohibicin de enajenar se ha dispuesto en la presente causa, no pertenece
al ejecutado Gabriel Eduardo Jarrn Lpez, pues, segn lo dicho, su dominio ha sido
transferido a favor del Fideicomiso Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-029, y en esta
condicin, el bien mueble no poda ser objeto de ninguna medida precautelatoria por parte
de los acreedores del fideicomitente o constituyente, que en la presente causa es el
demandado. Por estas consideraciones, en aplicacin del Art. 121 de la Ley de Mercado de
Valores, norma especial que dice relacin con los Arts. 66, numeral 26, y 321 de la
Constitucin de la Repblica que consagran y garantizan el derecho a la propiedad, se
RESUELVE aceptar el reclamo de tercero perjudicado presentado por el Ing. Juan Pablo
Almeida Granja en la calidad de apoderado especial de la Compaa Trust Fiduciaria
Administradora de Fondos y Fideicomisos S.A., administradora del Fideicomiso de
Vehculos Zona Norte TF-G-01-03-02-029; en consecuencia, se deja sin efecto la
prohibicin de enajenar el vehculo de placas TDG0059, dispuesta en la providencia del 20
de febrero del 2009. Mediante oficio, esta resolucin hgase conocer a la Comisin
Provincial de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial de Tungurahua
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CAPITULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1.-CONCLUSIONES:
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ahorros sustanciales, toda vez que evita los costos y largos procedimientos judiciales
para ejecutar la garanta.
5.2.- RECOMENDACIONES:
99
Por esta razn el presente trabajo tiene como finalidad difundir el concepto
del Fideicomiso de Garanta Automotriz en el Ecuador y que sirva como un aporte de
conocimiento de esta figura, que brinda soluciones eficientes y oportunas para
garantizar obligaciones de una manera segura y transparente.
100
BIBLIOGRAFA:
BIBLIOGRAFA PRINCIPAL:
101
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA:
Cdigo de Comercio.
102
Ley de Mercado de Valores publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 199
de 28 de mayo de 1993.
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