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El Derecho Bancario
I.- Nociones de derecho bancario: Concepto: El derecho bancario es el conjunto de normas que regulan
la actividad bancaria y financiera en general, referidas a sus relaciones con el Estado y con los
particulares. Hay un doble tipo de relaciones, de derecho pblico y de derecho privado. Las normas
referidas a la organizacin del sistema financiero de un pas, a la instalacin de bancos y entidades
financieras, a su control por el Estado, son normas de derecho pblico. En cambio, las referidas a la
regulacin de las relaciones entre las entidades y los particulares, a los contratos, operaciones y
negocios bancarios, son normas de derecho privado. Contenido: Como qued evidenciado
anteriormente, el contenido del derecho bancario lo integran normas que reglan tres tipos
diferentes de relaciones: a)relaciones de los bancos y dems instituciones de crdito con el
Estado b)relaciones de los bancos y dems instituciones de crdito entre s; y c)relaciones de los
bancos y dems entidades financieras con los particulares. Al primer tipo de relaciones se
refieren las normas que regulan la apertura, el funcionamiento, la fiscalizacin y liquidacin
de entidades financieras y bancos. Al segundo tipo se refieren las normas que regulan las operaciones
entre las entidades, informaciones, etc. Al tercer tipo de relaciones se refieren las normas sobre los
contratos y las distintas operaciones bancarias (cuenta corriente, mutuo, descuentos, apertura de
crdito, anticipos, depsitos, etc.) Fuentes: a) La Ley: Es la norma jurdica que emana de la
voluntad soberana del Estado y que ha sido dictada segn las formas previstas por la misma
organizacin estatal. En esta materia adquieren especial relevancia los reglamentos que emite la
administracin, Poder Ejecutivo, por intermedio del Banco Central de la Repblica Argentina. b) La
Costumbre: En la actividad bancaria se advierte que los usos tienen origen en una larga prctica entre
bancos y clientes. Algunos usos se han cristalizado en las llamadas condiciones generales de
contratacin, que figuran como clusulas impuestas a los clientes al efectuar las diversas operaciones
bancarias.c) La Jurisprudencia: Constituye otra fuente importante los fallos de los tribunales
judiciales que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos. Es indudable que el juez al dictar
una sentencia debe aplicar la ley general, pero para ello debe interpretarla para subsumir esa norma
general al caso concreto. El juez crea una norma nueva, no general, sino individual, pero de indudable
contenido o b l i g a t o r i o . L a r e i t e r a d a r e p e t i c i n d e u n m i s m o c r i t e r i o p a r a r e s o l v e r
c u e s t i o n e s s i m i l a r e s , d a l u g a r a l a f o r m a c i n d e l a jurisprudencia.d) La Doctrina: Es la
opinin de los estudiosos del derecho, expresada en investigaciones, en sus obras, en sus enseanzas.
II.- Los Bancos: C o n c e p t o : D e c i m o s q u e l a a c t i v i d a d b a n c a r i a y f i n a n c i e r a e s
p r o f e s i o n a l , e s t o e s , e j e r c i d a p o r e m p r e s a s q u e s e d e d i c a n habitualmente a ella.
Esas empresas son los bancos y dems intermediarios financieros, que pueden
s e r d e f i n i d o s c o m o l a s e m p r e s a s d e d i c a d a s habitualmente a intermediar con recursos
financieros, esto es, recibir crditos del pblico en forma de depsitos y transferidos en forma de
prstamos Clases de bancos:
a)Bancos de emisin
: Desde la antigedad la creacin de dinero mediante la acuacin de monedas y la emisin de billetes
estuvo a cargo de los banqueros, aunque esta actividad resulta de continuo controlada por el Estado. Al
organizarse los bancos centrales, en todo el mundo, a partir del ao 1.921, esta funcin de emitir dinero
pas a ser propia de estos entes.
b)Bancos de depsito
: Son aquellos bancos que reciben fondos del pblico en forma de depsitos. Luego, los banqueros,
advirtieron que podan complementar aquella actividad efectuando prstamos al pblico con esos fondos
recibidos. Estos han sido los tpicos bancos comerciales que recolectaban los fondos excedentes del
consumo, los ahorros del pblico, para prestarlos a los productores y empresarios que los requeran
para destinarlos a la generacin de las riquezas.
c)Bancos oficiales
: A la par de los bancos privados nacieron ya en la Edad Media bancos creados por los gobiernos, o bien
frutos dela comunidad, con fuerte participacin del gobierno. En nuestro pas, en 1.891 la creacin del
Banco de la Nacin Argentina, y en1.886 la del Banco Hipotecario Nacional, y en 1.935 el Banco Central
de la Repblica Argentina; son fieles ejemplos de esta clase de bancos.
d)Bancos de inversin, de negocios o industriales
: Estos bancos fueron creados con la finalidad de abastecer de recursos financieros la actividad
industrial. La financiacin de bienes de activo fijo y de instalaciones, en general de
inversiones destinadas al desarrollo de la actividad industrial, exiga de institutos especiales que
operasen a largo plazo, y que contaran con medios tcnicos y cientficos para prestar el servicio de
asesoramiento, tan indispensable a los grandes emprendimientos industriales .
e)Bancos hipotecarios
: La necesidad de abastecer los requerimientos financieros que ha demandado la construccin de
viviendas determin la aparicin de instituciones especializadas en la atencin del crdito inmobiliario
que prestaba fondos con garanta delos mismos inmuebles, gravando con hipotecas dichos bienes.
f) Bancos agrcolas
: La actividad agrcola ha requerido tambin la financiacin mediante instituciones de crdito
especializadas.
g)Las Cajas de Ahorro
: Estas instituciones, han sido casi siempre entes comunales o de Estados locales. Desarrollan una
funcin social, ya que destinan sus recursos financieros principalmente a prestarlos a tasas de inters
subsidiarias, para obras de inters delas comunidades
.h)Las compaas financieras
: Son entidades encargadas de financiar plantas y equipos industriales, vehculos de
transporte ,m e d i a n t e c r d i t o s a p l a z o c o n g a r a n t a p r e n d a r i a s o b r e e s o s b i e n e s .
L o s p a s i v o s d e e s t a s e n t i d a d e s e s t n c o n s t i t u i d o s especialmente por depsitos a plazo fijo
tomados de clientes a los cuales se les ha ofrecido tradicionalmente un inters mayor que el que le
ofrecen los bancos. Operaciones: concepto y clasificacin:Los servicios financieros ofrecen una
amplsima gama de operaciones de una variedad y creatividad acordes con el dinamismo de la actividad
econmica contempornea a la cual abastece. Las operaciones bancarias son los actos que exteriorizan
y concretan, con relacin al cliente, la prestacin del servicio financiero.
Desde antiguo estas operaciones han sido clasificadas en activas, pasivas y neutras. Activas son los
prstamos (figuran en el activo del banco y por las que el banco suministra dinero al cliente). Pasivas
son los depsitos (que figuran en el pasivo del balance y el banco recibe fondos de los clientes). Neutras
los pagos y cobros que hace el banco por cuenta de sus clientes. Tambin se ha clasificado a estas
operaciones en principales y accesorias
. Son principales aquellas en las cuales el banco acta como intermediador en el crdito, recibiendo y
transfiriendo fondos, es decir, los depsitos y los prstamos. Las dems operaciones seran accesorias
.Contratos bancarios: concepto. Podemos decir que contratos bancarios son aquellos contratos donde
una de las partes es un banco y cuyo objeto es el crdito. Como elemento esencial el contrato bancario
requiere la participacin de un banco o de una entidad financiera autorizada. Pero es indudable que los
bancos realizan, adems otros contratos en su actuacin diaria que nada tienen que ver con la actividad
bancaria, por lo que no pueden ser incluidos dentro de la categora de la actividad bancaria. Por otra
parte, hemos visto que los bancos son intermediadores del crdito, recibiendo crditos del pblico en
forma de depsitos y transfirindolo al pblico en forma de prstamos. Pero la funcin del banco no se
agota en esa intermediacin del crdito, sino que adems multiplican y transforman el
crdito.Clasificacin:Podramos clasificar los contratos u operaciones bancarias en las categoras
siguientes:1) La cuenta corriente bancaria; 2) Operaciones de crdito; 3) Operaciones de depsito; 4)
informaciones que posean de sus clientes y las operaciones y negocios que realicen con ellos.
Es una obligacin que est implcita en la relacin de confianza existente entre el banco y el cliente.
Consiste en un deber de silencio, en una obligacin de no hacer, impuesto a la entidad financiera, por los
hechos e informaciones que conoce en virtud de su actividad profesional. Para muchos autores el deber
de secreto sera contractual y estara tcitamente pactado en el contrato entre banco y cliente. Para
otros autores, el secreto bancario ha alcanzado la categora de uso mercantil. Sin embargo, se trata de
un deber inherente a la naturaleza de la actividad bancaria, a la profesin de banquero. Est
sobrentendido el inters que tiene todo cliente en que se guarde silencio respecto de los negocios y de
las confidencias que hace a las instituciones bancarias y financieras en general. Sujetos de la relacin
obligacional:
1.-Los bancos y entidades financieras
: La obligacin del secreto se extiende a las personas fsicas que administran las entidades
financieras, y esta imposicin no cesa por la desvinculacin de estas personas fsicas con la entidad.
Esta obligacin se extiende a las entidades a quienes el Estado encomienda la supervisin y control del
sistema financiero y a su personal (auditores externos e internos)e n e l q u e s e i n c l u ye n l a s
empresas de computacin contratadas por los bancos que realizan tareas de
c o n t a b i l i z a c i n d e l a s operaciones, o de reunir los elementos de informacin.
2.-Los clientes
: Se entiende por tales todo aquel que utilice los servicios de una entidad financiera, aunque sea en
forma accidental. Alcances y lmites: El contenido del deber impuesto a las entidades financieras se
refiere a todo hecho, todo acto, toda informacin que la entidad conoce sobre una persona, en
razn de su actividad financiera, debe estar amparada por el deber de secreto. Este
contenido debe comprender todas las relaciones que se establezcan entre la entidad y su
cliente, incluyendo los hechos y actos precontractuales. La obligacin de secreto no existe frente al
organismo de supervisin del sistema financiero, los funcionarios y empleados. De otra forma, stos no
podran cumplir las tareas de fiscalizacin y control de las entidades que tienen encomendadas. Esta
obligacin de secreto no tiene sentido frente al propio cliente, y, por la misma razn, frente a sus
mandatarios o apoderados o empleados del cliente. La doctrina considera tambin que el banquero est
liberado de su obligacin cuando tiene un conflicto judicial con su cliente. Se admite que el banco pueda
presentar toda la documentacin necesaria para defender sus intereses ante quien corresponda. El caso
ms comn es cuando el banco o la entidad financiera persigue el cobro judicial de un crdito contra el
cliente. Es indudable que tiene derecho a presentar los documentos, papeles, contratos, suscritos por el
cliente.
UNIDAD N 11
Los Contratos en la Actividad Bancaria
I.- APERTURA DE CREDITO C o n c e p t o : S e t r a t a d e u n a p r o m e s a d e l b a n q u e r o d e q u e e n
t a l p o c a o d u r a n t e t a n t o t i e m p o e l e m p r e s a r i o p o d r c o n t a r c o n disponibilidades
suficientes para efectuar los pagos que prev. Tal disponibilidad puede consistir en fondos de dinero que
el banquero se obliga a mantener a disposicin del cliente, o bien puede referirse a la
promesa de atender libranzas contra l que efectuar e l cliente, o bien en la promesa de
garantizar obligaciones que el cliente contraiga hacia terceros. En este contrato, el banco otorga al
cliente el derecho de utilizar el crdito. Caracteres: Es un contrato consensual; comercial; principal;
bilateral; oneroso; conmutativo; de ejecucin continuada e innominado y atpico para nuestra legislacin.
Modalidades: La apertura de crdito puede desenvolverse de varias formas:
los requieren para financiar sus gastos o sus emprendimientos. El depsito bancario es un
contrato por el cual el cliente transfiere al banco dinero y ste se obliga a devolverlo en el
tiempo convenido. Caracteres: Es un contrato real; comercial; oneroso; unilateral; nominado; no formal.
Distintos tipos de depsitos: a)Depsitos regulares: el depositante entrega en custodia o guarda
al depositario un bien mueble, con la obligacin de este de devolver cuando le sea
requerido. b)Depsito irregulares: El objeto consiste en un bien fungible y entonces el depositario ya no
se obliga a devolver la misma cosa, sino otra cosa de la misma especie, cantidad y calidad. El depsito
de dinero es un tpico contrato de depsito irregular.Modalidades:1.- A la vista: Pueden ser retirados por
el cliente sin aviso previo al banco, sin necesidad de esperar tiempo alguno.2.- A plazo: esto es, que
para su retiro el cliente debe esperar que se cumpla el plazo de devolucin pactado ( a plazo fijo, en caja
de ahorro, en moneda extranjera durante la vigencia de la ley 23.928 o ley de
convertibilidad).Obligaciones del Banco:1)Devolucin del dinero depositado en el mismo tipo de
moneda en el plazo pactado. El pago de inters depender del tipo de imposicin.2)Brindar
garanta por los depsitos (clausula irrisoria para estos tiempos)
IV.- CONTRATO DE MUTUO BANCARIO Concepto: El contrato de mutuo bancario es aquel por el cual un
banco transfiere a un cliente cierta cantidad de dinero en propiedad, y ste se obliga a devolverla en un
plazo determinado, con ms los intereses convenidos.
Caracteres: Es un contrato real; es unilateral; comercial; oneroso; nominado, tpico; no formal
Obligaciones del cliente: a) Devolver el capital: La obligacin principal del cliente es
devolver el dinero tomado en prstamo. b) Obligacin de pagar intereses: el mutuo
bancario, como hemos visto, es esencialmente oneroso. El inters es el precio por la
transferencia de una suma de dinero durante un tiempo determinado. Ese precio se calcula
por la cantidad que efectivamente fue transferida al prestatario y por el tiempo que ste
dispuso del capital. Cuando su hubiera omitido fijar la tasa de los intereses, se presume que
las partes se han sometido a los que cobran los bancos pblicos. En cuanto a la falta de pacto sobre el
tiempo desde el cual corren, se presume que corren a partir de la mora. Amortizacin: El prstamo
bancario o financiero en general debe prever el tiempo de devolucin del capital e intereses y la forma
de amortizacin de ellos. Es decir, si esas obligaciones deben ser cumplidas en un solo acto (a stas se
llama prstamos de pago nico), o bien van a ser amortizados en varias cuotas, prstamos amortizables.
Aqu cabra distinguir si esas cuotas implicarn el pago de los intereses, nicamente, o bien
comprendern la amortizacin del capital adeudado. Los plazos de amortizacin pueden ser
mensuales, bimestrales, trimestrales, semestrales o anuales, y ello depende del tipo de prstamos y de
su destino. Instrumentacin: El contrato de prstamo bancario es real y se perfecciona con la
entrega de dinero transferido al cliente. Esa transferencia se hace con la acreditacin contable de
ese importe en la cuenta corriente del prestatario. Si la entidad no realizara esta operatoria, el prstamo
se entregar en efectivo o en cheque de la entidad, por caja Para completar el tratamiento del tema:
intereses, concepto y clases, nos remitimos al captulo del contrato de mutuo comercial.
UNIDAD N 12
Los Contratos en la Actividad Bancaria
1 . C O N T R A T O D E D E S C U E N T O Operacin: El cliente lleva al banco documentos para
descontar (sean letras de cambio, pagars, facturas, certificados de obra, etc.)con vencimiento no
superiores a 180 das de plazo.El Banco acepta descontar esos documentos. En ese momento requerir
del cliente:
El endoso de los ttulos de crdito
La cesin de las facturas, certificados de obra u otros papeles que no sean ttulos transmisibles por
endosos. Contra la entrega de esos documentos se deber suscribir el contrato de descuento. Suscrito
ste, el banco entregar por caja al cliente o acreditar en s cuenta el importe de descuento. El importe
de descuento ser equivalente al monto total de los crditos descontados, deducidos los intereses. Estos
se calculan con arreglo a la tasa pactada o vigente en plaza o fijada por la autoridad monetaria, segn
corresponda, y por el tiempo que falta para que estos sean exigibles. Se puede, adems, cobrar una
comisin y los gastos pertinentes.- El banco recibe los documentos, endosados o cedidos, en propiedad,
no en garanta. De modo que cuando venzan los documentos puede exigir su pago a los deudores del
cliente; debe presentarlos a su cobro y protestarlos si no son aceptados o no son pagados. Y puede
accionar por el cobro contra ellos o contra su cliente. Si los documentos no son pagados, el banco
exigir al cliente su pago. SI ste no paga, puede perseguir su cobro judicial sea por va de la
accin cambiaria o por va ordinaria, fundado en el contrato de descuento.
Caractersticas: Es comercial; es consensual; es bilateral; es innominado Obligaciones de las partes:
A) Obligaciones del banco: * Entregar las sumas de dinero correspondientes a los crditos descontados,
deducidos los intereses, comisiones y gastos. * Conservar los derechos que el cliente tiene en los
papeles o ttulos entregados para el descuento.
B) Obligaciones del cliente: * Ceder el crdito al banco. * Reembolsar al banco los crditos no pagados.
* Informar al banco sin reticencias y con verdad. * Pagar anticipadamente los intereses, comisin y
gastos. El redescuento: Esta operacin ha sido, desde hace varios siglos, conocida y
practicada normalmente por los bancos. Se llama redescuento al descuento que una entidad le
realiza a un banco de los documentos que ste haba tomado de un cliente.
II.- EL CONTRATO DE CREDITO DOCUMENTADO Nocin: En las compraventas internacionales hay que
adoptar medidas tendientes a dar mximas seguridades a las partes contratantes:
Al importador, comprador de las mercaderas y bienes, que las debe recibir en las condiciones de
tiempo, cantidad, calidad y conservacin contratados.
Al exportador, vendedor, que debe percibir el precio de la venta al despachar los bienes vendidos. Como
toda venta internacional, se requerir que el vendedor se provea de una serie de
documentacin que acredita la venta y el despacho asegurado de los bienes vendidos, es decir:
factura de venta
carta de porte
constancias de pago de flete
constancia del seguro contratado Para facilitar estas ventas a distancia, las partes recurren a un banco,
por cuyo intermedio la operacin se ver facilitada. As se llama crdito documentado porque se
otorga un crdito a un tercero contra entrega de los documentos justificativos del despacho
de las mercaderas vendidas. Dentro de este esquema caben dos variantes:
El comprador (importador) puede obligarse a depositar ante el banco interviniente el importe de la venta;
El comprador obtiene un crdito del banco, pero no a su nombre, sino a nombre del vendedor; por el
importe de su compra, fletes y seguros, y el banco se obliga a pagarle directamente al exportador
.Concepto: Es todo convenio, cualquiera que sea su denominacin o designacin, por medio del cual un
banco, obrando por solicitud y de conformidad con las instrucciones de un cliente: debe hacer un pago a
tercero o a su orden, o pagar, o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario; o bien autoriza a
otro banco para que efecte el pago o para que pague, acepte o negocie dichas letras de cambio, contra
la entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y las condiciones del
crdito. Partes: Intervienen en principio tres partes:
-
El ordenante, comprador, que mantiene relaciones nicamente con su banco, y que sea en virtud de su
vinculacin con esa entidad o de su obligacin de efectuar un depsito previo o por la previa
constitucin de garantas, obtiene la intervencin del banco emisor.
El banco emisor, que se obliga frente al beneficiario, o a su orden, a pagar, aceptar o negociar las letras
de cambio que libre el beneficiario, o bien se obliga a pagar, aceptar, negociar esas letras por intermedio
de otro banco; y
El beneficiario, en cuyo favor se abre el crdito y que recibir su pago, aceptacin o negociacin de las
letras que gire, contra la presentacin de la documentacin que acredite el envo de las mercancas
comprendidas en la negociacin base. Naturaleza jurdica: Se trata de un contrato bancario autnomo,
atpico y complejo, que genera mltiples relaciones jurdicas. En nuestro derecho no est regulado, de
modo que se trata de un contrato innominado. No obstante, se aplican reglas internacionales aprobadas
por los bancos y utilizadas con casi total uniformidad. Son las llamadas reglas y usos uniformes relativos
a los crditos documentados. Distintas clases de crditos documentados1)
Teniendo en cuenta las obligaciones que el banco asume con el vendedor (exportador)
Se obliga a pagar el precio de la venta
Se obliga a aceptar las letras que gire el vendedor
Se obliga a descontar la letra que gire el vendedor 3)
Desde el punto de la revocabilidad o no del crdito abierto a favor del vendedor
: El banco puede o no obligarse respecto del vendedor. En tal sentido, el crdito documentado puede
ser:
Irrevocable: cuando el banco se obliga frente al vendedor beneficiario del crdito documentado a
pagarlo, aceptar la letra o a descontarla, pero contrayendo ese compromiso en forma directa,
independiente y autnoma, de su relacin con el cliente.
Revocable: Cuando el banco no contrae tal obligacin, de modo que el crdito puede ser modificado o
cancelado por el banco emisor en cualquier momento. Todo crdito debe indicar claramente si
es revocable o irrevocable. A falta de indicacin se considera revocable.3)
Desde el punto de vista de la divisibilidad del crdito
Puede ser divisible, es decir que el banco no pagar en una sola vez, sino que har varios pagos
Indivisible, cuando el banco se obliga a hacer un solo pago
4)Desde el punto de vista de la entrega de fondos al vendedor
Con anticipo de fondos: en descubierto, cuando el banco le anticipar los fondos al
vendedor antes del despacho de las mercaderas
Sin anticipo, el banco se obliga a entregar los fondos, aceptar o descontarla, contra entrega de toda la
documentacin que acredite el despacho de la mercadera. A su vez, el pago puede ser a la vista o a
plazo fijo, sea contra la entrega de los documentos o acierto plazo desde esa entrega5)
Respecto de la transferibilidad del crdito
transferible, cuando el banco se obliga a pagar el crdito a una o ms personas que indique el
beneficiario
-
instransferible, cuando el pago se har nicamente al beneficiario indicado por el comprador ordenante
.Relaciones jurdicas entre las partes intervinientes: Esta operacin tiene como base un negocio de
compraventa de mercancas celebrado a distancia, entre un comprador (importador) yun vendedor
(exportador).Este contrato ha sido presentado como un tringulo donde en el vrtice est el banco
emisor y de all parten relaciones jurdicas hacia dos puntas, una que liga al banco con el cliente y se
basa en el contrato de apertura de crdito o en el contrato de depsito simple o en cuenta corriente; y
otra que lo liga al vendedor (beneficiario) y se basa en la carta de crdito. Dicho tringulo se convierte en
cuadriltero cuando acta otro banco en la plaza del beneficiario (banco mandatario o
corresponsal).Este banco, en principio, establece slo relaciones con el banco emisor, pero puede,
segn la modalidad operativa, obligarse frente al beneficiario