AS FONTES DO DIREITO POSITIVO

I.1. O direito Interno

I.2. Convenes internacionais multilaterais em vigor
I.3. Principais convenes bilaterais em vigor
II. A APLICAO DAS REGRAS DE CONFLITOS
II.1 A aplicao oficiosa das regras de conflitos
.
II.2 O reenvio
.
II.3 Alterao do factor de conexo
.
II.4 Excepes normal aplicao das normas de conflito
.
II.5 A prova do Direito Estrangeiro
.
III REGRAS DE CONFLITO DE LEIS
.
III.
1.

As obrigaes contratuais e os actos jurdicos

III.
2.

As obrigaes no contratuais

III.
3.

O estatuto pessoal e os aspectos relativos ao estado civil (nome,

domiclio e capacidade)

III.
4.

Estabelecimento da filiao, aqui se incluindo a temtica da

adopo

III.
5.

O casamento, as unies de facto, o divrcio, a separao e as

obrigaes alimentares

III.
6.

Os regimes matrimoniais

III.
7.

Testamentos e Sucesses

III.
8.

O estatuto real

III.
9.

A falncia

I. AS FONTES DO DIREITO POSITIVO

I.1. O direito Interno
As regras de direito internacional privado portugus assentam em normas
jurdicas escritas emanadas de autoridades com poder para as gerar, ou
seja, em disposies imperativas orientadas para o estabelecimento de
critrios gerais aplicveis a situaes concretas, produzidas pelos rgos
estatais competentes. Tais normas materializam-se em textos que definem a
sua eficcia e os seus contornos.
O costume (prtica social constante assumida na convico da
obrigatoriedade da regra que lhe corresponde) excludo, pelo Cdigo Civil
Portugus, como fonte imediata de direito. Porm, assume, ainda, em
alguma reas, importncia como tal, designadamente no mbito do Direito
Internacional Pblico.
Em Portugal, a doutrina (resultado do labor dos estudiosos da cincia
jurdica) e a jurisprudncia (conjunto das decises dos tribunais) no so,
em regra, consideradas fontes do Direito, sendo-lhes, contudo, reconhecido
o papel de influenciar a criao e a aplicao das leis. No entanto, os
acrdos do tribunal constitucional dotados de fora obrigatria geral
constituem verdadeiras fontes de Direito.
I.2. Convenes internacionais multilaterais em vigor
Veja, por favor, quanto a esta matria, a lista de convenes constante da
verso integral da presente ficha que se encontra na pgina do Ponto de
Contacto Portugus da Rede Judiciria Europeia em Matria Civil e Comercial
em http://www.redecivil.mj.pt/
I.3. Principais convenes bilaterais em vigor
Veja, por favor, quanto a esta matria, a lista de convenes constante da
verso integral da presente ficha que se encontra na pgina do Ponto de
Contacto Portugus da Rede Judiciria Europeia em Matria Civil e Comercial
em http://www.redecivil.mj.pt/
II. A APLICAO DAS REGRAS DE CONFLITOS

II.1. A aplicao oficiosa das regras de conflitos

Impe-se ao julgador a ponderao da aplicabilidade das regras de conflitos
de leis ainda que nenhuma das partes invoque um direito estrangeiro.
Topo
H, no entanto, determinadas matrias, sobretudo no domnio dos
contratos, em que reservada s partes a liberdade de definio da lei
aplicvel. Isto significa que estas podero escolher o regime de direito
material estrangeiro que regular as suas relaes especficas. A apontada
escolha afasta a aplicao das regras de conflitos.
II.2. O reenvio
O Direito Internacional Privado Portugus conhece o mecanismo do
reenvio e, na afirmativa, em que medida aceita que o Direito
estrangeiro aplicvel reenvie para o Direito nacional ou para o
Direito de um terceiro Estado?
Vigora, no Direito portugus, princpio geral segundo o qual a referncia
feita pelas normas de conflitos a qualquer lei estrangeira determina,
apenas, na falta de preceito em contrrio, a aplicao do direito indicado,
sendo que esta atribuio de competncia abrange somente as normas que,
pelo seu contedo e pela funo que assumam nessa lei, integrem o regime
do instituto visado na regra de conflitos.
Apesar desta afirmao de princpio admitida, pelo Direito portugus, a
figura do reenvio que se concretiza quando a lei estrangeira seleccionada
pela norma de conflitos nacional no se considera aplicvel, antes
remetendo para outra ordem jurdica, que poder ser a portuguesa ou a de
um terceiro Estado.
Assim, se o Direito Internacional Privado do sistema jurdico apontado pela
norma de conflitos portuguesa remeter para a legislao de um terceiro
Estado e esta se considerar competente para regular a situao, impe-se a
aplicao da legislao indicada.
O reenvio dever, ainda, ser aceite na eventualidade de se estar perante
no trs leis mas quatro ou mais leis, desde que todas concordem em
aceitar a mesma como a mais idnea para regular a questo privada
internacional.
Topo
Este regime no se aplica se a lei referenciada pelo Direito Internacional
Privado Portugus for a lei pessoal (em Portugal, a lei pessoal a da
nacionalidade do indivduo) e o interessado residir habitualmente em
territrio portugus ou num pas cujas normas de conflitos considerem
competente o direito interno do Estado da sua nacionalidade.

A indicada regra no deixa, no entanto, de ter aplicao nos casos da tutela

e curatela, relaes patrimoniais entre os cnjuges, poder paternal, relaes
entre adoptante e adoptado e sucesso por morte, se a lei nacional
apontada pela norma de conflitos devolver para a lei da situao dos bens
imveis e esta se considerar competente.
II.3. Alterao do factor de conexo
O que acontece se ocorrer uma alterao do factor de conexo, por
exemplo no caso de deslocao de bens mveis?
O elemento de conexo o referencial de que o legislador se socorre para
individualizar a ordem jurdica mais adequada para regular a situao
jurdica em causa.
O contedo do elemento de conexo pode ser varivel ou fixo, consoante
possa, ou no, ser alterado. So exemplo de conexes variveis as que
incidam sobre a nacionalidade, o domiclio, a situao de um mvel, ou a
sede de uma pessoa colectiva. exemplo de conexo fixa o lugar de
situao dos imveis ou de celebrao do negcio jurdico.
Quando a norma de conflitos recorre a um elemento de conexo varivel,
determina, tambm, em geral, o momento temporal em que esse elemento
de conexo dever ser considerado.
A alterao do apontado elemento pode originar a competncia sucessiva
de vrias leis, gerando o chamado conflito mvel.
Topo
Nestes casos, dever vigorar regra segundo a qual a aplicao do novo
estatuto (por exemplo a nova situao da coisa mvel ou o novo estatuto
pessoal) dever concretizar-se sem ofensa dos direitos adquiridos
anteriormente.
Alguns elementos de conexo variveis podem sofrer alteraes de
contedo por interveno da vontade das partes que, desta forma e em
certa medida, passam a poder escolher a ordem jurdica aplicvel. Para
obviar aos abusos emergentes destas deslocaes voluntrias, o legislador
consagrou o regime da fraude lei. Assim, veio prescrever que, na
aplicao das normas de conflitos, so irrelevantes as situaes de facto ou
de direito criadas com o intuito fraudulento de evitar a aplicabilidade da lei
que, noutras circunstncias, seria competente, ou seja, a sano da fraude
lei consiste na aplicao da norma que, com a aco fraudulenta, se
procurou afastar.
II.4. Excepes normal aplicao das normas de conflito
Os juzes podem recusar o recurso lei aplicvel, em caso de
contrariedade ordem pblica internacional?

 afirmativa a resposta a esta questo.

Com efeito, no so aplicveis os preceitos da lei estrangeira indicados pela
norma de conflitos quando essa aplicao envolva ofensa de princpios
fundamentais da ordem pblica internacional do Estado Portugus.
Estes consistem em conceitos que materializam interesses de natureza
jurdica, poltica, tica, social, econmica e religiosa que se apresentam
como axilares para a comunidade que os assume, funcionando, tambm,
como factores distintivos dessa comunidade. Tais conceitos, atendendo ao
seu particular relevo, no so susceptveis de afastamento ou violao em
virtude da aplicao de lei estrangeira que os contradiga de forma
intolervel.
Topo
Caso as exigncias dessa ordem pblica imponham o afastamento de regra
especial da lei estrangeira, dever recorrer-se correspondente disposio
geral desse sistema normativo, s se aplicando o direito do foro (lei do pas
em que se integra o tribunal que julga a aco) no caso de a aplicao da lei
estrangeira ser, em absoluto, desprovida de viabilidade.
II.5. A prova do Direito Estrangeiro
Qual o papel do juiz e das partes?
O sistema jurdico portugus trata o Direito estrangeiro como Direito e no
como facto.
A lei nacional dispe que, quele que o invocar, compete fazer a prova da
sua existncia e contedo, mas o tribunal deve procurar, oficiosamente,
obter o respectivo conhecimento.
Este conhecimento oficioso incumbe tambm ao julgador sempre que este
tenha de decidir com fundamento no direito estrangeiro e nenhuma das
partes o tenha invocado ou a parte contrria tenha reconhecido a sua
existncia e contedo ou no haja deduzido oposio.
Que meios de prova so aceites?
A lei no exige qualquer meio de prova especfico, pelo que a parte ou o juiz
podero recorrer a qualquer meio probatrio idneo para fazer a
demonstrao visada (por exemplo, prova pericial ou documental).
Qual a consequncia do facto de o Direito estrangeiro no ser
demonstrado?
Na impossibilidade de averiguar o contedo da lei estrangeira aplicvel,
recorrer-se- que for subsidiariamente competente, devendo adoptar-se
igual procedimento sempre que no for possvel determinar os elementos
de facto ou de direito de que dependa a designao de tal lei.

Topo
Caso no localize uma conexo subsidiria ou se revele impossvel
averiguar o contedo do Direito designado por intermdio dessa conexo, o
tribunal dever recorrer s regras do Direito comum portugus.
III. REGRAS DE CONFLITO DE LEIS
III.1. As obrigaes contratuais e os actos jurdicos
Vigora em Portugal, desde 01.09.1994, a Conveno de Roma sobre a Lei
Aplicvel s Obrigaes Contratuais (1980), que se aplica s obrigaes
assumidas aps a sua entrada em vigor e que impliquem um conflito de leis.
Esta Conveno consagrou um princpio segundo o qual as partes podem
escolher a lei aplicvel ao contrato ou a parte deste, podendo mesmo
acordar, em qualquer momento, na substituio da lei designada. Porm, a
escolha de lei estrangeira no pode afastar a aplicao das normas
imperativas do sistema jurdico do Estado em que, no momento dessa
escolha, se localizem os outros elementos da situao em apreo.
Na ausncia de escolha, o contrato regulado pela lei do pas com o qual
apresente uma conexo mais estreita.
A determinao desta conexo dever resultar de uma avaliao do
conjunto das circunstncias do caso concreto (lugar da residncia ou sede
das partes, lugar da administrao central, do estabelecimento principal ou
do estabelecimento responsvel pelo fornecimento, situao de imvel,
local do estabelecimento de transportador, idioma do contrato, localizao
do seu objecto e lugar de execuo, nacionalidade dos contraentes, etc.).
III.2. As obrigaes no contratuais
Responsabilidade civil extracontratual
Topo
Regra geral, o Cdigo Civil Portugus considera aplicvel, em matria de
responsabilidade civil extracontratual (a emergente de culposa e ilcita
violao de direito de outrem ou de disposio destinada a proteger
interesses alheios, de actividades perigosas ou de condutas lcitas
geradoras de danos a terceiros), a lei do Estado em que tenha ocorrido a
principal actividade causadora do prejuzo. Em caso de responsabilidade por
omisso da prtica de uma conduta devida, aplicvel a lei do lugar onde o
responsvel deveria ter agido. A lei designada pelas regras de conflitos
regula os pressupostos e as consequncias da obrigao de indemnizar.
Enriquecimento sem causa
Face ao disposto no Cdigo Civil Portugus, o enriquecimento sem causa
(que se concretiza quando algum obtm uma vantagem de carcter

patrimonial custa de outrem, sem que para isso exista uma causa
justificativa) regulado pela lei com base na qual se tenha verificado a
transferncia do valor patrimonial a favor do enriquecido. A lei designada
pela norma de conflitos regula os pressupostos, o contedo e as obrigaes
emergentes do referido enriquecimento.
Gesto de negcios
A gesto de negcios (figura que se concretiza quando uma pessoa assume
a direco de negcio alheio, no interesse e por conta do respectivo dono,
sem estar, para o efeito, autorizada) que importe a prtica de actos
jurdicos, regulada pela Conveno de Haia de 14/5/1978, sobre a Lei
Aplicvel aos Contratos de Mediao e Representao.
III.3. O estatuto pessoal e os aspectos relativos ao estado civil
(nome, domiclio e capacidade)
O estatuto pessoal , geralmente, regido pela lei pessoal dos sujeitos em
causa, conforme dispe regra de conflitos contida no Cdigo Civil Portugus.
Topo
A lei pessoal a lei da nacionalidade do indivduo ou, se este for aptrida, a
do lugar da sua residncia habitual (se se tratar de um cidado maior de
idade) ou do domiclio legal (se se tratar de um menor ou interdito). Na falta
de residncia habitual, a lei pessoal corresponder do lugar da residncia
ocasional ou, se esta no puder ser determinada, do local onde se
encontrar.
As pessoas colectivas tm como lei pessoal a do Estado onde se encontre
situada a sede principal e efectiva da sua administrao. A transferncia da
sede de um Estado para outro no extingue a sua personalidade jurdica, se
nisso concordarem as leis de uma e outra sede. A fuso de entidades com
lei pessoal diferente apreciada face a ambas as leis pessoais.
A lei pessoal das pessoas colectivas internacionais a designada na
conveno que as tenha criado ou nos respectivos estatutos. Na falta de
designao, a lei do pas onde estiver a sede principal.
III.4. Estabelecimento da filiao, aqui se incluindo a temtica da
adopo
Esta matria regulada no Cdigo Civil Portugus.
Constitui regra geral, neste domnio, a aplicao da lei pessoal dos sujeitos
envolvidos.
constituio da filiao aplicvel a lei pessoal do progenitor data do
estabelecimento da relao. Tratando-se de filho de mulher casada, tal
constituio, relativamente ao pai, regulada pela lei nacional comum da
me e do marido; na falta desta, aplicvel a lei da residncia habitual

comum dos cnjuges e, se esta tambm faltar, a lei pessoal do filho. Para os
referidos efeitos, atender-se- ao momento do nascimento do filho ou ao da
dissoluo do casamento, se for anterior quele.
Topo
As relaes entre pais e filhos so reguladas pela lei nacional comum dos
pais e, na falta desta, pela lei da sua residncia habitual comum; se os
progenitores residirem habitualmente em Estados diferentes, aplicvel a
lei pessoal do filho. Se a filiao apenas se achar estabelecida relativamente
a um dos pais, aplica-se a lei pessoal deste; se um dos progenitores tiver
falecido, competente a lei pessoal do sobrevivo.
constituio da filiao adoptiva aplicvel a lei pessoal do adoptante.
Porm, se a adopo for realizada por marido e mulher ou o adoptando for
filho do cnjuge do adoptante, competente a lei nacional comum dos
cnjuges e, na falta desta, a lei da sua residncia habitual comum; se
tambm esta faltar, ser aplicvel a lei do pas com o qual a vida familiar
dos adoptantes se ache mais estreitamente conexa. As relaes entre
adoptante e adoptado, e entre este e a famlia de origem, esto sujeitas
lei pessoal do adoptante.
Se a lei competente para regular as relaes entre o adoptando e os seus
progenitores no conhecer o instituto da adopo, ou no o admitir em
relao a quem se encontre na situao familiar do adoptando, a adopo
no permitida.
Se, como requisito da perfilhao ou adopo, a lei pessoal do perfilhando
ou adoptando exigir o consentimento deste, ser a exigncia respeitada.
Ser igualmente respeitada a exigncia do consentimento de terceiro a
quem o interessado esteja ligado por qualquer relao jurdica de natureza
familiar ou tutelar, se provier da lei reguladora desta.
O domnio de aplicao da lei reguladora das relaes entre pais e filhos
abrange, no essencial, o poder paternal. No entanto, a Conveno da Haia
Relativa Competncia das Autoridades e Lei Aplicvel em Matria de
Proteco de Menores (de 5/10/1961) aplicvel sempre que o menor tenha
residncia habitual num Estado contratante sujeita o poder paternal lei
da nacionalidade do menor. Assim, quando for aplicvel esta Conveno, o
Cdigo Civil tem um campo de aplicao muito limitado (por exemplo,
aplicar-se- para efeitos de determinao do domiclio legal do filho menor).
Topo
Por outro lado, a Conveno de Munique sobre a Lei Aplicvel aos Nomes
Prprios e Apelidos submete os efeitos da filiao sobre o nome do filho
lei da sua nacionalidade.
A obrigao de prestar alimentos ao filho regulada, por sua vez, pela
Conveno da Haia Relativa Lei Aplicvel em Matria de Prestao de

Alimentos a Menores (24/10/1956) e pela Conveno da Haia sobre a Lei

Aplicvel s Obrigaes Alimentares (2/10/1973) esta ltima substitui, nas
relaes entre os Estados por ela vinculados, a anterior.
III.5. O casamento, as unies de facto, o divrcio, a separao e as
obrigaes alimentares
No que respeita s condies de validade do casamento vigora, em
Portugal, a Conveno da Haia para Regular os Conflitos de Leis em Matria
de Casamento (12/6/1902). Este texto internacional, no entanto, tem
assumido um relevo muito limitado em virtude do reduzido nmero de
Estados a ele vinculados. Tm, assim, um maior campo de aplicao as
normas de conflitos emergentes do Cdigo Civil Portugus.Quanto ao
divrcio e separao, vigora a Conveno da Haia para Regular os
Conflitos de Leis e de Jurisdies em Matria de Divrcio e de Separao de
Pessoas (12/6/1902). tambm reduzido o nmero de Estados vinculados
por esta Conveno, pelo que o seu relevo prtico reduzido. Tambm aqui
assume, em consequncia, maior campo de aplicao o regime de conflitos
constante do Cdigo Civil.De acordo com este, as relaes entre os cnjuges
so reguladas pela lei nacional comum. No tendo estes a mesma
nacionalidade, aplicvel a lei da sua residncia habitual comum e, na falta
desta, a do pas com o qual a vida familiar se ache mais estreitamente
conexa.A obrigao de alimentos proveniente de relaes de famlia
(parentesco, casamento, adopo e afinidade) , em princpio, regida pela
Conveno da Haia sobre a Lei Aplicvel s Obrigaes Alimentares
(2/10/1973).
III.6. Os regimes matrimoniais
Em matria de efeitos (pessoais e patrimoniais) do casamento vigora, em
Portugal, a Conveno da Haia Concernente aos Conflitos de Leis Relativos
aos Efeitos do Casamento sobre os Direitos e Deveres dos Cnjuges, nas
suas Relaes Pessoais e sobre os Bens dos Cnjuges (de 17/7/1905). Este
texto assume, no entanto, uma reduzida relevncia, em virtude do facto de
vincular, apenas, um pequeno nmero de Estados. Acresce que, ao incluir
entre os seus critrios o de escolha da lei da nacionalidade do marido, este
texto internacional entre em rota de coliso com o princpio constitucional
da igualdade dos cnjuges, o que torna invivel a sua plena aplicao no
seio do ordenamento jurdico nacional.
Topo
Em consequncia, a lei que, em regra, regula os efeitos do casamento a
designada pelas normas de conflitos constantes do Cdigo Civil Portugus.
III.7. Testamentos e Sucesses
o Cdigo Civil Portugus que define as leis aplicveis em matria de
sucesso por morte.

Por regra, competente para regular as sucesses a lei pessoal do falecido.

Por esta lei se regem tambm a sucesso por morte e os poderes do
administrador da herana e do executor testamentrio. Esta lei pessoal ,
em princpio, a da nacionalidade.
Encontra-se em vigor, em Portugal, a Conveno da Haia sobre a
Administrao Internacional de Heranas (de 2/10/1973). Esta, em virtude
do reduzido nmero de partes contratantes, possui um campo de aplicao
muito restrito.
No que respeita forma vigora, designadamente, a Conveno Relativa
Lei Uniforme sobre a Forma de Um Testamento Internacional (de
26/10/1973).
III.8. O estatuto real
Em matria de posse, propriedade e outros direitos reais (usufruto, uso e
habitao, direito real de habitao peridica, direito de superfcie e
servides prediais) aplicvel a lei do Estado em cujo territrio se achem
situadas as coisas sobre as quais incidam esses direitos. Esta regra vlida
tanto para bens imveis como para bens mveis.
Em princpio, os factos que constituam, transmitam, modifiquem ou
extingam direitos reais so regulados pela lei aplicvel ao direito real no
momento da sua verificao.
Em matria de sucesso de estatutos, a regra a respeitar a do respeito
pelos direitos adquiridos.
III.9. A falncia
A falncia ou recuperao de empresas requeridas em tribunal portugus,
quando o devedor tenha domiclio ou sede em Portugal, tm vocao para
abranger no s os bens situados neste pas mas tambm os situados no
estrangeiro. Nestas situaes, o tribunal portugus ser o competente e
aplicar quer o direito processual quer o direito substantivo portugus.
Contudo, quando estejam em causa os efeitos dos direitos reais sobre bens
que integrem o patrimnio do falido ou da empresa em recuperao, parece
ser de aplicar a lei designada pelo estatuto real, ou seja, a lei do local da
situao dos mesmos.
Em princpio, o processo de insolvncia e seus efeitos regem-se pela lei do
Estado-Membro em cujo territrio seja instaurada a aco. No entanto,
certos efeitos so regulados pela lei aplicvel aos direitos em causa (por
exemplo, em matria de direitos reais e de reserva da propriedade).