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Abstract
This article addresses the connections between the structure of the political
system, the organization of the judiciary and the ways of interpreting the law.
The text begins by analyzing the relationship between politics, law and judiciary
and emphasizing the inherently political role of the judiciary. In a second
Doutor e mestre em direito pela UnB. Professor do Instituto de Cincia Poltica (IPol) da UnB e
dos programas de ps-graduao em Cincia Poltica e em Direito. Coordenador do Grupo de
Pesquisa em Poltica e Direito. Braslia DF Brasil. Email: alexandre.araujo.costa@gmail.com
step, the article provides a historical overview of how the evolution of the law
involved constant changes in the hermeneutical criteria, showing that the
activity of interpretation has a political dimension to the extent the law allows
the introduction of changes that contribute to the adaptation of a group their
social environment. Finally, the article highlights some of the main features of
the contemporary structure of law and shows how these elements (especially
the universalization of statutory law, the universal jurisdiction, judicial review and
the establishment of social rights) contribute to determining the contemporary
judicial structure and the hermeneutics that guides discourses of application in
the field of the law.
Keywords: Judiciary power. Interpretation. Hermeneutics. Law. Politics.
Introduo
Que relaes existem entre esses trs elementos? O senso comum
tende a responder que o Judicirio uma instituio cuja finalidade
aplicar o Direito elaborado pela Poltica. Nesse contexto, o Judicirio
seria uma organizao burocrtica; o Direito, um conjunto de regras; e a
Poltica, uma atividade que envolve a tomada de decises em nome da
coletividade. Tal perspectiva parece respeitar a tripartio dos poderes
preconizada por Montesquieu, de tal forma que o Legislativo crie as leis,
o Executivo governe com base nelas e o Judicirio as aplique aos casos
concretos. Nessa viso, os poderes Executivo e Legislativo aparecem
com uma forte dimenso poltica, enquanto o Judicirio deveria ser
politicamente neutro, para que fosse capaz de aplicar o Direito de
maneira tcnica e imparcial.
Esse tipo de concepo est na base do diagnstico de que, hoje,
vivemos uma judicializao da Poltica, caracterizada por uma invaso
judiciria de territrios que deveriam ser ocupados pelo Legislativo e
pelo Executivo. No sentido original traado por Vallinder (1994, p. 91),
esse processo foi identificado, fundamentalmente, com o incremento
do ativismo por parte da magistratura, mas a utilizao recorrente e
imprecisa da categoria judicializao fez com que os seus contornos se
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polos composto por uma grande zona cinzenta, pois toda atividade
hermenutica dependente do texto e do contexto, mas, ao mesmo
tempo, tambm envolve uma dose de criatividade. Qual a dose
adequada ao Judicirio atual?
Essa me parece ser a pergunta mais adequada para enfrentar o
debate contemporneo. Com ela, evitamos a mistificao de que preciso
criar um mtodo racional e cientfico que impea a criao judicial. Mas
tambm evitamos a mistificao oposta, no sentido de que a ausncia
de um mtodo impessoal geraria um campo de discricionariedade em
que os juzes poderiam decidir da maneira como lhes aprouvesse.
Se a funo dos juzes poltica, ela estabelecida politicamente, a
partir de composies de interesses realizadas no interior da sociedade.
Existem limites polticos para a atuao judicial, mesmo que eles no
possam ser identificados de forma imediata, com limites jurdicos.
O STF tem a funo de guardar a Constituio, mas isso no quer
dizer que ele tenha completa liberdade para atribuir sentidos ao texto
constitucional. No campo estritamente formal, no h limites jurdicos
para a sua autoridade de interpretao. Todavia, no campo dos fatos e
das interaes polticas, h vrias limitaes ao poder do STF, porque
sua efetiva capacidade de influenciar a poltica baseada na percepo
social da sua legitimidade, que precisa ser reafirmada e reconquistada
a cada julgamento.
De fato, assistimos a um momento de expanso da importncia
da atuao judicial na fixao do Direito. Decises polticas de carter
cada vez mais polmico so decididas por meio do discurso judicial de
interpretao. Mas esse trnsito mais bem compreendido como um
incremento no protagonismo poltico do Poder Judicirio ou como uma
judicializao indevida da Poltica?
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Concluso
Que resultados podem advir dessa combinao de (1) um Direito
legislado muito abrangente, (2) uma universalidade da jurisdio e (3)
uma estrutura constitucional aberta?
Uma das alteraes mais evidentes ocorreu no prprio discurso
poltico, que, cada vez mais, apresenta-se como um discurso jurdico de
efetivao de direitos. No Brasil, especialmente depois da publicao da
Constituio de 1988, o discurso ligado aos direitos sociais tende a no
se apresentar como uma luta pela construo ou conquista de direitos,
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