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Red de Revistas Cientficas de Amrica Latina, el Caribe, Espaa y Portugal

Sistema de Informacin Cientfica

Juliano Heinen
Direito ao territrio e multiculturalismo
Prisma Jurdico, vol. 10, nm. 1, enero-junio, 2011, pp. 49-60,
Universidade Nove de Julho
Brasil
Disponvel em: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=93420939004

Prisma Jurdico,
ISSN (Verso impressa): 1677-4760
prismajuridico@uninove.br
Universidade Nove de Julho
Brasil

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www.redalyc.org
Projeto acadmico no lucrativo, desenvolvido pela iniciativa Acesso Aberto

DOI: 10.5585/PrismaJ.v10i1.2703

Direito ao territrio e
multiculturalismo
Juliano Heinen

Mestre em Direito UNISC;


Professor da FESDEP RS;
Professor da UNISC RS;
Procurador do Estado do RS.
Porto Alegre RS [Brasil]
julianoheinen@hotmail.com

Aborda-se, por meio desse artigo, a tentativa do Estado moderno em


conciliar a perspectiva coletiva com a individual. Esse discurso, necessariamente, passa pela abordagem da perspectiva jurdico-dogmtica
do multiculturalismo, tendo como expoente pragmtico o direito ao
territrio. O acesso a tal direito, no entanto, no tem sido tranquilo,
sendo alvo de tensionamentos. Em razo disso, busca-se abordar nesse estudo, como o direito ao territrio vem sendo encarado, tanto em
nvel normativo quanto em nvel jurisprudencial.
Palavras-chave: Direito ao territrio. Multiculturalismo. Pluralismo.
Prisma Jur., So Paulo, v. 10, n. 1, p. 49-60, jan./jun. 2011.

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Direito ao territrio e multiculturalismo

1 Introduo
O agir social, que se perfaz cotidianamente no limiar da sociedade,
gera relaes sociais. Essas relaes estreitam as complexidades de cada indivduo. O produto dessas diversas complexidades que se ligam em relaes
sociais se traduz na cultura e na evoluo social, que se processam no limiar
da comunidade em que se inserem.
No decorrer dos tempos, a estabilizao dessas relaes se deu
por meio de instituies (OLIVEIRA JNIOR, 2007) que produziam
regramentos ou, em um termo por deveras largo, rotinas a serem seguidas pelos atores sociais. Assim, a contingncia que o intercmbio das
complexidades poderia gerar era estabilizada. Enfim, conseguia-se previsibilidade, ou melhor, para fazer uso de um termo bem atual: logravase xito em se inserir a segurana. Aqui, poder-se-iam citar diversos
exemplos, tais como os ritos tribais, os dogmas religiosos, os costumes
e, claro, todo tipo de regra.
No perodo moderno, essa estabilidade adveio de regras produzidas
por uma instituio pblica denominada Estado, que deu cabo de tributar
regras jurdicas sociedade regras. Enfim, o Direito, nesse especfico aspecto, conseguiu habilitar uma estabilizao social, ainda que possa ser frgil
ou criticada.
Nesse contexto, a estabilizao corre o risco de aniquilar ou mesmo
de minimizar a projeo da diversidade cultural, dado que planifica o que
diferente, ou seja, aquilo que destoa do padro socialmente aceito, do
que se considerou estvel. Eis o desafio: como manter indene e compatvel
o multiculturalismo, que ser mais bem detalhado adiante, em face da estabilizao (necessria?) que se processa? Nesse sentido, o desafio se estende
ao Estado, porque deve manter-se para [] alm das diferenas morais
(OLIVEIRA JNIOR, 2007, p. 80), ao mesmo tempo em que no pode
desconsiderar as desigualdades existentes na sociedade, ou seja, tomar partido no enfrentamento dessas questes.
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Um bom arqutipo dessa tenso surge quando se debate o direito ao


territrio. Possivelmente tal direito resuma bem a dicotomia existente entre
a estabilizao e o multiculturalismo.

2 Multiculturalismo
A tenso apresentada logo na introduo conduz a uma tentativa de
mediao.1 Em todas as instituies, sejam pblicas ou privadas, no existe uma cultura homognea, ou seja, no existe uma categoria abrangente e
universal. Contudo, na mesma medida, o indivduo, visto como nico, identifica-se com outros, formando estamentos sociais, enfim, culturas. Essas
culturas nada mais so do que o elo entre identificaes mtuas.2 Ento, um
primeiro consenso sobre o tema, que, sem sombra de dvidas ser o ponto
de partida ao estudo proposto : no possvel valer-se de extremos.
Assim, antes de tudo, para que seja possvel planificar os extremos a
um ponto comum, devem-se dar contornos acerca do que venha a ser multiculturalismo. Discursar sobre esse termo requer que se fale especificamente sobre a diversidade cultural. Logo, conecta-se com a descrio das
raas, do gnero, do sexo, do igual/diferente, enfim, do outro. A coexistncia de formas culturais ou de grupos cultivando culturas diversas em um
mesmo seio social designa o multiculturalismo
O conceito de multiculturalismo no fcil de ser estabelecido, na
mesma medida que o conceito de cultura que tambm reclama um trabalho rduo (LOPES, 2008, p. 21), a tal ponto de Bartolom Clavero afirmar
que: Multiculturalismo y antimulticulturalismo son palabras que hoy se
abordan y vejan ms o menos ligeramente, menos que ms concienzudamente, hasta em la prensa diaria.(2007, p. 150).
Dos discursos que perpassam esse tema, geraram-se conceitos de
multiculturalismo em diferentes reas do conhecimento, como a biologia, a
sociologia e a antropologia. Contudo, essa dificuldade no impediu que as
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Constituies Federais de vrios pases suportassem, em seu texto positivo,


a previso legal da proteo das vrias formas de cultura,3 muito embora
no se pode negar que toda a previso legal no passa de uma virtualidade.
certo que o ser humano nasce sem capacidade fsica e anmica de
crescer de forma independente, e que ser no decorrer de sua existncia que
se individualizar por meio da cultura adquirida. Nesse processo, ser um
ser individual e, ao mesmo tempo, social. socializando-se que ampliamos
e, porque no, modificamos a nossa ou as outras culturas. Contudo, essa
imerso no coletivo no sacrifica a individualidade do sujeito.4 Assim, refletindo sobre a dicotomia coletiva e individual das coisas que foi possvel
construir direitos na mesma medida, enfim, individuais e coletivos.5
Assim, por que o individual no sacrificado, o direito ao multiculturalismo surge para permitir a existncia de muitas culturas numa localidade, sem que exista a predominncia de uma delas. Assim, o multiculturalismo causa a aceitao de vrios pensamentos, sem causar uma hierarquia
entre eles e sem criar um pensamento nico (DONNELLY, 2003).
No se pode pensar no multiculturalismo que reduz as expresses
culturais minoritrias6 a uma representao simblica, no limiar da cultura dominante. Alis, esse um dos papis primordiais do multiculturalismo: resistir homogeneidade cultural. A to preconizada justia
social reclama o respeito e o fomento da diversidade, como nota de um
pluralismo real. A palavra de ordem, nesse aspecto, se concentra na tolerncia. A consolidao das culturas minoritrias deve ser protegida pelo
Poder Pblico.
Assim, a cultura no teria um sentido prprio. O multiculturalismo
preconiza que no se tenha a concentrao ou o preconceito com a insero
de adjetivos ao termo, to candentes nesse sentido, como: cultura de massas, cultura de elite, subcultura, contracultura, cultura popular. No
que o multiculturalismo negue esses termos. Longe disso. O que se defende
que a existncia desses signos seja pautada pela tolerncia e pelo sentido
no-depreciativo.
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O multiculturalismo pode ser visto sob uma tica construtivista, ou


seja, mediada por um sentido evolutivo, um produto da prpria histria,
transformado e transformador. Ao mesmo tempo pode ser visto como um
produto esttico, uma realidade social, uma pea no quebra-cabea tido
como comunidade (SEMPRINI, 1999, p. 91). Alis, multiculturalismo
pode se revelar em vrias formas de insero social, ao ponto de a temtica
poder ser considerada uma antropologia aplicada. Pode ser percebido, por
exemplo, na luta das minorias na busca de seus direitos historicamente negados (LOPES, 2008). Ou ainda, pode existir na perspectiva de uma luta
muito mais ideolgica, consistente, por exemplo, no combate do domnio de
uma monocultura europeia, ocidental e branca (LOPES, 2008).
As vrias bagagens culturais existentes no seio de uma sociedade lanam diversas formas de ver o mundo e de (re)interpret-lo. E essas vrias
vises da comunidade compem o que se conhece por multiculturalismo,
porque este prega o respeito mtuo entre elas. Logo, no se quer extremos:
nem somente verdades, nem somente diferenas.
Marilena Chau defende a cidadania cultural, na medida em que: []
antes de tudo, () a cultura deve ser pensada como um direito do cidado
isto , algo de que as classes populares no podem ser nem se sentir excludas (como acontece na identificao popular entre cultura e instruo) e
que a cultura no se reduz s belas-artes como julga a classe dominante.
(1999, p. 14-15). O multiculturalismo invoca um ser humano que seja amplo, sensvel, tolerante e capaz de interpretar o ambiente em que se insere
com ampla liberdade.

3 Direito ao territrio
O direito ao exerccio de uma cultura prpria nada mais do que
o direito de o indivduo exercer sua liberdade e da prpria comunidade
eleger, livremente a cultura que a constitui. Ento, o direito ao respeito
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diversidade cultural nada mais do que um direito de constituir-se, mais


ainda, um direito existncia, autenticidade.7 Reclama que o Estado possa fornecer os meios para esse autodesenvolvimento, com polticas pblicas para que as pessoas possam, por exemplo, permanecer e evoluir em
contextos especficos.
Assim, para determinadas comunidades, o direito de constituir-se
em um espao transpassa a mera ocupao de um determinado territrio.
O espao fsico de desenvolvimento social no visto como um mero direito
possessrio. Absolutamente. Seno, estar-se-ia a tratar de meros direitos
reais (posse,8 propriedade, etc.). O direito ao territrio justamente amplia
essa viso estritamente privada, para colocar o direito de determinados povos a um espao geogrfico em um plano de direito existncia, como locus
formativo de um direito multicultural. Em resumo, o espao territorial faz
parte da cultura de uma comunidade, que possa ser demandado como direito prpria existncia.
Portanto, o que est em jogo no a particularidade dominial, objeto
da relao de propriedade (CASTILHO, 2006), mas sim, o valor que as
comunidades que ali residem ofertam ao espao geogrfico. Trata-se de um
valor cultural que perpassa a mera acomodao espacial, enfim, de mera
morada. As asseres culturais intensificam a utilizao desses espaos, no
podendo a legislao desconhecer dessas peculiaridades, sob pena de desconhecer a prpria cultura.
A histria de vida das comunidades se entrosa com o meio ambiente
em que vivem, criando, no espao ocupado, uma identidade e uma funo
cultural. No por menos que a identidade foi elencada como um critrio
fundamental ao reconhecimento do direito ao territrio, na Conveno n
169, da OIT artigo 1 [] a conscincia de sua identidade indgena ou
tribal dever ser considerada como critrio fundamental para determinar os
grupos aos que se aplicam a presente Conveno..
O autorreconhecimento de uma heterocultura cria um vnculo intenso entre a identidade tnica e o territrio. E esse vnculo esboa, com
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base na ancestralidade, o direito ao territrio (um territrio ocupado historicamente). Assim, o locus de uma comunidade passa a fazer parte de
uma tradio.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CF/88)
no se esqueceu de garantir, a determinadas comunidades, o direito ao territrio. Um exemplo sempre lembrado pode ser percebido diante do que
dispe o artigo 68, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
que deferiu a propriedade definitiva de seu territrio aos remanescentes das
comunidades dos quilombos. Para tanto, o Poder Pblico deve emitir aos
possuidores os ttulos respectivos, como sujeitos de um direito coletivo.9
Os povos indgenas, da mesma forma, tiveram garantida a propriedade das reas tradicionalmente ocupadas, como povos originrios do territrio brasileiro artigo 231, da CF/88. Alm disso, No apenas as lutas
dos povos indgenas e das comunidades quilombolas, mas de vrios grupos
(extrativistas, ribeirinhos, pescadores, quebradeiras de coco, geraizeiros,
faxinalenses, ocupantes de fundos de pastos) explicitam a importncia do
territrio. (SAUER, 2010, p. 23).
A viso acerca do territrio, nesse caso, deve ser ampliada, para considerar as tradies e a histria de grupos ocupantes de determinado ambiente. O compartilhamento desse espao ganha uma identidade no s entre
os possuidores, mas tambm para com aquele prprio locus. Tanto que a
retirada ou a mudana dessas populaes de um determinado lugar para
outro podem causar a prpria perda da identidade e da conduo do modo
de vida. Esse sentimento de pertena de um determinado grupo ao espao
territorial causa-lhe a prpria identidade. No caso das quebradeiras de coco
e dos seringueiros, o acesso terra traz uma possibilidade real de acesso
aos recursos naturais e sobrevivncia das comunidades que do territrio
dependem (SAUER, 2010, p. 24).
Por detrs desse cenrio, est uma tenso entre o legal e o legtimo. E
no raro esse tensionamento se desdobra em intensos conflitos e lutas sociais.10 E as populaes mais vulnerveis a esses embates so aquelas sediaPrisma Jur., So Paulo, v. 10, n. 1, p. 49-60, jan./jun. 2011.

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das no campo e, historicamente, tidas por minorias, especialmente tnicas.


E, nesse aspecto, soa importante diferenciar o acesso terra do acesso ao
territrio.11 Por exemplo, o movimento dos sem-terra busca o acesso a uma
rea que possa dar subsistncia aos seus membros. Logo, a conquista de um
espao especfico no um fator determinante na luta pela terra, tanto que
o mesmo movimento invade reas completamente distintas. E esse trao
um diferencial na busca pelo direito ao territrio, momento em que o espao
geogrfico vem especificado por uma ocupao tradicional, histrica. Seria
o direito, por exemplo, buscado por uma comunidade quilombola ou indgena, como anteriormente referido. Ambos lutam pelo reconhecimento do
domnio de uma rea especfica, justamente porque ali existe uma tradio
de longa data incidente.
Alguns desses conflitos foram judicializados e chegaram ao Supremo
Tribunal Federal (STF). Um exemplo bastante significativo a Ao
Direita de Inconstitucionalidade (ADI) n 3.239, proposta em 2004 pelo
ento Partido da Frente Liberal (PFL) que, depois, foi renomeado para
Democratas (DEM). Tal demanda questiona o Decreto n 4.887/03, que
pretendia regularizar o direito ao territrio, dando efetividade posse titulada por grupos e comunidades quilombolas. Essa ao uma tentativa
clara de negar o direito ao territrio, cujo julgamento, at meados de 2011,
ainda se encontrava pendente.
preciso, para tanto, que seja ampliado o conceito de acesso terra,
no limiar das lutas fundirias, para alocar como um dos critrios o direito
ao territrio. E o reconhecimento deste direito espelha o reconhecimento
do multiculturalismo.

4 Consideraes finais
O direito ao territrio expressa uma forma de proteo e de efetividade do multiculturalismo, por preservar, em um territrio, as tradies e a
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livre determinao de certas comunidades. Procura preservar a manuteno


do locus de comunidades com culturas diversas.
A luta em se manter ou ter acesso ao territrio no tranquila. Esse acesso rea ocupada traduz a preservao de uma identidade
historicamente construda. A perda da posse/propriedade representa a
perda de uma tradio, ou melhor, da prpria existncia. Eis o desafio:
a proteo e o acesso ao territrio, como corolrio dos direitos humanos
mais essenciais.

Right to the territory and multiculturalism

Is approached through this article, the modern states attempt to


reconcile the individual with the collective perspective. This discourse necessarily involves the approach of the legal-dogmatic view
of multiculturalism, with the exponent pragmatic right to the territory. Access to the right, however, has not been quiet, the target of
tensions. As a result, we seek to address in this study, as the right to
the territory has been seen at both the normative and jurisprudential level.
Key words: Multiculturalism. Pluralism. Right to territory.

Notas
1 A racionalizao da sociedade perigosa: Percebe-se que os conceitos razo e iluminismo so complexos, porque a razo apregoada pelo iluminismo no s instrumento de
dominao tecnolgica inclusive de possvel manipulao das pessoas, mas tambm
rgo de orientao universal e auto-reflexo das pessoas e intermedirio da responsabilidade humana (BIELEFELD, 2000, p. 41, passim). Contudo, a completa individualizao traduz efeitos perversos: A individualizao, segundo Taylor, pode levar a uma
crescente fragmentao, porque no dizer atomizao da sociedade, com o atrofiamento
das tradicionais das tradicionais fontes de solidariedade comunitria; Por outro lado, o
individualismo moderno consequncia de uma conscientizao tica do posicionamento moral de cada indivduo que almeja ser reconhecido e protegido em sua integridade
pessoal, independente de seu papel na sociedade (BIELEFELD, 2000, p. 41, passim).
2 A cultura pode ser definida de acordo com a cincia que se ocupar do termo. Tanto
que o Dicionrio de Cincias Sociais atribui a ele em torno de 160 tipos de definio
(MIRANDA NETO, 1986). Vygotsky, por exemplo, traa uma estreita ligao da
cultura com a linguagem, sendo aquela um []pensamento verbal (1989, p. 44). J
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Marilena Chau (1993, p. 49) d cultura um conceito elitista, sendo esta definida pelo
campo econmico e social. Poder-se-ia dizer que a cultura a abstrao de um comportamento humano que, na realidade, concreto. No entanto, a cultura, em si, no um
comportamento, sendo essa abstrao repassada para outro. Ainda, pode-se dizer, de
forma extremamente simples, que esse termo consiste nos valores de um dado grupo de
pessoas. Para um aprofundamento no tema: LARAIA, Roque de Barros. Cultura: um
conceito antropolgico. Rio de Janeiro: Zahar 2001.
3 Conferir a Constituio da Guatemala (artigo 59), do Panam (artigos 104 e 122),
Nicargua (artigos 8 e 180), Colmbia (artigo 7), Mxico (artigo 4), Paraguai (artigo 62),
Peru (artigo 2.19), Bolvia (artigo 1), Equador (artigo 1), Venezuela (artigo 121).
4 Bartolom Cavero (2007, p. 154) chega a dizer que desconhece um sujeito que esteja
imiscudo em uma cultura universal.
5 Para alm disso, Jos Alcebades de Oliveira Jnior chama a ateno para o fato de que
a discusso das questes culturais deva replicar na discusso da prpria democracia. Diz
o autor com propriedade: Talvez devssemos entend-la no somente como um sistema
poltico e instrumento formal de acesso ao poder institucional por parte da sociedade,
mas tambm como uma pedagogia para os sujeitos sociais, considerando-a como importante em nossas mais elementares relaes sociais; Democracia definitivamente muito
mais do que o estabelecimento de um conjunto das regras de jogo, do que o princpio da
maioria. Democracia antes de tudo a reconstruo de um novo e sensvel olhar par ao
outro. (2007, p. 82).
6 Minorias podem ser definidas como um grupo numericamente inferior ao resto da
populao de um Estado, e em posio no-dominante, isso em face de um padro tico,
religioso ou lingustico, com caractersticas diversas do restante da populao, mas
necessitando que se preserve sua cultura, suas tradies, sua religio ou sua lngua
conceito exposto por Capotorti, citado por Gil Remillard (1986).
7 Segue o alerta de Antnio Srgio Guimares: No podemos continuar a dispensar um
tratamento formalmente igual aos que, de fato, so tratados como pertencentes a um
estamento inferior. Polticas de ao afirmativa tm, antes de mais nada, um compromisso com o ideal de tratarmos todos como iguais. Por isso, e s por isso, preciso em
certos momentos, em algumas esferas sociais privilegiadas, que aceitemos tratar como
privilegiados, os desprivilegiados.(1999, p. 180).
8 Ainda que a posse no esteja eleita como um verdadeiro direito real (art. 1.225, CC).
9 Ess direito tambm ficou garantido na Conveno n 169, da Organizao Internacional
do Trabalho (OIT), ratificado pelo Decreto presidencial n 5.051, de 19 de abril de
2004. Conferir artigo 14, o qual determina que se deve: []reconhecer aos povos
interessados os direitos de propriedade e de posse sobre as terras que tradicionalmente
ocupam. Alm disso, nos casos apropriados, devero ser adotadas medidas para salvaguardar o direito dos povos interessados em utilizar terras que no estejam exclusivamente ocupadas por eles, mas s quais, tradicionalmente, tenham tido acesso para suas
atividades tradicionais e de subsistncia.
10 Nas reas de fronteira, a disseminao da propriedade privada s superficialmente recobre de formas jurdicas relativas ao direito propriedade privada. Essencialmente, ele

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se baseia em aes que prolongam a vitalidade histrica da sebaa, do saque, do direito


aos bens dos vencidos. aqui, um direito ambguo, embora revestido da fora da forma,
da seu fcil reconhecimento por juzes e tribunais, que no fim acabam consumando
graves injustias. () O legal e o legtimo se confrontam e se opem. Da a extenso dos
conflitos e sua gravidade. (MARTINS, 1998, p. 664).11 A Conveno n 169, da OIT,
concebe os termos como sinnimos.

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recebido em 5 abr. 2010 / aprovado em 13 jun. 2010

Para referenciar este texto:

HEINEN, J. Direito ao territrio e multiculturalismo. Prisma Jurdico, So Paulo,


v. 10, n. 1, p. 49-60, jan./jun. 2011.
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Prisma Jur., So Paulo, v. 10, n. 1, p. 49-60, jan./jun. 2011.

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