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Opinin
T.D.: 5353188
OPININ N 093-2014/DTN
Entidad:
Asunto:
Referencia:
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el seor Eduardo Buenda de los Santos, formula
consultas relacionadas con el procedimiento para resolver un contrato.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el "Reglamento").
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
2.1.1 Los contratos regulados por la normativa de contrataciones del Estado tienen por
finalidad satisfacer las necesidades de abastecimiento de las Entidades y, en ltima
instancia, el inters pblico que subyace a estas necesidades. As, en virtud de estos,
el contratista se compromete a cumplir las prestaciones pactadas a favor de la
Entidad y esta se compromete a pagarle la contraprestacin pactada.
Conforme a lo sealado, el cumplimiento recproco y oportuno de las prestaciones
pactadas es la situacin esperada en el mbito de las contrataciones del Estado; no
obstante, dicha situacin no siempre se verifica durante la ejecucin contractual, pues
alguna de las partes podra incumplir parte o la totalidad de sus prestaciones o verse
imposibilitada de cumplirlas.
En esa medida, el artculo 44 de la Ley establece que el contrato puede ser resuelto
por la imposibilidad sobreviniente de ejecutar las prestaciones pactadas o ante el
incumplimiento de dichas prestaciones, ya sea por causas imputables al contratista o
a la Entidad.
En tal contexto, el literal c) del artculo 40 de la Ley establece que todos los contratos
regulados por la normativa de contrataciones del Estado deben incluir una clusula
de resolucin de contrato por incumplimiento, la que debe sealar que "En caso de
incumplimiento por parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que haya
sido previamente observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanacin,
esta ltima podr resolver el contrato en forma total o parcial, mediante la remisin
por la va notarial del documento en el que se manifieste esta decisin y el motivo
que la justifica. Dicho documento ser aprobado por autoridad del mismo o superior
nivel jerrquico de aquella que haya suscrito el contrato. El contrato queda resuelto
de pleno derecho a partir de la recepcin de dicha comunicacin por el contratista.
El requerimiento previo por parte de la Entidad podr omitirse en los casos que
seale el Reglamento (...)" (El subrayado es agregado).
Por su parte, el numeral 1 del artculo 168 del Reglamento, establece que la Entidad
podr resolver el contrato cuando el contratista "Incumpla injustificadamente
obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido
requerido para ello." (El subrayado es agregado).
De las disposiciones citadas, se advierte que la Entidad puede resolver el contrato
cuando el contratista haya incumplido injustificadamente las obligaciones
contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, siempre que previamente haya
requerido el cumplimiento de estas y el contratista no haya subsanado tal
incumplimiento.
2.1.2 Ahora bien, el artculo 169 del Reglamento establece el procedimiento que debe
observar la Entidad para resolver el contrato; as, la Entidad debe requerir al
contratista el cumplimiento de sus obligaciones inejecutadas mediante carta notarial 1,
otorgando un plazo no mayor a cinco (5) das para ello, bajo apercibimiento de
resolver el contrato. El plazo otorgado al contratista puede alcanzar hasta quince (15)
das cuando el monto contractual o la complejidad, envergadura o sofisticacin de la
contratacin lo requieran.
Asimismo, debe precisarse que la Entidad no necesita requerir previamente el
cumplimiento de la obligacin cuando la resolucin del contrato se debe a la
acumulacin del monto mximo de la penalidad por mora u otras penalidades, o
cuando la situacin de incumplimiento no pueda ser revertida; bastando en estos
casos comunicar al contratista mediante carta notarial la decisin de resolver el
contrato.
2.1.3 En este sentido, salvo las excepciones previstas en el Reglamento, cuando el
1 En el caso de los convenios marco, estas notificaciones se hacen mediante el SEACE.
2.3
2.4
CONCLUSIONES
3.1
3.2