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1. Introduccin
Podra resumir esta presentacin diciendo que la salud es un derecho, que
est consagrado en numerosos tratados internacionales de derechos
humanos, (por tanto es incluido entre los derechos humanos) y tambin en
nuestra Constitucin Nacional, (teniendo entonces categora de derecho
constitucional) y por tanto, todos y todas tenemos derecho a su disfrute, y
podramos utilizar numerosos recursos legales para ello.
Pero llegar a esta formulacin demand muchos aos de esfuerzos por
parte de mltiples actores no solo del campo de la salud sino tambin del
campo de los derechos humanos. Cada una de esas palabras, SALUD,
salud como DERECHO, y las obligaciones que resultan de su consagracin
como tal, han sido y siguen siendo objeto de debates desde distintas reas
disciplinarias y diversas corrientes polticas. Por ese motivo, estos
conceptos son polmicos, abiertos y en permanente construccin. En este
caso y siendo tan amplio el campo de estudios voy a limitarme a enfatizar
los logros conceptuales que tengan relevancia desde lo jurdico- social y
finalizar enumerando algunos de los desafos que se presentan en la
actualidad para el goce de este derecho.
2. Que es el derecho humano a la salud?
En primer lugar, debemos rastrear los intentos de definir que se entiende por salud. Una
mirada sobre la legislacin sanitaria y los textos acadmicos de los ltimos cincuenta
aos permite identificar ms de una veintena de definiciones, desde las ms simples,
como aquella que dice que "salud es la ausencia de enfermedad", hasta otras ms
generales y comprensivas, como la que recoge el Prembulo de la Constitucin de la
Organizacin Mundial de la Salud que la define como "un estado de completo bienestar
fsico, mental y social y no solamente la ausencia de dolencia o enfermedad" (Romero,
2001)
Estas definiciones continan enriquecindose con las Declaraciones y Planes de Accin
de las Conferencias Mundiales de Naciones Unidas, como el Plan de Accin de El Cairo y
la Plataforma de Accin de Beijing, que definieron lo que se entiende por salud sexual y
salud reproductiva, por ejemplo, as como los esfuerzos realizados por la Organizacin
Internacional del Trabajo; otras agencias especializadas y el Comit de los
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas.
En cuanto a la Salud como derecho humano, que suena como una frmula simple, es
en realidad un dificultoso logro poltico.
En primer lugar la salud tiene la caracterstica de ser por un lado un derecho en s mismo
y por el otro, ser condicin habilitante para el ejercicio de otros derechos. En ningn otro
derecho como en la salud se observa la interdependencia entre los derechos tan
claramente como en ste, ya que a la vez, la salud depende de otros derechos. A veces
las condiciones de salud de una persona varan segn el grado de libertad que vivan, o de
la vivienda que habitan, del acceso a alimentacin adecuada, a vestido y trabajo.
No siempre la salud fue considerada un derecho. Un sntoma de las dificultades para
consagrarlo como tal, lo da el hecho de que cuando hubo que plasmar en tratados
obligatorios los derechos consagrados en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, se los dividi en dos pactos: por un lado los derechos civiles y polticos, cuya
obligatoriedad era inmediata y por el otro los derechos econmicos, sociales y culturales,
(dentro de los que se encuentra la salud) a los que el Estado debe proveer de manera
progresiva, en la medida que cuente con los recursos necesarios.
Esta perversa divisin no podra entenderse si no se la inscribe en el marco del debate
poltico que se daba en esos aos, en plena guerra fra, entre el bloque occidental,
liderado por Estados Unidos y la Unin Sovitica. As, mientras el primero abogaba por
los derechos civiles y polticos, ligados al eje de las libertades, la segunda exiga como
prioritarios los derechos econmicos y sociales, ligados a las necesidades, como
educacin, salud, vivienda, tildados de derechos caros, porque en su mayora requieren
inversiones estatales para su cumplimiento.
Esta disputa se prolong durante varios aos y finaliz en 1966 con la firma de dos pactos
separados, con distinta eficacia y obligatoriedad. Debido a ello, los derechos civiles y
polticos son inmediatamente exigibles y obligatorios; mientras que respecto de los
derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados debern "adoptar medidas" para
que "en forma progresiva" y "en la medida de los recursos disponibles", puedan
implementarse.
El derecho a la salud aparece en el Pacto Internacional de los derechos econmicos,
sociales y culturales y por tanto, las posibilidades de exigir al Estado su cumplimiento
tienen las mismas dificultades que la mayora de ellos.
El problema es que la obligacin de adoptar medidas es un poco laxa y los Estados
han olvidado que si bien los derechos deban lograrse de manera paulatina, el objetivo
deba adoptarse dentro de un plazo razonablemente breve tras la entrada en vigor del
pacto.
La obligacin de progresividad implica la de no regresividad. Dicho en otras palabras,
no se puede retroceder en la implementacin, o tomar medidas que disminuyan este
derecho. Por ejemplo, de acuerdo a esta normativa, no se pueden recortar fondos
destinados a salud (lo mismo para educacin, que si bien no es el tema de hoy, est
ligado). Y las medidas que recortaran estos derechos seran INCONSTITUCIONALES.
A pesar de los obstculos que se enfrentaron para consagrar los derechos econmicos,
sociales y culturales, y el propsito expreso de darle un nivel de exigibilidad menor, luego
de muchos aos de trabajo y a travs de distintas instancias, se ha logrado consagrar la
universalidad, interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos. Podemos
agregar adems que estos derechos son inderogables, no pueden restringirse o
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efectores pblicos. Podran usar para ello de una accin de amparo, prevista en el artculo
43 de la Constitucin. El mismo derecho tendra el o la profesional de la salud que recibe
un enfermo en un efector pblico donde ya no hay espacio para su atencin. El hecho de
que no haya habido muchos casos de este tipo se debe, en su mayor parte, al
desconocimiento de estos derechos por parte de la poblacin.
En el Sistema de Derechos Humanos Interamericano, el derecho a la Salud est
expresamente consagrado en el Protocolo Adicional de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. Este Protocolo sobre los derechos econmicos, sociales y culturales
es conocido tambin como el Protocolo de San Salvador (1988). Aqu se entiende a la
salud como el "disfrute del ms alto nivel de bienestar fsico, mental y social".
3. En qu textos legales esta consagrado este derecho en nuestro pas?
En 1994, nueve tratados internacionales de derechos humanos, entre ellos
los citados, fueron incorporados a la Constitucin Nacional, en el artculo
75 inciso 22. Cada uno de los derechos contenidos en ellos tiene ahora
rango constitucional y puede ser exigidos por cualquier ciudadano o
ciudadana sin distincin alguna por motivos tnico-raciales, religiosos, de
edad, sexo, capacidad, o cualquier otro.
Por lo tanto el derecho a la salud en nuestro pas tiene rango
constitucional. Para reclamar su disfrute se cuentan con los recursos
constitucionales, adems de los consagrados en las leyes y cdigos
nacionales y la normativa sanitaria, que debe incluir las ltimas leyes
dictadas en las provincias sobre salud sexual y reproductiva.
4. Obligaciones del Estado respecto a los derechos humanos
En cuanto a las obligaciones contraidas por los Estados, estas "incluyen tanto lo que
cabe denominar obligaciones de comportamiento (adoptar medidas oportunas para hacer
efectivos los derechos reconocidos), como obligaciones de resultado" O sea, alcanzar
metas concretas en materia de salud.
De acuerdo a los Principios de Limburgo (21 y 23) "La obligacin de alcanzar el logro
progresivo de la completa aplicacin de los derechos exige que los Estados acten tan
rpidamente como les sea posible en esa direccin." O sea, los Estados no pueden diferir
indefinidamente los esfuerzos necesarios para la completa realizacin de estos derechos.
Resumiendo, habra tres niveles de obligaciones estatales:
III.
V.