Professional Documents
Culture Documents
Comprende solo tres temas que son: la jurisdiccin, la competencia y los Tribunales.
Estos apuntes desarrollan dichos temas menos las Facultades conservadoras, disciplinarias y
econmicas que deben ser estudiadas en el Tomo I de Casarino que las trata errneamente como
jurisdiccin y no como facultades de los tribunales.(N 57 a 59)
Respecto a la JURISDICCION el cedulario slo exige el concepto, caractersticas y lmites.
Para dar un concepto de jurisdiccin es previo dar algunas nociones generales.
1.- NOCIONES GENERALESSegn Calamandrei, el Derecho Procesal se basa en el estudio de tres conceptos fundamentales: La
jurisdiccin, la accin y el proceso. Estos dos ltimos se estudian en Derecho procesal funcional.
La accin es el derecho que se reconoce a las personas para los efectos de poner en movimiento la
actividad jurisdiccional con el fin de que se resuelva, a travs del proceso, un conflicto de
trascendencia jurdica que se ha sometido a la decisin de un tribunal.
La accin se puede concebir como el derecho a poner en movimiento la actividad jurisdiccional, para
que se desarrolle a travs de un proceso destinado a resolver el conflicto mediante la dictacin de una
sentencia.
.El proceso es el medio que el sujeto activo tiene para obtener la declaracin jurisdiccional acerca de la
pretensin que ha hecho valer mediante el ejercicio de la accin; donde el sujeto pasivo tiene el derecho
de defenderse: y el tribunal la obligacin de dictar sentencia conforme a lo alegado y probado por las
partes en l.
No debe confundirse el proceso con el procedimiento que la ley establece para que el proceso se
desarrolle en forma escrita u oral, en forma rpida o concentradamente o en forma lata; en presencia del
juez o travs de auxiliares de ste; de acuerdo a la ley del procedimiento establecida para su desarrollo.
Preguntas:
1) Cules son los conceptos fundamentales del Derecho Procesal?
2) Seale las diferencias entre proceso y procedimiento.
2.- ETIMOLOGIA DE LA PALABRA JURISDICCIN.
Esta palabra deriva del latn iurisdictio que significa accin de decir o indicar el derecho
Esta acepcin etimolgica de jurisdiccin no ha sido aceptada por la doctrina procesal para dar un
concepto de esta palabra, aplicable a los jueces, por las siguientes razones:
1) No slo el juez indica o declara el derecho, sino que tambin el legislador al dictar la ley; el
Poder Ejecutivo al reglamentar la ley y aplicarla de acuerdo a las funciones que le encomienda
la Carta Fundamental; la Contralora General de la Repblica cuando emite dictmenes otoma
razn de un decreto luego de verificar su legalidad ; el Servicio de Impuestos Internos, la
Direccin del Trabajo, u otros rganos administrativos, al interpretar o aplicar las leyes
tributarias, laborales u otras normas legales ; y finalmente, los particulares al manifestar su
1
voluntad en cuanto a la forma en que se deben regir determinadas situaciones al celebrar los
contratos ( Art. 1.545 del Cdigo Civil, en adelante C.C.)
2) Al sealar que la jurisdiccin es declarar el derecho se est dejando de lado a la equidad que deben
aplicar los jueces a falta de ley de acuerdo al artculo 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en
adelante COT., y 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, en adelante CPC.
3) De aceptarse, por el Derecho Procesal, la definicin etimolgica se restringe la actividad del juez a
las resoluciones o actos jurdicos procesales meramente declarativos (Sentencias declarativas) al
expresar que la jurisdiccin es declarar el derecho.
En efecto, esta conceptualizacin no comprende a ciertas resoluciones como las denominadas
sentencias constitutivas, que son actos jurdicos procesales del juez que crean, modifican o extinguen
un estado o una situacin jurdica, produciendo sus efectos slo hacia futuro y no hacia el pasado. Como
son, por ejemplo, las sentencias que constituyen el estado de hijo de filiacin matrimonial o no
matrimonial.
Preguntas:
1) Etimologa de la palabra jurisdiccin.
2) Seale las razones por las cuales no se acepta, en el Derecho Procesal, el concepto
etimolgico de la palabra jurisdiccin.
3) Explique el concepto de sentencia constitutiva.
3.- ACEPCIONES DE LA PALABRA JURISDICCION.
Esta palabra, en nuestro derecho, ha sido utilizada como extensin territorial, como competencia,
como poder y como funcin:
1) Como extensin territorial.
Se habla, por ejemplo, del territorio jurisdiccional de una Corte de Apelaciones en el artculo 55 del
COT.
2) Como competencia.
En diversas leyes se suele confundir la jurisdiccin con la competencia, en circunstancias que se trata de
conceptos diferentes, no obstante existir respecto de ellos una relacin de totalidad a parte.
Tal confusin se debe a que la doctrina procesal es posterior a la dictacin de esas leyes; pero
actualmente ambos conceptos se encuentran perfectamente delimitados.
La competencia es una medida de jurisdiccin; pues no todos los jueces tienen competencia para
conocer de un determinado asunto. Un juez competente es, al mismo
tiempo juez con jurisdiccin; pero un juez incompetente es un juez con jurisdiccin pero sin
competencia.
La diferenciacin entre la jurisdiccin y la competencia tiene gran importancia y la estudiaremos al
tratar la competencia, pues existen facultades que pueden ser ejercidas respecto de la competencia, como
la prrroga y la delegacin, pero no respecto de la jurisdiccin.
.
2
3) Como poder.
Tambin se utiliza la expresin jurisdiccin para referirse al conjunto de atribuciones del cual se
encuentran dotados los diferentes rganos del poder pblico. Es as como se seala que el Presidente de
la Repblica o el Senado poseen jurisdiccin respecto de una determinada materia.
Pero tratndose de los tribunales de justicio u rganos jurisdiccionales, la sola nocin de poder no
permite delimitar el concepto de la jurisdiccin.
En efecto, la jurisdiccin no slo importa un poder, sino que tambin es un deber que requiere ser
ejercido por parte del rgano que la posee para los efectos de conocer y resolver los conflictos que ante
l se promuevan por las partes.
Esta nocin de poder deber aparece expresamente recogido en nuestra Carta Fundamental con la
consagracin del principio de la inexcusabilidad, contemplado expresamente en el inciso 2 del art. 76,
segn el cual Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podr
excusarse de ejercer su autoridad, ni an a falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su
decisin.
4) Como funcin.
La jurisdiccin, como poder deber del Estado, constituye una de las funciones pblicas que deben ser
desarrolladas en toda nacin civilizada, y constituye la funcin que debe
ser ejercida para resolver los conflictos de trascendencia jurdica que se promuevan dentro de l.
El ejercicio de esa funcin jurisdiccional se halla radicada, segn el inciso 1 del artculo 76 de la
Constitucin, exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley, y, ni el Presidente de la
Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno ejercer funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
Adems, la ltima parte del inciso 1 del artculo 83 de la Carta fundamental nos seala que el
Ministerio Pblico en caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
Actualmente ningn autor acepta que lo no contencioso sea funcin jurisdiccional, pues no existe
contienda entre partes. Tampoco se acepta llamar jurisdiccin a las facultades conservadoras,
disciplinarias y econmicas que tienen los tribunales.
Se argumenta que no es posible identificar las nociones de funcin jurisdiccional y de funcin judicial,
puesto que el Poder Judicial ejerce preferentemente la funcin
jurisdiccional, sin perjuicio de ejercer adems otras funciones que no revisten tal carcter como ocurre
con los asuntos judiciales no contenciosos (art. 2 del COT., a los cuales la mayora de la doctrina les ha
atribuido una naturaleza administrativa) y las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas(Art.
3 del COT.).Todo ello, porque adems el legislador encomienda asuntos jurisdiccionales a otros rganos como, por
ejemplo, la Contralora General de la Repblica, que ejerce preferentemente una funcin administrativa,
quien conoce tambin del juicio de cuentas fiscales o la acusacin constitucional que corresponde al
Poder Legislativo.
Como la jurisdiccin es la funcin principal de los tribunales debemos estudiarla, pues su ejercicio
es la que los caracteriza.
Preguntas:
1) Acepciones de la palabra jurisdiccin.
2) Seale las razones por las cuales respectos de los tribunales la sola nocin de poder no permite
delimitar el concepto de la jurisdiccin
3) Por qu razn se ha dicho que el concepto de jurisdiccin, respecto de los tribunales, es
tambin un deber?
4) Seale donde est consagrado el principio de la inexcusabilidad.
5) Dnde se halla establecido el ejercicio de la funcin jurisdiccional de los tribunales?
6) Indique los argumentos que se ha dado para sostener que lo no contencioso ni las facultades
conservadoras, disciplinarias y econmicas de los tribunales sean funciones jurisdiccionales.
7) Por qu razn debemos estudiar la jurisdiccin?
4.- LA JURISDICCION COMO FACULTAD DE ADMINISTRAR JUSTICIA.
La funcin jurisdiccional concebida como la administracin de justicia, desde un punto de vista
orgnico, obedece a un resabio histrico.
En efecto, hasta antes de la existencia del Estado moderno se conceba la existencia de slo dos poderes
fundamentales del Estado: El legislativo y el ejecutivo.
Durante mucho tiempo se concibi por los tratadistas de Derecho Administrativo y de Derecho Pblico
que la intervencin de los rganos creados por ley para la resolucin de las controversias no era sino una
derivacin de la administracin interna del Estado y, consiguientemente, una derivacin del Poder
Ejecutivo. Ello se fundaba en que correspondiendo al Poder Ejecutivo la administracin y conservacin
del Estado y de la paz social, era obvio que tambin le correspondiera resolver los conflictos que se
suscitaban entre los sbditos, dado que ello atentaba contra de la paz social que se intentaba proteger.
La funcin jurisdiccional era una parte del Derecho Administrativo en lo que se refera a su organizacin
interna, mas no a su funcin, ya que sta siguiendo la ideologa imperante era ejercida con
independencia a toda otra autoridad. La confusin se presenta entonces en que los miembros del Poder
Judicial se regan por el Derecho Administrativo, consiguientemente su actividad se desarrollaba a
travs de la administracin de la funcin, esto es, de hacer justicia.
En la Constitucin de 1833, el Captulo dirigido a regular a los rganos encargados de ejercer la funcin
jurisdiccional se denominaba De la Administracin de Justicia, situacin que cambi en la
Constitucin de 1925 en que el Captulo respectivo pas a denominarse Del Poder Judicial, situacin
que se mantuvo en la Constitucin de 1980.
Respecto de esta concepcin an se conservan reminiscencias en nuestro Cdigo Orgnico, utilizndose
la expresin Administracin de Justicia no como sinnima de jurisdiccin sino que de Poder Judicial.
As por ejemplo, el Titulo XI del COT. se denomina de Los Auxiliares de la
Administracin de Justicia.
Los argumentos que se ha dado para no aceptar el concepto de jurisdiccin como Administracin de
justicia, son:
1.- La jurisdiccin no es una facultad, esto es, algo que pueda ser ejercido o no a discrecin de su
titular, sino que un poder y a la vez un deber que tiene el Estado para con sus sbditos, tenindose la
obligacin de ejercerse cuando se es requerido el rgano depositario de la funcin.
2.- La justicia no se administra de la manera como se hace una empresa o negocio. La Justicia se hace o
no se hace, se imparte o no, pero no se administra en el entendido de graduar o dosificar el uso de alguna
cosa.
4
3. Finalmente, en cuanto a lo que se administra a travs de la jurisdiccin, cabe tener presente, que se
har justicia en la medida que la ley a aplicar corresponda a dicho valor. La justicia general es la justicia
legal en cuanto ella debe concordar con la ley que ordena los actos de todas las virtudes al bien comn.
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en la aplicacin de la ley mediante el ejercicio de la
funcin jurisdiccional, deben siempre respetarse los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana por mandato del artculo 5 de la Carta Fundamental, y en caso que por la interpretacin
sistemtica de los diversos preceptos no fluya claramente dicho respeto debe darse aplicacin a la
equidad natural y principios generales de derecho para determinar el verdadero sentido y alcance de la
ley (art. 24 del Cdigo Civil).
En caso en que no exista ley, en virtud del principio de la inexcusabilidad consagrado en los arts. 76 de
la Constitucin y 10 del COT. y de lo establecido en el art.170 N 5 del CPC., le corresponder al
tribunal resolver el conflicto no acudiendo a la justicia legal, sino que a la equidad entendida ella como
la justicia del caso concreto.
Sin embargo, en nuestro sistema legal resulta claro que la justicia, entendida como la equivalencia de las
prestaciones, y la justicia distributiva, entendida como darle a cada uno lo que le corresponde, no es una
misin de los tribunales, al tener ellos que atenerse al texto de la ley o de la justicia social o general para
los efectos de resolver el conflicto, en la medida que ella no entre en pugna con los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana por mandato del artculo 5 de la Carta Fundamental. Este principio
ha quedado claramente establecido en el nuevo proceso penal al contemplarse expresamente como
causal del recurso de nulidad de la sentencia penal la infraccin
sustancial de los derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes. (art. 373 letra a) CPP).
Preguntas:
1) Por qu razn la funcin jurisdiccional fue concebida, desde un punto de vista orgnico, como
administracin de justicia?
2) Argumentos que se han dado para no aceptar esta denominacin de la funcin jurisdiccional.
3) Actualmente donde se conserva esta expresin.
4) Cul es el lmite en la aplicacin de la ley mediante el ejercicio de la funcin jurisdiccional?
Dnde esta
consagrado?
5.- DEFINICIONES DOCTRINARIAS DE LA JURISDICCION.
Destacados autores como Chiovenda, Calamandrei, Couture y otros han dado definiciones completas de
lo que se entiende por jurisdiccin.
Por ejemplo, el destacado autor,
El notable autor uruguayo Eduardo Couture nos da una nocin descriptiva de la jurisdiccin
Es la funcin pblica, realizada por rganos competentes del Estado, con las formas requeridas en la
ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de
dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa
juzgada, eventualmente factibles de ejecucin.
Las implicancias, cuyas causales se encuentran contempladas en el artculo 195 del COT., se
caracterizan por ser de orden pblico y por ello irrenunciables para las partes, debiendo ser ellas
declaradas de oficio por parte del tribunal, bastando su sola concurrencia para los efectos de poder ser
impugnado el fallo por la va del recurso de casacin en la forma. En cambio, las recusaciones cuyas
causales se encuentran contempladas en el artculo 196 del COT., se caracterizan por ser de orden
privado y por ello renunciables para las partes, no debiendo ser ellas declaradas de oficio por parte del
tribunal, y slo en caso que se encuentren declaradas o pendientes de resolucin permiten la
impugnacin del fallo por la va del recurso de casacin en la forma.
5.- La jurisdiccin debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal.
El artculo 19 N3 de la Constitucin Poltica establece que toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
El texto exige que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer siempre las garantas de un
racional y justo procedimiento.
6.- El ejercicio de la jurisdiccin y el inicio del proceso suponen el requerimiento de parte.
El ejercicio de la jurisdiccin para la solucin de los conflictos en el mbito civil es eventual, puesto que
slo ser necesario que se ponga en movimiento la actividad jurisdiccional cuando las partes no
hubieren arribado a la solucin del conflicto por la va autocompositiva.
El medio que tiene la parte para poner en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional es la
accin.
Este principio aparece reconocido en nuestro ordenamiento respecto del ejercicio de la funcin
jurisdiccional en la base orgnica de la pasividad consagrada en el inciso 1 del artculo 10 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, de acuerdo con el cual los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a
peticin de parte, salvo en los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.En el nuevo proceso penal, que se basa en el sistema acusatorio, el juez de garanta slo puede actuar a
requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar inicio a una investigacin que solo le
corresponde al Ministerio Pblico, ni formalizar ni acusar.(artculos 3, 77 y 172, 229, 248 letra b) y 258
del CPP).
7.- La sentencia que se dicte en el proceso requiere que ste se haya desarrollado segn las
normas de un racional y justo procedimiento.
El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictacin de la sentencia dirigida a resolver
el conflicto a travs de un procedimiento racional y justo.
Al efecto, se ha sealado que para la validez de la resolucin de autoridad es necesario que la ley haya
establecido un racional y justo procedimiento. Si la ley no lo
ha establecido, corresponde que la autoridad que va a aplicar una sancin o que de alguna manera va a
afectar derechos, antes de resolver cumpla con la exigencia del racional y justo procedimiento. Si as
no sucede, la sancin aplicada y el acto de autoridad son nulos (art. 7 de la Constitucin) y as debe
declararlo la justicia ordinaria.
8.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurdica, con eficacia de
cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin.En primer lugar, es menester tener presente que la jurisdiccin tiene por objeto la resolucin de
conflictos de relevancia jurdica.
Este conflicto externo de relevancia jurdica, que requiere de ser compuesto para la mantencin de la paz
social, se le ha denominado litigio. Se entiende por litigio, el conflicto de intereses caracterizado por la
existencia de la pretensin de uno de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
La misin que la jurisdiccin tiene respecto de estos litigios es su resolucin, la que se materializa a
travs de la dictacin de una sentencia al trmino de la tramitacin del procedimiento, y que en nuestro
ordenamiento jurdico se le denomina sentencia definitiva.
La decisin del conflicto que se obtiene a travs de la sentencia definitiva puede llegar a ser impugnada
por las partes mediante la interposicin de los diversos recursos que se contemplan con tal finalidad,
siendo los que revisten una mayor trascendencia los recursos de apelacin, de casacin en la forma y en
el fondo.
Sin embargo, dentro del proceso debe llegarse a un instante en que la sentencia que se dicte para los
efectos de resolver el conflicto se vuelva inimpugnable por la preclusin de los medios de impugnacin,
lo que da origen a la cosa juzgada que estudiaremos ms adelante..
9.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurdica, que se
promuevan dentro del territorio de la Repblica.
La jurisdiccin al ser una funcin pblica, que emana de la soberana y que se delega para su ejercicio
en los tribunales establecidos en la ley, debe reconocer como lmite para su ejercicio el territorio de la
Repblica.
Al efecto, el artculo 5 del COT establece que a los tribunales mencionados en este artculo
corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de
la Repblica, cualquiera que sea la naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin
perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes..Al ser la jurisdiccin una funcin pblica, debemos tener presente el principio general contemplado en
el artculo 1462 del Cdigo Civil, el cual prescribe que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el
derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las
leyes chilenas, es nula por vicio del objeto.
Sin embargo, es menester tener presente que este principio de la territorialidad de nuestra jurisdiccin
reconoce excepciones en casos en que nuestros tribunales poseen competencia para conocer de asuntos
promovidos fuera del territorio de la Repblica; y por otra parte, existen asuntos promovidos dentro del
territorio de la Repblica respecto de los cuales nuestros tribunales no ejercen la funcin jurisdiccional.
En primer lugar, como casos de asuntos en que nuestros tribunales ejercen jurisdiccin para juzgar
asuntos promovidos fuera del territorio de la Repblica cabe destacar el conocimiento de los crmenes y
simples delitos cometidos fuera el territorio de la Repblica los cuales quedan sometidos a la
jurisdiccin de los tribunales chilenos que se enumeran en el artculo 6 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Preguntas:
1) D un concepto de jurisdiccin.
2) Dnde est establecido el primer elemento del concepto?
8
10
exhortos, y se efecta de un juez a otro juez que se encuentra en un distinto territorio jurisdiccional, con
la finalidad de que se practiquen en ese lugar una o ms actuaciones del proceso.
7.- La jurisdiccin es improrrogable.
La jurisdiccin es improrrogable en el sentido que la funcin jurisdiccional no puede ser creada,
modificada o derogada por la voluntad de los particulares.
Debemos recordar que la funcin de ejercer la jurisdiccin corresponde exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley de conformidad a lo establecido en el artculo 76 de la C.Pol y en consecuencia,
los particulares no pueden en virtud del principio de la autonoma de la voluntad pretender conferir el
ejercicio de la funcin jurisdiccional a quien por ley no la tiene y no la puede ejercer.
En la especie, debemos recordar que lo que se ha permitido por parte del legislador es la prorroga de la
competencia respecto de los asuntos contenciosos civiles, en la primera instancia y ante tribunales
ordinarios respecto del elemento territorio, situacin.
En relacin con los rbitros, debemos hacer presente que el principio de la improrrogabilidad de la
jurisdiccin no reconoce excepciones, puesto que ellos han sido contemplados por parte del legislador
En la especie la diferencia entre los rbitros y los jueces ordinarios y especiales radica en el sistema
especial de designacin de la persona del juez que ejercer una funcin jurisdiccional contemplada en la
ley y en la duracin de sus funciones, la que se limita slo al asunto sometido a su conocimiento y
decisin. Adems, dicho rbitro posee una facultad de imperio limitada conforme a lo establecido en el
inciso 3 del artculo 76 de la Constitucin y en los artculos 635 y 643 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Las restantes caractersticas slo nos limitaremos a enunciarlas, puesto que ellas ya han sido analizadas
precedentemente al referirnos a concepto de la jurisdiccin.
8.- La parte de jurisdiccin que corresponde a cada juez o tribunal es su competencia.
9.- La jurisdiccin debe ser ejercida a travs del debido proceso, el que debe tramitarse segn las
normas de un racional y justo procedimiento.
10.- La jurisdiccin se ejerce para resolver asuntos del orden temporal.
11.- La jurisdiccin como funcin pblica que emana de la soberana se debe ejercer dentro del
territorio de la Repblica.
12.- La jurisdiccin resuelve conflictos a travs de sentencias que tienen la eficacia de cosa
juzgada, y de eventual posibilidad de ejecucin.
7.- LOS MOMENTOS JURISDICCIONALES.(Este tema lo trata Casarino en el N 51 del Tomo I con el nombre de Alcances de la Jurisdiccin que
son el Conocimiento, el juzgamiento y la ejecucin de lo resuelto).
8.- LOS LIMITES DE LA JURISDICCION.a.- Concepto.
Se entiende por lmites de la jurisdiccin los diversos factores que delimitan el ejercicio de la funcin
jurisdiccional.
b.- Clases de lmites.
11
tribunales de acuerdo con las normas consuetudinarias del derecho internacional y al principio de la
igualdad soberana de los diversos Estados consagrada en la Carta de las Naciones Unidas.( art. 2.1.)
Este principio se encuentra expresamente reconocido en nuestro derecho en los artculos 333 y 334 del
Cdigo de Derecho Internacional Privado.
Respecto de la inmunidad de que gozan los Estados Extranjeros se reconoce la inmunidad de
jurisdiccin y la inmunidad de ejecucin,
Para que se reconozca a un Estado extranjero la inmunidad de jurisdiccin y ejecucin en nuestro pas se
exige el principio de la reciprocidad de acuerdo a lo establecido en el art.9 del D.L. 2.349 de 1978
Las reglas generales de competencia las trata en los nmeros 205, 206, 207, 208, 209, 210,
Los factores de competencia absoluto los trata Casarino con el nombre de Reglas de competencia
absoluta en los nmeros 211, 212, 213,214, 215,, 216, 217, 218, 219, 220
Los factores de competencia relativa los trata Casarino con el nombre de Reglas de competencia
absoluta en los nmeros 221, 222, 223, y C.O.T.
La prrroga de la competencia la trata Casarino en los numeros 232 a 238.
El tercer y ltimo tema de Derecho Procesal orgnico se refiere a
LOS TRIBUNALES.
Los tribunales ordinarios estn definidos en el nmero 62 de Casarino y tratados en los nmeros 63 y 64,
117, 118, 119, y 120 donde se trata los conceptos y caractersticas En cuanto a su organizacin hay que
distinguir entre los juzgado de letras estn integrados por un juez y un secretario letrado que es el
ministro de fe y tienen competencia en una comuna determinada o agrupacin de comunas. Tienen su
asiento en una comuna determinada.
El artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales (en adelante C.O.T.), se encarga de sealarnos cuales
son los tribunales que se encuentran establecidos en nuestro ordenamiento jurdico. Dicho Cdigo
reviste el carcter de Ley Orgnica Constitucional de acuerdo a lo establecido en el artculo 77 de
nuestra Constitucin Poltica, en relacin con lo establecido
en el artculo 4 transitorio de ella.
De acuerdo a lo prescrito en el artculo 5 del C.O.T. podemos distinguir las siguientes categoras de
tribunales: 1 Ordinarios 2 Especiales y 3 Arbtrales.
TRIBUNALES ORDINARIOS.
Los Tribunales Ordinarios tienen una estructura jerrquica de carcter piramidal, en cuya cspide se
encuentra la Corte Suprema y en su base los jueces de letras, los jueces de garanta y los tribunales de
juicio oral en lo penal.
El artculo 5 del C.O.T., establece que integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia,
los siguientes:
a.- La Corte Suprema. Es el mximo tribunal de la Repblica; posee la superintendencia directiva,
correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin, con las excepciones que se establecen en
el artculo 82 de la Constitucin Poltica; tiene el carcter de tribunal colegiado y letrado; ejerce su
competencia respecto de la totalidad del territorio y tiene su sede en la capital de la Repblica, de
conformidad a lo establecido en el artculo 94 del C.O.T.b.- Las Cortes de Apelaciones.- Existen 17 Cortes de Apelaciones (art.54 del C.O.T.), las que tienen
como superior jerrquico a la Corte Suprema y son ellas los superiores jerrquicos de los jueces de
letras, tribunal oral y juez de garanta de su respectiva jurisdiccin; tienen el carcter de tribunal
colegiado y letrado, ejercen su competencia generalmente respecto de la totalidad de una Regin (Art.
55 del C.O.T.) y tienen su asiento en las comunas que establece la ley. (Art. 54 del C.O.T.).
c.- Los Tribunales Unipersonales de Excepcin.- Estos tribunales unipersonales letrados se
encuentran permanentemente establecidos en la ley para conocer de las materias que especficamente
establece la ley y son:
1.- El Presidente de la Corte Suprema (art. 53 del C.O.T.) ;
2.- Un Ministro de la Corte Suprema (Art. 52 del C.O.T.) ;
15
El funcionamientos de las Cortes la trata Casarino en los nmeros 158 a 165. y en cuanto a la Corte
Suprema se rige por los artculos 99 y 100 del C.O.T.y Auto Acordado que se publica en el Apndice del
C.O.T.
En cuanto a la competencia de los juzgados de letras, estn tratadas en los nmeros 124 a 127, ms 130 a
133. de Casarino. La competencia de las Cortes las trata Casarino en los nmeros 150 a 154
TRIBUNALES ARBITRALES.
Los jueces rbitros se rigen por las disposiciones contenidas en el Ttulo IX del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la
resolucin de un asunto litigioso.(Art. 222 del C.O.T.).La clasificacin de los rbitros se efecta en atencin a dos factores: a) La forma en que resuelven el
conflicto (esto es, si deben fallar conforme a Derecho o a lo que su prudencia o equidad le dictaren) y
b) La manera en que deben tramitar el proceso (esto es, si deben tramitar el asunto de acuerdo al
procedimiento que corresponda segn la naturaleza del asunto o de acuerdo a las normas que las partes
hayan establecido o en su defecto si stas nada han sealado, conforme a las normas mnimas de
procedimiento establecidas en la Ley) .
Los rbitros se clasifican en :
rbitros de Derecho son aquellos que deben fallar con arreglo a la ley y se someten tanto en la
tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los
jueces ordinarios segn la naturaleza de la accin deducida.(Art. 223 inc.2 del C.O.T.)
rbitros Arbitradores son aquellos que deben fallar obedeciendo a lo que su prudencia y equidad le
dictaren y no estn obligados a guardar en el procedimiento otras reglas que la que las partes hayan
expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada han expresado, a las normas mnimas
que se establecen el Cdigo de Procedimiento Civil consistentes en escuchar a las partes y agregar los
documentos que le presenten.(Arts. 223 inc.3 del C.O.T. y 637 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
adelante C.P.C, esto es, or a los interesados, recibir y agregar al proceso los instrumentos que le
presenten, practicar las diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos y resover
de acuerdo a la prudencia y equidad)
rbitros Mixtos son los rbitros de derecho a quienes se les conceden facultades de arbitrador en
cuanto al procedimiento, pero que deben pronunciar la sentencia definitiva dando aplicacin estricta a la
ley.(Art. 223 inc.2 del C.O.T.)
De acuerdo con ello, los rbitros mixtos son aquellos rbitros de derecho que deben fallar con arreglo a
la ley, y que tramitan el asunto conforme al procedimiento que la que las partes hayan establecido, y si
stas nada han expresado, a las normas mnimas que se establecen el Cdigo de Procedimiento Civil
consistentes en las ya sealadas.
En relacin a las materias que pueden ser sometidas al conocimiento de un arbitro, ellas se clasifican en:
Materias de Arbitraje Prohibido: Son aquellos asuntos que, por mandato del legislador, no pueden ser
sometidos por las partes al conocimiento y resolucin de un arbitro, debiendo ser resueltos ellos por los
tribunales ordinarios o especiales que establece la ley.(Arts. 229 y 230 del C.O.T)Por ejemplo cuestiones
17
sobre alimentos, separacin de bienes entre marido y mujer, asuntos penales, cuestiones entre un
representante legal y representado y aquellas en que debe ser odo el fiscal judicial.
Materias de Arbitraje Obligatorio: Son aquellos asuntos que, por mandato del legislador, deben ser
sometidos por las partes al conocimiento y resolucin de un arbitro, no pudiendo ser resueltos por los
tribunales ordinarios o especiales que establece la ley, los que carecen de competencia para ello.(Art.227
del C.O.T)Por ejemplo la particin de bienes y liquidacin de sociedades.
Materias de Arbitraje Facultativo: Son aquellos asuntos que no siendo de arbitraje prohibido u
obligatorio, las partes pueden voluntariamente sustraerlos del conocimiento de los tribunales que
establece la ley para someterlos al conocimiento y resolucin de un arbitro.(Art. 228 del C.O.T).- Estos
asuntos constituyen la regla general, pero requieren de la voluntad de todas las partes del conflicto para
sustraerlos del conocimiento de un tribunal ordinario o especial y someterlos al conocimiento y
resolucin de un rbitro, lo que se realiza mediante la clusula compromisoria.
Como caractersticas de los tribunales arbitrales deben sealarse dos: Arrancan su competencia de la
voluntad de las partes y carecen de imperio o sea carecen de la facultad de hacer ejecutar lo juzgado por
ellos mismo. Para ello deben recurrir a los tribunales ordinarios, quienes requerirn el auxilio de fuerza
pblica en la forma ordinaria. La forma de nombramiento se rige por los artculos 414 y 415 del C.P. C.
y su duracin es temporal. Su jurisdiccin dura dos aos pero puede renovarse por voluntad unnime de
las partes.
18
19
Respecto a La accin.
Nuestra Constitucin no ha contemplado expresamente la accin, no obstante su reconocimiento
constitucional puede encontrarse en las siguientes disposiciones:
a.- En el derecho de peticin contenido en el artculo 19 N 14, puesto que la accin puede ser
concebida, especialmente en el concepto de Couture, como una emanacin del derecho de peticin.
b.- En el artculo 19 N 3, en cual se asegura a todas las personas la igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos, siendo el ejercicio de un derecho el efecto de ejercerlo a travs de la accin
(o efecto de ejercer un derecho), lo que en materia procesal se realiza mediante la accin procesal.
c.- En el artculo 93, que seala los legitimados para ejercer una accin en el Tribunal Constitucional
para el conocimiento de las materias de su competencia. Se seala, por ejemplo, en el nmero 16: En
el caso del nmero 2 ( que trata de resolver sobre cuestiones de constitucionalidad de los autos
acordados) toda persona que sea parte en juicio que sea afectada por el auto acordado estimado
inconstitucional.
Respecto del Proceso.
El artculo 19 N 3 establece en su inciso 5 que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Adems, recurdese que en todo proceso deber reconocerse los tres momentos jurisdiccionales
sealados en el artculo 76 de la Constitucin de conocimiento, juzgamiento y ejecucin conforme que
Casarino llama Alcances.
En cuanto al Procedimiento.
Entendemos por procedimiento el conjunto de formalidades externas, de trmites y ritualidades
establecidas por el legislador para los efectos que se desarrolle el proceso.
La existencia del procedimiento se reconoce en el inciso 5 del 19 N 3 de nuestra Carta Fundamental, la
que prescribe corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y
una investigacin racionales y justos.
Concepto de proceso.
La heterocomposicin es aquel medio de solucin de conflictos en el cual las partes acuden a un
tercero, ya sea una persona individual o colegiada, quien se compromete o est obligada en razn de su
oficio (tribunal), luego de la tramitacin de un proceso, a emitir una decisin para la solucin de un
conflicto, cuyo cumplimiento debern acatar las partes.
En consecuencia, en la heterocomposicin no son las partes, sino que un tercero a quien acuden las
partes y que acta supra partes, a quien le corresponder brindar la solucin al conflicto mediante la
decisin que emita ejerciendo la jurisdiccin.
Para que se ponga en movimiento el ejercicio de este poder llamado jurisdiccin es menester que se
ejerza por la parte activa interesada en obtener la solucin del conflicto una accin, consistente en
excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado, para obtener el
pronunciamiento de fondo y, en su caso, la ejecucin respecto de la pretensin litigiosa
20
Dicha accin debe contiene la pretensin del requirente. Estos dos conceptos son bsicos en el
Derecho Procesal y se renen en el acto o actuacin procesal llamada demanda que se presenta al
rgano jurisdiccional.
Ahora, frente a la accin sobrevendr normalmente, la reaccin del sujeto pasivo o demandado
quien no reconoce la pretensin.
Hay otra posibilidad, como el simple silencio del demandado, el que decide no hacer nada, que se ver
ms adelante, pero lo normal es que el demandado se defienda, acte, reaccione.
Por ello, habitualmente el proceso se desarrolla a travs de acciones y reacciones.- La reaccin
destinada a obtener el rechazo de la demanda por el tribunal puede consistir en la oposicin por el
demandado de defensas(simple negativa de los hechos en que se funda la pretensin) o
excepciones(todos los otros medios destinados a restar eficacia a la pretensin del actor).
Sin embargo, es necesario, para evitar errneas interpretaciones, establecer que a la voz excepcin se le
da o puede drsele tres significados:
a) En el sentido ms amplio: frente al ataque la defensa, es decir, es toda defensa que el demandado
oponga a la pretensin del actor, cualquiera sea su naturaleza (negativa de los hechos, hechos
impeditivos (nulidad), hechos extintivos (pago), etc.
b) En sentido menos amplio la excepcin se configura a travs de hechos impeditivos o extintivos, que
excluyen la razn de lo que el actor pretende.
c) Pero en sentido estricto, la excepcin es toda defensa fundada en hechos extintivos o impeditivos que
el rgano jurisdiccional slo puede declarar, acoger, por regla general, cuando el sujeto pasivo la hace
valer, la alega (como por ejemplo:prescripcin, compensacin, etc.).
En la situacin contemplada en la letra b) se contendran las llamadas excepciones procesales(en
nuestro derecho excepciones dilatorias) que se refieren a defectos de mero procedimiento, de mera
forma. No atacan el fondo.
Las ideas de accin y reaccin son bsicas en sus vinculaciones con la marcha del proceso y para
que el sujeto pasivo est en condiciones de defenderse debe ponerse en conocimiento la pretensin del
demandado a travs de una notificacin vlida. As se entera que ha sido demandado y qu se pide a su
respecto. A raz de esa notificacin se cumple con un principio bsico en el llamado debido proceso de
ley(tomado del due process of law) cual es el principio de audiencia, o de bilateralidad de la
audiencia o audiencia bilateral. Este principio es el trasunto del nadie puede ser condenado sin ser
odo, pero en el Derecho Procesal debe entenderse como nadie puede ser condenado, sin saber
legalmente que existe un proceso respecto de l y de tener la posibilidad cierta de intervenir en ese
proceso.
El principio de audiencia es, pues, un principio formativo bsico del procedimiento y salvo escasas y
calificadas excepciones, ha de integrar el debido proceso de ley que constituye una garanta emanada de
la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, aprobada por las Naciones Unidas y reconocido
expresamente por la Constitucin Poltica (artculo 19 N 3, inciso 5).
La oposicin a la satisfaccin de esa pretensin por la otra parte es la que genera el conflicto o litigio,
entendido ste como el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente o relevantes,
reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensin resistida.
21
No habiendo sido posible obtener la solucin del conflicto a travs de la autocomposicin, es menester
que el titular de la pretensin accione para que se ejerza la funcin jurisdiccional, lo que debe realizarse
a travs del proceso.
Al efecto, se establece en nuestra Constitucin Poltica del Estado en el artculo 19 N 3 que la
Constitucin asegura a todas las personas: 3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los
derechos.
La forma en la cual se verificar la solucin del conflicto ser mediante una decisin de la autoridad
jurisdiccional, la que se manifiesta a travs de la sentencia que debe ser dictada al final del proceso. Al
efecto, se establece en el citado precepto de nuestra Carta Fundamental que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Debemos as entender por proceso, una secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido
a su decisin.
La sentencia que se debe dictar en el proceso por el rgano jurisdiccional resulta eficaz para la solucin
del litigio por provenir ella de un tercero imparcial, dotado de autoridad para tal efecto por ejercer una
funcin pblica, y porque dicha decisin se torna en inmutable e inimpugnable una vez pasada en
autoridad de cosa juzgada.
La cosa juzgada es la cualidad de los efectos que adquieren ciertas y determinadas resoluciones una vez
firmes y ejecutoriadas. Al efecto, se establece en el artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
las sentencias definitivas o interlocutorias producen la accin o la excepcin de cosa juzgada.
La accin de cosa juzgada es aquella que permite exigir el cumplimiento forzado de los resuelto en la
sentencia, en caso de no ser cumplida por el afectado la decisin contenida en el fallo.
La excepcin de cosa juzgada es aquella que se genera a partir de la preclusin de los recursos
procesales en el proceso en el cual se dict la resolucin (inimpugnable), y que impide iniciar otro
proceso con posterioridad con la finalidad de modificar la decisin contenida en la sentencia firme o
ejecutoriada (inmutabilidad).
El proceso como forma de solucin de los conflictos es susceptible de ser abordado con tres preguntas:
Cmo es el proceso? Qu es el proceso? y Para qu sirve el proceso?
Cmo es el proceso?
Con dicha pregunta estamos evocando el desarrollo o la forma de ser externa del proceso. El proceso es
una idea abstracta, con un fin determinado, vinculada a las partes y al tribunal y asentada en una
dinmica de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo resuelto, independientemente de las formas, de las
instancias y los recursos.
La forma externa en la cual se debe desarrollar esta idea abstracta llamada proceso, compuesta de una
secuencia o serie de actos que permite arribar a la sentencia que solucionar un conflicto,( el fin
perseguido) es el procedimiento.
Se entiende por procedimiento el conjunto de formalidades externas, de trmites y ritualidades
establecidas por el legislador para los efectos que se desarrolle el proceso.
22
24
Los elementos del proceso y presupuestos procesales los deben de estudiar por Casarino en los
nmeros 18 y 19 del Tomo III ya citado.
Casarino dice que la palabra proceso es el gnero y la palabra juicio designa una especie de proceso,
pues no todo proceso implica la idea de juicio en el sentido de controversia y de declaracin de un
derecho (ejemplos: los procesos ejecutivos, los procesos cautelares, los procesos no contenciosos, etc.).
Esta opinin se debe a que l llama juicio o pleito una controversia entre partes.
No tiene en cuenta que en el procesos ejecutivo tambin puede haber controversia (cuando se oponen
excepciones o cuando se objetan bases del remate, etc. al igual que en los procesos cautelares como
cuando se piden medidas precautorias que son resistidas, etc.)
Respecto a los que llama procesos no contenciosos, no es acertado, pues como hemos visto los asuntos
no contenciosos son asuntos administrativos y no jurisdiccionales.
En esta materia hay que tener presente los diversos nombres que suelen darse al proceso. Estos son:
Expediente, autos, litigio, juicio, causa, pleito, procedimiento.
La palabra expediente se usa para designar la materialidad o constancia del conjunto de escritos,
documentos, actuaciones y resoluciones. El Cdigo de Procedimiento Civil emplea la palabra proceso
para la idea de expediente en los artculos 29 y 36. El primero dispone que se formar el proceso con los
escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. No se
puede retirar ninguna pieza sin orden. El artculo 36 dice que el proceso se mantendr en la oficina del
secretario bajo su custodia y responsabilidad.
Proceso como sinnimo de autos. Esta palabra tiene tres significados: tipo de resolucin, artculo 158,
expediente en el 161 (el juez examinar por si mismo) y proceso en el 92 (acumulacin de autos).
Proceso como sinnimo de litigio se encuentran en relacin continente (proceso) y contenido (litigio),
pero esta ltima palabra no la usa el CPC sino el Cdigo Civil, pues en el artculo 1911 trata la cesin de
un derecho litigioso cuando el objeto de la cesin es el evento incierto de la litis. Se entiende litigioso un
derecho desde que se notifica judicialmente la demanda. Correctamente lo usa al definir en el 2446 del
CC el contrato de transaccinlitigio pendiente o eventual.
En cambio el proceso como sinnimo de juicio indica un
apocopado
de acto de juicio, su sentido es sentencia de juez previo conocimiento de causa. Se refiere al razonar
juicioso del juez para declarar el derecho y dirimir el litigio sin exceder ni omitir nada de lo pedido. No
siempre un proceso termina por sentencia donde se emita un juicio, sino que puede terminar por
transaccin y en tal caso no hay ningn juicio o razonamiento juicioso del juez
Proceso como sinnimo de causa se encuentra tambin en el CPC, cuando el juez que conoce de un
proceso se le denomina juez de la causa. El Cdigo de Procedimiento Civil emplea tambin la expresin
vista de la causa. Igual el artculo 73 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile y el artculo 1
del COT emplean causa como sinnimo de proceso; pero se refiere al litigio y no a la causa.
Proceso como sinnimo de pleito y procedimiento es contienda, disputa, controversia o litigio sobre
una cosa.
La palabra procedimiento se encuentra en las Siete Partidas como sinnimo de proceso, pues se usa
para expresar el procedimiento. Nosotros sabemos que actualmente se distingue
entre proceso y procedimiento. No obstante ambas palabras suelen usarse una por otra indistintamente.
El proceso como medio racional y civilizado de solucionar conflictos, respaldado por la fuerza del
Estado, reemplaz la autututela sustituyndola por la jurisdiccin y el juez. As el proceso contiene las
razones de las partes y la sentencia las
razones del juez. Su finalidad general y remota es la paz social y la cosa juzgada.
25
Modernamente se define el proceso como la Serie de actuaciones procesales de las partes, de los
terceros y del juez o de los auxiliares de la administracin de justicia que tiene lugar en un litigio o
controversia, en etapas sucesivas, formando un conjunto unitario que tiene por objeto dirimir un
conflicto en sentencia con autoridad de cosa juzgada."
Diferencia entre procedimiento judicial y proceso judicial
Para entender la diferencia usaremos el siguiente ejemplo: el juego llamado futbol tiene sus reglas, por
ejemplo, tantos jugadores por lado, tiempo de duracin,, etc. Todas esas reglas son el procedimiento;
en cambio, el proceso seran todas las actuaciones de los jugadores, de los rbitros que tuvieron lugar
durante el juego, en sus diversas etapas y que forman el conjunto que se conoce con el nombre de
partido y que termina con un ganador o con un empate. Es decir las reglas del juego sera el
procedimiento y el partido en su totalidad sera el equivalente a lo que se ha llamado proceso.
En consecuencia la diferencia entre procedimiento y proceso es clara: el procedimiento judicial lo
seala la ley en cambio el proceso es todo lo que ocurre durante la contienda hasta su terminacin.
Concepto de accin.
Para el Derecho Civil la accin es el derecho deducido en juicio; pero para los procesalistas la accin
es la facultad que tiene una persona para presentarse ante los tribunales de justicia solicitando el
reconocimiento o la declaracin de un pretendido derecho que
no se le ha reconocido o se le ha menoscabado.
Los elementos de la accin los trata Casarino en el nmero 80 del Tomo III.
Para que el demandante triunfe en su pretensin se requieren que concurran los siguientes requisitos o
condiciones: derecho, calidad e inters.
Derecho a la accin implica invocar un hecho ante el tribunal, demostrarlo y que tal hecho est
protegido por el derecho.
La calidad se refiere a lo que tambin se llama legitimidad activa lo que significa que la pretensin ha
sido ejercida por quien se dice titular del derecho y en contra de quien se lo ha desconocido o
menoscabado.
El inters en la pretensin debe ser actual y jurdico, pues los tribunales no son para hacer declaraciones
tericas. Se dice el inters es la medida de la accin o sin inters no hay accin o pretensin.
La reaccin: allanamiento.
Fuera de lo ya dicho en estos apuntes, esta materia la trata Casarino en los nmeros 86, 87 y 88 del
Tomo III. Principalmente en el nmero 87 trata la aceptacin de la demanda que constituye lo que el
cedulario llama allanamiento que significa reconocer lisa y llanamente las pretensiones del
demandante.
En cuanto a las excepciones y defensas: clasificacin de las excepciones, las trata Casarino en los
nmeros 89,90,91y 92 del citado Tomo III
26
LAS PARTES.
Concepto.
Hasta ahora hemos visto como elementos del proceso el tribunal y el conflicto; pero despus del
conflicto el otro elemento del proceso son las partes.
Se definen las partes como aquellas personas que sostienen ante el tribunal un conflicto jurdico y actual
acerca de sus propios derechos. Nombre genrico: litigante.
Capacidad de las partes: estudiar N 22 Tomo III Casarino.y Clasificacin en N 21 y pluralidad de
partes litigantes en el N23.
Principios que rigen la intervencin de las partes en el proceso.
Al respecto cabe destacar que la intervencin de las partes en el proceso se encuentra regida
esencialmente por dos principios fundamentales.
El primer principio es La unidad de parte que consiste en que exista una sola persona que detenta la
calidad de demandante y una sola demandada.
El segundo principio es La voluntariedad de ser parte que consiste en la libertad de toda persona para
decidir si se participa o no en un procedimiento judicial.
Estos temas estn reglamentados en los artculos 18 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil
los cuales asumen la existencia de estos dos principios y se dedican a examinar y regular sus
excepciones. Estos artculos tratan la materia que el Cedulario menciona bajo el ttulo de Pluralidad de
partes y de acciones.
La excepcin al primer principio lo trata el Cedulario bajo el ttulo de pluralidad de partes y de
acciones (el llamado Litis consorcio) y est bien tratado por Casarino en el N23 del Tomo III.
Las excepciones al principio de la voluntariedad de ser parte no figuran en el Cedulario; pero ya
sabemos que para que una persona adquiera la calidad de demandado depende solo del demandante
que decida accionar en su contra. Cosa distinta es que el demandado quiera o no defenderse.
En cambio el demandante es libre de accionar o no: pero hay casos en que una persona, por expresa
disposicin de la ley debe demandar para evitar sanciones como la caducidad de sus derechos. Ejemplo:
la citacin de eviccin y el caso del artculo 21 del CPC que no figura en el Cedulario.
La pluralidad de acciones a que se refiere el Cedulario debe entenderse como pluralidad de
pretensiones, pues en una demanda se pueden deducir varias pretensiones en forma conjunta o una en
subsidio de la otra.. Por ejemplo, se puede demandar la nulidad de un contrato y adems indemnizacin
de perjuicios o la resolucin de un contrato y en subsidio, para el caso que el tribunal rechace esa
pretensin, la nulidad del mismo. Todo de acuerdo al artculo 17 del CPC.
27
9) Cmo se manifiesta la
realizacin de la defensa
contrato, pues siempre el mandatario acta dentro del proceso en representacin de su mandante y la
delegacin siempre obliga al mandatario.
Se discute en doctrina si pueden ser dos o ms personas mandatarios judiciales.
13) Requisitos para ser mandatario judicial.
Abogado habilitado o procurador del nmero, postulantes designados por la Corporacin de Asistencia
Judicial independientemente del tiempo que lleven de egresados, los estudiantes inscritos en 3,4,y 5
de Derecho en alguna universidades autorizadas y egresados que hubieren cursado 5 ao y hasta 3
aos, segn el rgimen de estudios vigentes. La universidad certifica el hecho.
14) Forma de constituir el mandato judicial. Escritura.
Artculo 6 y 29 ley 18.120, artculo 4 CPC.
Por escritura pblica otorgada ante notario u Oficial Civil a quien la ley le confiera esta facultad. En
los mandatos generales de administracin de bienes que se otorgan por escritura pblica puede
conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si no es abogado o procurador
deber delegarlo en caso necesario en persona que posea alguna de esas calidades. Jurisprudencia.
15) Acta extendida ante juez o rbitro y la ms comn.
No es la ms comn, pero ocurre, por ejemplo, en el comparendo de contestacin y conciliacin del
juicio sumario. Comparece el demandado acompaado de su abogado a quien confiere mandato
judicial y patrocinio de lo que queda constancia en el acta respectiva que es firmada por todos los
comparecientes, el juez y el secretario.
Pero la forma ms comn es la declaracin escrita del mandante autorizada por el secretario del
tribunal que est conociendo del proceso. El secretario escribe, autorizo o autorizo el poder, fecha y
firma, previo cerciorarse de la calidad del apoderado, artculo 4 de la Ley 18.120.
16) Caso especial de la letra de cambio y pagar.
El artculo 29 de la Ley l8.092 sobre letra de cambio y pagar dispone que el endoso valor en cobro,
en cobranza o cualquier otra mencin que indique un simple mandato faculta al portador para ejercitar
todos los derechos derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o garanta. El
endosatario puede cobrar y percibir, incluso judicialmente, y tiene todas las atribuciones propias del
mandatario judicial comprendidas tambin aquellas que requieren mencin expresa; pero s el
mandatario debe comparecer a los tribunales en forma legal. Es decir, requiere patrocinio si no es
abogado o delegar el poder si no puede ser mandatario judicial.
17) En el nuevo Proceso penal
Segn al artculo 54 de la Ley 19.718 el abogado designado por el imputado tiene patrocinio y poder
suficiente para actuar en favor del beneficiario, en los trminos que seala el inciso primero del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, debiendo comparecer inmediatamente para entrevistarse
con l e iniciar su defensa. Fuera de los asuntos en que se puede comparecen personalmente, podr
para la iniciacin y secuela del juicio solicitarse autorizacin para comparecer y defenderse
personalmente. El juez podr concederla atendida la naturaleza y cuanta del litigio o las circunstancias
que se hicieren valer, sin perjuicio de exigir la intervencin de bogados, siempre que la correccin del
procedimiento as lo aconsejare.
31
Ya hemos visto que la muerte del mandante no lo extingue 396 y 529 COT.
El hecho de la muerte del mandatario no est regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil, pero es
causal de nulidad procesal si no se suspende el proceso. Solo el artculo 165 N 3, que trata de las
causales de suspensin de la vista de la causa en las Cortes, pero solo por 15 das desde la notificacin
del mandante de la muerte del procurador o desde la muerte del litigante que obraba por si mismo.
23) Responsabilidad del mandatario
El Abogado patrocinante, no est afecto a pago de costas, honorarios y dems cargas pecuniarias
que se produzcan en el procedimiento. No tiene responsabilidad pecuniaria, solo civil, criminal o
disciplinaria.
Pero el mandatario s es responsable del pago de las costas procesales definidas en el artculo 139 como
lo ordena el artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero sin perjuicio de la responsabilidad del
mandante.
Por Decreto Ley 3621 de 1981 se reglament la responsabilidad disciplinaria de mandatarios
facultando a los afectados por un acto desdoroso, abusivo o contrario a la tica, cometido por un
profesional en el ejercicio de su profesin, para recurrir, mediante procedimiento sumario, para
aplicacin de sanciones disciplinarias y no ante los Colegios Asociaciones de carcter gremial.
24) Paralelo entre patrocinio y poder.
Ambos son solemnes, distinto objetivo, caso en que se exige o no son comunes, personas que pueden
asumirlo son distintas, forma de constituirlos son diferentes, oportunidad en que se otorgan es la
misma, sancione por no cumplimiento son distintas, ambos tienen responsabilidad civil o penal y
podrn tener responsabilidad disciplinaria; pero solo el mandatario es responsable del pago de las cosas
procesales. El ejercicio ilegal de ambos es delito.
25) Situaciones especiales en relacin con la representacin. Agencia oficiosa.
Requisitos. Responsabilidad.
La agencia oficiosa es la situacin que se produce cuando una persona comparece ante un tribunal,
asumiendo la representacin de otra sin patrocinio ni mandato constituido en su favor, pero ofreciendo la
ratificacin posterior de todo lo obrado por parte del supuesto mandante.
Los requisitos son: a) El agente debe ser habilitado para comparecer en juicio o hacerse representar
por alguien que posea el jus postulandi; b) Basarse en causales calificadas que impidan comparecer al
representado;
c) Ofrecer garanta de que lo obrado ser ratificado por el representado.
El Tribunal debe calificar las circunstancias y puede o no aceptar; pero si acepta debe constituirse una
garanta de ratificacin, generalmente una fianza (De ah el nombre de fianza de rato). Si no se ratifica lo
obrado es nulo (sancin procesal) y adems el fiador tendr responsabilidad civil para responder de los
perjuicios causado.
Otro representante especial es el procurador comn tratado a propsito de la pluralidad de partes o litis
consorcio en los artculos 19 y 12 del CPC.
33
LOS TERCEROS.
Los trata Casarino entre los nmeros 29, 30, 31,32,33 y 34 del Tomo III
1) Definicin de actuacin judicial.
Todo acto jurdico procesal ms o menos solemne que se lleva a efecto en el proceso como
resolucin, notificacin, diligencia o acto cualquiera especie que se consigne en el procedimiento
judicial, autorizado por el funcionario competente, incluso los escritos despus de presentados y
agregados a los autos. En cuanto a su origen pueden emanar de las partes o del tribunal. Ej.
Demanda y sentencia.
2) Reglas legales a las que estn sometidas las actuaciones judiciales.
Estn sometidas a un doble grupo de reglas legales, las propias del ttulo VII del Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil o especiales, como las notificaciones de los ttulos VI y XVII del
Libro I y en su silencio las del VII.
3) Requisitos de las actuaciones judiciales.
Da y hora hbiles, constancia escrita en el expediente, que sea autorizada por quien
corresponda y que se practique por el funcionario designado por la ley.
4) Cules son los das y horas hbiles. Concepto de habilitacin de das y horas inhbiles
Son los no feriados. Horas hbiles son las que median entre las ocho y las veinte horas. Son
feriados los que la ley determine..
Pueden los tribunales a solicitud de parte, habilitar para la prctica de actuaciones judiciales das y
horas inhbiles, cuando haya causa urgente que lo exija. Se estimarn urgentes para este caso las
actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados, o a la buena
administracin de justicia o hacer ilusoria una providencia judicial. El tribunal apreciar la
urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso.ar. Artculo 60.
5) Requisitos de toda constancia.
Artculo 61: lugar, da, mes y ao en que se verifique, las formalidades con que se haya procedido,
y las dems que le ley o el tribunal disponga. A continuacin y previa lectura, firmarn todas las
personas que hayan intervenido, y si alguna no sabe o se niega a hacerlo se expresar esta
circunstancia, 61 inciso 2.
6) Forma en que pueden ser ordenadas o autorizadas las diligencias judiciales. Explique la
primera.
Con audiencia, con citacin, con conocimiento y de plano. La primera, cuando el tribunal antes de
decretarla confiere traslado por 3 das para que la contraparte manifieste lo que crea conveniente
en orden a la diligencia solicitada. Si nada dice, el tribunal resuelve. Si responde, ser necesario
resolver el incidente de acuerdo a las reglas generales. Ej.336 (fuera del territorio).
6) Que significa que se ordene o autorice una diligencia con citacin.
Significa que no puede cumplirse lo ordenado por el tribunal o no puede llevarse a efecto sino
pasados tres das despus de la notificacin a la parte contraria, la que tiene el derecho de oponerse
34
ley, 68. Fatales expiran por el simple transcurso del tiempo. No fatales no expiran por el simple
transcurso del tiempo, sino en virtud de declararse la correspondiente rebelda.
Por regla general todos los plazos judiciales son fatales, salvo los plazos para la realizacin de
actuaciones propias del tribunal.
Los efectos de los plazos fatales consisten en considerar irrevocablemente extinguidos los
derechos que han debido hacerse valer dentro de ellos y no lo han sido. Aluden a ellos los artculos
49 y 64.
12) Donde se halla consagrada la institucin de las rebeldas en el Cdigo de Procedimiento
Civil.
En el artculo 78 al disponer que vencido el plazo judicial para la realizacin de un acto procesal
sin que ste se haya practicado por la parte respectiva, el tribunal de oficio o a peticin de parte,
deber declararlo evacuado dicho trmite en su rebelda y proveer lo que convenga para la
prosecucin del juicio, sin certificado previo del secretario.
13) Concepto de resolucin judicial y criterios para clasificarlas.
Es una especie de actuacin judicial que emana del tribunal y est destinado a substanciar o a
fallar la controversia materia el juicio. Se clasifican segn nacionalidad del tribunal, segn
naturaleza del negocio, segn los tribunales que las pronuncian, segn naturaleza del asunto, segn
la instancia, segn su contenido.
14) Cuando una resolucin est firme o ejecutoriada. Importancia. Defina las que causan
ejecutoria.
Hay que distinguir si proceden o no recursos en su contra. Si no proceden, la resolucin queda
firme desde que se notifica a las partes. Si proceden, hay que subdistinguir, si se han deducido o
no. Si se han deducido, quedar firme la resolucin desde que se notifique a las partes el decreto
que ordena cumplirla. Si no se han deducido, desde que transcurran todos los plazos que le ley
concede para su interposicin; pero tratndose de sentencia definitiva deber el secretario
estampar un certificado en que deje constancia del hecho
de no haberse interpuesto tales recursos. Causan ejecutoria las que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes deducidos en su contra. Ejemplos: aquellas en que el recurso de
apelacin se ha concedido en el solo efecto devolutivo o recurso de casacin, por regla general.
15) Clasificacin de resoluciones judiciales al tenor del artculo 158. Concepto de Decreto.
Ejemplos. Importancia de clasificacin.
Las resoluciones judiciales se denominan sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y
decretos. Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar sobre incidentes o sobre
trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tienen slo por objeto
determinar o arreglar la sustanciacin del proceso. Por ejemplo la resolucin traslado.
La importancia de la clasificacin se encuentra en que : a) La forma notificacin de las distintas
resoluciones, es distinta; b) el nmero de ministros que deben pronunciarlas en los tribunales
colegiados; c) la forma o manera como deben redactarse; d) si gozan o no de la autoridad de cosa
juzgada; e) los trmites que deben observarse en el recurso de apelacin en la segunda instancia; f)
los diversos recursos que proceden en su contra; g) la manera de computar el plazo en la
prescripcin del recurso, etc.
36
16)
Concepto de auto y sentencia interlocutoria, clasificacin de stas. Ejemplos.
Subclasificacin. Ejemplos. Importancia de subclasificacin. Excepcin.
Se llama auto la resolucin que resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes a favor
de las partes, o sin resolver sobre algn trmite que deba servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria. Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del
juicio estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que
debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. La
clasificacin surge de la definicin. Ejemplo de sentencias interlocutorias: . La que acoge un
excepcin dilatoria, la que declara abandonado el procedimiento, la que acepta el desistimiento.
Ejemplos de interlocutorias que decretan trmite: el llamado auto de prueba, el despchese en el
juicio ejecutivo,
Las interlocutorias se subclasifican en aquellas que Ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin. Y las no que producen esos efectos. Por ejemplo, ponen trmino al juicio las que
aceptan el desistimiento de la demanda o aceptan incompetencia o declaran abandonado el
procedimiento, etc.
La subclasificacin tiene importancia porque las que ponen trmino al juicio son susceptibles de
ser impugnadas mediante recursos de casacin y recurso de queja en su caso.
Se exceptan, aunque no ponen trmino al juicio pero procede casacin: las de segunda instancia
pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealamiento de da para la
vista de la causa, segn artculo 769.
17)
Sentencia definitiva: concepto, clasificacin. Concepto de Instancia. Sentencia de
trmino. Ejemplo. Sentencia casacin. Diferencia entre sentencia ejecutoriada y de trmino.
Es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
Pueden ser de nica, 1 y de 2 instancia.
Instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para que los tribunales
puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin, con facultad soberana para
pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que se susciten.
La sentencia de trmino no ha sido definida por la ley, pero el artculo 98 emplea la expresin
cuando dice que la acumulacin de autos puede pedirse en cualquier estado del juicio antes de la
sentencia de trmino. Debe entenderse aquella, definitiva o interlocutoria, que pone fin a la ltima
instancia del pleito. Ejemplos: Una sentencia definitiva de nica; Una definitiva de primera no
apelada, Tambin puede ser una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio y no se apela
o es de segunda instancia.
La sentencia de casacin es sui generis, pues no resuelve el asunto controvertido.
Sentencia
de trmino y sentencia ejecutoriada son en el hecho equivalentes, pero
conceptualmente diferentes, pues para calificar una sentencia como de una u otra clase se atiende a
punto de referencia tambin diversos. Por ejemplo, la sentencia definitiva de primera instancia que
no es apelada es de trmino y est ejecutoriada; pero la sentencia definitiva de segunda instancia
que es recurrida de casacin, es tambin de trmino pero no est ejecutoriada.
37
18)
Clasificacin doctrinaria de las sentencias definitivas, desde un punto de vista
funcional. Definicin de las de condena.
Las acciones segn su objeto y finalidad pueden ser de condena, declarativas y constitutivas. Esta
clasificacin ha servido para clasificar las sentencias desde un punto de vista funcional en de
condena, declarativas y constitutivas.
De condena son aquellas que imponen una prestacin al demandado a favor del demandante y
permiten, posteriormente, obtener el cumplimiento de dicha prestacin por va ejecutiva, esto es,
por mtodos compulsivos. En cierto sentido son declarativas; pero la diferencia est en que las de
condena siempre tienden a habilitar al demandante a obtener el cumplimiento de la prestacin por
la va ejecutiva posterior.
19) Definicin de las meramente declarativas o de pura declaracin. Definicin de
constitutivas.
Son aquellas que se limitan a pronunciarse sobre una relacin jurdica que aparece incierta. La ley
chilena est estructurada sobre la base de sentencias de condena.
De pura declaracin, podra ser una sentencia que rechace la demanda.
Las constitutivas son aquellas cuyo pronunciamiento produce la existencia de estados jurdicos
nuevos. Pueden ser de estado como la de divorcio, nulidad de matrimonio, interdiccin, y
constitutiva de derecho la de indemnizacin de perjuicios provenientes de hechos ilcitos.
20) Requisitos generales de toda resolucin judicial y de la primera que se dicte en una
causa. Requisitos de los decretos, autos y de las sentencias interlocutorias. 61, 169,171 y 144.
Deben expresar en letras el lugar y la fecha en que se expidan, deben llevar al pie la firma del juez
o jueces que las dictaron o intervinieron en su acuerdo, si fuere posible si no se indicar la razn
por la que no firman, y la firma del secretario. La primera adems deber asignarle un nmero de
orden, con el que figurar para la notificacin por el estado, 51.
Los decretos, adems de lo dicho, deben indicar el trmite que ordenan con el cual dan curso
progresivo a los autos. En cambio los autos y sentencias interlocutorias debern expresarse, en
cuando la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto controvertido, las
circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 171. Adems deben pronunciarse
sobre las costas y los generales ya sealados. Todos estos requisitos son esenciales, salvo contener
fundamentos, pues esto que quedan entregados al criterio del tribunal que resuelve el incidente,
pues deben hacerlo cuando a su juicio la naturaleza del negocio lo permita.
21) Requisitos de la sentencia definitiva. Distincin previa. Disposiciones aplicables.
Se debe distinguir si se trata de una sentencia definitiva de nica o de primera instancia o de
segunda instancia y en este ltimo caso si es confirmatoria, modificatoria, o revocatoria y aun si se
trata de una
sentencia de nica o primera dictada por un juez arbitro arbitrador o pronunciada en negocios de
jurisdiccin voluntaria.
Deben tenerse a la vista los artculos 61, 144, 160, 169, 170, 379,640 y 826 del Cdigo de
Procedimiento Civil, 384 N 1 y 2 del COT y Auto Acordado de 30 de septiembre de 1920
38
40
41
34) Requisitos generales de las notificaciones. Rol del consentimiento del notificado y de sus
declaraciones. Delegacin del secretario.
Que sea practicada por funcionario competente, horas, das y lugares hbiles. Horas entre las
8 y 20 horas y hbiles los no feriados. Lugares el oficio del secretario o el domicilio del notificado
registrado, segn la notificacin. Que se deje constancia en el expediente.
Como es un acto de autoridad el consentimiento del notificado no es requisito y, dems, sera muy
difcil conseguirlo. Lo que ste diga no tiene importancia por 57 que se estampen no contendrn
declaracin alguna del notificado, salvo excepciones, como el requerimiento de pago.
El oficial primero bajo responsabilidad del secretario, 58.
35) Definicin de notificacin personal, clases, funcionario competente. Lugar y hora hbil
para practicar la notificacin personal.
Consiste en entregar a la persona a quien se notifica, copia integra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado cuando sea escrita. Solo por dos funcionarios: el secretario y el
receptor. 380 N 2 del COT y son funciones de los receptores hacer saber a las partes fuera de las
oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales de justicia, 390 COT. El secretario
slo puede notificar en su oficio. En los lugares y recintos de libre acceso pblico, en cualquier da
y cualquier hora procurando causar la menor molestia posible al notificado. Adems cualquier da
entre las seis y las veintids horas.
El receptor en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste
ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste
se encuentre y al cual se permita el acceso al ministro de fe.
36) Regla sobre los plazos si la notificacin se realizare en da inhbil. Otros lugares hbiles.
Cundo procede la habilitacin de lugar?
Los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente y si se
hubiere practicado fuera de la comuna donde funciona el tribunal los plazos se aumentarn de
acuerdo a los artculos 258 y 259.
Igualmente son lugares hbiles el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y
la oficina o despacho del ministro de fe que la practique. Salvo los jueces que no pueden ser
notificados en el tribunal.
Procede cuando la persona a quien se trate de notificar no tenga habitacin conocida en el lugar
en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se acreditar por certificado de un ministro de fe
que afirme haber hecho las indagaciones posibles, de las cuales dejar testimonio detallado en la
respectiva diligencia.
37) Casos en que debe emplearse la notificacin personal.
a) En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de
afectar sus resultados. Salvo al actor. Sea contenciosa o voluntaria, sea juicio ordinario o especial.
B) Siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos,
47. Ejemplo 1909 Cdigo Civil. C) Siempre que los tribunales lo ordenen expresamente. D) Podr
usarse, adems, en todo caso. E) Si transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el
proceso, no se considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario. F) Las
que se hagan a terceros que no sean partes en el juicio a quienes no afecten sus resultados, 56.
Ejemplo testigos. G.)Cuando la Ley lo exige expresamente, como 233 cuando el cumplimiento del
42
fallo se pida contra un tercero, ste deber ser notificado personalmente. 689 citaciones de
parientes.
38) Forma en que se practica la notificacin personal. Qu se entiende por lugar en que se
practic? Caso en que no es habida la persona a notificar.
La forma consta de dos partes: la entrega y la constancia en el proceso de haberse practicado
suscrita por el notificada, si quiere, y el ministro de fe, con indicacin de lugar, da y hora
aproximada.
No la ciudad sino alguno de los sealados por la ley. Si buscada en dos das distintos en su
habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin empleo, se procede de
acuerdo al 44,45 y 46.
39) La notificacin personal de conformidad con el artculo 44. Formalidades previas.
Forma de proceder y constancia en el proceso.
Si la persona no es habida se acreditar que ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su
morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastando para comprobarlas la
debida certificacin del ministro de fe. Establecidos ambos hechos se requiere que el tribunal lo
ordene y para ello debe solicitrsele. Se procede entregando las copias a que se refiere el artculo
40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o lugar donde la persona que se va a
notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all o si por cualquier otra causa no
es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la
puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la
causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican. Si se trata de un edificio o
recinto al que no se permite el libre acceso, el avisto y las copias se entregarn al portero o
encargado del edificio, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia. La notificacin del 44
se har constar de acuerdo al artculo 43, siendo obligada a suscribirla la persona que reciba las
copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de su nombre, edad, profesin y domicilio.
40) Obligacin del ministro de fe en el caso del artculo 44.Sancin por la omisin.
Deber dar aviso de ella al notificado, dirigindole con tal objeto carta certificada por correo, en el
plazo de 2 das desde la fecha de la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la
notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en tarjeta abierta
que llevar impreso el nombre y domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, rol de la causa
y nombre de las partes. En el testimonio de la notificacin deber expresarse, adems, el hecho del
envo, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el nmero del comprobante emitido por la
oficina. Este comprobante deber ser pegado a continuacin del testimonio. No invalidar la
notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios que se originen y el
tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna sancin de los nmeros 2,3 y 4
del 532 del COT, esto es, censura por escrito, multa o suspensin de sus funciones hasta por un
mes.
41) Notificacin personal por medio de avisos en los diarios o peridicos. Casos en que
procede. El tribunal para decretarla tendr que proceder con conocimiento de causa, o sea, que
antes de decretarla debe cerciorarse de la efectividad que concurren las circunstancias que la
autorizan
que
deben
encontrarse
en
los
antecedentes
acompaados.
Se practica previa orden del tribunal, por medio de avisos en los diarios o peridicos, cuando es
necesario notificar personalmente una resolucin a personas cuya individualidad o residencia sea
43
46)
Definicin de la notificacin por el estado diario. Por qu se dice que es una simple
ficcin? Casos en que procede. Forma en que practica. Regla especial relativa a las
sentencias definitivas.
Es aquella que se practica por el solo hecho
de incluirse el Rol del proceso de que se trata en una nmina o estado que se confecciona
diariamente en la secretara de todo tribunal, comunicando el hecho de haberse dictado
una o ms resoluciones en el proceso y con las formalidades legales. Es una de las
funciones de los secretarios, 380 N 2 del COT.
Se dice que es una ficcin, pues la lectura del estado no permite imponerse concretamente de la
resolucin o resoluciones que se han dictado. Si desea conocerse debern examinarse los autos
respectivos.
Se emplea cada vez que no proceda notificar una resolucin personalmente o por cdula. En
consecuencia la notificacin por el estado es la regla general.
SE practica confeccionando el estado, luego se deja constancia en el proceso y deben fijarse en la
secretara por tres das. La nmina misma se encabeza con la fecha, se menciona el nmero que le
corresponde al proceso en el Rol, expresado en cifras y letras y adems los apellidos del
demandante y demandado y si son ms de uno con la expresin y otros y el nmero de
resoluciones dictadas en cada causa. Se agregan el sello y firma del secretario. Si se omite una
resolucin debe pedirse que se ordene su inclusin en un estado posterior.
El testimonio a los autos si es errneo no vicia la notificacin; pero s el errror en la nmina. Se
mantienen cubiertos por vidrios o en otra forma que impida alterarlos y deben encuadernarse por
orden de fecha y archivarlos mensualmente.
Como se sabe las sentencias definitivas de nica o primera instancia se notifican por cdula, pero
el artculo 162 ordena a los secretarios anotar en el estado diario el hecho de haberse dictado
sentencia definitiva, el da de su dictacin. Esta diligencia no importa notificacin y no se aplica a
los actos no contenciosos. Su finalidad es dejar establecido la fecha en que se dict la sentencia.
47)
1 Que la resolucin no hay sido notificada a la parte o que se le haya notificado en forma
diversa a la dispuesta por la ley; 2 que la parte haya efectuado cualquiera gestin en el
proceso que suponga conocimiento de la resolucin y 3! Que es gestin no consista,
precisamente, en reclamar de la falta de notificacin o bien de la falta de validez de la
notificacin practicada.
45
Carcter. Clases.
46
47
3) Nombre, domicilio y profesin y oficio del demandado. Importancia: saber contra quien se dirige la
demanda, a quien notificar, para determinar su capacidad, competencia del tribunal en razn del
territorio y saber a los efectos de la cosa juzgada. Nada dice sobre la individualizacin del representante
del demandado, pero si es incapaz o tiene representante su individualizacin tambin es indispensable
.4) La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Permite calificar de
antemano la accin deducida para competencia del tribunal y procedimiento, cuales hechos han sido
reconocidos, y cuales deben probarse. El derecho es conveniente hacerlo aunque ello corresponde al
tribunal.
5) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten al
fallo del tribunal. Junto con las del demandado constituyen la cuestin controvertida: determinan su
competencia.
El trmino de emplazamiento para contestar la demanda, concepto y elementos.
Reciben el nombre de emplazamiento la notificacin de la demanda, de la resolucin recada en ella y el
transcurso del plazo que el demandado tiene para contestarla, reciben el nombre de emplazamiento. Este
consta de dos elementos, la notificacin del demandado hecha en forma legal y el transcurso del plazo
que la ley fija al demandado para que comparezca a defenderse. La notificacin de la demanda al
demandado debe ser personal o por el 44 y al actor por el estado diario, 40.
El trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de 15 das si el demandado es notificado
en la comuna donde funciona el tribunal. Se aumentar este trmino en tres das ms si el demandado se
encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de
asiento al tribunal. 258. Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del
territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demanda ser de 18 das y ms el aumento de la
tabla.
Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino correr para todos a
la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificaddos.
En los casos en que los demandantes sea varios, el plazo para contestar la demanda se aumentar adems
en un da por cada tres demandante sobre 10 que existan en el proceso; pero no podr exceder de 30
das.
El plazo se caracteriza por ser de das hbiles, legal, no se puede prorrogar, variable, fatal, es individual
para su iniciacin y comn para su vencimiento.
El emplazamiento da nacimiento a la relacin procesal, esto es, al conjunto de vnculos jurdicos entre
las partes y el tribunal y entre las partes entre s y la ley lo ha elevado por esa razn a trmite esencial y
su omisin es vicio de casacin de forma
Se entiende que ha habido omisin del emplazamiento del demandado cuando no se le ha notificado la
demanda, o se le ha practicado en forma ilegal o cuando notificado legalmente se ha dado por evacuado
el trmite de contestacin a la demanda por el demandado sin estar aun vencido el trmino que la ley le
ha concedido para cumplir con tal trmite.
4) Concepto de excepciones dilatorias. Misin. Cules son. Grupos y su importancia.
Son aquellas que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida, 303 n 6. Su misin es corregir defectos de procedimiento, procurar que la relacin procesal
se forme vlidamente, o sea, exenta de vicios procesales. Son la incompetencia del tribunal ante quien se
49
haya presentado la demanda, falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal
del que comparece en su nombre, la litis pendencia, la ineptitud del libelo por razn de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda, el beneficio de excusin y en general las que se
refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. Dos grupos, el
primero la 5 y el segundo las del 6. No es taxativa. No tiene importancia la clasificacin pero las del
primer grupo tienen la ventaja que estn contenida en la ley.
En cambio las del segundo al ser opuestas podrn dar origen a una cuestin previa si son o no las del n
6, esto es, si son o no legalmente excepciones dilatorias.
Incompetencia del tribunal, diferencia con falta de jurisdiccin. Importancia de distinguir entre absoluta
y relativa.
Como ley no distingue puede ser absoluta o relativa, la importancia es que si no se alega la relativa
produce la prrroga tcita de la competencia. En cambio la absoluta siempre puede formularse en el
curso del juicio como incidente de nulidad de todo lo obrado. La falta de jurisdiccin no tiende a
corregir vicios de procedimiento sino que afecta al fondo de la accin deducida, esto es, tiende a enervar
la accin deducida y debe oponerse al contestar la demanda.
Situaciones del n 2 del 303. Ejemplos.Si es el demandado persona incapaz
Falta de capacidad del demandante, falta de personera o de representacin legal del que comparece en
su nombre. Ejemplo, deduce la demanda un menor de 17 aos, deduce la demanda una persona como
un mandatario que no tiene facultades judiciales, se dice curador de un incapaz y no o lo es. Si es el
demandado el incapaz o se ha notificado a una persona que no es su mandatario o representante lega. No
puede oponer esta excepcin, porque se refiere al acto, pero podra la del n 6. Esto lo puede hacer el
notificado o el verdadero demandado.
Cundo hay litis pendencia. Desde cuando hay juicio? (Efecto que produce el acoger esta excepcin.)
Ineptitud del libelo y el beneficio de excusin.
Libelo es sinnimo de demanda y es inepto cuando le falta alguno de los requisitos de forma especficos
sealados por la ley como obligatorios del escrito de demanda. Cuando la falta de algn requisito legal
lo hace vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos o situaciones. Ser cuando el
juez no ordene subsanar los tres primeros del 254 o los restantes. Se entiende por beneficio de excusin
el derecho de que goza el fiador que ha sido demandado para exigir que antes de proceder contra l se
persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestada por ste para la
seguridad de la misma deuda.( El juicio se paraliza y si el acreedor no logra el pago del deudor principal
se reinicia el juicio paralizado.)
5 Tramitacin.
Manera y oportunidad de oponer las excepciones dilatorias. Excepciones. Tramitacin, fallo y recursos.
Se oponen todas en un mismo escrito. As se evita la mala fe del demandado. Deben oponerse dentro
del trmino de emplazamiento.
Si no se han opuesto todas en un mismo escrito y dentro del trmino legal se podrn oponer en el
progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y
86.Las de incompetencia y litis pendencia podrn oponerse en segunda instancia en forma de incidente.
Se tramitan como incidente de previo y especial y ordinario. Se fallarn todas, pero si entre ellas figura
la incompetencia y el tribunal la acepta, se abstendr de pronunciarse sobre las dems. Lo cual se
50
entiende sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 208. La resolucin que lo deseche ser apelable slo
en el efecto devolutivo, luego la que la acoja en ambos efectos. NO es necesario distinguir si se trata de
auto o sentencia interlocutoria.
Curso posterior del juicio una vez desechadas las excepciones dilatorias o acogidas. Desde cundo se
cuenta plazo? Excepcin.
Desechadas las excepciones dilatorias o subsanados por el demandante los defectos de que adolezca la
demanda, tendr diez das el demandado para contestarla, cualquiera que sea el lugar en don de haya
sido notificada, 308 El plazo se cuenta si la excepcin ha sido rechazada, desde la notificacin de la
resolucin que as lo ha resuelto, puesto que en el evento de ser apelada se le concede en el solo efecto
devolutivo. Si es acogida desde que se subsane y esto se sabe pidiendo al tribunal que as lo declare y
desde esa resolucin se cuenta plazo. Salvo que la relacin haya sido viciada no se puede subsanar y
debe presentarse una nueva demanda. Por ejemplo si hay incompetencia absoluta, demandante incapaz.
6 La contestacin expresa y la tcita o ficta-.
Definicin de la contestacin de la demanda. Sus objetivos. Concepto de excepcin perentoria.
ES el escrito en que el demandado da respuesta al libelo interpuesto en su contra por el actor o bien el
escrito en que el demandado opone las excepciones o defensas que hacer valer en contra del demandante
destinadas a enervar o destruir las acciones que ste ha deducido. Si objetivo es dar oportunidad al
demandado para que se defienda de la demanda oponiendo las excepciones perentorias; pero tambin
puede aceptarse la demanda o reconvenir.
Clases de contestacin de la demanda. Formalidades generales y especiales.
Segn si se ha evacuado o no, puede ser ficta o expresa. Importancia para la recepcin de la causa a
prueba, pues la ficta es negacin de todo. Tambin pude ser pura y simple y con reconvencin. La
importancia es para saber como sigue la tramitacin del juicio. Destinada a aceptar la demanda o
destinada a defenderse. Importancia, pues slo en segundo caso se recibe la causa a prueba. Las
generales son las de todo escrito: se presenta por intermedio del secretario encabezada por una suma, 31,
con copias y mandato y patrocinio. 1 La designacin del tribunal ante quien se presente, el nombre,
domicilio y profesin u oficio del demandado, las excepciones que se oponen a la demanda y la
exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan y la enunciacin precisa y
clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
7) La reconvencin. Cconcepto, ventajas, sujetos.
Es la accin deducida por el demandado en contra del actor al contestar la demanda en el juicio que ste
ha provocado. Su fundamento es la economa procesal, tiende a evitar multiplicidad de pleitos. No
requieren tener relacin o conexin jurdica alguna. Presenta ventajas para la sociedad, litigantes y
tribunales, porque disminuye en nmero de pleitos, reduce los gastos de los litigantes y a los tribunales
les economiza tiempo, facilita la tramitacin de los procesos y permite que diversos juicios puedan
fallarse y germinarse por medio de un solo juzgador. Es una facultad de todo demandado, no un deber.
Su mandatario no necesita poder especial. Se dirige contra el demandante quien pasa a ser demandado
frente a la reconvencin, 314. El demandante no pude reconvenir.
51
Designa la tarea de producirla, el peso de la prueba, resultados alcanzados, se habla tambin de prueba
confesional, etc. Civil o procesal o mixta.
Es evidente que las normas legales que determinan los medios de prueba, su admisibilidad y su eficacia
o valor probatorio pertenecen al derecho substantivo o material, en cambio los que reglamentan la forma
o manera de rendirla es procesal. Son elementos: el objeto, los sujetos, los medios y su eficacia.
Concluidos los trmites que preceden a la prueba qu debe hacer el juez?
Cita para sentencia si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si el demandado
en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio
y cuando las partes le piden que falle el pleito sin ms trmite. A la inversa debe recibir a causa a prueba
cuando la controversia recae sobre hechos pertinente, substanciales. Ejemplo no substancial, el nombre
del notario de la escritura de mutuo e impertinente, demandado una suma de dinero y se discute si soy
soltero o casado. El hecho controvertido debe suscitarse en los escritos anteriores, pues si son
posteriores se da la ampliacin de prueba.
Requisitos esenciales y accidentales de la resolucin que recibe la causa a prueba. Naturaleza jurdica.
Notificacin.
Son esenciales la orden de recibir el juicio a prueba y la fijacin o determinacin de los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber aquella recaer, 318. Las accidentales
o prctica es sealar que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y el sealamiento de audiencias
destinadas a recibir la prueba testimonial que puedan ofrecer las partes. Su omisin carece de
trascendencia. Es una sentencia interlocutoria de segundo grado o clase, pues es de aquellas que
resuelven sobre un trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria, 158. Se notifica por cdula, 48.
Recursos contra la resolucin que recibe la causa a prueba.
La resolucin que recibe la causa a prueba es susceptible de dos recursos, reposicin y apelacin que por
expresa disposicin de la ley pueden perseguir una triple finalidad: permitir pedir se modifiquen, se
eliminen algunos hechos o se agreguen otros. SE trata de una reposicin especial porque procede contra
una sentencia interlocutoria y debe interponerse en el plazo de tres das y el tribunal puede resolverla de
plano o darle tramitacin de un incidente. La apelacin tambin tiene reglas especiales, porque slo
puede ser subsidiaria, dentro de tercero da y se concede en el solo efecto devolutivo, pues la regla
general es ambos efectos. Los recursos de apelacin no suspenden la tramitacin del juicio. La parte que
no pidi reposicin puede apelar de la resolucin que acoge la reposicin, 326. Si no accede a la
reposicin debe conceder la apelacin subsidiaria y si la Corte la acoge y el trmino probatorio est
vencido, trmino especial, 339 inciso 4 por das que fije prudencialmente el tribunal no puede exceder
de 8.
Recursos contra la resolucin que niegue el trmite de la recepcin de la causa a prueba. Cmo puede
ser negativa? Cundo no es apelable. Recurso cuando se recibe la causa a prueba y el trmite era
improcedente.
Apelacin que se concede en ambos efectos. La negativa puede ser explcita o implcitamente cuando
cite para or sentencia. Cuando las partes han pedido que se falle el pleito sin ms trmite. Ninguno,
pues no procede la reposicin por tratarse de una sentencia interlocutoria y tampoco la apelacin, pues
son inapelables la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a
la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio.
53
54
disposicin legal expresa que consagre la anterior manera de proceder; pero ella se deduce de lo
preceptuado en los artculos 795, N 5o, y 800, N 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales, en
sntesis, prescriben que son trmites o diligencias esenciales en la primera y en la segunda instancia en
los juicios de menor cuanta, mayor cuanta y especiales,"la agregacin de los instrumentos presentados
oportunamente por las partes y con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de
aqulla contra la cual se presentan. Esta expresin "citacin" debe entenderla en el sentido que la
emplea el artculo 69 del mismo Cdigo, o sea, que la parte en contra de la cual se presenta el
instrumento pblico tiene un plazo fatal de tres das para impugnarlo..
Valor probatorio del instrumento pblico. Los principios legales informativos sobre esta materia se
hallan consagrados en los artculos 1700, inc. Ia, y 1706 del Cdigo Civil. El primero dice: "El
instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto
a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe
sino contra los declarantes". El segundo expresa: "El instrumento pblico o privado hace fe entre las
partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato".
LA PRUEBA TESTIMONIAL
Concepto. La prueba testimonial se refiere a la prueba de testigos. Consiste en la declaracin que hacen
personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones exigidas por la ley, y que deponen en la
forma que ella establece acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes.
El legislador, por ser incierta y sospechosa la prueba testimonial, la ha rodeado de una serie de
precauciones, a fin de que ofrezca las mayores garantas posibles de seriedad, ya que, no obstante lo
frecuente de la prueba preconstituida o instrumental, no puede,en la mayora de los casos, prescindirse
de aqulla.
Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que
produzcan esta prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece.
o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
Oportunidad para rendirla. Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir
prueba testimonial en la primera o en la segunda instancia. En primera instancia, esta clase de prueba se
rinde dentro del trmino probatorio (art. 340, inc. Io, C.P.C). Como dicha disposicin legal no distingue,
se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y especial.
En segunda instancia, en cambio, la testimonial slo ser admisible cuando no se haya podido rendir en
la primera y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean estrictamente necesarios en
concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio (art. 207 C.P.C).
II. LOS TESTIGOS
396. Definicin. Los testigos son los terceros o personas extraas al pleito que deponen acerca de los
hechos controvertidos.
FORMA DE PRODUCIR LA PRUEBA TESTIMONIAL
403. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos. La parte litigante que
desee rendir prueba testimonial en juicio, dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de
la resolucin que recibi la causa a prueba, cuando no se haya pedido reposicin de dicha resolucin, y
en el caso contrario, dentrode los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin
que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin,deber:
56
a) Presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y
especificados con claridad y precisin; y
b) Acompaar tambin una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y
apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del domicilio los datos
necesarios, ajuicio del juzgado, para establecer la identificacin de testigo (art. 320 C.P.C.).
IV. LAS TACHAS
. Concepto. Tachas son los medios o la forma de hacer efectivas las inhabilidades establecidas por la ley
procesal y que conducen, al ser aceptadas, a desestimar las declaraciones de los testigos enjuicio.
LA PRUEBA CONFESIONAL
Concepto. La prueba confesional es la que se produce a virtud de confesin de parte. Se entiende por
tal aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento que una persona hace de la verdad de un
hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su contra.
Clasificacin de la confesin. Es el medio probatorio que admite mayor nmero de clasificaciones,
pues son muy variados los puntos de vista desde los cuales pueden stas efectuarse.
.Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y provocada. Confesin espontnea o
voluntaria, como tambin se le llama, es aquella que se presta sin requerimiento de juez ni de peticin
contraria. Confesin provocada, en cambio, es aquella que se presta, previo requerimiento de juez, a
peticin de parte interesada, y dentro del mecanismo llamado absolucin deposiciones.
Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en expresa y tcita. Confesin expresa es
aquella que presta el confesante en trminos categricos y formales, de suerte que no haya duda en
orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en cambio, es aquella que tiene lugar, en los casos
expresamente sealados en la ley, a ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin
expresa.
Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin enjuicio. En principio, la prueba confesional
debiera rendirse una vez recibido el juicio a prueba. Sin embargo, la ley permite que la confesin se
exija, contestada que sea la demanda (art. 385, inc. Io, C.P.C.).
437. Valor probatorio de la confesin judicial. Hay dos preceptos legales que entran aqu enjuego; a
saber, los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dispone el inciso primero del artculo 1713 del Cdigo Civil que "la confesin que alguno hiciere en
juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho
personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba, por
escrito; salvo los casos leyes excepten".
El artculo 399 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, expresa: "Los tribunales apreciarn la
fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo
Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la
persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin".
INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL
Concepto. La inspeccin personal del tribunal es el examen que ste hace por s mismo de hechos o
circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de adquirir la conviccin acerca de su
verdad o inexactitud.
57
Cuando la inspeccin debe hacerse fuera del territorio jurisdiccional del tribunal puede exhortar o
hacerlo personalmente. En este ltimo caso, estamos en presencia de un ejemplo tpico de excepcin al
principio de la territorialidad, sealada en el artculo 7o, inciso Io, del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Tramitacin. La parte que tiene inters en valerse del medio probatorio llamado inspeccin personal
del tribunal, presentar solicitud escrita pidiendo que se decrete la diligenca. A diferencia de lo que
acontece con otros medios de prueba, el legislador no ha sealado la oportunidad para que esta
diligencia probatoria se lleve a efecto. Presentada la solicitud el tribunal examinar la solicitud en
referencia y si estima necesariala inspeccin o reconocimiento que se pretende, designar da y hora
para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados
(art. 403, inc. le,C.P.C.).
De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin
anticipada sobre los puntos que se debaten, pudiendo tambin las partes pedir, durante la diligencia, que
se consignen en el acta las circunstancias. materiales que consideren pertinentes (art.407 C.P.C.).
Pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de peritos, y lo decretar el
tribunal si, a su juicio,esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido solicitada con la
anticipacin conveniente (art. 404, parte Ia, C.P.C).
VALOR PROBATORIO
Para que este medio probatorio produzca plena prueba se requiere la concurrencia de dos requisitos: a)
que se trate de circunstancias o hechos materiales; que estas circunstancias o hechos materiales hayan
sido observados por el propio tribunal, incluso a peticin de las partes; b) que esas circunstancias o
hechos materiales se establezcan en el acta como resultado de dicha observacin.
LA PRUEBA PERICIAL
Concepto. La prueba pericial es aquella que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo que
se llama informe de peritos o, simplemente, peritaje.
La persona que evaca este dictamen recibe el nombre de perito. Se define el perito como toda persona
que tiene conocimientos especiales sobre una materia determinada y apta, en consecuencia, para dar su
opinin autorizada sobre un hecho o circunstancia contenido en el dominio de su competencia.
Procedencia del informe pericial. La ley, en ciertos casos, obliga al juez a decretar un informe
pericial; y en otros, se lo aconseja. En el primero se habla de informe pericial obligatorio; en el
segundo, de informe pericial facultativo.
III. VALOR PROBATORIO
Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la
sana crtica (art. 425 C.P.C.).
LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
Concepto. Recibe el nombre de prueba por presunciones o simplemente presunciones, el medio
probatorio que se define como aquella que emplea el juez deduciendo de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidos para inferir de ellos un hecho desconocido y controvertido en el pleito. Consta
de diversos elementos que lo integran, a saber: los antecedentes o circunstancias conocidos, que reciben
58
el nombre de indicios o bases, en atencin a que sobre ellos se construye la o las presunciones; la
operacin o raciocinio lgico del juez que, partiendo del indicio o base anterior, llega al establecimiento
del hecho desconocido y controvertido que se trata de probar; y, en fin, el hecho desconocido y
controvertido mismo, el cual, una vez operada la presuncin, deja de ser tal para convertirse en su
objeto.
LAS PRESUNCIONES LEGALES
Concepto. Son presunciones legales aquellas en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido.
Requisitos de las presunciones judiciales. El artculo 1712, inciso 2o, del Cdigo Civil prescribe que
las presunciones que deduce el juez, llamadas judiciales, debern ser graves, precisas y concordantes;
Pero el inciso 2o del artculo 426 del ramo ya citado agrega: "Una sola presuncin puede constituir plena
prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.
Que las presunciones sean graves significa que el hecho conocido del cual se infiere el hecho
desconocido haga llegar hasta este ltimo sin esfuerzo, en forma casi obligada; precisas, o sea, que las
presunciones no sean vagas o difusas, susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y
concordantes, o sea, que haya armona entre ellas, que no sean capaces de destruirse unas a otras.
Bases de presunciones judiciales. Dispone el artculo 427 del Cdigo de Procedimiento Civil: "Sin
perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban
estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso
por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente; salvo prueba en contrario. Igual
presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes".
TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA
Escritos de observaciones a la prueba. Dispone el artculo 430 del Cdigo de Procedimiento Civil que
"vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer
por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera". Vencido el plazo el juez debe citar
a las partes para or sentencia.
CUARTA ETAPA: LA SENTENCIA.
En esta etapa no se pueden presentar escritos ni pruebas de ninguna clase.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 83, 84, 159 y 290". Los plazos
establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la
citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos,
ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se tachar
en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.* Notificadas las partes de la
resolucin que cita para or sentencia, queda enteramente cerrado el debate judicial: no ms escritos ni
ms pruebas de ningn gnero, expresa el legislador. Sin embargo, l mismo reconoce tres excepciones:
el incidente de nulidad, las medidas para mejor resolver y las medidas precautorias. La finalidad de estas
excepciones las justifica por s solas. Pero esta enumeracin es incompleta. Citadas las partes para or
sentencia, pueden todava promover legalmente las siguientes cuestiones: incidente de acumulacin de
autos (art. 98 C.P.C.); incidente de privilegio de pobreza (art. 130 C.P.C.); incidente de desistimiento de
demanda
59
El cedulario establece:
Los incidentes. Concepto y clasificacin. Los incidentes ordinarios, tramitacin, prueba y
resolucin.
1) Concepto de incidente.
Clases de juicio.
Ubicacin.
Resolucin que le pone fin.
Es requisito la audiencia previa de las partes?
Clasificacin.
Es toda cuestin accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial del tribunal. Puede
suscitarse en cualquier clase de juicio.
Entre reglas comunes a todo procedimiento ttulo IX del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Puede ser sentencia interlocutoria o un auto, jams sentencia definitiva aunque se resuelva en dicha
sentencia.
No es requisito aunque el artculo 82 diga con audiencia de las partes, es requisito formal no de
fondo.
Clases: a) Segn artculo 84, entre conexos e inconexos: si tienen o no relacin directa con el asunto
que es materia del juicio. Los inconexos pueden ser rechazados de plano. b) Ordinarios y especiales:
son ordinarios aquellos que en su tramitacin se ajustan a las reglas del ttulo IX del libro II.
Especiales: acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, costas,
abandono del procedimiento y desistimiento de la demanda. Diversa tramitacin) c) De previo y
especial pronunciamiento: aquellos sin cuya previa resolucin no se puede seguir substanciando la
causa principal. Artculo 87. Importancia: se tramita en la causa principal la cual se suspende, los
otros en cuaderno separado. Juez decide si es o no de previo y especial pronunciamiento pero
tambin puede ser el legislador como en el caso de las excepciones dilatorias y medidas precautorias.
Los incidentes ordinarios, tramitacin, prueba y resolucin.
Oportunidad para formular incidentes. De qu disposiciones se desprende regla? Sancin. Excepcin.
Todo incidente debe formularse tan pronto llegue a conocimiento de la parte que lo promueve el hecho
que le sirve de fundamento.
Se desprende del inciso 2 del artculo 84, inciso 1 del 85 y 86. Estos dicen: Si el incidente nace de un
hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la
demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. El 85: todo
incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el
hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva. 86: Todos los incidentes cuyas causas existan
simultneamente debern promoverse a la vez.
La violacin de esta regla o sea formulado extemporneamente se rechaza de oficio, segn 84. Segn
85 y 85 de plano.
Salvo que se trate de un vicio que anule el proceso en cuyo caso se estar al artculo 83 o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenar
que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
60
61
EL PROCEDIMIENTO SUMARIO.
El cedulario establece: Caracterstica y aplicacin
d) por preferencia para el fallo en los tribunales unipersonales y para la vista y decisin en los
tribunales colegiados sobre el resto de los negocios judiciales.( 319 Cot).
h) Concentrado en el sentido de que, la cuestin principal y los incidentes deben promoverse y
tramitarse en la audiencia respectiva sin paralizar el curso del juicio debiendo la sentencia definitiva
pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes o slo sobre stos cuando sean previos o
incompatibles con dicha accin.
Aplicacin:
Campo de aplicacin del juicio sumario. Importancia. Ejemplo.
En defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza,
tramitacin rpida para que sea eficaz y adems a los casos expresamente contemplados en la ley.
Es importante el primer caso, porque la ley entrega al tribunal la facultad para que soberanamente
resuelva si debe aplicarse o no el procedimiento sumario, es decir, determinar si existe o no necesidad de
tramitacin rpida para que sea eficaz.
Un ejemplo podra ser la demanda deducida por un agricultor para que le entreguen un abono que debe
usar en la prxima siembra.
Casos expresamente en que debe emplearse por mandato legal.
1 Aquellos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma
anloga.
Caso 2 del 680. Qu se excluye?
A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar
Se excluyen las voluntarias, salvo que la accin deducida requiera tramitacin rpida para ser eficaz.
Caso 3 del 680- Concepto de honorario. Excepcin.
A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697
Los juicios sobre cobro de honorarios. Por honorario se entiende toda remuneracin por un
trabajo de alguna profesin liberal o por servicios prestados sin que exista vnculo de subordinacin y
dependencia, careciendo de fijeza y periodicidad.
Hace excepcin el cobro de honorarios que procedan de servicios profesionales prestado en
juicio,
pues en tal caso el acreedor podr perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario
o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del
juicio, la que ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes. Artculo 697.
63
Caso 4
A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y
sus representados;
Diferencias. Que pasa mientras se tramita el juicio. Quienes son representantes legales.
.Diferencias, en el caso de los guardadores slo la remocin y en el segundo cualquiera sea la
naturaleza del conflicto entre estas personas y su Rol de demandante o demandado.
Mientras se tramita el juicio de remocin se nombrar tutor o curador interino siempre que el tribunal lo
estime conveniente.
Son representantes legales de una persona, el padre, la madre, el adoptante y su tutor o curador.
Casos 6 del artculo 680, pues 5 est derogado
A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario
. Cul es el depsito necesario y comodato precario.
SE llama depsito necesario cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del
depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante.
El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin
de la cosa prestada en cualquier tiempo. Adems se entiende precario cuando no se presta la cosa
para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Caso 7
A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de
lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil;
El 2515 dispone que las acciones ejecutivas prescriben en 3 aos y las ordinarias en 5 y convertida la
accin ejecutiva en ordinaria durar como tal dos aos.
Caso 8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el
contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696;
Este nmero se refiere a los juicios en que se persigue nicamente la declaracin impuesta por la ley
o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696.Esto ocurre
cuando una persona obligada a rendir cuenta por la ley o el contrato niega la obligacin, se le
demanda para que se declare la existencia de esa obligacin. La referencia al artculo 696 se refiere a
que no se aplica al juicio en que se pide cuenta a una persona cuya obligacin consta en un ttulo
ejecutivo
9. A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para
hacer cegar un pozo
Se refiere a los juicios en que se ejercite el derecho que concede el Cdigo de Aguas para hacer
cegar un pozo.
10. A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista
sentencia penal condenatoria ejecutoriada.
64
Qu importancia tiene distinguir entre estos casos y los del inciso 1 del 6t80?
El caso del inciso primero se refiere a todo juicio que no tenga fijado un procedimiento especial en el
que se deduzca una accin que requiera tramitacin rpida para ser eficaz. En estos el procedimiento,
adems de ser comn, admite que deduzca incidente de sustitucin del procedimiento alegndose que la
accin deducida no requiera tramitacin rpida para ser eficaz; en cambio en los casos del inciso 2 del
680 no procede pedir sustitucin de procedimiento, pues en dichos casos el procedimiento sumario es
especial y debe aplicarse por mandato legal.
El cedulario establece:
Tramitacin, la audiencia y rgimen probatorio.
Tramitacin de la demanda.
Como es un procedimiento verbal la demanda puede serlo, pero como las partes pueden, si quieren,
presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que formulen, no
hay inconveniente para que el actor presente la demanda escrita. Por eso en la prctica por comodidad y
seguridad se utiliza siempre la demanda escrita, la cual a falta de otra norma debe reunir los requisitos
de forma del 254.
Deducida la demanda se provee: por interpuesta la demanda en juicio sumario, vengan las partes a
comparendo de contestacin y conciliacin para el quinto da hbil despus de la ltima notificacin a
las horas amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar del juicio, con todo el aumento
que corresponda en conformidad al 259. No el aumento del 258.
Personas con derecho a asistir a la audiencia en el juicio sumario.
La regla general es que lo sean el demandante y el demandado; pero excepcionalmente hay casos
tambin tienen derecho a asistir el defensor pblico, cuando debe intervenir conforme a la ley o cuando
el tribunal lo estime necesario y los parientes de alguna de las partes cuando sea necesario orlos, 683 y
689.
Cmo se rinde la prueba en el procedimiento sumario.? Cmo se notifica el auto de prueba? Razn.
Trmino probatorio. Tachas.
En el plazo y en la forma establecida para los incidentes. Es decir recibida a prueba el juicio sumario y
notificada a las partes la resolucin que as lo disponga, comenzar a correr un trmino probatorio
ordinario de ocho das y la parte que desee rendir prueba testimonial deber presentar su lista de testigos
dentro de segundo da a contar de la ltima notificacin, 90 y 393. Este es el trmino ordinario, pues el
extraordinario cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el
juicio, el que no podr exceder de 30 das, incluso trmino especial, segn las reglas generales.
La notificacin del auto de prueba debe hacerse por cdula y no es necesario presentarminuta de puntos
de prueba, pues la prueba se rinde en la forma establecida para los incidentes. La prueba de las tachas
debe rendirse dentro del probatorio.
El cedulario establece:
Aceptacin provisional de la demanda y sustitucin de procedimientos.
66
67
concedida en ambos efectos hayan de eludirse sus resultados y si se niega, como se trata de un juicio
ordinario, por 195 en ambos efectos.
Pero de sumario a ordinario y se accede o se niega slo en lo devolutivo por 691 inciso 2.
Respecto a la casacin el problema consiste en saber si el fallo pone o no trmino al juicio o hace
imposible su continuacin. As si se mantiene el procedimiento no habr casacin; pero si se acoge
procede.
Efectos de la substitucin del procedimiento: de qu dependen.
El efecto especial es que el juicio contina en conformidad a las normas respectivas y las diligencias
efectuadas valen; pero si se trata de una accin de aquellas que la ley somete al procedimiento
sumario, lo actuado en el procedimiento ordinario es nulo.
El cedulario establece como ltimo nmero:
Diversos modos de terminacin de este procedimiento.
El modo normal de terminacin es la sentencia definitiva que resolver la cuestin principal y se
pronunciar sobre los incidentes, o solo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aquella.
690 parte final.
Pero puede suceder que el juicio termine en primera instancia, sin necesidad de llegar al
pronunciamiento de la sentencia definitiva. Esto puede ocurrir que termine en forma anormal por la
celebracin de un contrato de transaccin (artculo 2446 del C.C.) y por la celebracin de un contrato de
compromiso (artculo 234 del C.O.T.)
Tambin puede terminar por conciliacin que logre el tribunal, por acogerse por resolucin ejecutoriada
la sustitucin del procedimiento sumario a ordinario y finalmente si en rebelda del demandado el
tribunal accede a la demanda y tal resolucin no es impugnada por el demandado. Igualmente podra
terminar por desistimiento de la demanda (Artculo 148 CPC),o por abandono del procedimiento
(Artculo 152 del CPC) siempre que no se resuelvan estos incidentes en la sentencia definitiva.
68
Los principales recursos son: el de Queja, reposicin, aclaracin, agregacin o rectificacin 181,
apelacin 186, recurso de hecho, casacin forma y fondo, revisin, amparo y otras acciones
constitucionales llamadas recursosClasificaciones.
La clasificacin ms general y comnmente admitida es la que divide los recursos en ordinarios y
extraordinarios, atendiendo a la generalidad o no de su procedencia.
En efecto, son recursos ordinarios, o de derecho comn, como tambin se les llama, aquellos que la ley
admite por regla general y en contra de toda clase de resoluciones judiciales y por cualquier agravio; y
son recursos extraordinarios aquellos que la ley admite de manera excepcional y en contra de
determinadas resoluciones judiciales, por causales especiales que ella misma tambin establece.
Ejemplo de recursos ordinarios: reposicin, aclaracin, agregacin o rectificacin, apelacin, etc.
Ejemplo de recursos extraordinarios: casacin, revisin, queja, etc.
Se diferencian fundamentalmente los recursos ordinarios de los extraordinariosprescindiendo de los
elementos integrantes de las respectivas definiciones, en la circunstancia que en los primeros el juez
llamado a conocer del respectivo recurso tiene las mismas amplias atribuciones que tena el que conoci
de la resolucin recurrida, pudiendo enmendarla, en la mejor forma que le parezca, siempre que sea en
conformidad a derecho; en cambio, en los extraordinarios la competencia del juez llamado a conocer del
respectivo recurso se halla limitada al conocimiento de la causal que la ley seala en forma taxativa y
que ha servido de fundamento al recurso, limitndose, cuando se acogen, a invalidar o anular la
resolucin recurrida y dictar una sentencia de reemplazo.
Otra clasificacin de los recursos es por va de retractacin y por va de reforma, atendiendo al
tribunal llamado a conocer del respectivo recurso; esto es, segn sea el mismo que dict la resolucin
recurrida u otro diferente de jerarqua superior.
Ejemplo de recursos por va de retractacin: reposicin.
Ejemplo de recursos por va de reforma: apelacin.
Adems el cedulario seala el Recurso de Apelacin sin dar ningn detalle. Eso significa que debe
estudiarse completo.
EL RECURSO DE APELACION.
Por intermedio de este recurso se da aplicacin al principio de la doble instancia, que consiste en el
doble examen de los hechos y el derecho, tanto en primera como en segunda, instancia salvo los casos
que la ley limita a nica instancia por cuanta o la naturaleza de la resolucin. Contra las resoluciones de
nica instancia solo procede la casacin en la forma y en ciertos casos el recurso de queja.
Para definir el recurso de apelacin nos ayuda el artculo 186: es un recurso ordinario que tiene por
objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del
inferior.
69
CARACTERISTICAS:
Ordinario, pues procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales, cualquiera sea su
naturaleza, sin exigirse causales especiales, slo agravio.
Se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin apelada, el superior conoce todos los
hechos y el derecho.
Enmendar es sinnimo de deshacer en una nueva sentencia los agravios. Si se acoge el recurso no se
invalida la resolucin apelada sino solo se la enmienda. NO se anula la sentencia como ocurre en la
casacin.
Otra caracterstica es que es renunciable. El recurso se puede renunciar, no lo dice la ley, pero se
deduce del artculo 12 del Cdigo Civil y 7 inciso segundo del CPC. Tambin procede este recurso en
lo no contencioso. 822
RESOLUCIONES CONTRA LAS QUE PROCEDE.
Son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo los casos
en que la ley la deniega expresamente. 187.
Los autos y decretos no son apelables salvo 188: cuando alteran la sustanciacin regular del juicio y
cuando ordenan trmites que no estn expresamente sealados por la ley. En estos casos la apelacin
debe deducirse como subsidiaria de la reposicin que debe oponerse. De manera que si se pide
reposicin y no se apela, rechazada la reposicin no podr apelarse aunque el plazo para hacerlo est
pendiente.
NO SON APELABLES, por ejemplo, todas las resoluciones dictadas en nica instancia y las de
segunda instancia. 210.60 inciso final, 90, 326 inciso final..
El recurso se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin apelada.
PLAZO: 189, 5 y 10 das las sentencias definitivas o 5 das en casos de litigantes no letrados en asuntos
especiales sealados por la ley.
CARACTERSTICAS DEL PLAZO PARA APELAR:
Fatal, individual, das hbiles y no se suspende ni por reposicin ni aclaracin. 190.
Se interpone mediante un escrito solemne que debe contener los fundamentos de hecho y de derecho
en que se apoya el recurso y las peticiones concretas que se formulen. Si no cumple esos requisitos se
debe declarar inadmisible. En caso de apelacin subsidiaria esos requisitos se pueden cumplir en la
reposicin y no es necesario repetirlos. En casos de oralidad se puede apelar verbalmente siempre que
someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones
concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva.
SE exceptan las apelaciones que deduzcan litigantes no letrados.
La importancia de las peticiones concretas permite saber cul es la competencia que se entrega o se
devuelve (devolutivo) al tribunal superior.
70
EFECTOS DE LA APELACIN:
Son las consecuencias jurdicas de la apelacin concedida y puede comprender dos efectos, el
devolutivo y el suspensivo. Se dice puede, pues siempre produce los dos efectos. El efecto devolutivo
es de la esencia del recurso, sin l no hay recurso. Tiene por objeto conceder o devolver (devolutivo)
competencia al tribunal superior para que conozca del asunto y enmiende, si acoge el recurso, o
modifique, con arreglo a derecho, la resolucin de primera instancia.
Entonces, el objeto del efecto devolutivo es darle o devolverle la competencia al superior. La palabra
devolutivo tiene origen histrico, pues en las monarquas solo el rey imparta justicia quien poda
delegar su facultada en jueces inferiores y estos, en caso de apelaciones devolvan al soberano la
competencia.
En cambio el objeto del efecto suspensivo, que puede faltar y no es imprescindible como el devolutivo,
es hacer perder al tribunal de primera instancia su competencia para seguir conociendo del asunto,
paralizndose la tramitacin. Pero si el recurso se concede en el solo efecto devolutivo, el tribunal
inferior no pierde su competencia y puede seguir conociendo del asunto.
Al ocurrir esto, es decir, si se concede una apelacin en el solo efecto devolutivo, habr dos tribunales
conociendo del proceso. 191.
Esta suspensin presenta como caracterstica que no es absoluta, pues por disposicin expresa de la ley
podr entender en todos los asuntos en que, por su expresa disposicin, conserve jurisdiccin,
especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los autos
al tribunal superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la
remisin del expediente (art. 191, inc. 2o, C.P.C.). A este precepto legal, por ser excepcional, hay que
darle una interpretacin restringida y, por consiguiente, cualquiera otra gestin que no est contemplada
expresamente en su texto deber rechazarse.
Adems la facultad de seguir conociendo del proceso presenta dos caractersticas: es condicional,
pues si el superior revoca todo lo actuado queda sin efecto y se retrotrae al instante de la interposicin
del recurso. Por eso las sentencias en estos casos slo causan ejecutoria.
Adems es un derecho facultativo, pues cuando el apelado (la parte que gan) quiere el cumplimiento
de la sentencia o quiere seguir adelante con el proceso esto se logra con las compulsas o copias. Es un
derecho que puede ejercer o no, pues existe el riesgo de que todo quede sin efecto si el recurso es
acogido.
El apelante en estos casos en que se concede la apelacin en el solo efecto devolutivo, puede pedir
Orden de no innovar. 192.
Esta se puede definir como la facultad que tiene el tribunal que est conociendo de la apelacin
concedida en el solo efecto devolutivo para suspender la tramitacin de la causa en la instancia inferior,
a peticin del apelante y por resolucin fundada.
Desde cuando se puede pedir? Desde que se concede el recurso. La resuelve una sala designada por
sorteo EN CUENTA.
Efectos que produce la resolucin que concede la orden: a) Suspende los efectos de la resolucin
recurrida o paraliza su cumplimiento, segn los casos. Por resolucin fundada el tribunal puede
71
restringir este efecto; b) Radica la causa en la sala que la dict; c) El recurso gozar de preferencia para
figurar en tabla y en su vista y fallo y d) Los fundamentos que de la Sala no constituyen causal de
inhabilidad de los jueces que la forman.
TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN.
Para estudiar la tramitacin: se distingue entre primera y segunda instancia.
En primera instancia se distinguen tres etapas: concesin, fotocopias o compulsas y remisin o
elevacin del proceso.
Concesin del recurso.
El juez debe examinar: solo desde el punto de vista formal si resolucin es o no apelable, si se interpuso
la apelacin dentro de plazo y si rene los requisitos del 189.
En caso contrario lo declara inadmisible.
Cmo se provee el escrito? Si no se concede ser no ha lugar, por extemporneo, o no a lugar por
improcedente o inadmisible. Aunque no es necesario fundar la negativa. Si l se equivoca al no conceder
una apelacin el apelante puede interponer directamente al Tribunal superior un Recurso de hecho.
Si se concede sin limitar sus efectos se entiende concedido en ambos efectos. 193. La providencia ser:
concdese y elvense. No como se pide o ha lugar a lo solicitado. Debe concederse. LA REGLA
GENERAL, tratndose de sentencias definitivas, es que la apelacin se conceda en ambos efectos.691.
Pero tratndose de otras resoluciones debe aplicarse 194. Ejemplo del 5 el 307 inciso 2.
Fuera de esos casos rige 195.
Sacar fotocopias o compulsas.
Diferencia entre fotocopia y compulsas. Esto ocurre cuando la apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo.
Al conceder el juez el recurso solo en lo devolutivo debe determinar las pieza del expediente que
enviara o que dejar para continuar conociendo del proceso, segn sea definitiva o no la resolucin
apelada, 197.
Carga del apelante: dejar dinero si no lo hace dentro de 5 das se le tiene por desistido, (desierto).
Remisin. 198
Al da siguiente de la ltima notificacin debe remitirse el expediente. Si fue necesario compulsas el
plazo de un da fijado se puede ampliar los das necesarios para compulsar. (copiar si no hay
fotocopiadora).
La Sala tramitadora hace el estudio sobre la admisibilidad del recurso y si tiene duda sobre
admisibilidad 213 puede ordenar traer los autos en relacin sobre ese punto; pero si lo declara
admisible dicta la primera resolucin la cual ser autos en relacin si se trata de una sentencia definitiva
o decretar dese cuenta a la sala que corresponda en caso contrario. Tambin si el abogado pide
alegato deber decretar autos en relacin.
Como puede verse, cuando el tribunal superior coincide con el inferior, en el sentido de que la apelacin
es admisible, no dicta una resolucin, haciendo declaracin expresa sobre el particular, sino que ella va
implcita en el pronunciamiento del decreto que ordena traer los autos en relacin.
En cambio, si declara inadmisible el recurso as lo decretar. Todas estas resoluciones se dictan sin
esperar la comparecencia de las partes.
Comparecencia de las partes.
Hemos visto las actitudes que adopta el tribunal superior tan pronto ingresa a su secretara un proceso en
grado de apelacin; pero como el recurso ha sido interpuesto por un litigante frente a su contraparte
sobre ellos pesa la obligacin de proseguir su
tramitacin. Esta obligacin se materializa en lo que, de acuerdo a los usos se denomina hacerse parte;
y su infraccin, al igual que la de toda carga, trae consigo su correspondiente sancin.
Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de la resolucin que concede un recurso de
apelacin, quedan legalmente emplazadas y sujetas a la obligacin de comparecer ante el tribunal
superior a proseguir en la tramitacin de dicho recurso.
Ahora bien, este trmino para comparecer ante el tribunal superior es de cinco das, a contar desde que
se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.); pero
cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna en que
reside el de alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar
demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259 (art. 200, inc. 2o, C.P.C.).
En consecuencia el plazo para comparecer ante el tribunal de segunda instancia, a proseguir el recurso
de apelacin, es el siguiente:
a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que funciona el tribunal ad quem,
dicho plazo es de cinco das (art. 200, inc. Io, C.P.C.);
b) Si el tribunal a quo funciona en una comuna diversa a aquella en que funciona el tribunal ad
quem, dicho plazo es de cinco das ms tres das y ms el aumento de la tabla de emplazamiento.
Este trmino para comparecer al tribunal de segunda instancia presenta las siguientes caractersticas:
a) Es un trmino de das; luego, para computarlo, se descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.);
b) Es un trmino fatal para el apelante. No obstante para el apelado, aun cuando quede rebelde por el
solo ministerio de la ley, siempre puede comparecer, (arts. 64 y 202 C.P.C.);* y
c) Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal de segunda
instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.).
Las partes comparecern personalmente o por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero
(art. 398, inc. Io, C.O.T.); pero el apelado rebelde slo podr hacerlo por medio de abogado habilitado o
de procurador del nmero (arts. 398, inc. 2o,C.O.T. y202, inc. 2o, C.P.C).
73
La forma de hacerse parte es presentando escrito y manifestando su voluntad en orden a hacerse parte; o
bien, notificndose en secretara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin.
Sancin por la incomparecencia de las partes.
La sancin es diferente segn sea el apelante o el apelado, el que no se ha hecho parte en la
oportunidad legal debida.
Si no comparece el apelante oportunamente, el apelado pedir que se declare desierta la, apelacin (art
201, inc. 2o, C.P.C).
Del fallo que se dicte, podr pedirse reposicin dentro de tercero da, cuando se funde en un error de
hecho (art. 201, inc. 3o, C.P.C.).
La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante producir sus efectos
respecto de ste desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (art. 201, inc. 2o, C.P.C). En
consecuencia, la desercin de la apelacin por incomparecencia del apelante, presenta una excepcin a
las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento, cual es que se trata de una resolucin que
produce todos sus efectos sin necesidad de ser notificada (art. 38 C.P.C).
Basta certificado del secretario o de oficio se declara desierto. Tambin verbalmente lo puede solicitar
el apelado 201 inciso 1 La sala tramitadora resuelve con el slo mrito del certificado. Produce efecto
desde que se dicte la resolucin que lo declara desierto sin que se notifique
No puede apelarse si es declarada en segunda instancia, solo reposicin. Y casacin forma pues pone
trmino al juicio. El apelado no puede renunciar a pedir desercin, segn jurisprudencia.
En cambio, si no comparece el apelado, se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la
ley y no ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus efectos
respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a
comparecer en cualquier estado del recurso, representado por abogado habilitado por procurador del
nmero (arts. 398, inc. 2o, C.O.T.y202C.P.C).
Por consiguiente, la rebelda del apelado en la segunda instancia es mucho ms amplia que en la
primera, pues no requiere de presentacin de escrito alguno, ni notificaciones y sus efectos son generales
a toda la instancia y no respecto de cada trmite en particular.
Notificaciones en segunda instancia. 221 inciso 1 y 50
La regla general es la notificacin por el estado diario. Pero la primera se debe notificar personalmente.
El emplazamiento para la segunda instancia se compone, al igual que el de la primera, de dos
elementos: notificacin de la resolucin que concede el recurso y el plazo que tienen para comparecer a
seguir el recurso.
Modo o forma de comparece: personalmente o por procurador del nmero. Apelado rebelde se le puede
limitar.
La desercin del recurso se puede pedir previo certificado del secretario o de oficio se declara desierto.
Tambin verbalmente lo puede solicitar el apelado 201 inciso 1 La sala tramitadora resuelve con el slo
mrito del certificado. Produce efecto desde que se dicte la resolucin que lo declara desierto
74
75
La extensin respecto del punto a) En virtud del efecto devolutivo que va envuelto en el recurso de
apelacin, el tribunal superior solo tiene competencia para conocer esas mismas cuestiones, pues al igual
que el tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada conforme al mrito del proceso,
sin poder extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, 160
salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio. Ello porque la cuestin
controvertida queda fijada en la primera instancia, salvo las excepciones del artculo 310. Pero si el
tribunal por omisin no resuelve toda la cuestin, por regla general la Corte no puede hacerlo y debe
ordenar sentencia complementaria o casar o anular de oficio por la causal de casacin respectiva.768 n5
y 170 n6, Esta regla tiene la excepcin del 208 sobre cuestiones incompatibles.
La extensin respecto del punto b). Sobre esto y a virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior
queda investido de amplias atribuciones para enmendar todo el fallo apelado, pero como solo mira al
inters del apelante este puede limitar la competencia del superior limitando sus peticiones concretas y
los fundamentos o agravios. Todo de acuerdo a las peticiones concretas.
Extensin del punto c) La regla general cuando hay un solo demandante y un solo demandado, la
apelacin deducida por cualquiera de ellos no pude beneficiar al otro que se conform con la sentencia.
Si hay varios demandantes o demandados y uno de ellos apela, la sentencia no puede beneficiar a los
dems que no apelaron, salvo si entre ellos hay obligaciones solidarias o indivisibles.
La razn de esta regla se debe a que el recurso de apelacin es esencialmente personal.
.
DE LA ADHESIN A LA APELACIN
Concepto.
Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estima
gravosa el apelado (art.216, inc. 2o, C.P.C).
Se trata, en consecuencia, de una nueva y verdadera apelacin interpuesta por el apelado, que no dedujo
apelacin en tiempo y forma, y utilizando el recurso deducido por su contrario.
Mediante la adhesin a la apelacin cada parte espera la actitud del otro litigante. Si apela, podemos
adherirnos a la apelacin; y, si no lo hace, tambin nos conformamos, con lo cual, a la postre, gana la
celeridad del procedimiento, pues si no hay apelaciones la sentencia queda ejecutoriada.
Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin.
Dos requisitos, deben concurrir para que pueda tener lugar la adhesin a la apelacin: que la sentencia
de primera instancia cause agravios al apelado; y que exista una apelacin contraria pendiente.
El segundo requisito lo seala el Cdigo al disponer que "No ser, sin embargo, admisible desde el
momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelacin". Para ello se exige
que "En las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el secretario del tribunal la hora en
que se entreguen".
En consecuencia la sola presentacin del escrito de desistimiento de la apelacin, obsta a que el apelado
pueda legalmente adherirse a esa apelacin que ya est muerta, sin necesidad siquiera de que dicho
escrito haya sido provedo.
Igualmente impiden la procedencia de la adhesin a la apelacin los dems medios que ponen fin a la
apelacin, como son la desercin, la prescripcin y el fallo de la apelacin. Pero una vez aceptada a
76
tramitacin la adhesin cobra vida propia, pues no es una apelacin accesoria. Si el apelante se desiste
despus de admitida a tramitacin la adhesin no afecta su tramitacin.
Oportunidad para adherirse a la apelacin.
La ley ofrece al apelado dos oportunidades para adherirse a la apelacin contraria: en primera y en
segunda instancia.
a) La adhesin a la apelacin podr efectuarse en primera instancia, antes de elevarse los autos al
superior, en solicitud escrita (art. 217,inc. Io, C.P.C.).
En esta etapa del proceso, la adhesin a la apelacin tiene que ser por escrito y reunir los requisitos de
toda apelacin.
b) En segunda instancia la adhesin a la apelacin podr efectuarse slo en el plazo que disponen las
partes para comparecer ante el tribunal de alzada por medio de un escrito con las mismas formalidades
exigidas en el art. 189 del C.P.C.(art. 217, inc. 1).En todo caso, en la segunda instancia, lo mismo que
lo hizo en la primera, el legislador exige forma escrita para adherirse a la apelacin.
Tramitacin de la adhesin a la apelacin.
Producida la adhesin a la apelacin en la primera instancia, el escrito respectivo ser provedo
"tngasele por adherido"; y, por consiguiente, tanto la apelacin principal, cuanto la adhesin a ella,
sufrirn una misma tramitacin.
En consecuencia, elevados los autos al tribunal superior, debern hacerse parte en la oportunidad legal
debida, tanto el apelante primitivo, cuanto el adherente a esta apelacin, so pena de declarar desiertos los
respectivos recursos.
Es preciso tener tambin presente que se aplicar a la adhesin a la apelacin lo establecido en los
artculos 200, 201 y 211 (art.217, inc.
Pruebas en la segunda instancia.
El actual art. 207 del C.P.C. sienta la idea que la produccin de pruebas en la segunda instancia es algo
excepcional, al establecer que no es admisible la prueba en segunda instancia, salvo los casos
contemplados en los arts. 348 y 385 del C.P.C, en los cuales encontramos reglas especiales sobre la
oportunidad para rendir prueba documental y confesional en segunda instancia. En consecuencia, las
nicas pruebas a iniciativa de parte admitidas en segunda instancia, son la instrumental y la confesional.
En lo dems reconoce este precepto la facultad que tiene el tribunal de segunda instancia de decretar
medidas para mejor resolver, puesto el proceso en estado de sentencia, con lo cual no introduce ninguna
novedad, ya que el artculo 159, al establecer esta clase de medidas, no distingue entre el tribunal de
primera y el de segunda instancia.
En cuanto se refiere a la prueba testimonial, tambin es facultativo para el tribunal de segunda instancia
decretarla; siempre que concurran los siguientes tres requisitos: 1) que dicha prueba testimonial no se
haya podido rendir en la primera instancia; 2) que recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba
rendida, o sea, debe tratarse de hechos nuevos alegados en el proceso; y 3) que esta prueba testimonial
sea estrictamente necesaria en concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio.
77
La desercin.
Es la segunda forma anormal de poner trmino al recurso de apelacin. Se la define, como aquel modo
de terminar un recurso de apelacin, a virtud del incumplimiento por parte del apelante de determinadas
gestiones, lo que produce, segn la ley, tal efecto.
Es una verdadera sancin impuesta por el legislador al apelante negligente en el cumplimiento de
determinadas obligaciones o cargas procesales, y cuya actitud revela falta de inters en continuar en la
tramitacin del respectivo recurso.
78
79
80
81
La respectiva resolucin la dictar el juez inferior o la Corte si el expediente est en su poder, a peticin
del interesado.
EL FALSO RECURSO DE HECHO.
Ya vimos que se basa en el artculo 196 y procede en tres casos: cuando el tribunal inferior concede una
apelacin improcedente; cuando concede una apelacin slo en el efecto devolutivo, debiendo haberla
concedido en ambos efectos; y cuando concede una apelacin en ambos efectos, debiendo haberla
concedido slo en el efecto devolutivo.
Para saber quin es la parte agraviada es necesario precisar previamente cul es la causal que sirve de
fundamento al respectivo recurso de hecho. As, en el primer caso, lo ser el apelado; en el segundo, lo
ser el apelante; y, en el tercero, volver a ser agraviado el apelado.
El agraviado tiene tambin dos caminos: pedir reposicin al juez inferior para que deniegue el recurso de
apelacin concedido o ample o limite sus efectos, segn el caso. El segundo camino es recurrir de
hecho ante el tribunal superior con idnticos objetivos (art. 196, incs. Io y 2o,C.P.C.).
Tanto el falso recurso para pedir se conceda en ambos efectos una apelacin concedida en el solo efecto
devolutivo o para que se conceda una apelacin en el solo efecto devolutivo que se concedi en ambos
efectos o que se declare inadmisible una apelacin que no debi concederse debe ser interpuesto en el
mismo plazo que establece el artculo 200; pero para declarar inadmisible una apelacin mal concedida
el tribunal superior lo puede hacer de oficio o a peticin de parte antes de verse el recurso, es decir, en
cualquier plazo.
Tramitacin.
Interpuesto el falso recurso de hecho, el tribunal superior le dar la tramitacin sealada en el artculo
220 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que se habr suscitado una cuestin accesoria en el curso
de una apelacin, o sea, lo resolver de plano, o como incidente; y, en este ltimo caso, lo podr fallar
en cuenta o previa vista de la causa, segn lo estime por conveniente.
Como los autos estn en poder de la Corte esta no pide informe al juez ni tampoco pide el expediente o
las compulsas necesarias.
Sentencia.
Dictada la sentencia que resuelve sobre el falso recurso de hecho, se comunicar al inferior para que se
abstenga o siga conociendo del asunto, segn los casos (art. 196, inc. 3.)
As ordenar al inferior que se abstenga de seguir conociendo del asunto, pues el tribunal resolvi que la
apelacin deba concederse en ambos efectos o para que siga conociendo del asunto pues se resolvi que
la apelacin deba concederse en el solo efecto devolutivo.
Tema no resuelto es si se aplica o no el 206 para dejar sin efecto lo actuado si la apelacin se concedi
en el solo efecto devolutivo y la Corte resuelve que debi concederse en ambos efectos.
82
Como conclusin cabe sealar que la concesin de un recurso de apelacin est sujeta a los siguientes
controles:
a) Al del juez inferior cuando tiene que pronunciarse en la primera instancia sobre la concesin o no
concesin de la apelacin interpuesta;
b) Al del tribunal superior, cuando, una vez ingresados los autos a su secretara, antes de dictar la
primera resolucin, debe estudiar la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de apelacin
interpuesto.
c) Los recursos de hecho ya estudiados y finalmente existe la posibilidad que el tribunal superior de
oficio o con mayor razn a peticin de parte, en cualquier momento antes de dictar sentencia, declarar
la inadmisibilidad de una apelacin que no debi concederse.
Adems, la sentencia que falla un recurso de casacin en la forma, sea acogindolo o desechndolo, no
obstante su parecido formal con las sentencias definitivas, no es susceptible de casacin; y de ah el
fundamento del aforismo "no hay casacin de casacin".
Segundo caso: las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin.
Como las sentencias interlocutorias, a su vez, pueden ser de nica,
primera o segunda instancia, sin que la ley haya hecho distingo alguno al respecto, debe concluirse
que se ha
referido indistintamente a cualquiera de esas tres clases de sentencias interlocutorias. Son ejemplos: la
resolucin que declara abandonado el procedimiento o la que acepta el desistimiento de la demanda.
Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere el artculo 766, inciso 2o, parte final. Dispone
ese precepto: 'Y excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia,
sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar da para la vista de la causa".
2.-INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.771
Se interpone ante el mismo tribunal que dict la sentencia recurrida y por la parte agraviada que puede
ser demandante, demandado o un tercero. Es decir la parte cuyas pretensiones no han sido acogidas.
Pero tratndose de casacin el vicio que sirve de fundamento debe haber agraviado al recurrente. Por
ejemplo, si se rechaza la demanda por falta de prueba no obstante que la pidi el demandante y no se le
dio lo agravia el vicio. No tendra agravio si se rechaza la demanda y existiera el vicio de falta de
emplazamiento del demandado, pues ese vicio no le afecta. Podra apelar pero no recurrir de casacin.
Pero podra haber un agravio que afectara tanto al demandante como al demandado, por ejemplo, falta
citacin para sentencia.
(Forma: 772 inciso 2 y El escrito se presenta ante el tribunal a quo y debe ajustarse a determinados
requisitos que exige la ley para que sea declarado admisible. Son: debe mencionar expresamente el vicio
o defecto en que se funda el recurso; debe mencionar expresamente la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca y debe ser patrocinado por un abogado que no sea procurador del nmero. Por
ejemplo si el vicio consisti en que no se recibi la causa a prueba deber citarse el artculo 768 n 9 en
relacin 795 n3.
Si falta alguno de los requisitos sealados el tribunal declarar inadmisible el recurso
. La importancia de estos requisitos es fundamental, pues ellos determinan la competencia del tribunal
ad quem, pues ste no puede al dictar la sentencia de casacin extenderla a vicios o defectos de forma no
contemplados en el escrito que contiene el recurso.
Como puede apreciarse limita la actividad del tribunal ad quem, porque aunque descubra otra causal la
sentencia deber limitarse a las causales alegadas.774 inciso 2 y Tambin limita la actividad de la parte
recurrente el 774 inciso 1.Pero ello no impide la casacin de oficio, pero en tal caso deber rechazarse
el recurso y casar de oficio 775.
El plazo para interponer el recurso lo seala el 770, pero contra sentencia de primera instancia deber
interponerse dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin y si tambin se deduce este
ltimo recurso, conjuntamente con l.
Caractersticas del plazo: fatal, individual, de das hbiles y legal luego improrrogable.
84
cumplir el fallo.. El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al
otorgamiento y subsistencia de la caucin.
86
El objetivo que se persigue con este recurso es lograr la igualdad ante ley y uniformar jurisprudencia,
pese al artculo 3 inciso 2 del Cdigo Civil.
Caractersticas: 1) extraordinario, 2) contra algunas sentencias y slo por errores de derecho que
influyeron en lo decisivo de fallo, 3) Se interpone ante juez a quo, 4) es de derecho estricto, pues ley lo
rodea de muchas formalidades para dar competencia del ad quem por causales, 5) est establecido en
beneficio de partes agraviada, pero fundamento de inters pblico, 6) procede contra sentencias
inapelables de segunda instancia dictadas por cortes y rbitros de derecho, 7) no es instancia judicial
sino solo de derecho donde se analiza la correcta aplicacin de la ley.
1.-RESOLUCIONES CONTRA LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO DE CASACIN EN EL
FONDO.
Procede contra las sentencias definitivas inapelables e interlocutorias inapelables cuando ponen trmino
a juicio o hacen imposible su continuacin dictadas por Corte de apelaciones o por tribunal arbitral de
segunda instancia constituidos por rbitros de derechos en los casos en que hayan conocidos de negocios
de competencia de dicha cortes siempre que se hayan dictado con infraccin de ley o errores de
derecho.
Ejemplos de infraccin de ley: se prescinde del texto de una ley; o se interpreta errneamente con
infraccin del artculo 19 al 24 del Cdigo Civil o error por de aplicacin al caso concreto por
interpretacin errnea o por falsa aplicacin o no se aplica una ley que debi aplicarse Son todos errores
de derecho que si influyen en lo decisivo permiten acoger el recurso.
Significado de ley es segn el artculo 1 del Cdigo Civil y normas constitucionales o forma que
emana de los rganos constitucionales y material la que emana de cualquier rgano pblico. Tambin el
tratado internacional, la costumbre siempre que el legislador autorice su aplicacin y se halle acreditada
en el proceso. Tambin los decretos leyes y decretos con fuerza de ley.Se discute si ley extranjera,
doctrina legal y ley de contrato. Respecto a extranjera podra ser si ley chilena ordena aplicarla y no se
cumple, se violaran las 2. o si se aplica falsamente o interpretndola en forma errnea.
Limitaciones. No procede por los vicios de la casacin en la forma del 768 y los hechos. Solo las leyes
de fondo o sustantivas no leyes procesales o adjetivas.
Solo si al establecer los hechos se infringen las leyes reguladores de la prueba. Pero cuando califica
jurdicamente los hechos y determina sus consecuencias est resolviendo cuestiones de derecho,
Concepto de leyes reguladoras de la prueba.
Son las sustantivas, es decir, las que determinan los medios de prueba, las que fijan su valor, las que
sealan qu debe probarse, las que distribuyen el peso de la prueba y las que sealan la admisibilidad de
determinados medios en ciertas situaciones. Por ejemplo si invierten el peso de la prueba, rechazan un
medio probatorio que la ley seala, admiten un medio que le ley no acepta o alteran el valor probatorio
que la ley asigna a algn medio. Al ser acogido un recurso por violacin de tales leyes lleva a establecer
los hechos en forma diferente a como lo haban hecho los jueces de la instancia.
2.-INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO. 771
87
Se interpone ante el Tribunal que dict la sentencia que es el a quo para ante la Corte Suprema por la
parte agraviada que debe reunir dos requisitos ser parte y agravio. Entre las partes debe incluirse a los
terceros que son partes indirectas. El agravio debe ser doble: causado por la sentencia por error jurdico
y que ha influido sustancialmente en lo resuelto.
El escrito debe cumplir los requisitos del artculo 772 inciso 1 y final, es decir expresar en qu consiste
el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida y sealar de qu modo ese o esos
errores de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Adems deber ser patrocinado
por abogado habilitado, que no sea procurador del nmero.
La importancia de estos requisitos est en que determinan la competencia del ad quem no pudiendo
extenderlos 775. Luego tiene dos limitaciones en 775. Plazo: 770 dentro de los quince das siguientes a
la fecha de la notificacin de la sentencia contra la cual se recurre y si se interponen casacin de forma y
fondo, los dos debern interponerse simultneamente y en un mismo escrito.
Providencias: 776 y 778. Recurso slo reposicin. La que la resuelva es inapelable.
3.-EFECTOS DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO.
Por efectos del recurso de casacin en el fondo, al igual que la casacin en la forma, se entiende la
suerte que corre la sentencia recurrida en cuanto a su ejecucin o cumplimiento pendiente el fallo de la
casacin. 773.
La regla general es que el recurso no suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida; pero esta regla
tiene dos excepciones: a) cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se
acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o
permita la de un menor. La otra excepcin b) ocurre cuando la parte recurrente haga uso de la facultad
de exigir la suspensin en la oportunidad y forma del inciso 2 773 podr pedir, que no se lleve a
efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que
haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el recurso lo interponga el demandado contra la sentencia
definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de
alimentos. El llamado desahucio, tanto la doctrina como la jurisprudencia, por razones histricas, lo
aplica a los juicios del contrato de arrendamiento.
Si bien la facultad de exigir fianza corresponde al vencido, si este es el demandado que se alza contra la
sentencia definitiva en los ejecutivos posesorios, arrendamiento, y alimentos, la ley le niega esta
posibilidad y la sentencia se cumple sin fianza si el demandante lo pide. Pero en los dems casos el
vencido recurrente, sea demandante o demandado, puede pedir se suspenda el cumplimiento si no se
otorga la fianza.
El recurrente en todo caso est obligado, si quiere suspender el cumplimiento y ejercer este derecho,
debe conjuntamente con interponer el recurso de casacin en solicitud separada exigir fianza de resultas.
Esta solicitud se agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo. El a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su
respecto y fijar el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo al tribunal que deba
cumplir el fallo.. El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al
otorgamiento y subsistencia de la caucin.
88
invalidada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no
afectada por ste. 785 inciso 1.
NULIDAD PROCESAL.
GENERALIDADES.
Recordemos que el proceso modernamente se define como el conjunto de actos o actuaciones
judiciales realizadas o por el juez o las partes o terceros o los auxiliares de la administracin de justicia
que tienen lugar en un litigio, en etapas sucesivas que aunque distintos entre s, estn ntimamente
ligados entre si de manera que algunos descansan o se edifican sobre otros formando un conjunto
unitario destinado todas a un mismo fin: poner trmino a la controversia mediante una sentencia con
fuerza de cosa juzgada.
Este proceso, como institucin jurdica consta de elementos constitutivos y de condiciones esenciales de
validez.
Los elementos constitutivos son la contienda jurdica, las partes y el tribunal llamado a conocerla. Su
falta implica la inexistencia del pleito o su desnaturalizacin en una institucin diferente.
Las condiciones esenciales son: la competencia, la capacidad de las partes y las solemnidades
procesales sealadas por la ley. Su falta no hace desaparecer el acto procesal.
Fundamento de la nulidad procesal.
La Justicia debe realizarse de la manera como lo dispone la ley procesal. Al igual que los actos
jurdicos si no cumplen con las normas legales pueden anularse, tambin los errores procesales pueden
destruirse o corregirse mediante la nulidad procesal.
Luego su fundamento radica en proteger el ordenamiento jurdico que rige el proceso, sea civil o penal
lo que interesa a la sociedad toda y est consagrado en el artculo 19 N 3 de la Constitucin donde se
establece como garanta constitucional bajo el nombre del debido proceso. Dice: Toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado
inexistencia. Por Ejemplo si se dicta una sentencia firmada por jueces que no intervinieron en la vista de
la causa o aparece una sentencia firmada por un receptor deben dejarse sin efecto declarando su
inexistencia.
La declaracin puede emanar de la actividad oficiosa del tribunal o por peticin de alguna de las
partes. 83. El sujeto activo de la solicitud de nulidad procesal debe ser parte en el proceso agraviado
con la irregularidad del acto y que no haya originado el vicio o concurrido a su materializacin. Esto es
aplicacin del principio segn el cual nadie puede valerse de sus propios errores o dolo. Surge esta
prohibicin del principio denominado nemo auditor de general aplicacin en el campo jurdico. Se
considera como una sancin a la mala fe del litigante inescrupuloso y a la negligencia del inepto.
Su efecto extensivo, esto es, declarada la nulidad de un acto caen en igual sancin aquellos que son
consecuencia o dependan de l. Esta caracterstica tiene su origen en el carcter complejo del proceso
compuesto de un conjunto de actos o actuaciones judiciales realizadas o por el juez o las partes o
terceros o los auxiliares de la administracin de justicia que tienen lugar en un litigio, en etapas
sucesivas, como ya dijimos. 83 inciso final. Recurdese 786.
91
92
Este incidente del artculo 80 presenta la particularidad especial de que se puede hacer valer, reunidos
los 4 requisitos, no obstante que se haya dictado sentencia y se hubiere notificado a alguna de las parte.
Incisos finales 80 y 234.
Ambos incidentes, 79 y 80, no suspendern el curso de la causa principal y se sustanciarn en cuaderno
separado. 81.
Naturaleza de la resolucin.
Tanto la que rechaza un incidente de nulidad o lo acoge es una sentencia interlocutoria susceptible slo
del recurso de apelacin, pues no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin y por ello no
proceden otros recursos como queja o casacin.
Diferencias entre nulidad civil y la nulidad procesal.
La nulidad civil afecta a los actos y contratos viciosos: no actos procesales viciosos.
Se hace valer en juicio como accin o excepcin.
En cambio, la nulidad procesal debe alegarse dentro del juicio por los medios y recursos que la misma
ley procesal seala.
La nulidad civil es Absoluta o relativa, en cambio la procesal es una sola.
Sola la nulidad absoluta se puede declara de oficio y en un caso excepcional, en cambio la nulidad
procesal se puede declara de oficio como regla general.
Tema aparte es si se puede pedir la nulidad civil del un proceso terminado por algn vicio que anulan los
contratos.
Se poda en la legislacin espaola, pero se dej expresa constancia, al dictarse el CPC, que no
proceda, pues cuando se dict el CPC ya no se aceptaba que el proceso fuera un acto jurdico civil.
Fuera de ese argumento debe sealarse que adems la cosa juzgada impide discutir la validez del
proceso sino pendiente el mismo proceso.
No obstante como existen o pueden existir actos que renan los dos caracteres de ser actos civiles y
procesales, es decir, presentan un doble carcter. Por ejemplo, anular una compraventa celebrada por
intermedio del ministerio de la justicia.
La jurisprudencia ha distinguido: si el vicio recae en el contrato procede la nulidad. Por ejemplo: la
venta de un inmueble en pblica subasta sin escritura pblica o vicio consentimiento u objeto ilcito se
trata de nulidad civil y por consiguiente procede discutir su valide en un proceso distinto.
En cambio si se pide, por ejemplo, la nulidad basada en falta de avisos de la subasta o se omitieron las
tasaciones que ordena el procedimiento, se trata de una nulidad procesal y por consiguiente no procede
alegar la nulidad de la subasta, pues ella debe alegarse por la va del incidente de nulidad procesal o por
el recurso de casacin en la forma, antes que termine la causa.
93
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque,
respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil
en las comunas donde no tenga su asiento un notario;
5 Confesin judicial;
6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones
vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la Confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin. La protesta de
falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor,
quien podr alegar en forma la falsedad c o m o una de as excepciones del juicio; y
7 Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Algunas explicaciones sobre los ttulos.
Respecto de la sentencia firme se ha dicho que es el ttulo ejecutivo por excelencia. Si la sentencia
declara el derecho de manera indubitada y definitiva, es evidente que posteriormente deba cumplirse p o
r la va ejecutiva.
b) Copia autorizada de escritura pblica. No la matriz.
Las copias autorizadas de escrituras pblicas cabe hacer presente que slo podrn darlas el notario
autorizante, el que lo subroga o sucede legalmente o el archivero a cuyo cargo est el protocolo
respectivo.
. c) Ada de avenimiento.
'No ha sido definido expresamente por tal el acuerdo producido entre las partes litigantes para poner
trmino al juicio, en las condiciones que ellos mismas han sealado, y aceptado por el juez.
El avenimiento debe dejarse constar en un ACTA, la que, para poder constituir ttulo ejecutivo, debe
haber sido pasada ante tribunal competente, y aparecer autorizada por un ministro de fe o por dos
testigos de actuacin.
d) Instrumento privado excepcionalmente adquiere mrito ejecutivo en dos casos: cuando ha sido
reconocido o mandado tener por reconocido. Pero hay ciertos instrumentos privados a los que, por su
especial naturaleza, no obstante carecer de la necesaria autenticidad, el legislador les confiere mrito
ejecutivo. Estos son las letras de cambio y a los pagars, cuando, al tiempo de protestarse
personalmente al aceptante o al subscriptor, no hayan puesto tacha de falsedad a sus respectivas
firmas; como, igualmente, a las letras de cambio, pagars y cheques, cuando la firma del respectivo
obligado aparezca autorizada por un notario, o por el oficial del Registro, Civil en las comunas donde
no tenga su asiento un notario. En los dems casos, para que una letra de cambio, un pagar o un cheque
tengan mrito ejecutivo en contra de cualquiera de los obligados a su pago, es necesario que el protesto
sea notificado judicialmente y, en el acto de la notificacin, o dentro de tercero da, no se oponga tacha
de falsedad. Para ello se requiere de una gestin preparatoria de la va ejecutiva..
e) Confesin judicial.
Tambin requiere preparacin de la va ejecutiva.
f) Ttulos y cupones. Constituyen dos ttulos ejecutivos diversos, pero ntimamente ligados entre s.
Estos ttulos para que tengan mrito ejecutivo, deben ser nominativos o al portador, aparecer
legtimamente emitidos y representar obligaciones vencidas. Ejemplos de esta clase de ttulos: los bonos
del Banco del Estado, etc.
95
Si algunos de estos ttulos no son pagados por las instituciones emisoras, concurriendo los requisitos
sealados, procede en contra de stas su cobro por la va ejecutiva, previa confrontacin con los libros
talonarios.
Los cupones representan el documento que permite exigir el pago de los intereses de dichos ttulos.
Tambin los cupones tienen mrito ejecutivo siempre que emanen de dichos ttulos, representen
obligaciones vencidas, y confronten con aqullos, y stos; en todo caso, con los libros talonarios.
Como se ve, por los requisitos anteriores, tanto el ttulo cuanto el cupn, para que puedan invocarse en j
u i c i o como ttulos ejecutivos, requieren de la observancia previa de ciertas gestiones preparatorias.
g) Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva. Esto demuestra que la enumeracin no es
taxativa. Leyes especiales pueden atribuirles mrito ejecutivo a otros ttulos. Por ejemplo las facturas.
3.- EL JUICIO EJECUTIVO DE OBLIGACIN DE DAR Y ENTREGAR.
El primer tema que exige el cedulario es:
Estructura del juicio ejecutivo de mayor cuanta en las obligaciones de dar.
Este juicio ejecutivo consta, fundamentalmente, de dos cuadernos: el principal y el de apremio.
,E1 cuaderno principal constituye el juicio mismo y se inicia con la demanda ejecutiva y tiene
movimiento cuando el ejecutado se defiende oponiendo excepciones a la demanda. Es decir, contiene
la contienda jurdica y actual que las partes someten a la decisin del juez. En consecuencia, en l
encontraremos la demanda ejecutiva aparejada de su correspondiente ttulo y, la contestacin del
demandado, que en el juicio ejecutivo recibe el nombre de "oposicin" a la ejecucin; luego, las pruebas,
en caso de ser ellas procedentes; y, por ltimo, la sentencia definitiva y sus correspondientes recursos.
El cuaderno de apremio, por el contrario, representa ms bien el aspecto compulsivo o de fuerza que va
envuelto en todo juicio ejecutivo. En l hallamos el embargo; en seguida, las actuaciones pertinentes a
la administracin y realizacin, de los bienes embargados; y por ltimo, la liquidacin del crdito y de
las costas y el pago al acreedor o ejecutante.
En el hecho, el cuaderno de apremio se paraliza mientras en el cuaderno principal no se dicte la
sentencia definitiva, negando lugar a las excepciones opuestas por el deudor. Sin embargo, ambos
cuadernos se tramitan separada e independientemente, de suerte que los recursos deducidos en uno de
ellos no retardan la marcha del otro (art. 458, inc. final, C.P.C.).
A continuacin el cedulario seala: Tramitacin del Cuaderno Ejecutivo.
4) LA DEMANDA EJECUTIVA Y EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO.
El juicio ejecutivo empieza por demanda interpuesta por el acreedor en contra del deudor, o bien por
gestiones preparatorias de la va ejecutiva. Comenzar por demanda cuando el ttulo que tenga que hacer
valer el acreedor en contra del deudor sea de aquellos considerados como perfectos, es decir, que por s
solos autorizan para accionar por medio de la va ejecutiva; a la inversa si es imperfecto, se iniciar por
medio de gestiones preparatorias de la va ejecutiva cuando el ttulo que tenga el acreedor requiera de
esas gestiones previas para perfeccionarse, o sea, para que permita accionar por medio de dicha va. Por
ejemplo, si es necesario notificar el protesto de un cheque.
96
La demanda ejecutiva se puede definir como el acto procesal por cuyo medio el acreedor deduce su
accin y acompaa el ttulo en que la funda. En consecuencia, la demanda ejecutiva, como todo escrito
de demanda, deber ajustarse a los requisitos generales de los escritos y, adems, a los especficos de las
demandas (arts. 3 y.254 C.PC).
Por excepcin, puede tambin existir en el juicio ejecutivo otro cuaderno: el de tercera; y ello
acontecer cuando advenga al juicio un tercero invocando derecho de dominio o posesin sobre los
bienes embargados, derecho a ser pagado preferentemente, derecho a concurrir al pago, o bien alguno de
los otros derechos que la ley seala expresamente.
En todo caso, las terceras son juicios independientes, que no participan en manera alguna de las
caractersticas del cuaderno principal o del de apremio, cuyo conjunto constituye el juicio ejecutivo
propiamente tal.
Dentro de estos requisitos especficos, cobra especial relieve en la demanda ejecutiva la enunciacin
precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal; las
que, en nuestra opinin, deben consistir en solicitar que, desde luego, se despache mandamiento de
ejecucin y embargo en contra del deudor por la obligacin de que se trate, y que, en definitiva, se
acoja la demanda y se rechacen las excepciones, en caso de oposicin, disponindose, al mismo
tiempo, seguir adelante la ejecucin hasta hacer entero pago al acreedor de su crdito, intereses y
costas.
Una vez presentada la demanda ejecutiva con su correspondiente ttulo, el tribunal debe proveerla; y
para saber la resolucin que en ella debe pronunciar, analizar previamente si concurren de los
siguientes requisitos: si el ttulo invocado es ejecutivo, si la obligacin es actualmente exigible, si la
obligacin es lquida y, por fin, si la accin no est prescrita.
En caso afirmativo ordenar despachar el mandamiento de ejecucin y embargo solicitado; en caso
negativo no acceder a decretar semejante orden. La primera actitud significa, en el fondo, admitir a
tramitacin la demanda ejecutiva; la segunda, en cambio, no darle curso legal, desde luego. Todos estos
requisitos sobre procedencia de la accin ejecutiva debern concurrir en el momento mismo de la
interposicin de la correspondiente demanda; de suerte que la omisin de cualquiera de ellos impide
legalmente despachar la ejecucin, sin que valga el cumplimiento de formalidades o de declaraciones a
posteriori destinadas a subsanar tales omisiones.
El tribunal examinar el titulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del
demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el
demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas
por el tribunal como datos.
Si el juez no da lugar a la ejecucin la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de que se trata
de una sentencia interlocutoria, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes y que adems que hacen imposible la continuacin de la causa en forma ejecutiva como lo
pretende el ejecutante. En consecuencia, esta resolucin podr ser apelada por el ejecutante; como
igualmente, recurrida de casacin, tanto en la forma cuanto en el fondo, de conformidad a las reglas
generales.
Si, por el contrario, la resolucin que pronuncia el tribunal despacha la ejecucin, agravia al ejecutado;
y, lo mismo que en la anterior la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de que se trata de una
sentencia interlocutoria,
porque resuelve sobre un trmite que ha de servir de base al pronunciamiento de una definitiva posterior,
aunque no ponga trmino al juicio ni haga imposible su continuacin. En consecuencia esta ltima
resolucin ser nicamente susceptible de apelacin por parte del ejecutado; recurso que deber
97
concedida en el solo efecto devolutivo en conformidad con lo preceptuado en el artculo 194, N 1, del
Cdigo de Procedimiento Civil.
EL MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO.
El tribunal si decide dar curso a la demanda decreta despchese el mandamientos solicitado o
simplemente despchese esto significa ordenar que se extienda el correspondiente mandamiento de
ejecucin como consecuencia de la aceptacin a tramitacin de la demanda ejecutiva. El mandamiento
de ejecucin es la orden escrita emanada del tribunal, de requerir de pago al deudor y de
embargarle bienes suficientes en caso de no pago. Esta orden es extendida n cumplimiento de la
resolucin que recae en la demanda ejecutiva admitindola a tramitacin.
Se trata, en consecuencia, de dos actuaciones diferentes: una, la resolucin que recae en el escrito de
demanda ejecutiva que ordena despachar la ejecucin y pronunciada, en consecuencia, en el cuaderno
principal; y la otra, que encabeza el Cuaderno de apremio, y que consiste en la orden de requerir al
deudor y de embargarle bienes en caso de no pago. Este mandamiento, firmado por el juez y el
secretario, ser la fojas 1 del Cuaderno de apremio. Esta resolucin, llamada mandamiento de ejecucin
y embargo, deber contener dos menciones: las esenciales, estas son: unas, esenciales, o sea, a) La orden
de requerir de pago al deudor (art. 443, N 1,parte C.PC.); b) La orden de embargar bienes del deudor
en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto (art. 443,
N" 2, C.P.C); y c) La firma del juez y del secretario (art. 70)
Pero el mandamiento puede contener menciones accidentales como : a) La designacin de un
depositario provisional (art. 443, N3,inc., C.P.C); b) La designacin de la especie o cuerpo cierto
sobre la cual recae la ejecucin o de los bienes que sea necesario embargar si stos han sido designados
por el acreedor en su demanda ejecutiva (art.443) y c) La orden de solicitar el auxilio de la fuerza
pblica para proceder a su ejecucin si lo ha solicitado el acreedor y en concepto del tribunal hay
fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido (art. 443, N 3).
Para efectuar el requerimiento de pago la ley ha dispuesto que un receptor ponga la demanda ejecutiva
en conocimiento del deudor, sea, se la notifique; y lo requiera de pago y le embargue bienes en
cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si no paga en el acto. Como puede
apreciarse el requerimiento de pago persigue dos finalidades fundamentales: notificar al deudor de la
demanda ejecutiva y requerirlo para que pague la obligacin cuyo cumplimiento ejecutivo se pretende; y
luego, una consecuencial, para el caso de desobediencia, cual es la de embargarle bienes suficientes para
cubrir capital, intereses y costas adeudadas. Este requerimiento debe hacrsele personalmente al deudor;
pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho
artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe
para practicar el requerimiento.
No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo.
Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 para otra gestin
anterior al requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo
establecido en los artculos 48 a 53. La designacin del domicilio, exigida por el artculo 49, deber
hacerse en tal caso por el deudor dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin, o en su primera
gestin si alguna hace, antes de vencido este plazo.
Existen, como puede apreciarse, tres formas de practicar el requerimiento de pago al deudor:
personalmente; en conformidad a lo preceptuado en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
de acuerdo a lo establecido en los artculos 48 a 53 de igual Cdigo.
98
En el caso del artculo 44 las copias que tendr que entregar el receptor son: de la demanda y su
correspondiente provedo, del copia del mandamiento de embargo, de la solicitud en que se pide
notificacin en conformidad al artculo 44 y su provedo y, adems, expresndose la designacin del da,
hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. Esta ltima designacin se conoce
con el nombre de "cdula de espera".
Por ltimo la tercera forma de practicar el requerimiento de pago es la de los artculos 48 a 53 lo que
significa que el requerimiento de pago puede hacerse por cdula y, aun, por el estado diario. Ambas
formas desde luego, requieren de un presupuesto procesal previo, que consiste en que el deudor ha
debido ser notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 para otra gestin anterior al
requerimiento. Se entiende por "gestin anterior al requerimiento" la destinada a preparar la ejecucin, y
en caso alguno el juicio declarativo anterior, porque dicho juicio es un procedimiento enteramente
desvinculado de la ejecucin posterior. Se practicar el requerimiento de pago al deudor por cdula
cuando haya designado domicilio en las gestiones anteriores a dicho requerimiento, en cumplimiento de
lo preceptuado en el artculo 49; pero en tal caso, la designacin deber hacerla dentro de los dos das
subsiguientes a la notificacin de la gestin preparatoria de la va ejecutiva, o en su primera actuacin si
alguna hace antes de vencido este plazo. En cambio, se practicar el requerimiento de pago al deudor
por el estado diario cuando en dichas gestiones preparatorias de la va ejecutiva no haya hecho la
designacin de domicilio en el trmino o en la oportunidad antes sealados, sin necesidad de peticin de
parte y sin previa orden del tribunal (arts. 53 y 443, N 1)
Si el requerimiento se verifica dentro de la Repblica, el ministro de fe har saber al deudor, en el
mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la oposicin, y dejar testimonio de este aviso en
la diligencia; pero la omisin del ministro de fe sobre el particular no invalidar el requerimiento,
hacindolo solamente responsable, de los perjuicios que puedan resultar (art 462, inc. 2).
Efectuado el requerimiento de pago, en cualquiera de las tres formas sealadas, si el deudor no paga, el
receptor debe proceder al embargo.
- A continuacin el cedulario exige:
5) LAS EXCEPCIONES Y SUS DIFERENCIAS CON LAS DEL JUICIO ORDINARIO.
La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes:
La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda (art. 464, N 1, C P . C )
.Es la misma excepcin dilatoria contemplada por la ley dentro del juicio ordinario de mayor cuanta
(art. 303, N 1,
C.P.C); y, desde el momento en que aqulla no distingue, se referir tanto a la incompetencia absoluta
del tribunal cuanto a la relativa.
Para determinar la competencia del tribunal hay que atenerse a las normas contenidas en el Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Debemos tambin tener presente que si e l juicio ejecutivo se ha iniciado mediante gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, y se trata de un lugar de asiento de Corte de Apelaciones en que exista
ms de un juez de letras en lo civil, ser tribunal competente para conocer de dicho juicio el que hubiere
sido designado anteriormente en las gestiones preparatorias, sin necesidad de tener que recurrir a la
secretara de la Corte de Apelaciones respectiva, para los efectos de una nueva designacin (arts. 176 y
178 C O . T ) .
-Adems, no obstar deducir la excepcin de incompetencia el hecho de haber intervenido el demandado
en las, gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva (art. 465, inc; 2, C:P:C).
99
100
La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado (art. 464, N" 7, C.P.C).
Esta excepcin, en el fondo, tiende a controlar la concurrencia de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que la accin ejecutiva pueda prosperar. En otras palabras, el ejecutado,
al oponer esta excepcin, sostendr que el ttulo que sirve de fundamento a la ejecucin no es ejecutivo;
que la obligacin no es actualmente exigible; o bien que la obligacin no es lquida. Hay que sealar que
la falta de requisitos o condiciones legales para que el ttulo tenga mrito ejecutivo, puede ser absoluta o
con relacin al demandado. Ser falta absoluta si, por ejemplo, el ttulo que se invoca como ejecutivo es
un instrumento privado no reconocido judicialmente ni mandado tener por reconocido. Puede ser falta
relativa si el ttulo que se invoca como fundamento de la ejecucin es una copia autorizada de escritura
pblica, que deja constancia de una obligacin que no ha sido contrada por el ejecutado, sino por otra
persona.
Estos requisitos o condiciones legales deben concurrir en el momento en que se ejercita la accin
ejecutiva, y por ello no pueden ser subsanados posteriormente; y los preceptos que los consagran son tan
variados y numerosos, que la excepcin que sanciona su infraccin, en el hecho, puede tambin revestir
diversas formas o fundamentos.
Esta excepcin es muy usada en la prctica y por ello la jurisprudencia al respecto es muy abundante.
Por ejemplo se ha alegado si una sentencia no est ejecutoriada, si un documento privado no ha sido
reconocido o mandado tener por reconocido, si la obligacin est sujeta a una condicin suspensiva
pendiente , si la obligacin no es lquida, si el documento no ha cumplido con la Ley de Timbres y
Estampillas, si hay mora en el acreedor, etc.
Por todas estas posibilidades esta excepcin es llamada, por los abogados, bolsillo de payasos o cajn
de sastre, pues en ella cabe todo o casi todo.
El. Exceso de avalo en los casos de los incisos 2" y 3 del artculo 438 (art. 464 N''8, C.P.C.)..
Esta excepcin proceder cuando la ejecucin recae sobre el valor de la especie o cuerpo cierto debido
y que no exista en poder del deudor o sobre el valor de la cantidad de un gnero determinado, en cuyos
casos es necesario preparar la va ejecutiva mediante la evaluacin de esos bienes. As si el ejecutado
estima excesiva esta evaluacin, tiene en sus manos oponer dicha excepcin a fin de que en definitiva
sea rebajada. .
El pago de la deuda. ( 464, N 9, C.P.C.).Es decir la prestacin de lo que se debe.
La remisin de la misma (Se refiere a la remisin de la deuda u obligacin. (artculo 464, N 10,
C.P.C.). Es decir el perdn de la deuda por parte del acreedor.
La concesin de esperas o la prrroga del plazo (art. 464, N 11. C
Si el acreedor ha concedido una espera al deudor, o, de comn acuerdo, han convenido en prorrogar el
plazo, la obligacin no presenta la caracterstica de ser actualmente exigible. Esta excepcin es muy
usada en la prctica para demorar el juicio y casi siempre es rechazada por falta de prueba.
La novacin (art. 464, N" 12, C P. C ) Este modo de extinguir, como se sabe, es la substitucin de una
nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida (art. 1628 C.C.).
La compensacin.
Tambin es un modo de extinguir las obligaciones, que opera por el solo ministerio de la ley cuando dos
personas son deudoras una de otra, siempre que dichas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual gnero y calidad, lquidas y actualmente exigibles (arts. 1655 y 1656 C C ) .
La nulidad de la obligacin (art. 464, N 14, C P. C ) .
Como la ley no distingue puede tratarse de nulidad absoluta o relativa.
La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del
Cdigo Civil (art. 464, N 15, C R C ) .
101
102
b) La segunda diferencia radica en que en el juicio ejecutivo el plazo para deducir las excepciones es
de carcter fatal; en cambio, en el juicio ordinario el plazo para contestar la demanda si bien tambin es
fatal existen las excepciones del artculo 310 que pueden oponerse incluso hasta antes de la vista de la
causa en segunda instancia.
c) La tercera diferencia es que en el juicio ejecutivo las excepciones, sean dilatorias, sean perentorias,
deben oponerse todas en un mismo escrito; en cambio, en el juicio ordinario las dilatorias se oponen
como previas, en un plazo fatal, y las perentorias, una vez resueltas aqullas, desechndolas, o bien
subsanados los defectos en que ellas se fundaban; y
d) Por ltimo, el ejecutado, al oponer excepciones, debe expresar con claridad y precisin los medios de
prueba con que permiten acreditarlas; en cambio, en juicio ordinario los medios de prueba no requieren
de anuncio previo: por regla general, se van suministrando en el curso de la causa.
La respuesta a las excepciones.
Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l, para que dentro de
cuatro das exponga lo que juzgue oportuno (art. 466, inc. 1, C.P.C). Vencido el plazo que tiene el
ejecutante para responder
a las excepciones opuestas por el ejecutado, haya o no presentado dicho escrito, el tribunal se
pronunciar sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de aqullas (art. 466, inc. 2, C.P. C ) .
Este es un trmite especial del juicio ejecutivo y que se trata de un trmite especial del juicio ejecutivo,
el cual en analizar si las excepciones opuestas son de las que enumera el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento
Civil y si han sido opuestas en el trmino legal.
Si las excepciones opuestas por e l ejecutado son de las contempladas en el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil y ellas han sido opuestas dentro del trmino legal, el tribunal las declarar
admisibles.
Esta resolucin no significa que el juez las haya acogido solo consiste en que las acepta a tramitacin.
A continuacin le corresponde al juez analizar si debe o no recibir la causa a prueba; y, de acuerdo con
las reglas generales, deber hacerlo cuando exista o pueda existir controversia sobre hechos
substanciales y pertinentes.
Si el juez estima que las excepciones son admisibles y que la causa debe ser recibido a prueba, dictar
una sola resolucin que contenga ambas declaraciones; y que, en la prctica, dir, por ejemplo,
"Concepcin, 30 de Octubre de dos mil catorce. Visto: Se declaran admisibles las excepciones opuestas,
y se recibe la causa a prueba por el trmino legal, fijndose como puntos controvertidos sobre los cuales
aqulla deber recaer, los siguientes... Juez. Secretario". (Art. 466, inc. final, C.P.C).
Pero si el juez estima admisibles las excepciones, pero que no crea necesaria la prueba; en este caso
dictar desde luego sentencia definitiva (art. 466, inc. f i n a l , C P C ) .
104
105
106
107
"Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el procesado piden que se les
reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo
motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se
refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin.
"En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del plazo que
seala el artculo
474, bajo pena de no ser admitida despus, esto es, quince das contados desde que se le notifique la
sentencia.
Los requisitos dicen relacin con la oportunidad para pedirla como a que deben concurrir motivos
calificados, cuando la accin se refiere a la existencia de la obligacin misma objeto de la ejecucin. La
ley se coloca en dos situaciones diversas: si la accin cuya reserva se solicita se refiere a la existencia de
la obligacin, el tribunal podr acceder a la reserva slo cuando se invoquen motivos calificados; y si, en
cambio, la accin cuya reserva se solicita no se refiere a dicha existencia, el juez tendr siempre que
acceder a la reserva, sin que sea necesario alegar ni menos exigir motivos calificados.
La declaracin de reserva de la accin, por consiguiente, deber ser hecha en la sentencia definitiva, y
para el caso en que la demanda ejecutiva sea rechazada; pues si esta ltima es acogida y se accede
tambin a la reserva, la sentencia ser nula por contener decisiones contradictorias. Por otra parte, si se
pide la reserva de la accin y se rechaza la demanda ejecutiva sin pronunciarse sobre la mencionada
reserva, la sentencia tambin ser nula por omisin de la cuestin controvertida.
Por ltimo, si la sentencia accede a la reserva de la accin, en circunstancias que no ha sido solicitada,
tambin ser nula; pero, ahora, por ultra petita, o sea, por extenderse el fallo a puntos no sometidos a su
decisin.
Reserva de excepciones.
Es aquella que puede solicitar el ejecutado; y tiene tambin dos oportunidades para hacerlo: las que
sealan los artculos 473 y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, respectivamente.
a) La primera oportunidad est contemplada en el artculo 473 cuando dice: "Si, deduciendo el ejecutado
oposicin legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y
pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que
caucione previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y
acceder a la reserva y caucin pedidas".
El juez, en presencia de un escrito de oposicin a la ejecucin, que contenga, al mismo tiempo, la
peticin de reserva de derechos para el juicio ordinario, no debe tramitarlo, esto es, no debe conferir
traslado al ejecutante; y, por el contrario, acto continuo, y sin nuevo trmite, dictar sentencia de pago o
remate, accediendo a la mencionada reserva.
Adems si el deudor ha pedido tambin, junto con la reserva, que no se haga pago al acreedor sin que
caucione previamente las resultas del juicio ordinario; el juez, adems de acceder a la reserva, lo har
respecto de la caucin pedida.
Una vez dictada sentencia de pago o de remate, y accedidas la reserva y caucin correspondiente, el
deudor tendr la
obligacin de entablar su demanda ordinaria en el trmino de quince das, contados desde que se le
notifique la sentencia definitiva, so pena de procederse al cumplimiento de la sentencia pronunciada en
el juicio ejecutivo sin previa caucin o quedando sta ipso facto cancelada, si se ha otorgado (art. 474)
b) La segunda oportunidad que tiene el deudor para pedir reserva de derechos o excepciones la
reglamenta el artculo 478, o sea, antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo.
108
Todo lo dicho acerca de esta misma reserva, pero en relacin al acreedor, es aplicable a la reserva de
excepciones solicitada por el deudor.
9) LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA.
Dispone el artculo 477 del Cdigo de Procedimiento Civil: "La accin ejecutiva rechazada por
incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin,
podr renovarse c o n arreglo a los preceptos de este Ttulo". Como puede apreciarse en estos casos no
puede alegarse la cosa juzgada en un nuevo juicio ejecutivo, puesto que permite que una accin
ejecutiva rechazada pueda promoverse nuevamente. Esta regla se funda en haberse acogido excepciones
de carcter dilatorio, como son la incompetencia del tribunal, la incapacidad, la ineptitud del libelo y la
falta de oportunidad en la ejecucin; de manera que, subsanados estos defectos, es lgico y justo que la
ejecucin pueda renovarse, sin que obste a ello la excepcin de cosa juzgada.
El problema es determinar que significa la falta de oportunidad en la ejecucin, pues esta
excepcin no figura entre las que enumera el artculo 464.
Procede en consecuencia interpretar esta frase de acuerdo a su sentido natural y obvio, esto es, un
trmino genrico susceptible de aplicar a todas las excepciones dilatorias. En consecuencia habr falta
de oportunidad en el caso de litis pendencia, beneficio de excusin, cuando le falte al ttulo alguno de los
requisitos formales, o cuando se le hayan concedido esperas o prorrogas al deudor. As dentro de los
requisitos formales cabe, por ejemplo una condicin pendiente, un impuesto no pagado, omisin de una
notificacin previa, o cualquier vicio formal, no de fondo, parecido a una excepcin dilatoria. Es decir
bajo el ttulo de falta de oportunidad el legislador amplio, por as decirlo, el listado de excepciones
dilatorias.
Pero si la sentencia definiera apelada ha sido de pago, no podr cumplirse, pendiente l recurso, sino en
caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo (rt. 475 C.P.C, Es decir mientras el ejecutante no
otorgue caucin de resultas, no podr entregrsele el dinero o la especie o cuerpo cierto embargados, a
pesar de que la sentencia definiera acogi la ejecucin y se halla apelada en l solo efecto devolutivo.
Si la sentencia definitiva apelada ha sido de remate, en principio, se cumple; esto es, se contina con el
procedimiento de apremio hasta la completa y total realizacin de los bienes embargados, consignndose
por quien corresponda, a la orden del tribunal que conoce de la ejecucin, los fondos que resulten (art.
509, inc. 1, C.P.C).Es justo que con los fondos producidos por el remate de los bienes embargados,
mientras no caucinelas resultas del recurso (art. 509, inc. 2, C.P.C).
En cuanto a los recursos de casacin se rigen por las reglas ya estudiadas y solo cabe recordar la regla
especial contenida en el artculo773 ya estudiados respecto del ejecutado que recurre de casacin.
11) TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO. (Este tema comprende 5 temas que son
a),b),c),d) y e) segn el Cedulario).
a) EL EMBARGO.
Concepto.
Requerido el deudor de pago, puede pagar la deuda antes del requerimiento cuando tenga conocimiento
extraoficial de la ejecucin que se ha iniciado en su contra. En tal caso, sern de su cargo las costas
causadas en el juicio (art. 446 C.P.C).
Tambin puede pagar la deuda en el acto mismo de ser requerido. Si en el primer caso debe pagar las
costas, con mayor razn deber hacer el cundo se ha cumplido con la importante actuacin del
requerimiento de pago. (art. 446)
Pero lo ms frecuentes es que no pague al ser requerido, en cuyo caso sus bienes sern objeto del
embargo; sin perjuicio de que en el curso de la causa pueda hacer uso de dos importantes derechos:
hacer substitucin de los bienes embargados (art. 457 C.P.C), o liberar sus bienes del embargo, pagando
la deuda y las costas, pero antes de efectuado el remate (art. 490 C.RC).
Esta ltima actitud, de negativa a efectuar el pago, puede ir junto a la de defenderse o no de la ejecucin
oponiendo excepciones a la ejecucin, como lo hemos visto.
Qu es el embargo?
Es una actuacin judicial que consiste en la aprehensin de uno o ms bienes del deudor que consiste en
la entregan, en forma real o simblica al depositario, previa orden de autoridad competente, ejecutada
por un ministro de fe, con el objeto de pagar con esos bienes al acreedor, o de realizarlos y, en seguida,
de pagar con su producido a este ltimo.
Las caractersticas del embargo son:
a) Es un acto de autoridad, puesto que lo decreta el juez y lo practica un receptor, asesorado, en caso
necesario, por la fuerza pblica;
b) Es un acto material, ya que se entiende efectuado por la entrega real o simblica de los bienes
embargados al depositario que se designe; y
c) Es un acto de consecuencias jurdicas, pues excluye del comercio humano los bienes embargados, y
habilita al acreedor para realizarlos y pagarse con lo que produzca el remate de esos bienes.
d) Desde el punto de vista procesal, el embargo es la primera actuacin que se cumple dentro del
cuaderno de apremio; y el receptor deja constancia del embargo (se estampa) a continuacin del
110
previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin
aproximada de las referidas especies qu practicar el ministro de fe ejecutor.
La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor,
si concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista en el nmero
1 del artculo 471 del Cdigo Penal (art. 444, inc. 3, parte final, C.PC.).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas; especies preciosas, o efectos pblicos, el depsito
deber hacerse en un banco Caja Nacional de Ahorros a la orden del j u e z de la causa y el certificado
de depsito se agregar los autos (art. 451, inc. final, C P C ) . , La referencia a la Caja Nacional de
Ahorros debe entenderse hecha al Banco del Estado de Chile.
d) Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el
derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de
la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el
deudor.
Formalidades posteriores al embargo.
a) Se dejar constancia escrita del embarg en el cuaderno de apremio, en diligencia que, contendr la
expresin individual y detallada de los bienes embargados, su calidad y estado, y que ser firmada por el
ministro de fe que la practique, por el depositario, y por el acreedor y el deudor si concurren
b) En caso que e l embargo recaiga sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no
producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo
registro conservatorio del departamento en donde estn situados los inmuebles (art. 453, inc. 1, C.PC).
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el
conservador respectivo y requerir la diligencia en el plazo de veinticuatro horas (art. 453, inc. 2,
C.PC).
c) Verificado el embarg, el ministr de fe ejecutor entregar inmediatamente la diligencia en la
secretara, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe (art. 455, inc. 1,C.PC).
d) Se pondr testimonio, en el cuaderno principal, de la fecha en que se practiquen el embargo y la
ampliacin
e) Por ltimo, el ministro de fe debe dejar constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando
la calidad de dueo o poseedor del bien embargado.
Efectos del embargo.
. a) El deudor pierde la libre disposicin de los bienes embargados, los que salen del comercio humano a
virtud de convertirse en objeto ilcito su enajenacin (art. 1464, N 3, C.C.);y
b) El deudor pierde la administracin de estos bienes, la que correr desde ese mismo instante a cargo
del depositario (art. 479, inc. 1, C . P C ) .
b) ADMINISTRACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS.
EL depositario es la persona encargada de la administracin de los bienes embargados en una ejecucin.
El depositario puede ser provisional o definitivo. El depositario provisional lo designa el acreedor en la
demanda ejecutiva, bajo su responsabilidad, pudiendo incluso designar para este cargo al mismo deudor
o pedir que no se designe depositario. En caso que el acreedor haga esta designacin, deber tambin
contenerla el respectivo mandamiento de ejecucin (art. 443, N" 3, CRC).
112
113
El fundamento de este incidente se encuentra en que debe observarse una justa equivalencia entre el
monto del crdito y el valor de los bienes sobre los cuales recaer el embargo. Esta importante y
delicada misin deber cumplirla el ministro de fe al practicar la correspondiente diligencia; sea que los
bienes los seale el acreedor o l mismo.
c) Substituir el embargo es sinnimo de reemplazar un bien embargado por dinero. No se trata, como se
ve, de reemplazarlo por cualquier otro bien. Este es un derecho consagrado en beneficio del ejecutado,
en los siguientes trminos, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la
ejecucin" (art. 457C.P.C)
d) Puede el deudor libertar sus bienes que van a rematarse pagando la deuda y las costas.
Este derecho, como se comprende, tambin debe ser impetrado por el deudor; y la manera de hacerlo
ser pagando la deuda y las costas (art. 490 C P C ) .
c) REALIZACIN DE LOS BIENES MUEBLES, INMUEBLES Y OTROS BIENES..
Ejecutoriada la sentencia de pago, se har entrega al acreedor por el tribunal del dinero embargado, o
por el depositario de la especie o cuerpo cierto debido, segn si el crdito tiene por objeto dinero o un
bien de esta clase.
En cambio, la sentencia de remate, junto con aceptar la demanda ejecutiva y rechazar la oposicin
deducida por el deudor, ordena realizar los bienes embargados y, en seguida, con su producido, hacer
pago al acreedor de su crdito.
Pero para proceder a la venta de los bienes embargados slo se exige que la sentencia haya sido
notificada a las partes (art. 481 C.P.C), pues los recursos no suspenden el remate.
En cuanto al pago mismo al acreedor, en principio, la sentencia de remate debe estar ejecutoriada, pues
es previo liquidar el crdito y tasar las costas y, para efectuar estas operaciones, la sentencia definitiva
debe estar ejecutoriada. (arts. 510 y 511 C.P.C). Sin embargo, puede efectuarse el pago al acreedor, a
pesar de hallarse apelada la sentencia definitiva en el solo efecto devolutivo por parte del deudor,
siempre que el primero otorgue caucin de resultas (art. 509, inc. 2, C.P.C). Igual pago se podr hacer
pendiente el recurso de casacin, sin necesidad de caucin alguna (art. 773 C.P.C.).
Realizar los bienes embargados es sinnimo de venderlos, de reducirlos a dinero, para poder pagar al
acreedor; y dicha realizacin difiere fundamentalmente segn si los bienes embargados requieren o no
de tasacin previa para llevarla a efecto.
Realizacin de los bienes que no requieren de tasacin previa.
Se trata de tres clases de bienes muebles:
.
a) Bienes muebles susceptibles de ser vendidos en martillo (art. 482 C.P.C).
Se refiere, indudablemente, a aquellos bienes muebles corporales que pueden ser vendidos al mejor
postor. Esta venta, no requiere de tasacin previa. La venta se efecta por el martillero designado por el
tribunal que corresponda.
b) Bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea
difcil o muy dispendiosa (art, 483 C.RC)..
c) Los efectos de comercio realizables en el acto (art. 484 C.P.C). Son los valores mobiliarios, como ser,
acciones, bonos, debentures, etc., susceptibles de ser vendidos de inmediato, por tener compradores y
cotizacin necesaria.
Esta venta tambin se efecta sin previa tasacin, y por un corredor nombrado en la forma.
114
En los tres casos antes sealados, el producto de la realizacin debe ser consignado por el martillero, el
depositario o el corredor de comercio, segn el caso, a la orden del tribunal,
en su cuenta corriente, previa deduccin de los gastos y honorarios. .
Realizacin de los bienes que requieren de tasacin previa.
Se trata de los dems bienes no comprendidos en los tres casos anteriores.. Entre ellos sobresalen los
bienes races, los bienes muebles incorporales, como los derechos personales etc. Estos bienes se tasarn
y vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de
cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos
fundados. (art. 485 C.P.C)
La venta en remate pblico.
d) EL REMATE Y SUS FORMALIDADES.
El remate presenta las siguientes caractersticas:
a) Es judicial, porque se efecta ante y por intermedio del ministerio de la justicia;
b) "Es forzosa, porque se efecta aun en contra de la voluntad del deudor;
c) Es pblica, porque pueden concurrir a ella los interesados que deseen, sin discriminacin alguna; y
d) Es al mejor postor, porque se entender celebrada con el interesado que ofrezca la mayor suma.
Tambin se llama en la prctica con la denominacin de venta en pblica subasta; y, requiere las
siguientes
FORMALIDADES .
a) Tasacin;
b) Determinacin de las bases;
c) Fijacin del da y hora;
d) Formalidades de publicidad;
e) Citacin de los acreedores hipotecarios, si los hubiere; y
f) Autorizacin judicial o de los acreedores embargantes, en su caso.
La tasacin ser la que fgure en el rol de avalos que est vigente para los efectos de la contribucin de
haberes
(art. 486:, inc. 1, parte 1', C.PC).Esto se prueba con el correspondiente certificado que presentar el
ejecutante y el tribunal resolver: Como se pide con citacin. El ejecutado, en uso de la citacin, tiene
derecho a solicitar que se haga una nueva tasacin..(art. 486, inc. 1, parte final, C.P.C). En este caso la
tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que dispone el artculo 414, hacindose el
nombramiento en la audiencia, del segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de
nueva notificacin.
Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn el trmino de tres das para impugnarla; y de la
impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino (art. 486, incs. 4 y 5, C.P,C).
Transcurridos los plazos antes sealados, y aun cuando no hayan evacuado las partes el traslado de las
impugnaciones, resolver sobre ellas el tribunal, sea: a) Aprobando la tasacin) Mandando que se
rectifique por el mismo o por otro perito; o
115
c) Fijando el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes. Estas tres resoluciones son inapelables
(art. 487).
Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre que deba recaer la rectificacin; y
practicada sta se tendr por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos (art. 487,,inc. 2, C.PC) . .En tal
caso, la tasacin s efecta por medio de peritos, de acuerdo con lo preceptuado en los artculos 486 y
487 de este Cdigo, en cuanto le sean aplicables.
Bases para el remate pblico.
Una vez aprobada la tasacin del bien a realizarse, procede fijar las bases de acuerdo a las cuales s
efectuar la correspondiente subasta pblica.
Se entienden por bases del remate pblico las condiciones en conformidad a las cuales se llevar a
efecto la venta del bien embargado,
En especial, las bases del remate pblico se refieren a la forma de pago, al mnimum para las posturas y
a las cauciones que deben otorgar los interesados; y, en general, a si la venta se efecta ad corpus o en
relacin a la cabida, a la fecha en que se har entrega material del inmueble vendido, a quin le
corresponde el pago de los impuestos, a si la venta est libre de gravmenes o no y a cualquiera otra
condicin o circunstancia que tienda a una mejor realizacin de la subasta.
En todas estas materias la voluntad de las partes es la suprema ley; y la manera de provocarla y de
producirla es citndolas a una audiencia verbal con el objeto preciso y determinado de fijar las bases del
remate pblico. 491.
No obstante, en la prctica, el ejecutante presenta un escrito proponiendo bases para el remate; el
tribunal lo provee ordenando que se tengan como tales las propuestas por el ejecutante, con citacin del
ejecutado; si ste nada dice en el trmino legal, se tienen por aprobadas; si las objeta, se habr suscitado
un incidente, que el tribunal resuelve de plano consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la
enajenacin. No obstante, el juez tiene las siguientes limitaciones:
a) El precio se pague de contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados,
resuelva otra cosa (art. 491, inc. 1, C.P.C.)
b) No se admitir postura que baje de los dos tercios de la tasacin (art. 493, parte final, C.P.C).
c) Todo postor, para tomar parte en el remate, deber rendir caucin suficiente, calificada por el tribunal,
sin ulterior recurso, para responder de que se levar a efecto la compra de los bienes rematados, la que
ser equivalente al diez por ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la.
escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la Orden del tribunal el precio o parte de el que deba
pagarse de contado (art. 494, inc. 1, C P. C ) ; y
d) Las dems condiciones que estime convenientes, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado
en la enajenacin (art. 491, inc. 2, parte final, C.P.C).. Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para
la subasta.
Publicidad del remate pblico.
Efectuado el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar el remate, se anunciar por medio de
avisos.
Se trata de las formalidades de publicidad del remate, establecidas por el legislador en inters del
acreedor y del deudor, y, en el fondo, d la justicia misma: sin publicidad, el remate pblico quedara
desvirtuado en su objetivo, consistente en atraer el mayor nmero posible de compradores y, como
consecuencia de la puja, obtener el mejor precio para los bienes subastados.
116
Los avisos sern publicados, a lo menos, cuatro veces en un diario de la comuna en que tenga su asiento
el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Podrn
publicarse en das inhbiles, y el primero de ellos deber aparecer con quince das de anticipacin, como
mnimo, a la fecha de la subasta, sin descontar los das inhbiles (art 489, inc. 1, parte final, C.P.C).
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en l, por el mismo tiempo y en la
misma forma (art 489, inc. 2, C P . C ) .
Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para identificar los
bienes que van a rematarse'( art 489, inc. 3, C.P.C).
La designacin "del peridico en el cual deben aparecer los avisos es de la facultad privativa del
tribunal; y la manera de dejar constancia fehaciente en autos del cumplimiento de estas formalidades de
publicidad es solicitando el tribunal se sirva ordenar que el secretario certifique sobre la efectividad
y forma en que aqullas fueron cumplidas.
La publicacin de los avisos n das inhbiles constituye excepcin al principio de que las actuaciones
judiciales deben practicarse en das hbiles (art. 59 C.P.C); y la manera de computacin del plazo de
quince das, cmo mnimo que debe mediar entre el primer aviso y el da del remate, sin descontar los
feriados, o sea, como das corridos, a su vez, constituye otra excepcin al principio de que los trminos
de das que establece el Cdigo de Procedimiento Civil se entendern suspendidos durante los feriados
(art. 66 C.P.C).
Estas excepciones se han establecido para facilitar el remate pblico y evitar posibles causales de
nulidad del mismo, por defectos en el cumplimiento de las formalidades de publicidad.
Despus de efectuado el remate se deben cumplir dos formalidades posteriores y esenciales, que son: el
levantamiento y la subscripcin del acta de remate, y el otorgamiento de la correspondiente escritura
pblica de compraventa o adjudicacin en remat pblico. Si la venta en pblica subasta recae sobre
bienes races, servidumbres o censos, o sobre una sucesin hereditaria, no queda perfecta mientras no se
extienda acta del remate en el registro del secretario que intervino en la subasta, y ser firmada por el
juez, el rematante
y el secretario (art. 495, inc. 1, C.P.C.). A contrario sensu, si dicha venta vers sobre otra clase de
bienes, por ejemplo, sobre un crdito personal, el acta ser extendida en los mismos autos.
Ahora bien, aquella acta valdr corno escritura pblica, para el efecto de lo que prescribe el artculo
1801, inc. ,2, del Cdigo Civil; pero se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la
escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales (art
495, inc. 2, C . P C ) .
Los secretarios que no sean tambin notarios llevarn un registro de remates, en el cual asentarn las
actas de que este artculo trata (art 495, inc. 3, C R C ) .
La escritura pblica de remate. A pesar de que el acta de remate de la clase de bienes a que se refiere el
inciso 2 del artculo 1801 del Cdigo Civil vale como escritura pblica para el efecto del citado
artculo, debe extenderse dentro de tercero da escritura pblica definitiva con insercin de los
antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales (art. 495, incs. 1 y 2, C P C ) . Este plazo de
tres das ha podido ampliarse en las bases respectivas del remate. En todo caso, se estima que el hecho
de extenderse y firmarse la escritura pblica fuera de este plazo no acarrea su nulidad. Se considera, en
cambio, que el vencimiento de este plazo slo produce como efecto dar a las partes del derecho para
pedir, conforme al artculo 494, inc. 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, que se deje sin efecto el
remate y se haga efectiva la caucin. La escritura pblica de remate debe extenderse a peticin de parte,
y previo pago del precio de la subasta, si ste, de conformidad a las bases, ha debido efectuarse de
contado (art. 509 C.P.C); pago que, de acuerdo con este ltimo precepto, en relacin c o n el artculo
117
507-del Cdigo Orgnico de Tribunales, se har en la cuenta corriente del juzgado respectivo. El
subastador aprovechar la peticin que haga sobre extensin de la escritura pblica de remate, para
solicitar adems el alzamiento de los embargos y la cancelacin de las hipotecas. El tribunal acceder a
ello con citacin de los dems interesados. Una vez ejecutoriada esta ltima resolucin, se podr
extender la municionada escritura pblica.
Ahora bien, la escritura pblica de remate ser subscrita por el rematante y por el juez, como
representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s solo
la inscripcin en el conservador, aun sin mencin expresa de esta facultad. Es tal la importancia de esta
escritura pblica que, para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura
definitiva de compraventa (art. 497 C.P.C). Ell artculo 495 del Cdigo de Procedimiento Civil se limita
a expresar que la escritura pblica de remate deber contener los antecedentes necesarios y los dems
requisitos legales. En la prctica los requisitos legales son:
a) La demanda ejecutiva, resolucin, notificacin y mandamiento de ejecucin, pues constituyen las
piezas fundamentales del proceso;
b) El requerimiento de pago y la traba del embargo, pues permiten apreciar si el ejecutado fue
legalmente emplazado y la clase del bien embargado;
c) La sentencia de remate y su notificacin, pues el hecho de su dictacin y correspondiente notificacin
permiten realizar los bienes embargados;
d) Constancia del cumplimiento de las formalidades de publicidad, aun cuando su omisin slo dar
origen a nulidad de carcter procesal;
e) El acta de remate, pues es el documento que permite conocer fehacientemente a la persona del
subastador; y
f) Constancia del pago total o parcial del precio del remate, de la resolucin ejecutoriada que orden
extender la escritura pblica de remate y de la citacin personal de los acreedores hipotecarios, si los
hubo.
Sancin por la no consignacin del precio o por la no subscripcin de la escritura definitiva de
compraventa en remate pblico. Son dos situaciones diversas; a saber: que el subastador no consigne el
precio del remate en la oportunidad fijada en las bases; o bien, que no subscriba la escritura definitiva de
compraventa.
La infraccin por parte del subastador a cualquiera de las dos obligaciones sealadas lo hace incurrir en
idnticas sanciones, que son:
a) El remate quedar sin efecto; y b) Se har efectiva la caucin (art. 494, inc. 2, parte 1',C.P.C).
Corno se hace efectiva la caucin?
El valor de sta, deducido el monto de los gastos del remate, se abonar en un cincuenta por ciento al
crdito y el cincuenta por ciento restantes quedar a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales,
debiendo concederse en el solo efecto devolutivo las apelaciones que interponga el subastador de los
bienes embargados. (art. 494 inc.2,partes).
Se trata, por consiguiente, de infraccin a obligaciones previstas por el legislador procesal; de suerte
que no es del caso recurrir a la ley substantiva para obligar al subastador a pagar l precio o a firmar la
escritura pblica de remate. Adjudicacin de los bienes embargados o nuevos remates pblicos. Si no se
presentan, postores en el da sealado para el remate, podr el acreedor solicitar cualquiera de estas dos
cosas, a su eleccin:
1" Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados; y
118
2' Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de
una tercera parte de este avalo (art 499 C.P.C).
Si el acreedor opta por lo primero, estamos ante una verdadera compraventa en remate pblico, en la que
el acreedor es el subastador y el precio se pagar compensndolo con el crdito que l, a su vez, tiene,
en contra del ejecutado.
El acreedor deber presentar un escrito exponiendo que no se presentaron postores al remate, y que
desea adjudicarse el bien embargado por los dos tercios de la tasacin. El tribunal acceder con citacin
del ejecutado y dems interesados, si los hubiere.
Si el acreedor opta por un segundo remate, el mnimum para las posturas ser los dos tercios del nuevo
avalo; y ser necesario cumplir con las formalidades de publicidad del remate, sealadas en el artculo
489 del Cdigo de Procedimiento Civil, reducindose a la mitad los plazos fijados para los avisos; pero
no se har reduccin alguna en estos plazos, si han transcurrido ms de tres meses desde el da
designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta (art 502 C.P C ) .
Si puestos a remate los bienes embargados por segunda vez, tampoco se presentan postores, podr el
acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, tambin a su eleccin:
1 Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios del nuevo avalo;
2 Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe, y
3 Qu se le entreguen n prenda pretoria (art. 500 C.P.C.).
No obstante, cuando el acreedor pida que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados,
podr el deudor enervar esta peticin, solicitando, por su parte, que se pongan a remat por ltima vez,
sin mnimum para las posturas (art. 501 C.P.C).
En caso de tercer remate, tambin habr que cumplir con las formalidades de publicidad sealadas en el
artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero con las limitaciones contempladas en el artculo
502.
783. La prenda pretoria. La ley procesal civil no la define.
Es sinnima de la anticresis judicial. Es un contrato celebrado por intermedio de la justicia, por el que se
entrega al acreedor una cosa mueble o inmueble, embargada en una ejecucin, para que se pague con sus
frutos.
La prenda pretoria queda sometida a lo dispuesto en los artculos 503 ai 507 del Cdigo de
Procedimiento Civil; y, en el silencio de stos, a las reglas del Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil
(arts.,507, inc. 1, C P C , y 2445 C C ) .
e) LIQUIDACIN DEL CRDITO Y PAGO AL EJECUTANTE.
,
Efectuado el remate pblico de los bienes embargados, el procedimiento de apremio llega a su fase final,
en la que se distinguen los siguientes trmites, entre otros: se deben consignar los fondos, liquidar el
crdito y el pago al acreedor.
Los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se consignarn directamente por los
compradores, a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, en la forma dispuesta en el artculo
507 del Cdigo Orgnico de Tribunales, o sea, en la cuenta corriente del juzgado (art. 509, inc. 1,
C.P.C).
Pero, ejecutoriada la sentencia definitiva, se har la liquidacin del crdito. Este trmite tambin podr
cumplirse no obstante que la sentencia definitiva se encuentre apelada, siempre que el ejecutante
caucione las resultas del recurso (art. 510, inc. 2, C.P.C.); o bien, que haya sido recurrida de casacin,
pues este recurso en caso alguno suspende el cumplimiento de la sentencia (art. 773 C.P.C).
119
Liquidar el crdito significa determinar a cunto asciende por concepto de capital y de intereses. En la
prctica, el Secretario es quien realiza este trmite a peticin del ejecutante. Tambin el secretario tasa
las costas procesales y el juez regula las personales.
Tanto la liquidacin del crdito con sus intereses como la tasacin y regulacin de las costas pueden ser
objetadas por las partes, pero una vez ejecutoriadas el juez pude girar el cheque de pago al acreedor
ejecutante.
El ltimo tema del cedulario, en procesal civil, son
LAS TERCERAS. Clasificacin
Exige solo dos temas: clasificacin y tramitacin.
Sabemos que, se llama tercera al procedimiento por medio del cual un extrao interviene en un pleito.
Por eso las terceras, como institucin de derecho comn, se clasifican en: excluyentes, independientes y
coadyuvantes. Pero la tercera, en sentido restringido, es la intervencin de un extrao en el juicio
ejecutivo, invocando los derechos que la misma ley consagra. Estos derechos son: de dominio de los
bienes embargados; de posesin de los bienes embargados; de ser pagado preferentemente y por ltimo,
de concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio; en el
segundo de posesin; en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago (arts. 518, 519 y 520 C.PC.).
Como la ley no es clara, se discute en doctrina si se trata de juicios independientes o meros incidentes
del procedimiento ejecutivo. Decidir este problema tiene importancia, pues la naturaleza de las
terceras estar ligada a su forma de notificacin, a las facultades de los mandatarios del juicio ejecutivo,
a la manera como debe ser dictada la sentencia, a los recursos, etc. Ello resulta ms complicado porque
la jurisprudencia no es uniforme.
. Para unos, las terceras son juicios independientes, pues no son incidente sino que se tramitan como
tales, con mayor razn si la de dominio se tramita como juicio ordinario.
a) Clasificacin.
Las terceras se clasifican: en:a) De dominio;b) De posesin;c) De prelacin;d) De pago; y e) De otros
derechos (arts. 518, 519 y 520 C P C).
La tercera de dominio. Tiene lugar cuando el extrao pretende ser dueo de los bienes embargados al
deudor. Su finalidad es conseguir que dichos bienes se excluyan del embargo.
.
Se puede interponer desde el momento en que se ha trabado el embargo y haya que se haya efectuado la
tradicin del dominio al subastador. La demanda debe reunir los requisitos del 254 y se interpone ante el
tribunal que tramita el Procedimiento ejecutivo.
La tercera de dominio se sigue en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del
juicio ordinario, pero sin escritos de rplica y duplica (art 521, parte 1',C.P.C.).
Por regla general, la tercera de dominio no suspende el procedimiento de apremio; por excepcin, lo
suspender cuando el instrumento en que se apoye sea pblico y otorgado con anterioridad a la
presentacin de la demanda ejecutiva. Estas dos circunstancias le atribuyen seriedad a la tercera de
dominio y hacen presumir que no es el fruto de una mera colusin entre el tercerista y el deudor.
Cuando la tercera de dominio no ha podido suspender el procedimiento de apremio, el remate se llevar
a cabo, entendindose que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener
120
sobre la cosa embargada. Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el
efecto devolutivo.
Si la tercera de dominio es acogida en definitiva, se excluirn del embargo los bienes reclamados y se
restituirn a su legtimo dueo, esto es, al tercerista; pero si dichos bienes hubieren sido subastados, por
no haberse logrado paralizar el procedimiento de apremio, en razn de no ser pblico el instrumento en
que se apoy o de tener una fecha posterior a la presentacin de la demanda ejecuva, le quedarn a
salvo sus derechos al tercerista para hacerlos valer en contra del actual poseedor, y por va ordinaria.
A la inversa, si la tercera de dominio es rechazada en definitiva, se reiniciar el procedimiento d
apremio, en caso de haberse paralizado por su interposicin; o bien quedar a firme la subasta pblica
que se hubiere realizado sobre los derechos o pretendidos derechos del deudor.
La tercera de posesin.
Tiene lugar cuando un tercero, por va incidental, adviene al juicio ejecutivo, pretendiendo obtener que
se alce el embargo y se respete su posesin porque al momento del embargo de los bienes en que recay
la traba, estos se encontraban en su poder presumindose su dominio.
El tercero afectado con la traba del embargo tendr que acreditar la tenencia material de la cosa
embargada y el nimo de seor o dueo, y acreditando ello, se reputar dueo al poseedor Para destruir
esta presuncin simplemente legal de dominio, el interesado deber acreditar que no se renen los
requisitos sealados precedentemente.
El legislador no seal en forma expresa cmo se notificara esta resolucin a las partes del juicio, por lo
que si se aplicaran las reglas generales de los incidentes, habra que notificarse por el estado diario.
Pero la mayora de los tribunales han estimado que la notificacin debe hacerse por cdula a fin de que
las partes del juicio tengan la pasibilidad efectiva de hacer valer sus derechos frente a la tercera
interpuesta. La notificacin deber hacerse al apoderado o mandatario de cada parte del juicio segn lo
dispone el artculo 7 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil.
La tercera de posesin no suspender la tramitacin del procedimiento ejecutivo por lo que el cuaderno
de apremio no se paralizar. Salvo que el tercerista acompae antecedentes que constituyan a lo menos
presuncin grave de la posesin que se invoca.
Si la tercera es rechazada el tercerista tiene el mismo derecho que la ley le reconoce en su articula 457
del Cdigo de Procedimiento Civil al deudor principal, esto es, a que no se decrete el retiro de los bienes
embargados sino hasta diez das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez por
resolucin fundada, ordene otra cosa (art. 521 del C.PC.). ,
La tercera de prelacin.
Tiene lugar cuando un tercero se presenta alegando tener derecho para ser pagado preferentemente (art.
518, N 2, C.P.C).
La finalidad, pues, de esta clase de terceras es obtener un pago preferente sobre el ejecutante con el
producto de los bienes embargados y a realizarse; y su fundamento es el de conseguir, en la prctica, que
se respeten las reglas de preferencia de los crditos establecidas en las leyes substantivas o de fondo.
La oportunidad para interponer tercera de prelacin, por razn de su naturaleza y de las finalidades
antes sealadas, ser desde la interposicin de la demanda ejecutiva hasta que se haga pago de su crdito
al acreedor. Despus de efectuado este pago, nada habr que hacer, pues nada habr que preferir.
La tercera de prelacin se interpondr ante el tribunal que conoce de la ejecucin en la que se pretende
hacerla valer; y tendr que ir acompaada de un ttulo ejecutivo, en el cual conste el crdito cuyo pago
121
preferente pretende el tercero. As se deduce de la parte final contenida en el artculo, 527 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La tercera de prelacin ser tramitada como incidente.
La tercera de pago.
Tiene lugar cuando adviene al juicio ejecutivo un extrao, pretendiendo derecho para concurrir con el
ejecutante en e l p a g o a falta de otros bienes del deudor (art. 518, N 3, C.RC).
La tercera de pago necesita dos requisitos o condiciones para que pueda ser admitida:
a) Qu el crdito del tercerista conste de un ttulo ejecutivo y b) Que el deudor no tenga otros bienes
que los embargados para hacer pago a los crditos, tanto del ejecutante cuanto del tercero.
Se tramitar como incidente con el ejecutante y el ejecutado (art. 521, parte final, C.PC). tendr que
probar que el deudor carece de otros bienes.
Las terceras sobre otros derechos.
Adems de las tres terceras que son admisibles en el juicio ejecutivo, y que existen otros derechos que
un tercero, o bien el mismo ejecutante, puede hacer valer conforme al procedimiento de las terceras.
Estos derechos son:
a) El del comunero sobre la cosa embargada, y
b) El del ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta.
El derecho del comunero sobre la cosa embargada se reclama en forma de tercera de dominio y tiene
lugar cuando la cosa embargada no pertenece en su totalidad al deudor, por hallarse ste en comunidad
con otras personas.
En cuanto al derecho del ejecutado que invoca una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta, tiene
dos medios o vas para hacerlo valer: mediante el procedimiento de las terceras (art. 520, inc. 1, parte
1', C.P.C), o por medio de la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva. (art. 520, inc. 2,
C.P.C).
"Tiene derecho a guardar silencio. El ejercicio de este derecho no le ocasionar ninguna consecuencia
legal adversa; sin embargo, si renuncia a l, todo lo que manifieste podr ser usado en su contra.";"
DERECHO PROCESAL PENAL.
El Cedulario de Derecho Procesal penal contempla tres temas: a) Procedimiento por Crimen o Simple
Delito de Accin Penal Pblica; b) Los Recursos Procesales Penales y c) Procedimiento Especiales.
Procedimientos por Crimen o Simple Delito de Accin Penal Pblica.
1) ETAPA DE INSTRUCCIN O DE LA INVESTIGACIN: FORMAS DE INICIO.
El procedimiento ordinario por crimen o simple delito de accin penal pblica se encuentra regulado en
el Libro II del CPP
El proceso penal ordinario se divide en cuatro grandes etapas: etapa de investigacin (Ttulo I del
Libro II), de preparacin del juicio oral (Ttulo II del Libro II y de juicio oral (Ttulo III del Libro II) y la
etapa de ejecucin.
122
La etapa de investigacin preparatoria consiste en la indagacin preliminar, por parte del ministerio
pblico y la polica, de los hechos denunciados que revisten carcter de delito Su funcin principal es
la recoleccin de antecedentes probatorios que permitan fundamentar la formulacin de una acusacin
en contra de una persona por un delito determinado.
Durante la investigacin del fiscal, adems de investigar, debe cumplir una funcin esencialmente
garantista (llamada formalizacin) que es informar al imputado de manera especfica y clara acerca de
los hechos que se le atribuyen y su calificacin jurdica. En palabras tcnicas es comunicar al imputado
el contenido de la imputacin jurdico-penal que se dirige en su contra.
Se trata de una actuacin unilateral del ministerio pblico que no puede ser impugnada ni dejada sin
efecto por el juez de garanta, sin perjuicio de la facultad del imputado para reclamar ante las
autoridades del ministerio pblico cuando considere que ella ha sido arbitraria (artculo 232 inciso final
del CPP).
Se define la formalizacin, por el artculo 229 del CPP, como la comunicacin que el fiscal efecta al
imputado, en presencia del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su
contra respecto de uno o ms delitos determinados. Por 230 fiscal puede formalizar el procedimiento
por medio de la intervencin judicial cuando lo estime oportuno; pero deber hacerlo como un
requisito previo y necesario a la realizacin de ciertas actuaciones que exigen que el imputado
conozca el contenido de la imputacin con el fin de ejercer su derecho a defenderse. De manera que el
fiscal estar obligado a formalizar para requerir la intervencin del juez de garanta para la practica
de diligencias de investigacin que afecten derechos fundamentales o la resolucin sobre medidas
cautelares, salvo que hubiera ya formalizado la investigacin. Se exceptan de esta regla los casos
expresamente sealados en la ley como cuando es indispensable para la eficacia de la diligencia sin
conocimiento del imputado 236.
Los efectos de pleno derecho de la formalizacin los seala el artculo 233: suspende la prescripcin
de la accin penal, comienza correr el plazo de 2 aos o el fijado de acuerdo al artculo 234. para
declarar el cierre de la investigacin (artculo 247 CPP), o el ministerio pblico pierde la facultad de
archivar provisionalmente el procedimiento que puede hacer mientras no interviene el juez de
garanta.167 CPP
Los trmites previos a la formalizacin son distintos si el imputado est en libertad o detenido.
En el primer caso el fiscal debe solicitar al juez de garanta la realizacin de una audiencia a la cual se
citar al imputado, a su defensor y dems intervinientes.
Si el imputado est detenido por orden judicial debe ser conducido ante el juez inmediatamente o
dentro 24 horas. 131 del CPP.
En la audiencia el fiscal o su asistente sealar los cargos en contra del imputado y las solicitudes que
desee, como pedir medidas cautelares. En su ausencia se libera al imputado. Este o su defensor podr
123
manifestar lo que estime conveniente como pedir al fiscal aclaracin sobre los cargos a fin de poder
ejercer adecuadamente el derecho de defensa con posterioridad. No puede haber controversia, ni
responder los cargos, ni rendir pruebas.
As una vez formalizada la investigacin el juez abrir debate sobre las peticiones de los
intervinientes como cautelares, diligencias de investigacin, prueba anticipada, declaracin del
imputado, acuerdos reparatorios, juicio inmediato, a solicitud del fiscal 235, etc. El imputado solo
podr reclamar ante el ministerio pblico cuando considere arbitraria la formalizacin.
FORMAS DE INICIO DE LA INVESTIGACIN.
Segn el artculo 172 del CPP la investigacin de un hecho que reviste caracteres de delito puede
iniciarse de oficio por el ministerio pblico, por denuncia o por querella. Pero como el artculo 7 inciso
2 CPP establece que se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o
gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un
tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyera a
una persona responsabilidad en un hecho punible se ha sostenido que el inicio del procedimiento no
est determinado por la realizacin de actos formales sino por la realizacin de cualquiera diligencia o
gestin que signifiquen la imputacin de un delito y con ello, la afectacin de los derechos
fundamentales. Esta opinin se reforzara con el control anterior a la formalizacin que reglamenta el
artculo 186 CPP. (juez pude fijar plazo para formalizar e imputado pedir que se ordene informar)
En cuanto al inicio de oficio ello ocurrir cada vez que los fiscales presencien o tomen conocimiento
personal de la comisin de un delito, salvo de casos en que estn obligados a denunciar, como lo
establece el artculo 175 letra b) del CPP. En consecuencia hay que entender que la norma opera como
obligacin de denuncia en aquellos casos en que, por cualquier causa, la investigacin correspondiera a
otra fiscala o el fiscal de que se trate no tuviere atribuciones o no pudiere investigar personalmente tales
hechos.
La denuncia es la forma ms habitual de inicio de un procedimiento penal en el caso de los delitos de
accin pblica y puede realizarse por cualquier persona ante la polica, ministerio pblico, o ante
cualquier tribunal con competencia en lo criminal. Puede realizarse personalmente incluso en forma
telefnica, pero debe identificarse al denunciante, narracin del hecho, la designacin del hechor,
posibles testigos y la firma del denunciante. Si fuere verbal debe levantarse un registro en presencia del
denunciante quien debe firmarlo junto con el funcionario.
Tambin el procedimiento puede iniciarse por querella que puede ser interpuesta por: a) La vctima y en
caso de su muerte o cuando sta no pueda ejercer sus derechos, se consideran vctima, en el orden del
artculo 108, desde la cnyuge hasta el adoptado o adoptante pasando por el conviviente. b) Su
representante legal y c) El heredero testamentario de la vctima. Tambin cualquiera persona capaz de
parecer en juicio domiciliada en la provincia por delitos terroristas o delitos cometidos por un
funcionario pblico que afectaren derechos de las personas garantizadas por la Constitucin o
124
contra la probidad pblica. Los rganos y servicios pblicos solo podrn interponer querella cuando
sus respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes.
125
Se ha interpretado que en caso de no comparecencia del citado slo procede el arresto por
desobediencia, pero no la prisin preventiva, no obstante lo dispuesto por inciso final del artculo 141,
por aplicacin del artculo 124 que excluye otras cautelares tratndose de los delitos que seala, por ser
especial, y por el inciso 2 del artculo 5 que prohbe la interpretacin por analoga tratndose de la
libertad. Tampoco, por la misma razn, procederan las medidas cautelares personales del artculo 155
que recaen sobre la libertad del imputado, tratndose de estos delitos.
LA DETENCIN en sentido amplio puede definirse como toda privacin de la libertad ambulatoria
de una persona, distinta de la prisin provisional o de la ejecucin de una pena privativa de libertad.
Como medida cautelar personal es aquella en virtud de la cual se priva de libertad a una persona a quien
se le imputa la comisin de un delito, por un breve lapso de tiempo con la exclusiva finalidad de
ponerla a disposicin del tribunal con el objeto de asegurar su comparecencia a algn acto procesal. En
nuestro CPP se distinguen dos modalidades que se han llamado detencin imputativa y detencin por
incomparecencia o arresto. La primera tiene por objeto asegurar la presencia del imputado a la
audiencia en que se pretende formalizar la investigacin y, eventualmente, adoptar alguna medida
cautelar personal de mayor intensidad en su contra. Es decretada por el juez a solicitud del fiscal y sin
citacin previa cuando de otra manera la comparecencia pudiere verse demorada o dificultada. 127. Se
ha criticado esta norma diciendo que no es razn suficiente y que se tratara de un deficiencia del
CPP, sera inconstitucional si no existen fundadas sospechas en contra del imputado o que en el caso de
demoras sea indispensable para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento 122 En otras
palabras procede la detencin cuando la demora o dificultad de la comparecencia sean modalidades de
peligro de obstaculizacin de la investigacin o del peligro de fuga.
El procedimiento de la detencin judicial imputativa comprende las siguientes actuaciones.
1. Despacho de la orden de detencin. Se hace a peticin del fiscal y debe ser por escrito, contener el
nombre de la persona cuya detencin se decreta, el motivo y la indicacin de ser conducido de inmediato
a presencia del juez, o a un establecimiento pblico de detencin o permanecer en su domicilio segn
corresponda. En casos urgentes podr ser solicitada por cualquier medio como telfono, fax u otro.154 y
9.
El juez slo puede decretar de oficio una orden de detencin solo en caso de delito flagrante cometido
en su despacho.
Para registrar lugares requiere autorizacin del encargado o en caso contrario tomar medidas para evitar
fuga y solicitar orden de registro al juez. El imputado se puede presentar ante el juez.
2. El polica debe intimarla en forma legal al imputado quien tiene derecho a que se le exhiba la orden y
obtener copia de ella. 125.
3. Adems se le debe informar de sus derechos como tener abogado, guardar silencio, entrevista privada
con su abogado y tener a sus expensas las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del
126
recinto en que se encontrare. Si el polica no cumple podr ser sancionado, igual obligacin pesa sobre
el encargado de la unidad policial a que fuere conducido.159 y 160 o exclusin de prueba 276.
4. Conduccin del detenido ante el tribunal de la orden.
Detencin particular o policial en caso de flagrancia, para los particulares es una facultad, pero para la
polica es una obligacin. Solo para poner al detenido a disposicin del juez en un plazo de 24 horas. El
fiscal puede dejar sin efecto la detencin.
Detencin judicial por incomparecencia del imputado puede decretarse el arresto hasta la realizacin
de la actuacin respectiva. 33 inciso 3. Solo arresto si el delito es de aquellos que hace posible solo la
citacin. Pero deben cumplirse todos los trmites ya estudiados.
El control de detencin puede producirse por dos vas: la audiencia del control de detencin y el
amparo ante el juez de garanta. Se le ha dado el nombre de audiencia de control de detencin a la
primera audiencia judicial del detenido que se celebra en el momento en que el detenido es puesto a
disposicin del juez que dio la orden y en ella el fiscal est facultado para formalizar la investigacin.
Tambin el fiscal puede solicitar la ampliacin del plazo de detencin por tres das. Esta ampliacin
solo puede solicitarse cuando el fiscal no pudiere formalizar ni pedir medidas cautelares por no contar
con los antecedentes necesarios o por no encontrarse presente el defensor del imputado. El juez solo
acceder cuando estimare que los antecedentes justifican esta medida. 132 i 2. Si el fiscal no concurre a
esta audiencia su sola ausencia da lugar a la libertad del detenido.
Amparo ante cualquier juez de garanta. Este es un derecho que se reconoce a toda persona privada de
libertad para ser conducida sin demora ante un juez de garanta con el objeto que examine la legalidad
de la detencin y para que examine las condiciones en que se encuentre. 95 CPP,
No procede si la orden emana de un juez. En este caso solo procede el amparo constitucional.
Todo detenido se presume inocente y puede guardar silencio y debe ser informado de acuerdo al
artculo 8 en los siguientes trminos: "Tiene derecho a guardar silencio. El ejercicio de este derecho no
le ocasionar ninguna consecuencia legal adversa; sin embargo, si renuncia a l, todo lo que manifieste
podr
ser
usado
en
su
contra."
LA PRISIN PREVENTIVA.
Es una medida cautelar personal que consiste en la privacin temporal de la libertad ambulatoria de
una persona, mediante su ingreso a un centro penitenciario, durante la sustanciacin de un proceso
penal y con el objeto de asegurar los fines del procedimiento. Es excepcional y solo procede cuando las
otras medidas sean insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento- 139 i 2.
Fundamento: problema muy debatido por estar en contradiccin con la presuncin de inocencia. Ha
prevalecido la opinin que solo se justificara si persigue finalidades procesales como peligro de fuga.
127
En doctrina se cuestiona cmo entender el requisito a) esto es, la existencia del delito investigado. Se
refiere solo a la tipicidad o tambin a la antijuridicidad y la culpabilidad?
Esta es una antigua discusin que actualmente se debe entender superada y la palabra delito debe
interpretarse de acuerdo a la definicin legal lo que constituye una garanta integrante del llamado
fumus boni iuris (apariencia de buen derecho) sin el cual no procede adoptar medidas cautelares de
ninguna especie si no se encuentra acreditado el delito como ocurrir, por ejemplo, si existe probada una
causal de justificacin, aunque haya lesionado un bien jurdico.
PROCEDIMIENTO.
El procedimiento para decretar la prisin preventiva de un imputado debe cumplir con las siguientes
etapas.
1) Formalizacin de la investigacin. 140
2) Solicitud del fiscal o del querellante. No se decreta de oficio, pero el juez puede modificarla de
oficio o a peticin de cualquiera de los interviniente y tambin sustituirla. 145
3) La realizacin de una audiencia con la presencia del imputado y de su defensor es un requisito de
validez. 142 i 3. En la audiencia el solicitante expondr sus fundamentos para solicitar la prisin, el
tribunal oir al defensor y a los dems intervinientes que quisieren hacer uso de la palabra y al
imputado.
4) Resolucin fundada del tribunal. Al terminar la audiencia el juez resolver expresando claramente
los antecedentes calificados que justificaren su decisin. 143 Si decreta la prisin est obligado a expedir
por escrito una orden de prisin preventiva la que deber contener las mismas menciones de la orden
de detencin del art. 154. Sin esa orden no ser aceptado por los encargados de los establecimientos
respectivos. 133
Renovacin de la discusin en torno a la procedencia de la prisin preventiva.
Esto puede ocurrir de diferentes maneras:
1) Cuando hubiere sido rechazada la prisin, solo puede procederse a peticin de parte y la nueva
solicitud debe ser fundada en antecedentes diversos. Si as no se hiciere la solicitud ser rechazada de
plano o se citar a una audiencia en la que se discutir la medida. 144 i final
2) Cuando hubiere sido decretada su mantencin puede discutirse de oficio o a peticin del imputado.
144 i final
3) La revisin de oficio es obligatoria para el juez en dos casos: a) Transcurridos 6 meses desde que
se hubiere ordenado o desde el ltimo debate oral en que se hubiere decidido; b) Cuando la duracin de
la prisin hubiere alcanzado la mitad de la pena privativa a que pudiere ser condenado el imputado o si
ya se hubiere impuesto por sentencia con recursos pendientes.152 i 2
129
130
nombre y ubicacin en el CPP no es acertada, pues no son medidas subsidiarias o alternativas sino son
de carcter general como lo demuestra el artculo 139 cuando seala que la prisin preventiva
proceder cuando las dems medidas cautelares personales fueren estimadas por el juez como
insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento, la seguridad del ofendido o de la sociedad.
Son siete medias, pero el tribunal podr imponer una o ms segn resultare adecuado y ordenar las
actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su cumplimiento. Su procedencia, duracin,
impugnacin y ejecucin se regirn por las disposiciones aplicables a la prisin preventiva en cuanto no
se opusiere a lo dispuesto en el prrafo, como son la posibilidad que las solicite la vctima o que se trate
de la suspensin temporal.
El texto del artculo 155 las seala; pero para facilitar su cita se pueden resumir: a) arresto
domiciliario, b) sujecin a la vigilancia de una persona o institucin que debern informar
peridicamente al tribunal, c) la obligacin a presentarse peridicamente ante el juez u otra autoridad, d)
orden de arraigo en el pas o en el de su residencia u otro que fijare el tribunal, e) la prohibicin de
asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos o visitar determinados lugares, f)
prohibicin de comunicarse con determinadas personas siempre que no se afectare su derecho a defensa
y g) la prohibicin de acercarse al ofendido o su familia y en su caso la obligacin de abandonar el hogar
que compartiere con aquel.
La suspensin temporal la reglamenta el artculo 156 que dispone que el tribunal puede dejar
temporalmente sin efecto estas medidas, a peticin del afectado, en una audiencia con asistencia de los
que hubieren participado en la audiencia cuando se decretaron siempre que el juez estimare que ello
no pone en peligro los objetivos que se tuvieron a la vista al imponerlas. 156. Para estos efectos, el
juez podr admitir las cauciones previstas en el artculo 146 si el fin perseguido fuere asegurar la
comparecencia del imputado. 156
Los requisitos sobre procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin son los mismos de la prisin
preventiva, en cuanto no se opusieren a los artculos 155 y 156.
MEDIDAS CAUTELARES REALES.
Se pueden definir como aquellas restrictivas o privativas de la libertad de administracin o
disposicin patrimonial que puede decretar el tribunal en contra del imputado con en el objeto de
asegurar la realizacin de los fines civiles del proceso y eventualmente los penales cuando la pena sea de
carcter patrimonial.
Como el sistema admite el ejercicio de acciones civiles, tanto de restitucin como indemnizaciones
cuando son ejercidas por la vctima. 59 CPP y tambin existe la posibilidad que la sentencia
condenatoria tenga contenido patrimonial como cuando aplica multas. En estos casos para asegurar la
ejecucin de la sentencia se hace necesario establecer medidas cautelares. Se opt por remitirse, en solo
dos artculos, a las medidas precautorias autorizadas en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo de
132
Procedimiento Civil y las solicitudes del fiscal o la vctima se substanciarn y regirn de acuerdo a los
previsto en el Ttulo IV del mismo Libro.
En consecuencia las medidas cautelares reales aplicables son las mismas autorizadas por los artculos
290 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir:
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda
2 El nombramiento de uno o ms interventores.
3 La retencin de bienes determinados.
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
5 Otras medidas que no estn expresamente autorizadas por la ley, artculo 290 y 298 del CPC.
En consecuencia los requisitos que deben reunirse con los que seala el CPC para cada una de esas
precautorias y por la naturaleza de la pretensin penal para la dictacin de estas cautelares es el juez
quien deber emitir un juicio de probabilidad acerca de la existencia del delito y de la participacin del
imputado, como juicio valorativo penal previo al juicio valorativo civil relativo a la existencia de una
presuncin grave del derecho que se reclama.
PROCEDIMIENTO:
Se inicia con solicitud del fiscal (para asegurar el pago de multas o costas) y o por la vctima quien
incluso lo puede hacer al momento de presentar su demanda civil. 157
Tambin se pueden solicitar durante la etapa de investigacin y ella se tramita como las medidas
prejudiciales. Si se presenta con la demanda civil el juez de garanta debe resolverla en la audiencia de
preparacin del juicio oral, despus de llamar a las partes a conciliacin sobre la responsabilidad civil.
273 i 2 CPP
Otra norma especial es el plazo para la presentacin de la demanda que en el CPC es de 30 das, pues el
CPP establece que el plazo se extiende hasta la oportunidad fijada por el CPP para la presentacin de la
demanda civil, esto es, hasta 15 das antes de fecha fijada para la realizacin de la audiencia de
preparacin del juicio oral o conjuntamente con su escrito de adhesin o acusacin, si la demanda
civil la presenta el querellante. 60, 157, 261.
Concedida una medida cautelar sus efectos son los mismos que en el procedimiento civil y adems de
acuerdo al artculo 7 i 2 del CPP le concede valor para determinar la calidad de imputado del futuro
demandado.
CONCLUSIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN.
Como ya sabemos que uno de los efectos de la formalizacin de la investigacin es el inicio del cmputo
del plazo absoluto de dos aos o el fijado de acuerdo al
133
234 que tiene el fiscal para cerrar la etapa de investigacin. Si trascurrido el plazo el fiscal no la
declara cerrada, el querellante o el imputado pueden solicitar al juez de garanta que lo aperciba
para que proceda al cierre de la investigacin, so pena de declarar el sobreseimiento definitivo de la
causa. En tal caso el juez debe citar a una audiencia para resolver esta peticin, cuyos resultados
dependern de la actitud que adopte el fiscal quien tiene dos posibilidades, a saber:
1 No comparecer a la audiencia o si comparece se niega a declarar cerrada la investigacin. El juez
deber declarar el sobreseimiento definitivo de la causa por resolucin que es apelable. 370 B. 247
2 Si se allana el fiscal a la solicitud, deber formular en la audiencia la declaracin en tal sentido y
tendr el plazo de 10 das para acusar. Si no acusa, el juez de oficio o a peticin de alguno de los
intervinientes, citar a una audiencia para dictar el sobreseimiento definitivo de la causa.
134
condiciones fijadas por el juez. Oportunidad para solicitarla: desde que se produce la formalizacin
hasta el cierre de la misma o despus en la audiencia de preparacin del juicio oral. 245
Una vez solicitada el juez debe pronunciarse en una audiencia que puede ser la de formalizacin, en una
convocada especialmente siempre que no est agotada la investigacin o en la audiencia de preparacin
del juicio oral. La solicitud corresponde al fiscal, pero nada impide que el imputado o su defensor le
pidan al fiscal que la solicite y si este est de acuerdo as lo har facilitando su tarea al contar con el
acuerdo del imputado que es requisito indispensable para que el juez la conceda. Pero el fiscal se
puede negar a solicitarla si le parece de los antecedentes reunidos no permitan pronosticar que el
imputado cumplir con las condiciones que se le impongan.
La solicitud del fiscal puede ser hecha en escrito ad hoc o en cualquiera otra solicitud que pude ser la de
de formalizacin o acusacin, etc. o verbal en cualesquiera de las audiencia en que la ley autoriza su
debate y acuerdo.
Pero tratndose de imputados por alguno de los delitos sealados en el artculo 237, como aborto, robo
con fuerza y otros de mayo gravedad, el fiscal deber someter su decisin se solicitar esta salida al
Fiscal Regional.
Los requisitos formales exigidos son que la pena que pudiere imponerse, en el evento de condena, no
exceda de 3 aos; que el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito o
que el imputado no tuviere vigente una suspensin condicional del procedimiento al momento de
verificarse los hechos materia del nuevo proceso. Para los efectos del primer requisito pueden
considerarse las atenuantes acreditadas y para el segundo no obstan las condenas por faltas.
En la audiencia es indispensable la presencia del defensor para su validez y si el querellante o la
vctima asistieren a la audiencia debern ser odos por el tribunal.
El juez de garanta para decretarla podr requerir del ministerio pblico los antecedentes que estime
necesarios para resolver y en la audiencia deber verificar que se cumplen todos los requisitos legales y
constatar que el imputado est informado y prestado su consentimiento libre y voluntariamente.
Si decreta la suspensin el juez establecer las condiciones a las que deber someterse el imputado,
por el plazo que determine no inferior a un ao ni superior a tres. La resolucin que pronuncie ser
apelable por el imputado, por la vctima, por el ministerio pblico y por el querellante.
Los efectos de la resolucin que decreta la suspensin son:
a) no renueva el curso de la prescripcin de la accin penal; b) se suspende el plazo fijado para la
investigacin y c) no impide perseguir las responsabilidades civiles, 237, sea por la vctima o
terceros.238.Transcurrido el plazo fijado de la suspensin sin que fuere revocada se extinguir la
accin penal, debiendo el tribunal de oficio o a peticin de parte el sobreseimiento definitivo.
135
Las condiciones que puede fijar el juez a las cuales se someter el imputado sern una o ms de las
sealadas en el artculo 238 y cualquier otra condicin que resultare adecuada en consideracin con las
circunstancias del caso concreto de que se tratare y fuere propuesta fundadamente por, el Ministerio
Pblico (letra h) Las otras condiciones sealadas en el artculo 238 se refieren a residir o no en algn
lugar determinado, abstenerse de frecuentar ciertos lugares o personas, someterse a ciertos tratamientos
mdicos o de otra naturaleza, tener o ejercer un trabajo o asistir a algn programa educacional o de
capacitacin, pagar indemnizacin a la vctima aun en cuotas que no podrn ejercer el plazo de la
suspensin, acudir peridicamente al ministerio pblico y en su caso acreditar el cumplimientos de las
dems condiciones impuestas y fijar domicilio e informar al ministerio pblico de cualquier cambio del
mismo.
Durante el perodo de suspensin el juez podr modificar una o ms de las condiciones oyendo a todos
los intervinientes en una audiencia. Esto podr ocurrir, por ejemplo, cuando el imputado se vea
imposibilitado de cumplir total o parcialmente la o algunas de las condiciones impuestas y solicite la
sustitucin. Tambin puede ocurrir que las encuentra demasiado gravosas y quiera desistirse o
retractarse
La ley contempla dos causales de revocacin de la suspensin: a) cuando el imputado incumpliere
grave o reiteradamente las condiciones impuestas, sin justificacin y b) cuando fuere objeto de una
nueva formalizacin de la investigacin por hechos distintos, el juez, a peticin del fiscal o de la vctima
revocar la suspensin condicional del procedimiento el cual continuar de acuerdo a las reglas
generales. La resolucin que se dicte ser apelable.
Producida la retractacin o revocacin, se renovar el procedimiento y en el juicio oral no podrn
invocarse ni darse lectura o incorporarse como medio de prueba los antecedentes que digan relacin con
la proposicin, discusin, procedencia, rechazo o revocacin de la suspensin del procedimiento. 335.
Esta norma est destinada a evitar que la suspensin sea usada para obtener la condena del imputado y
a cautelar la imparcialidad del juicio oral.
El artculo 246 dispone que el ministerio pblico llevar un REGISTRO en el cual deber dejarse
constancia de los casos en que se decrete la suspensin. Este registro ser reservado, sin perjuicio del
derecho de la vctima de conocer la informacin relativa al imputado.235
Este registro tiene por objeto verificar que el imputado ha cumplido con las condiciones impuestas o
rene los requisitos necesarios para acogerse, en su caso, a una nueva suspensin condicional.
El imputado que cumple carecer de antecedentes penales y no se le puede considerar un reincidente y
en caso alguno podr darse lectura a este registro en la audiencia del juicio oral. 235. As este registro
solo puede servir al ministerio pblico para decidir la proposicin o acuerdo requerido para una nueva
suspensin. Tambin puede servir a la vctima para determinar su posicin frente a la solicitud misma.
235
136
137
inquisitivo que se derogaba. No obstante, se acept lo que se llama el control positivo de la acusacin
por parte del querellante, que representa a la vctima, en una funcin pblica en los delitos de
persecucin penal pblica con lo cual se acept la intromisin indirecta del juez sobre la acusacin,
pues l debe autorizar al querellante para que sostenga autnomamente la acusacin en el juicio.
(Artculo 258 i 3y 4).
La funcin principal de esta etapa es limitar el objeto del juicio respecto de los hechos que sern
debatidos y las pruebas que se presentarn para acreditarlos, siendo presupuesto indispensable para
lograr este objetivo la formulacin de la acusacin, sin la cual no puede haber juicio. As los hechos que
sern materia del mismo son los contenidos en el escrito de acusacin sin vicios formales. Queda
excluida la posibilidad de discutir nuevos hechos para evitar la indefensin y porque la sentencia que se
dicte no puede exceder el contenido de la acusacin. 34l.
(Principio de congruencia entre acusacin y sentencia).
Las pruebas que se rendirn solo pueden ser las propuestas en la fase escrita del procedimiento
intermedio o por el acusado, al inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral.
El escrito de acusacin deber contener en forma clara y precisa los 8 puntos referidos en el artculo
259, es decir, la individualizacin del o los acusados y su defensor; relacin circunstanciada de los
hechos atribuidos y su calificacin jurdica; la relacin de las circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal, aun subsidiariamente de la peticin principal; la participacin del acusado; los
fundamentos legales; el sealamiento de los medios de prueba de que se rendir en el juicio; la pena
cuya aplicacin se solicita y, en su caso, las solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento
abreviado.
Si ofreciere prueba de testigos deber presentar lista y los puntos sobre los que habrn de recaer sus
declaraciones. En el mismo escrito deber individualizar a los peritos cuya comparecencia solicitare
indicando sus ttulos o calidades.
Finalmente se dispone que la acusacin solo puede referirse a hechos y personas incluidos en la
formalizacin, aunque se efectuare una distinta calificacin jurdica de los mismos.
presentacin escrita durante su desarrollo. 266 Incluso si el acusado. no ha efectuado su defensa por
escrito con anterioridad, deber hacerla verbalmente al inicio de la misma.268
PRINCIPIOS QUE INFORMAN ESTA AUDIENCIA.
El artculo 266 seala expresamente que esta audiencia se rige por los principios de oralidad e
inmediacin. La dirige el juez de garanta quien la presenciar en su integridad y se desarrollar
oralmente. Para garantizar el principio de inmediacin se establece que la presencia del fiscal y del
defensor durante la audiencia constituye un requisito de validez de la audiencia y la ausencia o
abandono injustificado de la audiencia por parte del defensor o del fiscal puede ser sancionada hasta con
dos meses de suspensin. 269 y 287.
Pero el artculo 269 contempla un mecanismo para evitar la nulidad de la audiencia subsanando las
ausencias tanto del fiscal como del defensor. Incluso en el caso del defensor designar un defensor de
oficio y suspender la audiencia por un plazo que no exceda de 5 das a fin de que el nuevo se
interiorice del caso.269 i 2
Si el que no concurre es el querellante o actor civil, se produce el abandono de las respectivas
acciones conforme al artculo 120 letra c) del CPP.
Tambin esta audiencia se rige por el principio de concentracin, porque en ella deben discutirse todas
las cuestiones o incidencias preparatorias del juicio oral planteadas por los intervinientes.
Respecto al principio de continuidad de la audiencia de preparacin del juicio oral, con el fin de
resolver en forma expedita las cuestiones indispensables para la realizacin, tambin puede decirse que
tambin rige la audiencia desde que ordena que los vicios formales sean subsanados, sin suspender la
audiencia, si ello fuera posible 270 i 1 y en caso contrario suspender la audiencia por un plazo
mximo de 5 das. Si el fiscal no cumple el juez decretar el sobreseimiento definitivo; pero si se
hubiera adherido el querellante o hubiera deducido acusacin el procedimiento continuar slo con el
querellante y el ministerio pblico no podr volver a intervenir en el mismo.270 i 3.
Tambin el juez podr suspender la audiencia hasta por un plazo de 10 das cuando al trmino de la
audiencia comprobare que el acusado no hubiere ofrecido prueba por causas que no le fueren
imputables. Esta excepcin es aplicacin de la cautelas de garanta consagrado en el artculo 10 del
CPP. 278.
Otro caso de suspensin es el que vimos de abandono de la defensa. 269 i2.
DESARROLLO DE LA AUDIENCIA.
Verificada por el juez la asistencia de los intervinientes, ste har una exposicin sinttica de las
presentaciones que hubieren realizado los intervinientes. 267
Ya hemos dicho que si el imputado no hubiere ejercido por escrito sus facultades que le reconoce el
artculo 263, el juez le otorgar la oportunidad de hacerlo verbalmente.
141
A continuacin, el juez abrir debate sobre las cuestiones o incidentes planteados por las partes en sus
escritos. Estos pueden versar sobre diversas materias como resolver las excepciones de previo y
especial pronunciamiento, debate acerca de la prueba ofrecida por las partes, conciliacin sobre
responsabilidad civil, unin y separacin de acusaciones, convenciones probatorias, exclusin de
pruebas para el juicio oral o de solicitudes como, por ejemplo: solicitudes para corregir vicios formales
de la acusacin, como ya vimos, de procedimiento abreviado, de conciliacin, de medidas cautelares
reales, de prueba anticipada, de suspensin condicional del procedimiento, de substitucin, revisin o
revocacin de la prisin preventiva. 270 a 276.
AUTO DE APERTURA DEL JUICIO ORAL.
Al terminar la audiencia, el juez de garanta dictar el auto de apertura del juicio oral. Esta resolucin
jurisdiccional cumple con los objetivos de la fase intermedia, pues delimita el objeto del juicio oral al
fijar los hechos y circunstancias sobre los cuales aquel debe recaer, as como los medios de prueba
ofrecidos para acreditar los mismos hechos y circunstancias.
El auto de Apertura deber sealar el tribunal competente que es el que tiene jurisdiccin sobre el
territorio donde se cometi el hecho que ha dado lugar al procedimiento penal.
Debe indicar tambin la o las acusaciones que debern ser objeto del juicio y las correcciones formales
que se le hubieren hecho.
Debe incluirse la demanda civil y los hechos que se dieron por acreditados por convenciones
probatorias, las pruebas que debern rendirse, la individualizacin de quienes debieren ser citados a la
audiencia del juicio oral y testigos a quienes deben pagarles sus gastos.
Esta resolucin es apelable en ambos efectos solo por el fiscal por exclusin de pruebas que hubiere
decretado el juez que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas por
inobservancia de garantas fundamentales 276 i 3 y 277.
Si se excluyeren pruebas por sentencia firme que el fiscal considere esenciales para sustentar la
acusacin el en juicio oral, el ministerio pblico podr solicitar sobreseimiento definitivo. 277 i final.
EL JUICIO ORAL.
Principios y normas generales.
El juez dentro de 48 horas desde que el auto de apertura quede firme lo remitir al tribunal
competente, junto con las personas sometidas a prisin preventiva o a otras medidas cautelares
personales. El juez presidente de la sala respectiva decretar la fecha para la celebracin de la
audiencia no antes de 15 das ni despus de 60 das desde la notificacin del auto de apertura, con
indicacin de los nombres de los jueces que integrarn la sala. Con la aprobacin del juez presidente
del comit de jueces, convocar a un nmero mayor de tres jueces para que la integren cuando
existieren circunstancias que permitan presumir que con el nmero ordinario no se podr dar
142
cumplimiento al artculo 284 del CPP. Tambin el juez presidente de la sala ordenar citar a todos
quienes deban concurrir. El acusado deber ser citado a lo menos con 7 das de anticipacin, bajo
apercibimiento del artculo 33 y 141.(arresto)281.
El juicio oral es una garanta fundamental de toda persona a quien se le efecta una imputacin penal
que consiste en el derecho a un juicio previo, oral y pblico ante un tribunal imparcial que decidir
acerca de su culpabilidad o inocencia respecto de los cargos formulados en base a la prueba reunida por
el fiscal en su contra. Este derecho deriva de la calidad de inocente que debe presumirse de cualquier
persona a quien se le atribuye la comisin de un delito.
De este derecho surgen diversas garantas y presupone tres condiciones: a) Separacin neta entre las
funciones de acusacin y fallo para garantizar la imparcialidad del sentenciador; b) La carga de la
prueba que incumbe al acusador y c) El derecho de defensa que en el juicio asume el carcter de
contradiccin o refutacin. Estas garantas, llamadas primarias por la doctrina, son aseguradas en su
vigencia por los principios del juicio oral que han sido considerados como garantas secundarias o
garantas de garantas y todas satisfacen el principio de la legalidad del derecho penal.
Principios del juicio oral.
Estos estn consagrados en el prrafo 2 del Ttulo III del Libro II del CPP entre los artculo 282 y 291.
Los principios de oralidad, inmediacin y publicidad del juicio estn ntimamente relacionados. En
efecto la oralidad es el nico instrumento que permite materializar las exigencias de publicidad,
inmediacin de las pruebas y de la contradiccin del debate, porque la forma hablada implica
necesariamente publicidad. La publicidad garantiza el control del cumplimiento de las dems
garantas y la inmediacin garantiza que el tribunal adquiera su conviccin y dicte sentencia solamente
fundada en sus percepciones personales y directas sobre las pruebas rendidas en su presencia. De manera
que no puede existir inmediacin del tribunal respecto del debate y las pruebas si no existe oralidad.
Este principio de la inmediacin cumple dos funciones: evitar la delegacin de funciones y la
obligacin del tribunal de fundar su sentencia en base a lo acontecido en el juicio. Los mecanismos que
usa el CPP para garantizar estos principios es a travs de exigir las presencia ininterrumpida de los
sujetos del proceso en todas las audiencias del juicio, la continuidad del debate y el deber de fundar las
sentencia en base a lo ocurrido en el juicio. La oralidad la establece el artculo 291 y alcanza incluso a
las resoluciones judiciales que sern dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal y quedan
notificadas desde el momento de su pronunciamiento. Para garantizar la oralidad la ley ordena que el
tribunal no admitir la presentacin de peticiones escritas durante la audiencia del juicio oral. Los
documentos no se acompaan sino que deben ser ledos y exhibidos en el debate, con indicacin de su
origen. 333 CPP.
Las excepciones se refieren a incapacidades o ignorancia del idioma castellano. Ellos intervienen por
escrito o si no entienden el idioma al igual que los sordos sern por interprete y los sordos sern asistido
por un intrprete que les comunicar el contenido de los actos del juicio.
143
La inmediacin.
Existen varias normas que garantizan este principio, artculos 284 al 288 del CPP, exigiendo la
presencia ininterrumpida de los sujetos procesales en el juicio a fin de que la sentencia se funde en la
prueba y en las alegaciones efectuadas en la audiencia. El 284 exige que la audiencia se realice con la
presencia ininterrumpida de los jueces que integran el tribunal y del fiscal o del querellante en su caso.
Si faltare alguno, iniciada la audiencia, se proceder a su reemplazo. El 285 exige la presencia del
acusado en el juicio, pero ste podr solicitar la salida de la sala y se le conceder ordenando su
permanencia en una sala prxima. Adems cuando su comportamiento perturbare el orden el tribunal
podr disponer que el acusado abandone la sala de audiencia. En ambos casos, el tribunal adoptar las
medidas necesarias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado y el presidente debe
informarle lo ocurrido en su ausencia, en cuanto ste reingrese a la sala de audiencia.
El 286 exige la presencia del defensor del acusado durante toda la audiencia bajo sancin de nulidad.
La no comparecencia del defensor a la audiencia constituye abandono de la defensa y obliga al tribunal a
la designacin de un defensor penal pblico, a menos que el acusado designe antes otro de su confianza.
La audiencia no se suspender por falta del defensor elegido por el acusado. En tal caso, se designar de
inmediato un defensor pblico a quien se le conceder un perodo prudente para interiorizarse en el caso.
El artculo 287 establece las sanciones de suspensin hasta 2 meses, tanto para el defensor o del fiscal
que no asistieren a la audiencia o algunas de sus sesiones. Igual sancin se aplicar al defensor o fiscal
que abandone injustificadamente la audiencia que se estuviere desarrollando. Pero deben ser
escuchados y recibir la prueba que ofreciere, si el tribunal la estima procedentes. No es excusa tener
otra actividad profesional.
La ausencia del querellante o de su apoderado en el juicio oral o el abandono de la audiencia sin
autorizacin del tribunal, dar lugar a la declaracin del abandono de la querella.
La publicidad.
La establece el artculo 289, pues este principio satisface tres intereses: a) Del imputado, porque le
garantiza su derecho a ser defendido y porque previene la arbitrariedad del sentenciador; b) Del Estado,
porque es un buen instrumento para cumplir los efectos de prevencin general del derecho penal y
aumenta la confianza del pblico en la justicia penal y c) Del pblico en general, porque permite el
control ciudadano sobre la actuacin de los funcionarios pblicos que intervienen el procedimiento
penal.
No obstante, el artculo 289 permite a peticin de parte y por resolucin fundada impedir el acceso u
ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efecta la audiencia o impedir el
acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas y prohibir al
fiscal e intervinientes y abogados entregar informacin o formular declaraciones a los medios durante
el desarrollo del juicio. La infraccin podr ser sancionada de acuerdo al COT.
144
En cuanto a fotografiar, filmar o transmitir solo se admite respecto a alguna parte de la audiencia que
el tribunal determine salvo que las partes se opusieren, pero si uno solo se opusiere el tribunal
resolver.
Como puede apreciarse no puede trasmitirse toda la audiencia y se permite la oposicin unnime
amparndose el legislador, seguramente, en disposiciones constitucionales que protegen la privacidad,
intimidad, honor o dignidad que podran verse afectado por la exposicin pblica. Solo en caso de
desacuerdo entre las partes, se faculta al tribunal para decidir frente al conflicto entre la libertad de
informacin y el derecho del opositor.
Continuidad y concentracin.
Estos dos principios estn muy unidos con la inmediacin donde debe existir el menor tiempo posible
entre el inicio del debate, la recepcin de la prueba y la sentencia. Es lo que se conoce tambin como
unidad entre el debate y la sentencia y que obliga a la continuidad del debate, la concentracin de
una sola audiencia o en audiencias consecutivas y que la sentencia se funde en los actos del debate y que
sea dictada por los mismos jueces que participaron en el juicio. Se pretende evitar que los jueces
olviden lo acontecido y percibido en el juicio. Adems satisfacen el derecho del imputado a ser juzgado
en un tiempo razonable.
El artculo 282 dispone que la audiencia se desarrollar en forma continua y podr prolongarse en
sesiones sucesivas, hasta su conclusin y son tales aquellas que tuvieren lugar en el da siguientes o
subsiguiente de funcionamiento ordinario del tribunal. El tribunal podr suspender la audiencia hasta
por dos veces solamente por razones de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo
con el motivo, pero no por ms de diez das. El tribunal comunicar verbalmente la fecha y hora de su
continuacin lo que se tendr como suficiente citacin.
Si excediere de diez das se decretar la nulidad de lo obrado y se ordenar su reinicio. Si fuere por
menos tiempo, al reanudarla, efectuar un breve resumen de los actos realizados hasta el momento.
Tambin se suspender el juicio en caso de sobreseimiento temporal en los casos sealados en el
artculo 252. Pero el juicio seguir adelante en caso que el imputado rebelde a quien se le hubiere
otorgado la posibilidad de prestar declaracin en el juicio oral, siempre que el tribunal estimare que su
ulterior presencia no resulta indispensable para la prosecucin del juicio. Tambin seguir si se
encuentra clausurado el debate y solo faltare la dictacin de la sentencia. Estas excepciones se
justifican, porque el tribunal ya ha constatado que el imputado tiene capacidad y est en condiciones de
ejercer sus facultades.283 inciso 2.Finalmente el principio de concentracin implica tambin que todos
los incidentes que se promuevan en el transcurso de la audiencia, debern resolverse inmediatamente y
para evitar que se produzcan dilaciones incompatibles con la concentracin, las resoluciones no admiten
ningn recurso ni siquiera reposicin. Estos son los principios que se encuentran expresamente
establecidos en el CPP, pues existen otros que se deducen de otras normas que regulan el juicio oral,
tales como el principio de contradiccin o refutacin, la carga de la prueba que corresponde al
Ministerio Pblico, la libre valoracin de la prueba y la necesidad de motivar la sentencia.
145
Apertura del juicio oral, alegatos de apertura del mismo y actuaciones previas a la rendicin de la
prueba.
Mencionaremos las actuaciones desde que se constituye el tribunal del juicio oral en lo penal y se da
inicio al debate hasta cuando se empieza a rendir la prueba por las partes.
El tribunal competente se constituye el da y la hora fijada y comenzar la audiencia verificndose la
asistencia del fiscal, del acusado, de su defensor y de los dems intervinientes. Si faltare el fiscal o el
defensor debern ser reemplazados y si faltare el querellante se declarar el abandono de la querella. 286
y 287. Adems deber comprobarse la disponibilidad de los testigos, peritos, (no presencia fsica sino
que el que los presenta debe asegurar su comparecencia) intrpretes y dems personas que hubieren sido
citadas a la audiencia.
Hecho se declara iniciado el juicio. 325
Iniciado el juicio el presidente sealar las acusaciones que debern ser objeto del juicio contenidas en
el auto de apertura del juicio oral, advertir al acusado que deber estar atento a lo que oir y ordenar
que testigos y peritos hagan abandono de la sala si hubiesen concurrido, pues antes de declarar no
pueden comunicarse entre si, ni ver, or ni ser informado de lo que ocurre. 329 i 6.
A continuacin conceder la palabra al fiscal para que exponga su acusacin al querellante para que
sostenga la acusacin si la hubiere interpuesto. Es decir dispondr que se inicien los alegatos de
apertura de las partes. La intervencin del defensor est prevista para despus del acusado quien tiene
la posibilidad de ejercer su defensa de acuerdo al artculo 8.Como el acusado tiene derecho a guardar
silencio y tampoco es conveniente su intervencin en esta fase del juicio, pues la carga de la prueba es
del Ministerio Pblico, en la prctica estos alegatos de apertura los hacen los apoderados de las partes,
pues solo tienen la finalidad de introducir al tribunal y al pblico en los objetivos fundamentales que
perseguir cada parte durante el juicio como hacerse cargo de las alegaciones de la contraparte y para
sealar las cuestiones jurdicas relevantes para resolver el caso como concurrencia de causales de
justificacin o de exculpacin y otras.
Pero como terminado los alegatos el tribunal debe advertir al acusado que tiene la posibilidad de ejercer
su defensa, pues de acuerdo a un conjunto de normas del CPP tiene tambin derecho a ser odo y
declarar como medio de su defensa.
Si as lo decide el presidente le indicar que puede declarar lo que crea conveniente respecto de la
acusacin. Terminada su declaracin, en virtud del principio de contradiccin, podr ser contra
interrogado. 326 i 2. Sin embargo, como el inciso final del 326 dispone que el acusado podr solicitar
ser odo en cualquier estado del juicio no es conveniente declarar en esta fase, pues podra dar por
establecido hechos cuya prueba corresponde al Estado, como ya lo sealamos. Con o sin la declaracin,
146
terminada esta etapa corresponde que se rinda la prueba ofrecida y previamente declarada admisible en
la audiencia de preparacin del juicio oral.
LA PRUEBA.
Para el derecho procesal penal, la prueba puede ser definida como el medio de verificar las
proposiciones de hecho que los litigantes formulan al tribunal del juicio oral, utilizando las llamados
elementos o fuentes de prueba de que disponen las partes y que se incorporan al proceso en la forma
sealada por la ley.(procedimiento)
Se ensea por los autores que no debe confundirse averiguar con verificar. Averiguar los hechos le
corresponde al ministerio pblico previo al debate contradictorio que tiene lugar en el juicio o proceso
oral. Se distingue entre elementos o fuentes de prueba y se da tal nombre a todo dato, como rastros o
huellas que el hecho delictual puede haber dejado en el sitio del suceso o en el cuerpo de la vctima o en
su percepcin o en la de los testigos o una cosa objeto de un reconocimiento pericial. (El CPP los llama
antecedentes en varios artculos, como por ejemplo, el artculo 140).
En cambio, los autores llaman medios de prueba a la actividad o procedimiento para incorporarlos al
juicio oral o proceso con el fin de que el Tribunal verifique las proposiciones del acusador para
condenar o si verifica las de la defensa dictar sentencia absolutoria.
Para aclarar conceptos se distingue entre actos de investigacin y actos de prueba. Los primeros se
realizan en la etapa de investigacin y el CPP los denomina actuaciones o diligencias como ocurre, por
ejemplo, en el artculo 9 incisos 1 y 2. La palabra prueba la usa el CPP para indicar la que debe
rendirse ante el tribunal como ocurre, por ejemplo, en el artculo 277 y para el mismo Cdigo medios
de prueba es la actividad probatoria que se realiza en la etapa intermedia y en el juicio oral, es decir,
durante el debate contradictorio.
Ejemplo los artculos 295 y 296.
LA RECEPCIN DE LA PRUEBA.
La actividad probatoria para obtener la incorporacin de los elementos de prueba al proceso se
desarrolla en cuatro momentos que son: proposicin, admisin, rendicin o produccin y valoracin
Como ya vimos la proposicin y la admisin de la prueba se desarrollan durante la etapa intermedia y
la admisin se desarrolla ante el juez de garanta.
La rendicin de la prueba est establecida en el artculo 296 del CPP deber rendirse durante la
audiencia del juicio oral, salva las excepciones expresamente previstas en la ley Adems el 340 inciso
2 dispone que el tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba producida durante el juicio
oral
El artculo 328 del CPP establece que cada parte determinar el orden en que rendir su prueba,
correspondiendo recibir primero la ofrecida por el acusador y luego la del acusado.
147
La forma depende de la naturaleza de la prueba segn se trate de peritos, testigos, documentos, objetos y
otros no regulados como los sealados en el artculo 323 que establece expresamente la libertad de la
prueba al sealar que valdr cualquier medio apto para producir fe y la forma de la incorporacin
de ese al proceso, ser la de medio ms anlogo.
VALORACIN DE LA PRUEBA.
El sistema del CPP es el de la libre valoracin de la prueba; pero se impone al jugador el deber de
motivar su sentencia, es decir, debe justificar con argumentos racionales su decisin y que son, segn el
artculo 297, los principios de la lgica, las mximas de experiencias y los conocimientos
cientficamente afianzados
Las mximas de experiencia son nociones de sentido comn cuyo nico fundamento es el hecho de
formar parte de la cultura del hombre medio en un cierto lugar y en un cierto momento. Como su
significado es incierto, por ser variables con relacin al tiempo y lugar, segn Couture, son dbiles
como mecanismos de conviccin.
ALEGATO FINAL Y CLAUSURA DEL DEBATE.
Terminada la recepcin de la prueba, el juez presidente de la sala deber otorgar la palabra, segn el
artculo 338 del CPP, al fiscal, al acusador particular, al actor civil y al defensor para que expongan sus
conclusiones. El tribunal tomar en consideracin la extensin del juicio para determinar el tiempo que
les conceder. A continuacin se le dar a cada parte la posibilidad de replicar pero las rplicas solo
podrn referirse a las conclusiones planteadas por las dems partes. Por ltimo, se otorgar al acusado
la palabra para que manifieste lo que estime conveniente. A continuacin se declarar cerrado el debate.
SENTENCIA DEFINITIVA.
Segn el artculo 339, despus de clausurado el debate, los jueces que asistieron a l, pasaran a deliberar
en privado. Si durante la deliberacin uno o ms consideran la posibilidad de calificar los hechos en
forma distinta a la acusacin, que no hubiere sido objeto de discusin durante la audiencia, debern
reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella. 341 inciso final.
Una vez concluida la deliberacin privada, el tribunal deber pronunciar sentencia en la audiencia
respectiva, comunicando al acusado su decisin de absolucin o condena respecto de cada uno de los
delitos imputados e indicar, respecto de cada uno de ellos, los fundamentos principales tomados en
consideracin. 339 y 343 inciso 1.
La ley autoriza al tribunal para que difiera la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la
pena dentro de los plazos que establece el artculo 344. Por excepcin se autoriza prolongar la
deliberacin hasta por 24 horas cuando la audiencia del juicio hubiere durado ms de dos das y la
complejidad del asunto no permita pronunciar decisin inmediatamente. Este hecho se comunicar a los
intervinientes en la misma audiencia, fijndose el da y hora en que se les comunicar la decisin. 343
inciso 2. Si as no se hace, se producir la nulidad del juicio, el que deber repetirse en el ms breve
148
plazo. 343 inciso 3.La demora en la decisin tiene semejante sancin por resguardar los principios que
rigen el proceso oral, como son la oralidad e inmediacin de las pruebas. Se piensa que los jueces
supliran sus vacos de memoria con el acta del juicio.
Como puede apreciarse la ley distingue la comunicacin de la decisin de absolucin o condena con la
lectura de la sentencia definitiva, resolucin judicial que debe contener todas las menciones que seala
el artculo 342.La omisin de la lectura de la sentencia en los plazos legales anula el juicio solo si la
decisin del tribunal hubiere sido de condena, pues si es de absolucin solo es una infraccin que puede
ser sancionada disciplinariamente.
La sentencia es redactada por uno de los jueces y los votos disidentes por su autor.
Las menciones que debe contener la sentencia definitiva las seala el artculo 342.
El artculo 340 exige conviccin, ms all de toda duda razonable, para destruir la presuncin de
inocencia y poder condenar al imputado. No es necesaria la plena conviccin, basta la conviccin
exenta de duda razonable, pero tampoco es suficiente la sola declaracin del imputado cuando este
hubiere renunciado a su derecho a guardar silencio. El tribunal debe convencerse de que realmente se
hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado
una participacin culpable y penada por la ley. Agrega que no se puede condenar a una persona con el
solo mrito de su declaracin y obliga al tribunal a formar su conviccin sobre la base de la prueba
producida durante el juicio oral. Debe recordarse que todo imputado, de acuerdo al artculo 8 tiene
derecho a guardar silencio. El ejercicio de este derecho no le ocasionar ninguna consecuencia legal
adversa, sin embargo, si renuncia a l, todo lo que manifieste podr ser usado en su contra
La sentencia condenatoria no podr exceder el contenido de la acusacin y no se puede, en consecuencia
condenar por hechos no contenidos en ella. (Congruencia).
El CPP no define la sentencia definitiva pero doctrinariamente se dice que es la resolucin final
mediante la cual el tribunal oral efecta una motivacin pblica de su decisin, lo que constituye una
garanta y un control, de condenar o absolver al acusado a partir de todas las pruebas producidas durante
la audiencia del juicio oral, tanto las pruebas que acoge como las que rechaza.
Tan pronto el tribunal comunique su decisin de absolver deber cumplir con el artculo 347 y ordenar
el alzamiento de las medidas cautelares personales decretadas y las garantas de comparecencia y har
las comunicaciones a los registros en que figuren. No las reales, pues el artculo 349 le ordena
pronunciarse, no obstante la absolucin, acerca de la demanda civil vlidamente interpuesta, pues el
artculo 67 establece la independencia de la accin civil respecto de la accin penal y seala que la
sentencia absolutoria en materia penal no impedir que se d lugar a la accin civil, si fuere legalmente
procedente. Ello podra ocurrir, por ejemplo, si existiera una excusa legal absolutoria.
El contenido de la sentencia definitiva lo seala el artculo 342 y respecto de la prueba lo completa el
297.No es necesario transcribirlos, aunque deben saberse, pero si bien se mira consta de parte
149
150
O J O:
PARA EL ESTUDIO DE LOS DOS TEMAS
RESTANTES QUE SEALA EL CEDULARIO, esto es, los temas que signamos
b) Los Recursos Procesales Penales y c) Procedimiento Especiales.
Recomiendo para su estudio:
1) Recursos en el Cdigo Procesal Penal de Lorena Sandaa Jeno y
2) Procedimientos Especiales y Ejecucin de Hctor Oberg Yez.
Estos dos estudios estn incorporados en el Manual publicado por Legal Publishing bajo el ttulo
Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Pblico y el Proceso Penal Oral pgina 209 a
226 y 227 a 240 respectivamente.
151