Sobre el Concepto de Derecho

El derecho tiene que ver preferentemente con normas

El concepto: el derecho de tipo normativista, se dice del conjunto de normas que
regulan el comportamiento humano
Fuentes del derecho: mtodos de creacin de normas jurdicas (quienes, con qu
herramientas, etc.)
Ordenamiento jurdico: todo unitario de las normas jurdicas en razn de reconocer su
fundamento
Normas: esquema de conducta que impone un determinado comportamiento a los
sujetos normativos con la pretensin de que estos adecuen su obrar a tales esquemas,
pero algunas de ellas cumplen funciones distintas tales como:
- definir conceptos
- otorgar competencias para producir nuevas normas
- interpretar otras normas
- derogar normas
- etc.
Definicin del concepto de derecho: Al recortar el derecho entre otros fenmenos de la
experiencia con el propsito de constituirlo en objeto de sus esfuerzos cognoscitivos, el
agente de conocimiento jurdico no procede, por as decirlo, de una manera enteramente
asptica (pura) puesto que la sola seleccin del objeto se efecta bajo la presencia de
algunos presupuestos que condicionan la misma seleccin, ( el agente de ese
conocimiento sabe ya algo de este objeto, en cuanto puede identificarlo como tal).
Por otro lado nunca es posible llevar a cabo un aislamiento total de un determinado
objeto de conocimiento, ya que estos estn relacionados con otros objetos. Por lo tanto
aislar un objeto tiene como sentido nico fijar un dato inicial.
En el principio de del derecho est la persona, esto es, de que por causa del hombre
existe el derecho. El derecho se nos presenta como un producto de la vida social del
hombre. La vida social es la fuente del Derecho propiamente dicho.
El derecho es una cosa del hombre, que es forma de la vida social de ste y que
requiere o demanda de cierta igualdad, es decir, son necesarias ciertas condiciones para
que surja el derecho y las relaciones jurdicas, como la vida en sociedad, la igualdad.
As el derecho implanta una normatividad reguladora.
Principios: normas que no prescriben comportamientos y que cumplen otras funciones.
A la dimensin normativa del fenmeno jurdico se suman dos dimensiones:
-Ftica: hechos y conductas que se relacionan con el ordenamiento jurdico no de una
manera distante, imprecisa, ni menos aun forzada, sino que aparecen vinculadas de
manera indefectible con todo ordenamiento jurdico.
Posee cuatro componentes:
1) las fuentes materiales del derecho (fuerzas modeladoras)
2) acto de creacin de las normas (relativo a las fuentes formales del derecho)
3) conducta de los sujetos imperados (en cuanto obedecen o no obedecen las normas)
4) comportamiento de los rganos jurisdiccionales (aplicacin de esas normas)

-Valorativa: todo ordenamiento jurdico es portador de valoraciones en la misma medida

que procura estimular ciertas conductas que se consideran socialmente deseables y
desanimar otras que se estimen socialmente dainas. Hay valoraciones socialmente
dominantes, es decir, conjunto de creencias, sentimientos, preferencias, arraigadas en
una comunidad de individuos. Criterio de justicia que permitira la adopcin de pautas
estimativas, sobre la base de las que sera posible llevar a cabo cualquiera de las
siguientes operaciones: sirven como modelos para evaluar contenidos prescriptivos y el
funcionamiento de los diversos ordenamientos jurdicos con realidad histrica; o bien,
como es en general la postura de las doctrinas del derecho natural, tales criterios son
vistos y presentados como el verdadero fundamento del derecho positivo.
Funciones y Fines del Derecho
La Funcin: es la tarea que algo cumple, por su aportacin, por aquello que realiza
segn su condicin, por lo que hace o ejecuta de manera apropiada a lo que de ese algo
se espera. (Por qu lo hace)
El Fin: alude al objeto a cuya consecucin se dirige algo, aquello para lo cual algo est
en definitiva constituido. (Para qu lo hace)
Tanto las funciones como los fines comparten la gradualidad, es decir, aceptamos de la
mejor gana la gradualidad en la realizacin de los fines de las cosas que en la ejecucin
de sus funciones, quizs porque contamos con que los fines son metas tan deseables
como difciles de alcanzar.
El contexto donde trabaja el derecho es el sistema social al cual pertenece.
En derecho los fines son ms importantes que las funciones, pero las funciones del
derecho son la gua y orientacin del comportamiento humano, en tanto que uno de sus
fines es la justicia.
Funciones del derecho en cuanto se relacionan con dimensiones tales como la:
-fctica del fenmeno jco. Sociologa del derechoalcance descriptivo hechos
-valorativa del fenmeno jco. Filosofa del derecho alcance prescriptivo valores
Anlisis estructural: fija su atencin en los componentes del derecho y en el modo como
stos se relacionan entre s para construir un todo unitario. Este anlisis mira al derecho
en estado de reposo o quietud y nos provee de mucha e importante informacin acerca
del fenmeno jurdico.
Anlisis Funcional: mira al derecho tal cual este acta de hecho en la sociedad, y
proporciona una informacin adicional sin la cual slo conoceramos la respuesta a la
pregunta adicional, sin la cual slo conoceramos la respuesta a la pregunta qu es el
derecho.
Funciones del Derecho
1) Orientacin de comportamientos: en la sociedad se dan factores o instancias que
orientan los comportamientos humanos, pero en el caso del derecho puede
decirse que este ejerce un control social formalizado y sierre procura mantener la
cohesin del grupo social que le atae. Pretenden dirigir a travs de la

regulacin del comportamiento individual (normas) y las expectativas

individuales, con el fin de evitar y limitar los conflictos.
2) Resolucin de Conflictos: establece normas, procedimientos e instancias que,
una vez producido un conflicto, permiten dar a ste un curso regulado que
aminore los efectos negativos del conflicto y, sobre todo, lo encauce a algn tipo
de solucin pacfica que excluya la posibilidad de que el problema suscitado sea
resuelto en aplicacin de la ley del ms fuerte. La conducta conforme a derecho
es la que evita el acto coactivo, en tanto la conducta contraria al derecho es la
que la norma ha descrito como condicin o antecedente de la aplicacin de un
acto coactivo. Los comportamientos ilcitos, as como tambin los conflictos,
son una oportunidad del derecho de acreditarse ante los ojos del pblico. Un
efecto positivo del derecho es cuando da lugar a un estado o situacin social
mejor que aquella que origin el conflicto.
Formas de resolucin jurdica:
Mediacin (Modo alternativo): Intervencin de un tercero y no obliga a acatar el
parecer del mediador.
Arbitraje (Modo alternativo): Obligacin de acatar la decisin del tercero
Conciliacin (Modo alternativo): procuran un acercamiento entre las partes
Adjudicacin (Modo comn): interviene en el conflicto de un rgano
jurisdiccional previamente institucionalizado
3) Promocional y configuracin de las condiciones de vida: habrn castigos que
tendrn que ser aplicados o premios o recompensas a quienes ejecuten
determinadas conductas.
4) Distributiva: asigna recursos a los sectores sociales ms dbiles y mejorar las
condiciones materiales de vida de estos.
5) Organizacin y legitimacin del poder social: dota de una determinada
organizacin interna a la sociedad, y fija los procedimientos que cada una de
ellas debe observar para la formacin y exteriorizacin de su voluntad
vinculante para el grupo social. Tambin legitima cuando consigue establecer
unos criterios objetivos en la adopcin de decisiones, los cuales permiten que
stas sean reconocidas como obligatorias por parte de los integrantes del grupo
social. El poder que habla la legitimidad se entiende como toma de decisiones. A
parte de la organizacin y la legitimacin existe la limitacin.
6) Cuidado del Derecho: el staff no solo debe tener un buen desempeo tcnico en
sus respectivas reas o campos de trabajo, sino que procuren poner a tono el
derecho con los requerimientos sociales que se le dirigen y se le renuevan
constantemente, ya sea por medio de nuevas leyes o del desenvolvimiento del
derecho ya existente. El derecho puede tanto anticiparse como seguir al cambio,
o bien ir a la zaga de ste, y que se destaque una u otra de esas posibilidades va a
depender del rasgo ms conservador o reformista del gobierno de turno en la
sociedad. El derecho es siempre expresivo y a la vez instrumental con lo cual
quiere decirse que, junto con reflejar social, opera sobre sta como un factor de
cambio de la misma.

Fines del derecho

1) La Paz: la prohibicin de emplear la fuerza tiene slo un carcter relativo, puesto

que el propio derecho se vale del recurso de la fuerza para imponer sus
sanciones. La fuerza puede ser:
Fuerza autorizada: es el acto coactivo que debe seguir al comportamiento
o hecho que el ordenamiento jurdico describe como su condicin o
antecedente.
Fuerza prohibida: es aquel que no tiene lugar a travs del rgano
coactivo autorizado, pero que, a la vez, da lugar a un acto coactivo
autorizado que se aplica por el rgano correspondiente.
El derecho se atribuye el monopolio de la paz, provee de paz porque al monopolizar con
xito el uso de la fuerza, termina con la guerra de todos contra todos e impide que las
luchas y conflictos de intereses entre individuos y grupos concluyan con la aplicacin
de la ley del ms fuerte. Pero se trata nicamente de una paz relativa por un doble
motivo: en primer lugar, porque el derecho, si bien, prohbe el recurso a la fuerza, no
consigue nunca erradicarlo del todo, como ocurre, por lo dems, con todas las conductas
que el derecho prohbe; y, en segundo lugar, porque el propio derecho vale de actos
coactivos, es decir, actos de fuerza, como reaccin a las conductas contrarias de sus
prescripciones.
2) Seguridad Pblica: el derecho no se propone satisfacer el constante anhelo de
seguridad de la existencia total del hombre, sino atender nicamente la seguridad
que concierne a la vida jurdica. La seguridad jurdica provee al hombre de:
Orientacin: el derecho influye en el modo de cmo las personas se conducen
efectivamente en el curso de la vida social
Orden: consiste en que los individuos y las instituciones ocupen el lugar y
desempeen las funciones que les corresponden, de acuerdo con un principio
superior de organizacin social
Previsibilidad: los sujetos normativos saben a qu atenerse, sujetos estn
informados acerca de cules sern las consecuencias de los actos que ejecuten
en la sociedad
Proteccin: orden jurdico reconoce y garantiza un conjunto de derechos que se
relacionan con otros de carcter general.
Condiciones para que exista seguridad jurdica:
- existencia de normas jurdicas
- preexistencia de tales normas
- objetividad de las normas
- impersonalidad de las normas
- publicidad de las normas
- autoridad de las normas
La seguridad jurdica tiene dos dimensiones:
a) Ontolgica: el derecho es condicin necesaria de la seguridad, aunque tambin
es suficiente de la misma.
b) Axiolgica: Lo contrario, la seguridad no es una mero Facttum inmanente a
cualquier sistema de derecho, sino un valor de derecho justo (cierta legitimidad) que
adquiere su plena dimensin valorativa en el estado de derecho.

3) La Justicia: suele seer relacionada con el fin mximo del derecho pero tiene
muchas acepciones:
o Sentido subjetivo: una virtud de la vida personal
o Sentido objetivo: cualidad que se predica, a la vez que se espera, de
determinadas estructuras, normas e instituciones sociales, entre las cuales
figura ciertamente el derecho.
o Concepcin de justicia: son las que interpretan el concepto determinado qu
principios determinan aquel balance y esa asignacin de derechos y
obligaciones.
o Fenomenologa de la justicia: cules han sido en el hecho los criterios
asumidos en cada caso, en las diversas civilizaciones yb en las distintas
pocas, para juzgar los justo e injusto.
o Ideologa de la justicia: modo de lo que antes hemos llamado concepciones
de la justicia se constituye como una propuesta de criterios sustantivos que
permiten valorar y transformar tanto el derecho como la sociedad en que este
rige.
Se trata de puntos de vista sustantivos o de contenido acerca de lo justo. En
consecuencia, el derecho es una medida de la justicia. El derecho positivo, entendido
como una especifica normatividad reguladora de la conducta social del hombre, es, con
preferencia a otros, uno de los fenmenos propios de la existencia humana que los
hombres no se reducen meramente a conocer, sino que, adems, se trata de un fenmeno
que, por su alto, grado de imbricacin en la vida de todos os individuos, resulta
permanente enjuiciado o valorado por estos a la luz de unos determinados criterios o
ideas de lo que cada cual entiende como lo debido o lo que debe ser.
La justicia puede ser criticada como tal y por ende el derecho, y para esto existen los
juicios de justicia, y para que existan stos juicios crticos deben existir tres supuestos:
1.- Debe existir un derecho positivo con realidad histrica.
2.- Debe existir un determinado criterio o ideal de justicia
3.- Debe existir un determinado sujeto que compare los trminos anteriores.
Nota: slo de una norma que es generalmente obedecida y aplicada puede decirse que es
eficaz.