TEMA 1.

COSAS PROPIEDAD Y POSESION

1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LAS COSAS
Los juristas romanos parten del concepto material y social de
cosa, como objeto del mundo exterior susceptible de
apropiacin y disfrute por el hombre. No se reclama la propiedad
sobre la cosa sino ella misma (rei vindicatio). Las cosas que
pertenecen a una persona forman su bona o su
patrimonium. Por sus caractersticas fsicas se dividen en:
Corporales o incorporales: Son corporales las cosas
tangibles: un fundo, un esclavo Son incorporales las no
tangibles, como son las que consisten en un derecho: herencia,
usufructo
Divisibles e indivisibles: Divisibles son las que se pueden
dividir de forma que las partes resultantes tienen la misma
funcin que tena la cosa entera. Divisibles: Aquellas cosas que
no se pueden dividir sin que sufran dao.
Simples o compuestas: 3 Clasificaciones. Cosas que
constituyen una unidad singular: un esclavo, Cosas unidas: un
edificio, una nave. Cosas sueltas como varios objetos no
independientes y reunidos bajo un mismo nombre: El pueblo,
una legin, un rebao. Conjunto de cosas (universitates rerum).
Genricas o especficas: Las primeras se determinan
genricamente por categoras (dinero, vino) Las segundas son
las cosas individualmente determinadas.
Cosas fungibles o no fungibles: Las primeras se determinan
por su peso, nmero, medida, pueden ser sustituidas por otras
de la misma categora, las no fungibles son cosas especficas o
individualmente determinadas.
Cosas consumibles o inconsumibles: Segn se pierdan o no
en el primer uso que se haga de ellas. La prdida o consumicin
puede ser fsica o jurdica.
2. CLASIFICACIN DE LAS COSAS POR LA POSIBILIDAD DE
APROPIACIN

Las cosas normalmente en propiedad de alguien, o no tienen

propietario, o no tienen propietario de forma transitoria o no han
sido abandonadas por su propietario.
-de patrimonio privado o las que se hayan fuera de l.
Las no susceptibles de apropiacin se llaman extracomerciales
(res extra comercium).
No pueden ser objeto de propiedad privada las cosas comunes,
las pblicas y las cosas de las ciudades (res comunes). Las cosas
comunes pertenecen a todos los ciudadanos. Las cosas pblicas
pertenecen al pueblo (res populi) y coinciden con las comunes.
Se distinguen las cosas destinadas al uso pblico (calles, plazas)
de las que estn en el patrimonio del pueblo y que los
magistrados representan o negocian con ellas igual que un
particular. Res universitatis son las que pertenecen a la ciudad
(foro). Se excluyen de la propiedad las cosas destinadas al culto
de los dioses (templos).

3. COSAS MANCIPABLES Y NO MANCIPABLES (RES MANCIPI ET

NEC MANCIPI)
Hacen referencia a las cosas mas importantes y permanentes en
la primitiva economa agraria. Son res mancipi los fundos
itlicos, con sus esclavos y animales de tiro o carga. Para
transmitir cosas mancipables se requera la forma solemne de la
mancipatio o de la iure cessio, para las no mancipables bastaba
la simple entrega o traditio.
5.COSAS MUEBLES E INMUEBLES
Se refiere a las cosas segn se puedan despalazar o no.
6.PARTES ACCESORIAS Y PERTENENCIAS
Las cosas muebles pueden ser partes accesorias de otras, a las
que estn destinadas de forma permanente (llaves). Cuando una
cosa
mueble
o
conjunto
de
muebles
se
destina
permanentemente a servir a un inmueble se habla de

pertenencias. La casa y el mobiliario (domus instructa), el

negocio y sus accesorios o esclavos (taberna instructa).
7.FRUTOS
Son los productos naturales o rendimientos a cuya produccin
peridica est destinada la cosa que los produce. Los frutos se
consumen sin que por ello se altere la cosa misma que los
produce. Se distinguen: Naturales (se producen por proceso
natural: rias, cosechas.)o Civiles (rentas de arrendamiento).
Pueden encontrarse en varias situaciones:
-Frutos pendentes: Cuando todava estn unidos a la cosa
madre.
-Frutos separati: Los que estn separados de la cosa fructfera
por alguna causa, humana o de la naturaleza.
-Frutos extantes: Estn en el patrimonio del que los recoge.
Frutos percepti: Los recogidos por el usufructuario o persona
distinta del propietario.
Frutos percipiendi:
recogieron.

Que

debieron

recogerse

no

-Frutos consumpti: Los ya recogidos.

TEMA 2. PROPIEDAD Y POSESIN

8.DOMINIO, PROPIEDAD Y POSESIN. TERMINOLOGA ROMANA

se

En una fase originaria, slo puede reconocerse una seora o

poder efectivo sobre las cosas y no se distinguen stas de los
derechos sobre ellas mismas.
En una etapa originaria los poderes personales se manifestaban
en actos de apoderamiento de las cosas (vindicationes), que
deban seguir los ritos establecidos en el Derecho. Delaro que
este esclavo es mio por Derecho quiritario.
-

El mancipium es un poder general que se adquiere en el

acto mancipatorio sobre las cosas y las personas que
integran la familia.

El trmino dominium se refiere al poder o facultad del

propietario como dominus, o seor de las cosas.

Propietas fue el trmino utilizado por la jurisprudencia para

designar la nuda propietas o propiedad sin el usufructo.

La posesin es una situacin o relacin del hombre con la

cosa. Possessio equivale a asentamiento. Los juristas
clsicos diferencian la posesin de la propiedad y
distinguen 3 clases:

El poseedor qu al mismo tiempo es propietario

El poseedor que no es propietario

El propietario que no es poseedor

Al final de la evolucin histrica en el derecho del Bajo imperio,

la propiedad se confunde con la posesin.
Clases de propiedad
En el Derecho antiguo y quiritario el paterfamilias ejerce una
seora real y efectiva sobre las cosas que integran el
patrimonio agrcola. Aunque el padre tiene un poder absoluto
debe destinar los bienes al uso de su familia. La propiedad
familiar constituye una realidad econmica y social en la poca
originaria, posteriormente el paso de una economa agrcola a
otra de cambios, y el desarrollo de la riqueza nobiliaria
ocasionan la decadencia de la propiedad familiar. Se distinguen
las siguientes clases de propiedad:

Dominium ex iure quiritum: Para que el Derecho Civil

reconozca la cualidad de propietario se deben reunir las
siguientes condiciones: Ciudadana romana, cosa mueble o
inmueble situada en suelo itlico, adquirida de un propietario y
con las formalidades requeridas. Se protege con la accin
reivindicatoria (reivindicatio) y se califica sta propiedad como
absoluta (no en todas las pocas, por limitaciones: derivadas de
la familia
Propiedad pretoria o bonitaria (in bonis habere): Se da
esta propiedad cuando el pretor protege al que recibi una cosa
mancipable, contra el propietario civil que se la entreg sin
utilizar la forma de la mancipatio o la iure cessio. El pretor
concede una actio publicana con esta proteccin se considera
una segunda propiedad, pretoria o bonitaria.

Propiedad de los peregrinos: Los extranjeros no pueden ser

titulares de dominum pero el pretor les protege con acciones
ficticias cuando reclaman cosas que les pertenecen: incluso
tratndose de fundos itlicos.
Propiedad provincial: Es la possessio del ager pblicus o
territorio conquistado al enemigo, que perteneca al populus
romanus. ste lo cedia en arrendamiento a los particulares, que
estaban obligados a pagar un cnon llamado tributum o
stipendium. La propiedad de hecho de los particulares estaba
protegida por los gobernadores.
En el Derecho Postclsico se unifica el rgimen de la propiedad y
se confunde con el de la posesin. Justiniano conserva dicha
distincin manteniendo la actio publiciana, junto a la
reivindicatio. Al final Justiniano declara que no hay ninguna
diferencia entre las diversas clases de propiedad, siendo esta de
un solo tipo: Se habla de dominium o de propietas y la accin
que la protege es la reivindicatio.
10.CONTENIDO DE LA PROPIEDAD
En relacin con la propiedad de los fundos provinciales
encontramos la frmula legal que refleja el contenido de la
propiedad con 3 modalidades de aprovechamiento:

USUS: Es el obtener alguna utilidad de una cosa sin

alterarla ni consumirla.

FRUI: Se refiere a los actos de disfrute que consiste en

consumir los frutos peridicos producidos por una cosa sin
alterar su sustancia.

HABER: Se refiere al que tiene accin sobre lo que es

objeto del haber, es lo que puede reclamarse por
vindicacin.

POSSIDERE: Se refiere a la possesio o situacin de hecho

protegida por el pretor mediante interdictos.

11.POSESIN CIVIL
Es la posesin que produce los efectos del derecho civil, que
convierten al poseedor en propietario, en virtud de la usucapin
(possessio ad usucapionem). En este sentido possessio civilis se
contrapone a possessio naturalis. Segn Nerva la propiedad de
las cosas ha empezado por la posesin natural de las mismas
quedando un vestigio de ello en la caza de animales. Se
deducen 2 elementos necesarios: el corpus (tenencia efectiva de
la cosa), y el animus(intencin de comportarse como
propietario). Los juristas admiten que la perdida del corpus no
impide que se contine con la posesin (esclavo fugitivo). Se
distingue la posesin de buena fe (se tiene la conviccin de no
lesionar derechos ajenos), y la posesin de mala fe (se sabe que
la cosa pertenece a otro).
EL CONDOMINIO
Cuando varias personas son propietarias de una misma cosa, se
da entre ellas una situacin de condominio o copropiedad. La
situacin de comunidad de bienes (communio) puede ser
voluntaria o incidental.
Voluntaria: Varias personas ponen bienes en comn.
Incidental: Herencia o legado
La figura ms antigua de condominio es el llamado consortium
ercto non cito, que se daba entre los herederos suyos o hijos al
morir el pater familias. En derecho postclsico predomina el

sistema de la propiedad indivisa (pro indiviso). Cada dueo

dispone libremente de su propia cuota y en cuanto
los
beneficios y cargas de la cosa comn particiap en proporcin a
su cuota. En Dcho. Justinianeo slo se admite el veto o ius
prohibendi cuando redunda en beneficio de la comunidad y se
exige la intervencin del Juez para los actos de disposicin.
Clasificacin de la res cotidianae
El tratado postclsico de la jurisprudencia de las cosas
cotidianas o reglas de oro se da una nueva clasificacin de las
causas de las obligaciones, en las que se aade al contrato o
maleficio o delito otra genrica de distintos tipos de causas
Otras clasificaciones escolsticas prejustinianas
Ulpiano clasifica la procedencia de la obligaciones entre las
nacidas de un contrato, las nacidas de un hecho y otras que son
por el hecho (actiones in factum).
-

Por recibir una cosa: prstamo

Por unas palabras: se refiere a la estipulacin

Por recibir una cosa y cambiar unas palabras a la vez: Se

refiere al prstamo y a la estipulacin. (re et verbis).

Por el consentimiento: Basta el nudo consentimiento

Por la ley: algo conforme a lo preceptuado

Por derecho honorario: Lo que el magistrado o el edicto

perpetuo ordena o pohbe hacer.

Por necesidad: Los que no pueden hacer algo distinto de lo

que est ordenado, como sucede con el heredero
necesario.

Por una falta: Consiste en probar un hecho delictivo.

Clasificacin de Justiniano y de los interpretes

Justiniano de acuerdo con su concepcin de que no hay contrato
sin consentimiento dividi las obligaciones contractuales en 2
categoras:

Obligaciones de contrato

Obligaciones como de contrato: Incluyndose aqu los

negocios no convencionales.

Por simetra le lleva a distinguir entre obligaciones derivadas de

delitos:
-

Obligaciones de delitos

Obligaciones como de delitos, inclundo aqu determinados

casos protegidos en Dcho. Justinianeo por acciones in
factum.

A las 4 categoras aade la ley.

TEMA 3. INTERDICTOS Y ACCIONES

14. LOS INTERDICTOS
El pretor protege mediante los interdictos, determinadas
situaciones de hecho (possesio ad intericta). stos se clasifican
en categoras segn su finalidad.
a)Interdicto
de
retener
la
posesin
(retinendae
posessionis): Para impedir los actos de quien lesiona o turba el
ejercicio de la posesin.
El pretor a peticin del poseedor, ordenara al que perturbaba
que se abstuviera de realizar estos actos (violencia), a no ser
que su posesin fuera viciosa en relacin con l. El pretor
concede estos interdictos de retener la posesin a los
solicitantes que sean:
-

Concesionarios del ager publicus o vectigalistas

Propietarios, tanto civiles como bonitarios, aunque luego

se pruebe que no lo son.

Acreedores pignoraticios para retener la prenda.

Secuestratarios o depositarios de una cosa litigiosa a

devolver en un determinado tiempo

Los que habran embargado definitivamente bienes ajenos.

Se excluyen de la proteccin de los interdictos los considerados

detentadores y no verdaderos poseedores, ya que al retener la
cosa no pueden invocar ms que la relacin con la persona de
quien la recibieron, como son los: depositarios, los arrendatarios
ordinarios, los comodatarios y los usufructuarios.
Interdicto uti possidetis y utrubi: Son de de retener la
posesin. En ambos interdictos se excluyen las posesiones
adquiridas por un acto de violencia, apropiacin clandestina o en
precario. Estos actos se consideran vicios, calificndose la
posesin de viciosa.
La posesin viciosa solo afecta al poseedor en relacin con la
persona que pueda invocar a su favor el origen vicioso de la
posesin. As el precarista es protegido por los interdictos contra
terceras personas pero no contra el dueo que le concedi la
cosa en precario. El precarista sola ser un cliente a quien el
patrono le concedi un terreno para que lo disfrutase
gratuitamente.
En el Dcho. Justinianeo se conservan ambos nombres pero
ambos (uti possidetis y utrubi), se funden en uno solo. El
rgimen del primero se aplica al segundo. Se conserva la
clusula de viciosa posesin.

B) Interdictos de recuperar la posesin: De carcter

recuperatorio, son aquellos utilizados para reintegrar a quien ha
sido despojado o expulsado.
Interdicto de violencia (unde vi): Se da cuando el poseedor
ha sido expulsado violentament por el demandado o sus
esclavos. Cabe utilizarlo dentro de un ao a partir de la fecha
que ocurre la expulsin. Admite la excepcin de posesin

violenta cuando el expulsado posea antes posesin violenta con

relacin a l.
Interdicto unde vi armata: Es una forma agravada del
interdicto en el caso de que se haya realizado la expulsin por
una banda de hombres armados. No incluye la clusula de
posesin viciosa, ni tiene lmite de un ao.
Interdicto de clandestina possessione: Protege al
desposedo en caso de invasin de un fundo en su ausencia y
sin su conocimiento.
Interdicto
precarista.

quod

precario:

Para

recuperar

lo

cedido

al

En el Dcho. Justinianeo, los dos interdictos de violencia se

funden en uno solo, se suprime la clusula viciosa de posesin y
se mantien el plazo de un ao.
15.LA ACCIN REIVINDICATORIA
La reivindicatio es la accin que tutela al propietario civil que no
posee contra el poseedor. El propietario acude a esta accin
cuando ha perdido la posesin de una cosa de su propiedad y
debe demandar precisamente al que posee y tiene la proteccin
de los interdictos. El demandado en el juicio reivindicatorio tiene
una posicin mejor, ya que es el demandante el que debe
probar su condicin de propietario.
Histricamente el juicio de propiedad se desenvuelve al principio
en la forma de la legis actio sacramento in rem, en ella no hay
diferencia de posicin, ambos son pretensores dominicales. En la
poca clsica el juicio reivindicatorio se tramitaba por el
procedimiento per sponsionem, en sta frmula se pide la
condena al demandado, si se aprueba que el demandante es
propietario.
En Dcho. Justinianeo estn pasivamente legitimados los
llamados poseedores fingidos (ficti possessores), que son los
que han dejado de poseer antes de la litis contestatio, o los que
se presentan como poseedores sin serlo, para que el poseedor
complete la usucapin.

Si el demandante vence: Consigue la restitucin de la cosa

teniendo en cuenta 3 aspectos:
a)Frutos y accesorios de la cosa: La cosa deba restituirse con
todos sus frutos y accesorios.
En Dcho. Clsico: El possedor de buena fe conservaba los frutos
conseguidos antes de la litis contestatio, debiendo devolver los
conseguidos despus. El poseedor de mala fe no convervaba
ninguno.
En Dcho. Justinianeo: Se considera al poseedor de mala fe como
un adminstrador de cosa ajena, obligndosele a devolver los
frutos percibidos y los que hubiera debido de conseguir (frutcus
percipendi). El poseedor de buena fe conserva los frutos
consumidos antes de la demanda debiendo devolver los no
consumidos y los posteriores a la demanda.
b)Los gastos: Impensae, Pueden ser de 3 clases: Necesarios
(indispensables para la conservacin de la cosa). Utiles o
mejoras (Aumentan el valor de la cosa). Voluptuarios o de lujo
(Cuyo coste supera lo que la cosa aumenta de valor.
En Dcho. Justinianeo el poseedor de buena fe tiene derecho a
que el propietario le reembolse los gastos necesarios y tiles
antes de la litis contestatio. Para ello se vala de una exceptio
doli, que le permita retener la posesin hasta que el propietario
le pagara los gastos. Los gastos posteriores a la litis contestaio y
los voluptuarios no se recuperaban pero los accesorios podan
separarse si no causaban dao a la cosa (ius tollendi).
El poseedor de mala fe nada puede reclamar por los gastos
realizados. Todos los poseedores tienen derecho a conservar los
accesorios siempre que no se dae la cosa y represente una
utilidad para quien los separa.
c)Daos: El poseedor de buena fe solo responde por los daos
causados por su culpa antes de la litis contestatio. El poseedor
de mala fe responde de los anteriores y de los posteriores, sean
por su culpa o accidentales. En DJ si se demuestra que el dao
se hubiera producido aunque la cosa hubiera estado en poder
del propietario, el poseedor se libera de tal responsabilidad.

Interdicto quen fundum y la accin exhibitoria: El demandado en

un juicio petitorio puede negarse a defender su posesin.
Tambin puede negarse el poseedor que dej dolosamente de
poseer. En estos casos el propietario dispone de 2 recursos que
le concede el pretor:
-

Un interdictum quen fundum: Para pedir la posesin del

inmueble

Una accin exhibitoria: Para solicitar la presentacin de

una cosa mueble.

Por el ejercicio de estos remedios pretorios el propietario

demandante poda obtener una condena que deba ser valorada
por su juramento y el embargo de los bienes del demandado
(missio in bona), en caso de que el demandado no quisiera
defenderse.
La accin publiciana
Es la accin que concede el pretor al propietario bonitario, que
ha perdido la posesin para recuperarla. Se ordena al juez que
finja que ha transcurrido el plazo para la usucapin. La accin
protege al que ha recibido una cosa por traditio y pierde su
posesin antes de completar el tiempo requerido para la
usucapin. As reclama como si fuese propietario civil. El efecto
es equiparar el propietario bonitario al civil.
En sus orgenes se aplica al comprador de buena fe de una res
mancipi adquirida por traditio, ms tarde se aplic a cualquier
caso de entrega y usucapin incompleta. Segn sea el
demandado, la accin publiciana tiene los siguientes efectos: Si
el demandado es propietario civil, ste puede rechazar la accin
mediante una excepcin de propiedad(exceptio iusti dominii),
pero si la cosa es recibida sin las formalidades requeridas, la
excepcin no tiene lugar. Si el demandante es comprador puede
replicar con la replicato rei vendiate et traditae y si la recibi por
otra causa con la replicatio doli.

Si se trata de un poseedor y no de un verdadero propietario civil:

en el caso de que el demandante adquiera de quien no era
dueo, ejercita contra l la accin.
Si se trata de un propietario civil que ha vendido separadamente
a dos personas distintas; prevalece el que ha recibido la cosa
por traditio. Si el vendedor, despus de entregar la cosa a un
comprador, recupera la posesin y la entrega a otro comprador,
prevalece el de la primera entrega.
Si se trata de compradores que han comprado la cosa a
vendedores distintos: prevalece el que tiene la posesin de la
cosa. El propietario bonitario por tanto est protegido como
verdadero propietario por la accin publiciana.
18.ACCIN NEGATORIA
El propietario civil poda ejercitar una serie de acciones reales
para negar la existencia de derechos que limitan su propiedad.
Se renen bajo el nombre de actio negatoria.
El propietario deba probar su propiedad y las perturbaciones, y
el demandado el derecho que alegaba sobre la casa. La
sentencia condenatoria tena como efectos:
-

Declarar la cosa libre de los pretendidos derechos

La reposicin de la situacin anterior a la perturbacin

realizada por el vencido.

Obtener una caucin que le garantizar frente a futuras

perturbaciones

19.ACCIONES SOBRE RELACIONES DE VECINDAD

Son acciones que se conceden a los propietarios de fundos
rsticos para dirimir las controversias y los litigios que se
suscitaban por las relaciones de vecindad:
Accin
para
el
deslinde
de
fincas(actio
finium
reundorum): Originariamente se ejercita sobre los limites de
tierras cultivadas, en relacin con el lindero de 5 pies que deba
dejarse entre fundos de distintos propietarios. Una vez
desaparecido el lindero, se utiliz para concretar la extensin y
los lmites de los fundos. La accin es imprescriptible.

Interdicto para recoger la bellota(de glande legenda):

Procedente de las XII tablas obliga al vecino a permitir que el
demandante, en das alternos, pudiese pasar a recoger y llevar
la fruta que caa de su campo al del vecino.
Interdictos prohibitorios sobre tala de rboles(de arboris
caedendis): Uno para poder cortar las ramas que sobresalen
del fundo del vecino por debajo de los 15 pies y otro cuando los
rboles o plantas de un edificio superior, se inclinan o invaden el
edificio inferior.
Accin de contencin del agua pluvial(actio aquae
pluviae ascendae): Obliga al resarcimiento del curso normal
de las aguas, si hubiera sido modificado por obras de un vecino.
La accin se realiza contra el propietario, no contra el que hizo
la obra. En DJ se extiende la accin a todo conflicto entre
vecinos sobre aguas.
Interdicto de lo que se hace con violencia
clandestinamente(Quo vi ant clan): Se concede
propietario de un terreno en el que se han realizado obras sin
permiso que han daado el fundo. Poda ser solicitado por
propietario o titular de un derecho real o personal sobre fund

o
al
su
el

6.LA CAUCIN DE DAO TEMIDO (CAUTIO DAMNI INFECTI): El

propietario de un inmueble que tena un dao causado por una
obra o un derrumbamiento solicitaba del pretor que el vecino
prestase caucin o garanta en la que se obligaba a responder
del dao. Si no se prestaba, el pretor acordaba una entrega de
posesin (missio in possessionem), que serva como causa de la
usucapin.
20. LA ACCCIN DE DIVISIN DE COSA COMN (ACTIO COMMUNI
DIVIDUNDO): Por medio de esta accin el socio o codueo puede
solicitar que se proceda a la divisin de la cosa comn y el cese
del estado de comunidad de bienes. Si se trata de condominio
originado por herencia, se ejercita la accin de divisin de la
familia (actio familiae er ciscundae).
Si la cosa es divisible, el arbitro entrega a cada dueo una
porcin equitativa al valor de participacin. Si no el juez la
adjudica a uno o varios codueos que quedan obligados a

indemnizar a los otros o a realizar una subasta o venta pblica

para repartir el precio entre todos. La propiedad sobre la cosa
adjudicada se considera adquirida en virtud del hecho de la
divisin.
Esta accin tambin se ejercita para regular y liquidar los
crditos y deudas entre codueos durante la situacin de
copropiedad, el juez se pronuncia sobre el reparto de frutos y
beneficios y cargas y daos.
Tambin se ejercita cuando se ha producido una situacin de
comunidad por la mezcla de bienes slidos (conmixtio) o
lquidos (confusio) pertenecientes a varios propietario. Si la
confusin se produce con dolo puede darse la actio furti y en
todo caso la accin exhibitoria(actio ad exhibendum).
21.OTRAS ACCIONES DEL PROPIETARIO
El propietario puede realizar las acciones penales que persiguen
los delitos privados cometidos en las cosas de sus pertenencias.
As ejercita las acciones de hurto(actio furti) y de daos (actio
legis aquiliae y actio de panperie).
El pretor concede tambin otras acciones que defienden la
propiedad como la de tala iltica, enterramiento indebido,
corrupcin de esclavo

TEMA 4. ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD

22. CLASIFICACIONES
PROPIEDAD

DE

LOS

MODOS

DE

ADQUIRIR

LA

Pueden clasificarse atendiendo a diversos criterios. Gayo los

clasifica en modos de derecho natural o de gentes y de derecho
civil. Los primeros son los que todos los hombres observan y en
ellos se incluye:
-LA OCUPACIN- LA ACCESIN- LA ESPECIFICACIN
Los de Derecho Civil son propios y exclusivos de los ciudadanos
romanos:
-LA MANCIPATIO- LA IN IURE CESSIO- LA USUCAPIO
Gayo distingue de estos modos las adquisiciones universales, en
bloque o del patrimonio, y en ellas comprende la herencia civil o
pretoria, el concurso universal, la arrogacin y la conventio in
manum.
La clasificacin ms utilizada por la doctrina romanista es la de
modos originarios y derivativos. Originarios: Se considera el acto
de apoderamiento de una cosa con independencia de la relacin
con otros propietarios.
Derivativos: Se atiende a la relacin con otro que pierde su
derecho a la propiedad al mismo tiempo que la adquiere el
nuevo dueo.
Se advierte que se trata una materia especialmente casustica
donde
las
decisiones
jurisprudenciales
se
relacionan
directamente con el caso que motiva la respuesta.
23. OCUPACIN
Es el modo ms antiguo y universal, considerado por los juristas
como de derecho de gentes. Entre ellos la ocupacin por caza o
pesca, como posesin natural. Se trata de apropiacin de cosas
que no tienen dueo. Ejemplos de ocupacin son:
1.La caza de animales salvajes, aves o pesca: Los animales
pueden ser ocupados mientras sean salvajes y no pierdan su
natural libertad. Se clasifican en 3 categoras:

Fieros y salvajes: Gozan de natural libertad y pueden ser

apropiados por cualquiera.

Amansados o domesticados: Estn bajo control del hombre

mientras tienen la costumbre de volver.

Domsticos: Estn continuamente bajo la potestad del

hombre.

El derecho a la caza prevalece sobre el derecho a la propiedad,

pudiendo capturarse los animales en fundo ajeno, salvo la
facultad del propietario de prohibir personalmente la entrada al
cazador. El animal herido se hace del cazador cuando
efectivamente lo captura.
2. El botn de guerra capturado al enemigo.
3. La isla que nace en el mar y las cosas que el mar arroja al
litoral.
4. Las cosas abandonadas por su propietario.
24.INCREMENTOS
supuestos:

FLUVIALES.

Se

distinguen

los

siguientes

Aluvin (Alluvio): El propietario del fundo adquiere lo que el agua

del ro va depositando poco a poco en su terreno.
Avulsin (Avulsio): Tambin adquiere la propiedad de la
porcinde la porcin o parte que el ro separa de un predio y lo
agrega al suyo.
La isla nacida en el ro(insula influmine nata): Cuando se forma
una isla en medio del ro por el cambio del curso de las aguas u
otros fenmenos naturales. sta se hace propiedad de los
fundos ribereos. La divisin se hace trazando como lnea
medianera el eje del ro, sobre el que se trazan perpendiculares
desde los predios.
El lecho abandonado por el ro: Si el ro deja su antiguo lecho,
ste se distribuye entre los propietarios de los fundos ribereos,
trazando medianera y perpendiculares.
25. TESORO

El tesoro es una cantidad depositada de la que no se recuerda

quin pudo ser su propietario, as se hace de quien lo ha
encontrado. Si alguien hubiera escondido algo bajo tierra por
codicia, temor o precaucin, no hay tesoro (hurto).
Originariamente se consideraba un incremento del fundo en que
se encontraba y se haca de su propietario. Adriano concede la
propiedad por mitad al dueo del fundo en que se encuentra y al
inventor o descubridor. Si el lugar es sagrado o religiosos se
hace del que lo descubre. El descubrimiento sebe ser fortuto y
no preparado con anterioridad.
26.ADQUISICIN DE LOS FRUTOS
El propietario adquiere los frutos por separacin (separatio),
como consecuencia de la extensin del derecho de propiedad a
los frutos que de ella nacen o derivan. Tambin los adquiere el
poseedor de buena fe. Existen casos en que personas distintas
del popietario tienen derecho a los frutos por la recogida o la
percepcin: El vectigalista y el usufrutcuario. En el caso del
rebao el usufructario debe restituir los animales muertos por
nacidos. La percepcin de los frutos por quien no tiene derecho
puede considerarse como un delito de hurto.
27. ESPECIFICACIN (ESPECIFICATIO)
Cuando una persona hace una forma nueva con materia
perteneciente a otro. Ej: El que hace con lana de otro un vestido.
Los sabinianos opinaban que la nueva especie era del
propietario de la materia, los proculeyanos de quien la hizo, y
daban al propietario la accin de hurto si la cosa haba sido
sustrada. Justiniano acoge una opinin intermedia atribuyendo
la nueva cosa al que la hizo si ha puesto una parte de la
materia.

28.ACCESIN

Cuando una cosa se incorpora definitivamente a otra principal.

El propietario adquiere lo que se le une. Se distingue accesin
definitiva de provisional.
En la provisional el dueo de la accesoria que se separa sin dao
ejerctia una actio ad exhibendum previa a la reivindicatio. En la
accesin de fundos o inmuebles destacan los casos de siembra,
plantacin o construccin en suelo ajeno. Todo lo que se siembra
planta o construye en suelo ajeno se hace propiedad de ste.
Si el que lo hace es poseedor de buena fe, opone a la
reivindicatio del propietario la exceptio doli, si ste no le ha
pagado los gastos realizados en la construccin de edificios se
distingue:
-

Quien construye en su propio terreno con materiales

ajenos

Quien construye con materiales propios en terreno ajeno.

En ambos casos se hace propiedad del dueo del solar, mientras

el edificio est en pie, las XII tablas impiden la demolicin del
edificio y le concede una accin por el doble del precio de los
materiales incorporados.
En la accesin de cosas muebles destacan: Los materiales
soldados sin separacin, lo pintado a una tabla ajena (la pintura
cede a la tabla). Lo accesorio pasa a ser la tabla. En los casos de
prdida por accesin se planteaba la indemnizacin al
propietario perjudicado, distinguindose varios supuestos:
a) Si el que realiza la unin es propietario de la cosa
accesoria:
-

Si posee la cosa principal, expone una exceptio doli por el

aumento del valor

Si no tiene la posesin de la cosa principal, no puede

reclamar nada

b) Si el que la realiza es propietario de la cosa principal, o un

tercero con malicia o dolo puede ejercitar:
-

Actio furti: si se sustrae el material de la cosa accesoria

Actio ad exhibendum: Si se deja de poseer dolosamente el

material

Accin cognitoria por el inters del expropiado

c) Si la accesin o especificacin es casual o la hace de

buena fe un tercero o el que la adquiere, no procede la
indemnizacin.
29. ENTREGA (TRADITIO)
Es el modo ms ordinario y usual para transferir la propiedad y
se considera derecho de gentes. En el sistema de derecho civil
es suficiente para adquirir la propiedad de la res nec mancipi, en
la propiedad pretoria o bonitaria se admite, incluso para la res
mancipi, cuando el que la entrega es propietario de la cosa.La
entrega tiene por objeto que la cosa pase a la posesin del
adquiriente y esto se consigue de varias formas: En DA era
necesaria la entrega material (si la cosa es mueble), si fundo
(entrar y pasear). En DC no era necesario el traspaso material
-

Traditio symbolica: La entrega de llaves de las cosas, poner

un guardia, marcarlas

Traditio longa manu: Sealar las cosas para identificarlas

con certeza

Traditio brevi manu: El que ya tiene la cosa como

detentador(arrendatario) se hace propietario por convenio
con el enajenante poseedor de ella.

La entrega de la cosa (material o simbolica), no es suficiente

para la adquisicin de la propiedad, es necesario precisar la
voluntad del enajenante de transmitir y del adquiriente de
recibir la propiedad. Este acuerdo se concreta en el convenio
que ha motivado la entrega, que los juristas califican de dacin
iusta causa traditionis. Cuando falta la justa causa no se
adquiere la propiedad. Se admiten como causas justas:
-

Dar un prstamo (ceder)

Dar un pago de una obligacin que tiene por objeto un

dare (solvere)

De comprar o tener como comprado (emere)

De donar (donare)

De dar un dote al marido (dote darem)

Si la entrega se realiza por una compra y el comprador no paga

el precio el vendedor opone una accin exceptio o replicatio doli.
Justiniano: si no paga no adquiere la propiedad.
30. MANCIPATIO
La mancipatio es un negocio muy antiguo utilizado para
transmitir la propiedad de la res mancipi pudiendo intervenir en
el acto los ciudadanos romanos, los latinos, los peregrinos con
ius comerci y los hijos y los esclavos en representacin del
paterfamilias como adquirientes, pero no enajenantes.
En virtud de un precepto de las XII tablas lo que la lengua de
alguno haciendo un nexum o un mancipium haya declarado sea
hecho. Con ello poda reservarse un derecho sobre la cosa o
recuperarla en determinadas condiciones. Si el enajenante no
declara la verdadera extensin de la finca el adquiriente puede
ejercitar la actio de modo agri, para pedir el doble del valor que
falta.
La mancipatio transfiere la propiedad slo si el manccipante es
verdadero propietario, si no lo es el adquiriente slo tiene la
propiedad en virtud de usucapin. El vendedor responde en el
caso de que el verdadero propietario ejercite contra el
adquiriente una reivindicatio, estado obligado a prestarle su
ayuda en el proceso.
Si el comprador era vencido(evictus) puede ejercitar contra el
vendedor una accin de origen penal actio autoritatis para que
le pague el doble del precio.
La mancipatio aunque perdura durante la poca clsica entra en
desuso debido a las prcticas provinciales que dan prevalencia
al documento escrito, que se introduce primero como medio de
prueba y posteriormente sustituyndolo en su totalidad al rito
mancipatorio. Justiniano lo abole definitivamente sustituyndola
por la traditio.
31. CESIN ANTE EL PRETOR (IN IURE CESIO)

Se trata de un proceso fingido de reivindicacin, en el que el

propietario de la cosa no contesta, con ello la abandona o la
cede. El pretor realiza un acto de atribucin addictio, de la
propiedad al demandante. Con ello se da una sancin pblica al
acto de apoderamiento formal del adquiriente. En este acto
podan cederse las cosas mancipales y no mancipales dondo
slo podan intervenir ciudadanos romanos. Podan ser objeto de
in iure cessio las cosas incorporales como el usufructo.
Siendo un modo de transferir antiguo menos utilizado que la
mancipatio por la dificultad que supona acudir al pretor,
desapareciendo en la poca postclsica, eliminndose in iure
cessio y dejando cessio.
32.
OTROS
ACTOS
DE
ADJUDICACIN(ADIUDICATIO)

ATRIBUICIN

(ADDICTIO)

Atribucin: El acto formal de atribucin de la propiedad por parte

del magistrado que se daba en las subastas pblicas cuando el
pretor atribua la propiedad al mejor postor. Tambin exista
atribucin en los repartos o asignaciones de tierras pblicas a
propietarios privados.
Adjudicacin: En los juicios divisorios el juez adjudica la
propiedad de las cosas asignadas a cada copropietario o vecino.
La sentencia judicial autorizada por el magistrado, crea o
construye un nuevo derecho por lo que tiene valor constitutivo.
33.
USUCAPIN(USUCAPIO)Y
PRESCRIPCIN
TIEMPO(LONGI TEMPIS PRAESCRIPTIO)

DE

LARGO

Usucapin es la adquisicin del dominio por la posesin

continuada durante uno o dos aos: un ao(cosas muebles), dos
aos(cosas inmuebles). Se distinguen varias etapas:
-Rgimen primitivo de las XII tablas
Segn precepto de las XII tablas, la garanta debida por el
enajenante al adquiriente:
-

Por enajenacin o venta de fundos, de dos aos

Para las restantes cosas de un ao

Por el transcurso de estos plazos y en virtud del usus, se atribua

la propiedad al adquiriente, cesando por ello la garanta
(autorctas) del enajenante. La usucapin comenz por ser un
complemento de la mancipacin. Gayo habla de la finalidad de
adquirir la propiedad de una res mancipi, que no se ha
transmitido por mancipacin o cesin ante el pretor, sino por
simple entrega. La ley exclua de la usucapin las siguientes
cosas:
-

Las que haban sido hurtadas

Las que pertenecan a un extranjero

Las cosas enajenadas por la mujer sin asistencia del tutor

La linde que se dejaba entre las fincas rsticas

El lugar destinado a la incineracin.

Reformas de la jurisprudencia clsica

En esta etapa se extiende el mbito de las cosas que no pueden
ser objeto de usucapin a los inmuebles posedos por la
violencia. La jurisprudencia completa la usucapin civil
continuada con la nocin de la interrupcin de la usucapin.

La posesin efectiva de la cosa por un tercero o por el

propietario la interrumpe y hace perder al poseedor civil, el
plazo ya transcurrido. Si el poseedor muere, su heredero puede
completar el tiempo de usucapin iniciado por l. Se perfecciona
el rgimen de la usucapin como complemente de la
mancipatio:
-

Al poseedor civil se le concede la accin publiciana que le

protege como si hubiese completado el tiempo de la
usucapin.

De otra parte la usucapin se extiende a las cosas

recibidas de quien no eran dueo, siempre que hubieran
recibido de buena fe, creyendo que quien lo entregaba era
el dueo.

Con ello la usucapin, que originariamente era complemento de

la mancipatio, extiende su mbito a las adquisiciones de quien
no es dueo. La jurisprudencia exige a la usucapin 2 requisitos:
-La bona fides: o recta conciencia del usucapiente de que posee
legtimamente y no lesiona derechos ajenos. Se requiere en el
momento de la posesin, si se cambia despus no perjudica.
Otra regla dice: nadie puede cambiar por s mismo la causa de
posesin. El requisisto de buena fe no se exige en algunas
modalidades de usucapin:
-

Usucapin como heredero, pudiendo usucapir toda la

herencia en su totalidad

La usurrepcin: El propietario o poseedor puede recuperar

la usucapin que le perteneci en otro tiempo.

-La causa justa: Las mismas justifican la entrega (excepto del

prstamo). Cuando se ha dado en pago una cosa que no
pertenece al comprador. Por una compra, el vendedor ha
entregado una cosa ajena. Por una donacin de quien no es
dueo.
Las mismas causas que pueden justificar una posesin civil:
-

Por el abandono de una cosa por sus propietarios

Por el legado vindicatorio

Por la herencia

Por concesin pretoria

Como propio: Se incluyen otras posesiones de buena fe, como

las casos de posesin basados errneamente en un ttulo
inexistente.
III-Prescripcin de largo tiempo
La usucapin de derecho civil slo poda realizarse por los
ciudadanos romanos y por los latinos. Recayendo sobre las
cosas que podan ser objeto de dominio. Se usucapian los
predios itlicos pero no los provinciales, existiendo durante el
principado un medio para proteger la larga posesin de las

provincias, se admiti que el que haba posedo sin perturbacin

durante 10 o 20 aos(segn viviese en la misma o en otra
ciudad) estaba protegido frente a la accin reivindicatoria del
dueo.
El recurso para oponerse a la reclamacin era una especia de
excepcin procesal, conocida como prescripcin de largo
tiempo. Desde la poca de los severos se convierte en el modo
de adquirir la propiedad, como la usucapin, aplicndole los
requisitos de buena fe y causa justa. La prescripcin se
interrumpa, adems de por una privacin de posesin, por la
reclamacin procesal. El plazo se suspende cuando los titulares
estn ausentes por servicios pblicos.
IIII- Rgimen del derecho postclsico y justinianeo
A partir del S. III la concesin de la ciudadana y la desaparicin
de las distinciones clsicas de las cosas y de los fundos, hacen
que no tengan sentido usucapin y prescripcin. Teodosio II
establece una prescripcin de todas las acciones por el
transcurso de 30 aos. Justiniano sigue las 2 tendencias de su
derecho:
-

Reune las normas clsicas y las simplifica

Contina la legislacin postclsica y unifica usucapio y

praescriptio. Aplica a la cosas muebles el plazo de
usucapin que aumenta a 3 aos, y el de la prescripcin de
10 a 20 aos para los inmuebles (segn viva en la misma o
distinta provincia). Para casos particulares extiende la
prescripcin a 30 aos y en bienes del fisco o Iglesia a 40.
En esta prescripcin extraordinaria se exige buena fe pero
no causa justa.

TEMA 5. SERVIDUMBRES Y USUFRUCTO

34.
SERVIDUMBRES
PRADIORUM)

PREDIALES

(SERVITUTES

IURA

Los juristas clsicos llaman servidumbres a los servicios

permanentes que se constituyen entre dos fundos por la
voluntad de sus propietarios, denominados derechos de los
predios.
La servidumbre se establece para gravar un predio sirviente con
un uso limitado en favor de otro predio dominante. Este estado
de los fundos puede compararse al de las personas. El gravado
por la servidumbre es el fundus qui servit, el no gravado se
califica como libre y se habla de libertas. En Derecho antiguo,
las 3 antiguas servidumbres de paso y la de conducir el agua
servan a las necesidades de una economa rstica y primitiva,
de pastores y ganaderos, confundindose las mismas con el
terreno mismo sobre las que se ejercan.
Sobre estas servidumbres se ejerca el usus y podan ser objeto
de usucapin, incluyndose entre las res mancipi y se sometan
al dominio quiritario. La clasificacin originaria de las
servidumbres era mancipi y res mancipi. Transmitindose
necesariamente con el fundo sin posibilidad de enajenarse de
forma independiente.

La concepcin de las servidumbres como derechos nace,

probablemente con la aparicin de las urbanas, consideradas
distintas de las cosas a las que se incorporaban o servan. Gayo
las incluy entre las res incorporales, distinguindose entre
servidumbres prediales, rsticas y urbanas. En DC no se
distingue entre uso y posesin, llegando a considerar la
servidumbre como objeto de posesin, Justiniano las califica en:
-

Servidumbres prediales

Servidumbres personales: incluyen el usufructo, el uso y la

habitacin. Siendo esta nueva clasificacin errnea, y su
unificacin innecesaria.

Los glosadores medievales crean la categora de los derechos

sobre cosa ajena, que ha sido aceptada por la dogmtica
moderna.
35. PRINCIPIOS Y REGLAS DE LAS SERVIDUMBRES
-La servidumbre no puede consistir en un hacer, no es propio de
las servidumbres que alguien haga alguna cosa sino que alguno
tolere o no haga algo. El propietario del fundo dominante puede
realizar una actividad o intromisin sobre el fundo sirviente
(servidumbre positiva), o tiene la facultad de prohibir algo en l.
(servidumbre negativa), siempre que no la produzca en el fundo
vecino. Las intromisiones son justas porque derivan de las
relaciones de vecindad o se aceptan voluntariamente, mediante
la constitucin de servidumbres.
-No puede cederse el uso o disfrute separado de una
servidumbre, por ser un derecho vinculado al fundo dominante,
ni constituir sobre ella un derecho de uso o usufructo, ni
arrendarla ni cederla.
-Nadie puede constituir una servidumbre sobre una cosa propia.
Fundo dominante y sirviente deben pertenecer a distintos
propietarios. Si se hacen propiedad del mismo dueo se
extingue por confusin.
- La servidumbre es indivisible como el uso en que consiste.

- Sirve la utilidad objetiva y permanente de un fundo vecino, no

afectando el cambio de propietarios a la permanencia de la
servidumbre.
36.SERVIDUMBRES PREDIALES RSTICAS

38. ACCIONES EN DEFENSA DE LAS SERVIDUMBRES

Por medio de la vindicatio servitutis el dueo del fundo
dominante acciona contra el poseedor o propietario del sirviente
o contra el que impide el ejercicio de la servidumbre. Esta
accin es semejante a la reivindicatio, conteniendo la clusula
arbitraria que permite al juez absolver al demandado si presta
caucin de cesar en la perturbacin. Ejercitando esta accin se
obtiene el resarcimiento de daos y el restablecimiento de la
servidumbre.
Contra el que no quiere defenderse el pretor concedera un
interdictum quam servitute. En las servidumbres sobre fundos
provinciales se concedera una accin petitoria.
39. CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES

40. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES

Las servidumbres prediales se extinguen por las siguientes
causas:
-

Confusin: Cuando los fundos se hacen del mismo

propietario

Renuncia del titular: Mediante la cesin ante el pretor, en

un proceso iniciado por la accin negatoria del propietario
del fundo sirviente.

- No uso: - En DC, cuando no se usa durante 2 aos.

-Si es predial urbana, se requiere uso+usucapin de la
libertad
-Justiniano 10 y 20 aos.

- Desaparicin de la utilidad de la servidumbre por exclusin

del comercio o demolicin del predio dominante o sirviente.
41. EL USUFRUCTO
El usufructo es el derecho de usar cosas ajenas y percibir sus
frutos respetando la natural entidad de las mismas. Consiste en
el uso o tenencia de la cosa ajena y en la facultad de percibir
sus frutos, sin poder consumir o disponer de la cosa misma.
El titular del derecho se llama usufructurario o dueo del
usufructo y el propietario de la cosa (dominus propietaris), tiene
la nuda propietas. El usufructuario tiene por tanto el derecho de
usar o disfrutar, y el propietario el derecho de disponer de la
cosa y la posesin, ya que el usufructuario es slo detentador.
El usufructo nace con la finalidad de atender a la viuda para que
siga disfrutando de los mismos bienes que ya tena en vida el
paterfamilias, sin perjudicar el derecho a la herencia de los hijos.
-

El usufructuario hace suyos los frutos naturales de la cosa

por percepcin y los civiles da a da, sin poder cambiar el
estado o situacin de la cosa que percibi, aunque el
cambio suponga mejorarla.

Si se trata de un rebao, debe mantener el n de cabezas

constantemente.

Si es un bosque, puede talar en la misma forma que se

vena haciendo

Si es un esclavo son del usufructuario las adquisiciones

hechas por ste con medios propios del titular del
usufructo o su propio trabajo.

Otras adquisiciones como: legados, herencias a favor del

esclavo, pertenecen a su dueo, as como los hijos de las
esclavas. El usufructuario debe conservar la cosa en buen
estado, reparndola cuando sa necesario y debe devolverla
cuando el usufructo termina, debieno pagar tributos y cargas.
42. CONSTITUCIN, DEFENSA Y EXTINCIN DEL usufructo
El modo ordinario de constituir el usufructo es el legado
vindicatorio. Se constituye por cesin ante el pretor (igual que

las servidumbres prediales), adjudicacin y reserva en la

mancipacin. En las provincias se recurre a pactos y
estipulaciones. En DJ, los pactos sustituyen a la cesin ante el
pretor, y la reserva se realiza en la entrega o traditio. La
tolerancia en el ejercicio del usufructo se considera traditio.
Al constituirse el usufructo, el usufructuario debe prestar
promesa de garanta o caucin con fiadores, de usar y disfrutar
la cosa con arbitrio de hombre recto y de restituirla al
extinguirse su derecho. Si no haca tal promesa el pretor le
amenazaba con denegarle la accin o conceder una rplica al
propietario contra la excepcin del usufructo.
Otra garanta se daba en el caso de usufructo sobre bienes
consumibles, originariamente slo poda tener como objeto
cosas o bienes no consumibles, plantendose el problema del
uso y devolucin del dinero.
Los bienes destinados al consumo se entregaban al legatario,
que debe prometer la devolucin de igual cantidad al terminar el
usufructo. La restitucin se reclamaba por la actio ex stipulatu.
Se denominaba cuasi-usufructo a este derecho sobre las cosas
destinadas al consumo.
El usufructuario puede ejercitar para la defensa de su derecho la
vindicatio usufructus o accin confesoria, que era una accin
real semejante a la vindicatio sertitutis, que se ejercitaba
contra el nudo propietario que impeda el ejercicio del usufructo,
contra esta accin el nudo propietario puede oponer una
excepcin de usufructo.
Aunque no se consideraba poseedor al usufructuario, el pretor le
concede los interdictos posesorios uti possidetis y unde vi, y
por medio de ficcin le concede algunas acciones penales al
propietario.
El usufructo se extingue por:
-

Muerte o capitis deminutio del usufructuario. Cuando se

trataba del usufructo de persona jurdica se fij el lmite en
100 aos.

Consolidacin de los derechos de nuda propiedad y

usufructo.

Renuncia en una cesin ante el pretor en DC y declaracin

no formal de DJ.

Desaparicin o destruccin del objeto sobre el que recae,

transformacin que impide el ejercicio del derecho o
exclusin del comercio.

No uso durante los plazos de usucapin o prescripcin.

TEMA 6. ENFITEUSIS Y SUPERFICIES

45. SUPERFICIES
Es el derecho real que otorga al superficiario el goce a
perpetuidad o por largo tiempo del edificio construido en suelo
ajeno. El superficiario asume la obligacin de pagar una renta o
aval (pensio o solrium).
Segn el principio del derecho civil, la superficie accede al suelo,
lo que haca imposible constituir un derecho de superficie
independiente del suelo. La proteccin de este derecho es
consecuencia de la cesin de suelo pblico a los particulares
para construir.
Las controversias entre los que pretendan tener derecho de
superficies se resolvan por un interdictum de superficiebus. La
concesin de derechos de superficie tena carcter pblico. El
pretor protege al superficiario con acciones, sobre todo la
vindicatio utilis.

En Derecho postclsico se admite una propiedad plena sobre el

edificio si el superficiario construye con permiso del propietario.
Justiniano considera que la superficie como un derecho real se
equipara a las servidumbres y a la enfiteusis. El superficiario
puede ejercitar la actio in rem y todas las acciones que se le
conceden al propietario.

7.LAS OBLIGACIONES
46.OBLIGACIN Y ACCIN
Consiste en una automancipacin o sometimiento de una
persona a otra para garantizar una deuda propia o ajena. Una
lex papiria del ao 326 a.C. aboli el nexum y sustituy el
sometimiento personal al deudor por el de sus bienes,
transformando as la vinculacin personal en patrimonial.

Existe una obligacin en tanto una persona puede ejercitar una

accin judicial para reclamar algo que se le debe. Obligacin y
accin son inseparables. El debitum de la obligacin primitiva
conduce tras la comprobacin judicial, a la ejecucin de la
manus iniecto.
En la concepcin primitiva, existe la idea material de que las
cosas mismas resultan obligadas. El vnculo obligatorio surge en
relacin con la cosa misma. Adquirir la obligacin quiere decir
hacerse acreedor y no deudor. Por declaraciones recprocas se
vinculan las partes: negocio(sponsio).
En una 1 fase solo existen obligaciones tuteladas por acciones
reconocidas en el ius civile. En las relaciones tuteladas por el
pretor se habla de estar sujeto a la accin. En DC se
denominaron obligaciones a las relaciones personales
defendidas por acciones pretorias. En DJ se clasifican en
obligaciones civiles y pretorias u honorarias.
47.CONTENIDO DE LA OBLIGACIN
La obligacin consiste en el deber (oportere) de dar, hacer o
prestar:
-

DAR(dare): Es hacer propietario o constituir un derecho

real, rendir o prestar servicios.

HACER (FACERE): Todo acto que implique el observar un

determinado
comportamiento,
que
comprende
la
abstencin y el devolver la cosa al propietario.

PRESTAR (PRAESTARE): Responder de algo o garantizar

Para designar el objeto de la obligacin se haba de prestacin,

debiendo ser posible, lcita, objetivamente determinada y tener
carcter patrimonial.
48. OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
La obligacin se considera divisible cuando puede cumplirse por
partes o fraccionadamente, sin alterar su finalidad econmica,
pudiendo repartirse entre varios sujetos acreedores y deudores.
Si no puede cumplirse se considera indivisible. En general son
divisibles aquellas que consisten en dar, ya que la propiedad y la

mayora de los derechos reales pueden constituirse en partes.

Las obligaciones de hacer son siempre divisibles. Las de
prestacin indivisible tienen el carcter de solidarias (en caso de
varios acreedores y deudores, cada acreedor tiene derecho a
exigir y cada deudor debe cumplir).
49. OBLIGACIONES NATURALES
La obligacin natural es la contrada por los esclavos y
posteriormente por las personas sometidas a la patria potestad
del paterfamilias. Una vez pagada la deuda, no se puede
pretender la devolucin de lo pagado. Las obligaciones naturales
tienen los siguientes efectos:
-

Pueden oponerse como compensacin

naturales a las obligaciones civiles.

los

crditos

Podan ser objeto de novacin y convertirse en novacin

civil.

Pueden ser objeto de delegacin y de constitutum.

Puede ser garantizadas con fianza, prenda o hipoteca.

Se tienen en cuenta a efectos del aumento o disminucin

del peculio.

La compra efectuada por el esclavo es justa para la

usucapin.

En DC, estas obligaciones se consideran obligaciones naturales

impropias. Su efecto de lo pagado no poda repetirse: Prestacin no obligatoria de alimentos a parientes, dote.
50.CUMPLIMIENTO Y EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones son temporales y nacen para ser cumplidas. El
cumplimiento de las que consisten en dar(dare), se denomina
pago(solutio), cuyo objeto puede ser determinado(certum) o
indeterminado(incertum). El cumplimiento de las de facere se
denomina satisfactio, y su objeto es indeterminado, aunque la
finalidad se determina con anterioridad.
Con el ejercicio de la accin personal, se persigue, previa la
estimacin judicial una condena pecunaria del demandado. Las

formas ms antiguas de liberacin son la solutio per aes et

libram y la acceptatio. Aunque el pago es el modo ms
importante de extincin de las obligaciones. Otros modos de
extincin son: la compensacin, la confusin y la muerte. A los
modos de extincin admitidos por el ius civile se agregan los
reconocidos por el pretor, que no puede modificar el ius civile.
Concede al deudor una exceptio contra la accin del acreedor
cuando existe un hecho que extingue la obligacin. Como por
ejemplo la excepcin que deriva del pacto (exceptio pacti).
51. ACCIONES CIVILES PERSONALES
Las acciones penales:
-

De hurto(actio furti)

De dao causado(actio legis aquiliae)

De viga empotrada por cuadrpero(de pampiere)

De viga empotrada (de tigno iuncto)

De sustraccin de bienes por los tutores(de rationibus

distrahendis)

La accin de contencin de agua pluvial (actio aquae pluviae

ascendae)
Las acciones derivadas de la stipulatio:
-

De deuda cierta(actio certi) o conditio, si se refiere a una

datio que obligue a restitucin

De deuda incierta

Las acciones con litiscrecencia:

-

Accin ejecutiva(actio iudicati)

Accin de pago del filiador(actio despensi)

Accin de medicin del campo (actio de modo agri)

Accin del testamento (actio ex testamento)

Las acciones de buena fe

-

Accin fiducia

Acciones de los contratos consensuales

Otras acciones no contractuales: Accin de tutela(actio

tutelae) o de la dote(actio rei oriae)

52 ACCIONES PERSONALES Y FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

-

Acciones penales por delitos privados

Acciones crediticias por prstamos

Acciones por estipulaciones, de objeto ciero o incierto.

Acciones de buena fe por contratos consensuales.

Obligaciones
que
proceden
de:
delitos,
prstamos,
estipulaciones, contratos. Se habla de fuentes para designar las
relaciones de donde surgen las obligaciones.
53. LAS CLASIFICACIONES ESCOLSTICAS DE LAS FUENTES DE
LAS OBLIGACIONES
I CLASIFICACIN DE LAS INSTITUCIONES DE GAYO
Para los juristas clsicos el contrato consiste en una convencin
o acuerdo y no en una declaracin unilateral, clasificndolas en
4 gneros:
-La cosa: (re) Contratos reales. Se incluyen el mutuo y el pago
de lo indebido
La escritura: (litteris) Contratos literales. Comprende el negocio
crediticio y los documentos de deuda.
-Las palabras: (Verbis) Contratos
estipulacin y otros contratos.

verbales.

Incluye

la

-El
consentimiento:
Contratos
consensuales
como
la
compraventa. Esta clasificacin es defectuosa porque sita la
estipulacin al mismo nivel que el contrato literal, de aplicacin
limitada y breve duracin. Tambin olvida el depsito, la fiducia
y la permuta.

TEMA 8. DELITOS
54. DELITOS PRIVADOS
Se llaman delitos a los actos ilcitos que derivan obligaciones
que sancionan con una pena existiendo:
-

Delitos pblicos(crimina): suponen atentados al orden

pblico y se castigan en la jurisdiccin criminal

Delitos privados (delicta): Son objeto de acciones penales

tramitadas en los juicios ordinarios y su finalidad es
conseguir una condena pecunaria.

En la poca primitiva los delitos se sometan a la venganza

privada, realizada por los miembros de la gens de la vctima(ley
del Talin). Posteriormente le sucede un sistema de composicin
voluntaria: Renuncia a venganza mediante pago. Los juristas
consideran que de estos delitos nace una obligacin que tiene
por objeto una pena o una cantidad de dinero. La pena tiene
carcter punitivo, no limitndose a la reparacin del dao,
adems pueden darse acciones penales. Las caractersticas de
las acciones penales son:
Intransmibilidad: Los herederos del que delinque no responden
del delito, pero los herededos del ofendido pueden ejercitar las
acciones.
La noxalidad: Si el delito lo comete un sometido a potestad, la
accin penal se ejercita contra el paterfamilias, que puede
librarse entregando al que cometi el delito.
La cumulatividad: Cuano son varios los autores del delito, cada
uno de ellos debe pagar la pena entera. Cuando las acciones

persiguen indemnizacin, el ofendido puede ejercitar stas o las

reipersecutorias.
La perpetuidad o anualidad: Las acciones civiles y las
reipersecutorias son perpetuas, no tiene plazo para su ejercicio.
Las utilizadas por el pretor son anuales, aunque realizada la litis
contestatio desaparece esta limitacin. En DC no existe una
nocin general del delito. El pretor tipifica las nuevas figuras
delictivas. En algunos delitos la accin pretoria sustituye a la
accin civil.
55. DELITOS DE HURTO(FURTUM)
Se considera como la sustraccin clandestina de una cosa ajena
contra la voluntad de su dueo. La jurisprudencia republicana
consideraba hurto el acto ilcito que causaba dao a cosa ajena.
En Derecho antiguo el hurto se consideraba un hecho material:
sacar o trasladar la cosa, cuyo castigo se atribuye a la venganza
privada del perjudicado. En las XII tablas las penas son distintas,
segn el ladrn sea sorprendido in fraganti(flagelacin +
esclavitud) o no. Si existan agravantes (nocturnidad, mano
armada), la vctima poda matar al ladrn. Entre victima y ladrn
poda pactarse una composicin para evitar la pena por delito.
Para la bsqueda del objeto robado en casa del ladrn se exiga
un registro con ciertas formalidades, distinguindose el hurto
en:

Encontrado(conceptum): Cuando en presencia de testigos se

busca y se encuentra el objeto robado. De este hurto deriva la
accin furti concepto. Contra el que se opone al registro se da
una accin de hurto prohibido actio furti prohibiti.
Traslado: Cuando el objeto robado se encuentra en tu poder
porque otro te lo endos con la intencin de que fuese
descubierto en tu poder. Contra l se da la accin de hurto
trasladado.
Desaparecida la pena de entregar al ladrn(addictio), se
mantienen las antiguas acciones civiles con las siguientes
penas:

Accin de hurto encontrado(actio furti concepti)(oblati):

pena del triple

Accin de hurto no flagrante(actio furti nec manifesti):

pena del doble

El pretor agreg otras acciones in factum con las siguientes

penas:
-

Accin de
cudruplo

hurto

flagrante(actio

furti

manifesti):

al

Accin de robo o hurto con violencia(actio ui bonorum

raptorum): al cudruplo

Accin de hurto prohibido(actio furti prohibiti): al cudruplo

Accin contra el ladrn que no presenta el objeto

robado(actio furti non exhibiti)??

Accin contra el que cometi hurto con ocasin de un

incendio, naufragio, abordaje

Las acciones de hurto tienen carcter infamante, son

transmisibles a los herederos de la victima pero no a los del
ladrn, ya que delito y pena tienen carcter personal. La accin
puede ejercitarla el propietario y todo aqul que deba responder
ante l por custodia o perdida de la cosa.
Cuando se trata de hurto de dinero o de cosas consumibles el
dueo dispone de la conditio furtiva. Ladrn y poseedor de mala
fe no pueden efectuar acciones de hurto. Para la existencia del
hurto se requiere:
-

Un desplazamiento de la cosa mueble hurtada. Tambin

personas sometidas a potesta

El elemento intencional de dolo(intencin de hurtar)

56. DELITOS DE DAO

El delito de dao injustamente causado procede de la lex
Aquilea de damno. Es importante por las numerosas decisiones
jurisprudenciales que elaboran la nocin de culpa o negligencia
en relacin con l.

La actio de pauperie: Daos causados por animales

cuadrpedos: El propietario puede elegir pagar el dao o
entregar al animal.

La actio pastu pecoris: Contra el dueo del animal que

pasta en fundo ajeno. Indemnizar o entrega.

La actio arboribus succisis: Tala ilcita. 25 arboles x rbol

cortado

Con la Actio legis aquiliae se consigue unManusiniectopara

obligar al demandado al pago de la pena. El pretor atendiendo a
nuevos suspuestos concede acciones in factum y tiles para
completar la ley Aquilea. Aunque la accin civil solo compete al
propietario, el pretor mediante la concesin de acciones tiles,
la extiende al poseedor de buena fe, usufructuario y peregrinos
El pretor tambin concedi las siguientes acciones in factum:
-

Accin al cudruplo del dao causado por cuadrilla de

hombres armados.

Accin al cudruplo por daos o robos realizados en

calamidad pblica.

Accin al doble por daos cometidos en tumulto o revuelta.

Se deducen 3 elementos que configuran el delito de dao,

ejercitando un derecho propio, en legtima defensa o en estado
de necesidad.
Inuria: El dao debe ser injusto, contrario al derecho. No
comete delito el que lo hace ejercitando un derecho, legtima
defensa o necesidad.
Culpa: Es la conducta o actuacin negligente del que causa un
dao. Se aplica tambin a los contratos y se distingue entre
culpa contractual y extracontractual o aquiliana. A la culpa se
contrapone el dolo o intencin maliciosa de causar dao.
Dammum: Es la perdida o disminucin patrimonial que se sufre
por culpa de otro. Debiendo existir una relacin de casualidad
entre el dao causado y la accin, causndose directamente con
alguna parte del cuerpo, posteriormente no era necesario.

En Derecho Justinianeo se puede ejercitar la accin in factum

general por cualquier dao, con el que se pretenda obtener una
indemnizacin no contractual.
57. DELITO DE LESIONES U OFENSAS (INIURAE)
Se habla de inuria para referirse a todo comportamiento
contrario al derecho. En Derecho clsico eran injurias las
lesiones sufridas por una persona, tanto en su integridad fsica
como en su dignidad moral.
El Derecho antiguo dejaba que el ofendido ejercitara la
venganza privada contra el ofensor.
El pretor crea una accin de contenido general, para reprimir las
lesiones o las ofensas a la dignidad, llamada accin de
injurias(actio iniuriarum), que era una accin penal in factum,
infamante y anual, que no se transmita a los herederos del
ofensor ni de la vctima.
El pretor permite valorar el dao y condena a dicha cantida que
estimamos, si le parece conveniente. Para las injurias graves el
pretor haca la estimacin y el juez decida. Se tena en cuenta
la ofensa moral causada por el ofensor y las circunstancias del
caso.
En el edicto existe un edictum generale y varios edictos con
frmulas referidas a distintos supuestos de ofensas personales:
escndalo pblico, atentados al pudor de una mujer o menor
La lex Cornelia de iniuriis, concede una accin criminal al que ha
sido golpeado o azotado o su casa ha sido allanada con
violencia. En derecho postclsico aparecen otros casos de
injurias llevados a la accin privada. Justiniano concede la
alternativa entre la accin privada civil o la reclamacin
criminal.

TEMA 9. PRESTAMOS
59. EL CRDITO Y LOS NEGOCIOS CREDITICIOS
El prstamo o crdito es la obligacin nacida de la entrega de
una cantidad de dinero(dare certum), que obliga a restituir. Esta

obligacin genera una condiio y nace de la conducta del que

retiene sin causa una cosa propiedad de otra persona.
La conditio tiene por objeto recuperar del demandado el
enriquecimiento injusto que procede de una entre o datio del
demandante. La conditio o actio certae creditae pecuniae es la
accin que introduce la ley Ebucia en sustitucin de la legis
actio per condictionem. En Derecho postclsico se introducen
calificativos de la accin por las causas de que procede.
La accin sirve originariamente para reclamar las deudas de
dinero y se extendi posteriormente a toda clase de cosas. Junto
al prstamo del derecho civil, el edicto pretorio rene el ttulo
XVII: las acciones de derecho pretorio que se refieren a
prstamo de plazo(constitutum), de uso(comodato) y al de
garanta(pignus). El prototipo de negocio crediticio es el mutuo,
distinguindose otros tres tipos de dationes:
-

Para conseguir algo del que lo recibe(ob rem)

Por una causa determinada (ob causam)

Por eventuales circunstancias(ex eventu)

Justiniano incluye entre los contratos reales el mutuo, el

comodato y la prenda, junto con el depsito, considerando la
datio ob rem como contrato real innominado.

60. EL MUTUO
La dacin en mutuo consiste en las cosas que se identifican por
el peso, nmero o medida, como el vino, el aceite, trigo, dinero,
que damos para hacerlas del accipiente y recibir luego otras del
mismo gnero y calidad.
Se trata de un prstamo de consumo o de cosas consumibles
que el mutante entrega al mutario, para que ste le devuelva
otro tanto del mismo gnero o calidad. Se considera necesaria la
datio o entrega, y el convenio o acuerdo entre las artes de
realizar el prstamo. Una donacin no es mutuo. El mutuo tiene
por objeto dinero o cosas fungibles, y el mutario debe devolver

la misma cantidad, pero no la misma cosa, en este caso sera un

prstamo de uso o depsito.
-

Si es una cosa distinta es una permuta.

Si se refiere a dinero el mutante puede ejercer la actio

certae creditae pecuniae.

Si es cosa fungible la condicin de cosa cierta conditio

certae rei.

El mutuo es gratuto, estando el mutario obligado slo a

devolver
la
cantidad
prestada.
En
una
estipulacin
independiente las partes pueden acordar el pago de intereses, o
precio por el uso del dinero (usura). El simple convenio genera
una exceptio para oponerse a la reclamacin como indebido de
los intereses ya pagados.
El mutuo con inters sola pactarse en estipulacin nica que
comprenda capital(sors)+ intereses(usurae). El abuso de cobro
de intereses origina leyes que lo limitan, siendo en DC la tasa
legal el 12% anual.
61. EL PRSTAMO MARTIMO
Es el prstamo que se hace al armador de una nave para que
transporte el dinero o compre mercancas destinadas al trfico
martimo, llamado tambin cantidad trayecticia(pecunia
traiecticia) o prstamo naval(foenus nauticom). El riesgo de la
prdida del dinero prestado o de las mercancas compradas es
del acreedor o prestamista que puede estipular unos intereses
elevados a cargo del transportista. La restitucin est
subordinada a la llegada de la nave. La accin era la conditio.
62. EL PAGO (SOLUTIO), LA COMPENSACIN Y LA MORA
El acto de pagar(solvere) extingue la obligacin del
prstamo(credere), que como el prstamo consiste en la entrega
del dinero(numeratio) por el mutario. El pago puede hacerse por
sujeto distinto del deudor, o contra la voluntad de ste.El deudor
puede pagar su deuda o slo una parte, y el acreedor puede
rechazar el pago parcial. Si se trata de varias deudas debe
admitir el pago de alguna de ellas. Deudor o acreedor deben
imputar la deuda que se quiere extinguir, si no lo hacen, se tiene

en cuenta una relacin de las deudas, y se extinguen las mas

gravosas.
El pago debe realizarse en lugar y tiempo establecido. Cuando
no existe plazo la deuda se debe desde el primer momento,
pudiendo el deudor exponer una Exceptio pacti cuando reclama
antes de tiempo. Si el deudor no paga en tiempo establecido,
incurre en mora(mora debitis). Este retraso no aumenta la
cantidad de la deuda, debindose solo intereses si se han
pactado.Para que exista mora es necesario ejercitar una accin
a la que no se pueda poner excepcin.
La intimidacin del acreedor (interpellatio) no es indispensable,
pero s prueba para decidir la responsabilidad del deudor. La
mora cesa cuando el deudor ofrece pagar al acreedor y ste no
tien causa para rechazarlo.
La mora del acreedor (mora creditoris o accipendi) se da cuando
ste no acepta el pago. Si se trata de cosa especfica el deudor
slo responde de la cosa en caso de dolo. Si el acreedor solicita
una cantidad de dinero despus de rechazar un pago el deudor
puede oponer una exceptio doli. El deudor puede efectuar el
pago, depositando la cantidad debida a su disposicin o por
consignacin.
66. COMODATO
Es un prstamo de uso en el que el comodante entrega una cosa
inconsumible por tiempo deteminado al comodatario, para que
use de ella gratuitamente y despus se la devuelva. No se
recibe la posesin sino slo la detentacin. Para reclamar la
devolucin de la cosa prestada el pretor concede al comodante
la accin actio comodati.
La cosa dada en comodato debe ser susceptible de uso, y solo
pueden serlo las cosas no consumibles(ej. Vivienda). El
comodato es esencialmente gratuto y si interviene un precio o
alquiler se convierte en arrendamiento.
Por ser gratuto el comodatario responde de la prdida de las
cosas prestadas por custodia, por ello responde el hurto de la
cosa pudiendo ejercitar acciones penales contra el ladrn. Se
excluya la responsabilidad por fuerza mayor (incendio,

derrumbamiento, naufragio). Se concede al comodante la accin

de la ley Aquilea para reclamar por los daos causados a la
cosa. El comodatario debe restituir la cosa con todos sus
accesorios y frutos. Cuando no se fija duracin el comodante o
sus herederos pueden revocarlo sin ms limite que el de un
exceptio doli.
Si el comodatario realiza gastos extraordinarios, dispone de la
Actio negotiorum contraria, y para los daos que le cause el
comodante deliberadamente un iudictum contrarium.
67. PRENDA
La accin de la prenda(actio pigneraticia) es la ltima de las
acciones del ttulo XVIIde las cosas prestadas del edicto
pretorio. Es una accin personal por el hecho, que se da contra
aqul a quien se da una cosa en prenda(datio pignoris) para
garantizar el cumplimiento de una obligacin. Es la entrega de
una cosa del deudor pignorante al acreedor pignoraticio para
que la retenga hasta que se cumpla la obligacin, pudindose
considerarse un prstamo de garanta.
Mientras la obligacin no se extingue a la accin del pignorante,
puede oponerse una exceptio, si deja de existir obligacin por
cumplirla o extincin del acreedor, deja de tener causa para
retener la prenda y se da contra l la accin de repeticin.
68.LA PRENDA COMO GARANTA REAL. OBJETO Y CONTENIDO
En su primitiva concepcin la prenda, se consideraba obligada.
La entrega al acreedor pignoraticio era una garanta real que
tena proteccin jurdica, concedindole el pretor los interdictos
posesorios. El acreedor puede defender su posesin sobre la
cosa dada en prenda y comete hurto el propietario que la
sustrae.
Se pignoran los bienes muebles e inmuebles de los que el
acreedor responde por custodia. Por los perjuicios causados
dolosamente por el deudor se concede la actio de dolo y por
los gastos causados al acreedor ste dispone de una actio
negotiorum contraria. El contenido de derecho de prenda
puede extenderse a otras facultades sobre la cosa pignorada

mediante pactos por los que el pignorante concede al acreedor

pignoraticio:
-

El derecho de vender la prenda y cobrar su deuda vencia

con el precio obtenido

El derecho a percibir los frutos en lugar de los intereses.

Tambin poda pactarse que el pignorante no entregara la cosa,

sino que la retuviera como precarista o como arrendatario.
69.HIPOTECA
La prenda es una institucin nica. Una de sus modalidades es
que mediante pacto o convenio la cosa pignorada quede en
poder del deudor pignorante y se considere vinculada al
cumplimiento de la obligacin. El desplazamiento de la posesin
puede ser inmediato como en la prenda o quedar aplazado al
incumplimiento de la obligacin, como en la hipoteca.
70. OBJETO Y CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA. HIPOTECAS
TCITAS Y LEGALES.
Todas las cosas que pueden comprarse o venderse pueden ser
objeto de hipoteca, incluso los derechos, la totalidad de los
patrimonios y los bienes futuros. Para constituir la hipoteca es
suficiente el simple acuerdo o convenio o por disposicin
testamentaria. El magistrado decreta la constitucin de hipoteca
para la ejecucin de la sentencia en el procedimiento cognitorio
o una entrega de la posesin con finalidades de garanta.
La hipoteca se constituye tambin por la presuncin de la
voluntad del constituyente o hipoteca tcita. Estas hipotecas se
regulan en derecho justinianeo.
Las hipotecas legales, o constitudas por ley pueden ser
especiales o generales. La hipoteca general se admiti en la
poca de los severos a favor del fisco, en Dcho. Postclsico y
Justinianeo se admite nuevos casos de hipotecas legales:
-

Sobre el patrimonio del marido

restitucin de la dote de la mujer.

en

garanta

de

la

Sobre la donacin nupcial y los bienes parafernales

Sobre la herencia, una vez aceptada, en garanta de los

legados

Sobre el patrimonio del tutor en garanta de

obligaciones asumidas en nombre del incapacitado.

Sobre el patrimonio de la mujer en 2as nupcias para

garantizar los bienes del 1er marido en favor de los hijos
nacidos con ste.

Para el derecho de enfiteusis a favor de la Iglesia.

las

71. PLURALIDAD DE HIPOTECAS

A diferencia de la prenda, la hipoteca puede constituirse
sucesivamente a favor de varios acreedores. Las hipotecas se
ordenan segn la fecha de constitucin, y una vez realizada la
venta de la cosa hipotecada, cobra el 1er acreedor, luego el 2 y
as sucesivamente, hasta agotar el precio obtenido. No existe en
dcho. Romano un registro pblico de hipotecas, presentando as
numerosas dificultades, por ello se prefera el rgimen de la
garanta personal.
Cuando concurren las llamadas hipotecas privilegiadas se
deroga el principio de la prioridad temporal. stas pueden ser
convencionales a favor del fisco, legales, a favor del acreedor
refraccionario(prestar para construir) o la que recae sobre los
bienes del tutor o marido.
Las hipotecas constitudas con intervencin del notario en
documento pblico se preferan a todas las restantes. Justiniano
la equipara al documento firmado por 3 testigos. Puede darse un
cambio de prioridad por la subrogacin de una acreedor en lugar
de otro anterior.
72. EXTINCIN DE LA PRENDA
El derecho de prenda se extingue por:
-

La completa liquidacin de la obligacin garantizada

Por la prdida o desaparicin de la cosa pignorada

Por la venta realizada por el acreedor

Por renuncia expresa o tcita del acreedor

Por confusin
propietario

Por prescripcin completada por un tercero que la posee

durante 10 o 20 aos segn se trate de presentes o
ausentes.

cuando

TEMA 10. ESTIPULACIONES

el

acreedor

se

convierte

en

73. SPONSIO Y STIPULATIO

La sponsio en su estructura primitiva se presenta como un
negocio solemne de carcter promisorio, integrado por una
pregunta y una respuesta. La estipulacin se considera como
una de las ms logradas creaciones del genio jurdico romano.
Los juristas atestiguan la aplicacin de la primitiva sponsio a los
votos o promesas a la divinidad, a los esponsales o promesa de
futuro
matrimonio
y
a
los
tratados
internacionales.
Originariamente era un procedimiento de caucin.
Sponsor no era el deudor, sino el garante que asuma sobre su
propia persona los efectos del incumplimiento por parte del
deudor. Posteriormente lleg a ser utilizada como modo general
de vinculacin contractual del deudor.
La estipulatio presenta diferencias con la sponsio:
-

La sponsio es un acto iuris civilis accesible slo a los

cives, mientras que la stipulatio es una institucin iuris
gentium que pueden utilizar romanos y peregrinos.

Mientras que la sponsio tiene carcter esencial, la

stipulatio presenta una evolucin histrica dando paso a
formas ms abiertas y flexibles.

La estipulacin presenta la misma estructura que la sponsio

fundindose en la categora de conceptio verbum, y se
reconoci en la jurisdiccin del pretor peregrino que
posteriormente fue sancionada en el derecho civil. En cuanto a
las acciones que nacen de la estipulacin:
-

Stipulatio certi
conditionem

sancionada

por

la

legis

actio

per

Stipulatio incerti protegida por la legis actio per iudicis

postulationem

En el procedimiento formulario nacan acciones de la

estipulacin segn se tuviera por objeto un certum o un
incertum. De la estipulacin derivaba una actio civilis in
personam que si tena por objeto el dinero se denominaba actio
certae creditae pecuniae. Cuando era un facere exista una

frmula en el edicto pretorio que posteriormente se llam actio

ex stipulatu.
82. ESTIPULACIN PENAL
A una estipulacin se puede aadir o superponer otra, siempre
que no tenga el mismo objeto, porque entonces la segunda sera
intil. En la estipulacin penal se trata de aadir una nueva
promesa estipulatoria que tenga por objeto el pago de cierta
cantidad de dinero que se condiciona al cumplimiento de la
obligacin anterior.
Si el deudor cumple, no produce efectos sobre la 2, si no
cumple debe pagar la pena, y puede defenderse por una
exceptio doli, si el estipulante ejercita la accin que deriva de la
accin principal.
83. NOVACIN
Es la estipulacin que crea una nueva obligacin, con idntico
objeto de otra que se extingue, debiendo contener algo nuevo,
este elemento nuevo se puede referir a los sujetos o al objeto:
-

A los sujetos: Cuando se sustituye la persona del acreedor

o deudor, hablndose entonces de delegacin activa o
pasiva.

Al objeto: Cuando la estipulacin se realiza entre las

mismas personas, el algo nuevo puede referirse a:
Un cambio de causa: La nueva promesa se refiere a
una obligacin no estipulatoria que tiene una causa
distinta.
Un cambio en las modalidades de una obligacin:
adicin o supresin de condicin o trmino, cambio
de lugar de pago

La novacin que se efecta por estipulacin se puede realizar

por transcripcin de crditos transcriptio creditum. Una vez
decada la forma estipulatoria, sustitundola por documento
escrito la novacin depende de la voluntad de novar (animus
novandi). En DJ entre los efectos novatorios se acepta la
modificacin del objeto de la nueva novacin.

84. PLURALIDAD DE OBJETOS Y SOLIDARIDAD

Casos en los que intervenan varios estipulantes y varios
promitentes. Esta modalidad es distinta de la sucesiva, que
ocurre una vez celebrada la estipulacin, se sustituye a una o
las 2 partes por varios sujetos.
Esto sucede en caso de Herencia de estipulante y promitente,
cuando son sustitudos en la obligacin ya nacida por sus
herederos. La pluralidad de sujetos est en relacin con el
carcter divisible o indivisible de la obligacin. Si es divisible el
acreedor parciario slo puede exigir su parte de la deuda, si no
es divisible se aplica el principio de solidaridad; cada acreedor
puede exigir el cumplimiento de la obligacin y celebra la litis
constestatio con el deudor.
La solidaridad tambin se daba en una estipulacin nica,
aunque la obligacin sea divisible. Nace una obligacin solidaria
activa, cuando despus de hacer la pregunta estipulatoria a
todos los estipulantes, el promitente responda prometo y
viceversa. La obligacin queda extinguida si uno de los
coestipulantes cobra o uno de los copromitentes paga.
85. FIANZA O GARANTA PERSONAL
Se distingue ante todo la garanta que presta el fiador a favor
del promitente adpromissio, que supone la promesa de un
nuevo deudor o copromitente, de la intervencin de un nuevo
acreedor coestipulante adstipulatio, para el caso de estipulacin
para despus de la muerte. La adpromisin se hace por una
estipulacin en la que el fiador promete lo mismo que el deudor
haba prometido en una estipulacin precedente, existiendo una
nueva situacin de solidaridad pasiva, pudiendo elegir el
acreedor entre el deudor principal y el fiador. Las dos formas de
garanta personal por estipulacin son la sponsio y la
fideipromissio. En DJ solo pervive la fideiussio, en la que se
fusionan las 2 formas. Las formas clsicas que no eran
transmisibles a los herederos son:
-

La situacin de garante y la sponsio

Fideipromissio: puede ser utilizada por peregrinos y

extranjeros

En caso de promesas con garanta personal, el acreedor poda

dirigirse contra el garante antes que contra el deudor. El
cumplimiento o la litis contestatio extingua la obligacin.
Plesbiscitos republicanos para regular la fianza:
-

Lex Apuleia: Limita la responsabilidad del fiador y dispone

que si paga ms de lo que le corresponde, puede dirigirse
contra los dems fiadores por el exceso.

Lex Furia: La obligacin de garanta se extingue por el

transcurso de 2 aos en caso de pluralidad de fiadores se
reparte.

Lex Cicereia: El que llama garantes declare pblicamente

de antemano el objeto de la obligacin y el n de garantes.

Lex Publibia: Concede al sponsor que ha pagado una

accin de regreso contra el deudor: Actio depensi

88. LA FIANZA JUSTINIANEA

La fideiussio sustituye totalmente a la sponsio y la
fideipromissio, se considera la fianza accesoria de la obligacin
principal. La obligacin permanece contra el deudor y frente al
fiador.
Justiniano concede al fiador los siguientes beneficios:
-

Beneficio de exclusin: El acreedor debe demandar 1 al

deudor principal y el fiador puede negarse a pagar
mientras puede hacerlo el deudor.

Beneficio de divisin: El acreedor debe dividir la deuda

entre todos los cofiadores que sean solventes en el
momento de la sentencia.

Beneficio de cesin de acciones: El fiador que ha pagado

dispone en todo caso de la accin que tena el acreedor a
quien pag, contra el deudor, como accin de regreso.

TEMA 11. CONTRATOS DE BUENA FE

89. ACCIONES DE BUENA FE Y CONTRATOS
En las acciones de buena fe se concede al juez un amplio
margen para valorar la pretensin del demandante conforme a
la buena fe. Con excepcin de las acciones de buena fe de la
tutela y la dote, las acciones que tienen una frmula ex fide
bona son acciones derivadas de los contratos. Nacen en el
comercio internacional. Tiene las siguientes consecuencias:
-

El demandado no necesita oponer la exceptio doli. El juez

tiene en cuenta los hechos que pueden motivar las
excepciones y los pactos reflejados en el contrato in
continente, o los posteriores que disminuyen en las
obligaciones contradas ex intervalo.

Se tienen en cuenta las obligaciones recprocas de las

partes y el juez determina la cantidad de la condena,
previa compensacin de lo que el demandante debe al
demandado.

Justiniano extiende la compensacin a todas las deudas del

mismo gnero. El demandado puede cumplir su obligacin y con
ello el juez lo absuelve. Si existe imposibilidad de cumplimiento
tambin puede ser absuelto si no ha incurrido en culpa

contractual. La prdida de la cosa por causas ajenas a los

contratantes se denomina riesgo o periculum.
-

El demandante puede pretender que el juez tenga en

cuenta la prdida efectiva por incumplimiento y los
incrementos o ganancias que hubiere obtenido si hubiese
cumplido su obligacin.

Las acciones derivadas de los contratos se transmiten a los

herederos de los contratantes. El ttulo XIX del edicto
perpetuo contiene los siguientes contratos:
FIDUCIA- DEPSITO-MANDATO-SOCIEDAD-COMPRAVENTAARRENDAMIENTO

90. CULPA CONTRACTUAL

En el cumplimiento de los contratos se exige especial diligencia
de los contratantes. La falta de cuidado o diligencia en los
contratos se denomina culpa contractual, distinguindose de la
culpa aquilina o extracontractual de los delitos de dao. No
existan unas reglas o principios generales sobre la culpa en
derecho clsico. En general se considera dolo la intencin o
voluntad consciente de comportarse, de forma que no pueda
cumplirse el contrato. La culpa puede realizarse como
realizacin de un acto u omisin.
En las acciones infamantes se responde por dolo. En las de
buena fe tambin por culpa. En DJ se generalizan las decisiones
clsicas y se clasifican los distintos grados de culpa, de mayor a
menor gravedad:
-

La culpa lata; negligencia excesiva. Se equipara al dolo

La culpa levis, la negligencia del que no observa.

(paterfamilias, cuidado de cosa propia)

La culpa levissima; la falta de custodia de una diligentia

exactissima

Cuando el deudor necesita de otras personas, responde por los

actos de stos si nos los ha elegido bien, o no los haya vigilado.
91. FIDUCIA

Es un contrato formal por el que una persona fiduciante

transmite a otra fiduciaria, la propiedad de una cosa mancipable
mediante mancipatio o in iure cessio y ste se obliga a restituir
la cosa en un determinado plazo o circunstancia. La fiducia se
distingue en:
-

Fiducia con el acreedor (cum creditore): Se transmite la

propiedad para garantizar el crdito. Cuando se extingue la
obligacin garantizada el acreedor fiduciario debe restituir
la cosa. Esta obligacin limitaba su facultad de disponer de
la cosa como verdadero propietario.

Fiducia con un amigo(fiducia cum amico): Serva para

alcanzar distintas finaliades a las que se antendi despus
con particulares contratos como el depsito, comodato o
mandato.

Para preservar los biens de embargos se confiaban a amigos

que por su funcin social o poltica tenan mayores garantas de
inmunidad. Tambin se utilizaba para transmitir la propiedad de
un esclavo o para realizar donaciones. De la donacin de la cosa
transmitida en fiducia nace una actio fiduciae, que es el
prototipo de accin de buena fe. En su frmula se ordena al juez
que compruebe si el demandado ha observado una conducta
conforme a lo que conviene justamente observar.
92. DEPSITO
Es un contrato gratuto, protegido por una accin de buena fe,
por el que el depositante entrega una cosa mueble al
depositario para que la custodie y se la devuelva cuando se la
pida. Para que exista depsito es necesario:
-

La entrega de la cosa mueble, que supone la transmisin

de la simple detentacin y no del dominio ni de la
posesin.

Que la obligacin de custodiar del depositario se acepte

gratuitamente y no se perciba compensacin econmica.

El depsito se reonoce como un contrato y se le protege con

una actio depositi de buena fe en la ltima poca clsica.
Las obligaciones del depositario son:

Custodiar la cosa depositada y tomar todas las

precauciones para su conservacin. El depositario
responde por dolo o por culpa. No puede usar la cosa
(hurto).

Restituir la cosa depositada a peticin del depositante.

Las figuras del depsito son:

-

Deposito necesario o miserable: En caso de catstrofe

o calamidad, el pretor conceda al depositante una accin
in factum con condena al doble contra el depositario que
se niega a restituir.

Depsito irregular: Es el depsito de una cantidad de

dinero o cosas fungibles, para que el depositario disponga
de ellas y restituya otras el mismo gnero y calidad.

Secuestro: En el caso del secuestro la restitucin de la

cosa depositada se hace a una persona determinada
vencedora en un litigio o el que gana una apuesta. A
diferencia del deposito: El secuestratario no es un simple
detentador, sino que es poseedor y puede ejercitar
interdictos, la restitucin no se realiza a peticin de los
depositantes, sino cuando cumplen la condicin impuesta
o se realiza la circunstancia prevista en el contrato. Contra
el secuestratario el pretor ejerce una actio factum: actio
sequestrataria.

93. CONTRATOS CONSENSUALES

La nocin del contrato nace del simple consentimiento entre las
partes sin sujecin formal alguna. El consentimiento expresado
por cualquier forma puede dar vida al contrato consensual, no
siendo necesaria la presencia de las partes. Se atribuye el
origen de los contratos consensuales al derecho de gentes
romanos-extranjeros, posteriormente se encuadran en el
derecho civil y pueden ser utilizados entre ciudadanos romanos.
Carcterstica de los contratos es la reciprocidad , de ellos nacen
obligaciones recprocas, tuteladas por acciones qu una u otra
parte pueden ejercitar. La terminacin o resolucin del contrato
poda supeditarse a que se cumpliese una condicin o trmino.

El error en la voluntad ocasiona la nulidad del contrato. Los

contratos se ordenaban en: Mandato, sociedad, compraventa y
arrendamiento.
94. MANDATO
Es un contrato consensual y gratuto por el que el mandante
encarga al mandatario la realizacin de una gestin o negocio
en su inters o en inters de un 3. Caractersticas:
-

Es un contrato consensual: La obligacin se establece por

el consentimiento de las partes.

Es gratuito: El mandato es nulo si no es gratuto. Se admite

el salario.

Es necesario que se realice en inters del mandante o de

otra persona.

Puede tener como objeto una actividad o negocio de

carcter jurdico o cualquier otro tipo de actividad siempre
que se realice gratuitamente y sea lcito.

Acciones: Del mandato nace la actio mandati, de buena fe y

de carcter infamante. Se ejercita por el mandante para que el
mandatario le rinda cuentas de las gestiones realizadas por su
encargo y le entregue lo que ha obtenido por ellas. El
mandatario la puede ejercitar para reclamar los gastos y
perjuicios ocasionados por el mandato.
Origen y funcin social: Tiene su origen en el oficio o deber
moral de ayuda y asistencia, derivado de la amistad. La amistad
se consideraba una carga y al amigo poda exigrsele
hospitalidad, patrocinio, gestin de negocios e incluso
prstamos. El paterfamilias confiaba la gestin de sus negocios
a sus sometidos, hijos, esclavosy por medio de ellos realizaba
negocios, y adquira bienes y derechos, respondiendo de las
obligaciones contradas mediante las acciones adyeticias.
Contra el sometido al frente de un establecimiento mercantil el
paterfamilias ejerca la actio institoria por las obligaciones
contradas, si lo confiaba a un extrao, tal extrao poda
ejercitar contra el paterfamilias la actio quasi institoria.

El procurador: El procurador era el administrador de un

patrimonio, cargo que sola confiarse en los libertos y que se
distingua del procurador nombrado para un asunto en concreto.
El pretor reconoce la figura del representante procesal que se
considera ccomo mandatario. En la compilacin Justinianea se
confunde la procura con el mandato.
Obligaciones de los contratantes: Mandatario:
- Realizar el encargo recibido conforme a las instrucciones del
mandante y a la naturaleza del negocio.
- Dar cuenta al mandante de la gestin y transferirle todos los
efectos jurdicos derivados de los negocios por l celebrados.
- Responder por el dolo ya que es un contrato en inters del
mandante y de buena fe. El mandante tiene la obligacin de
responder de los gastos efectuados por el mandatario en el
ejercicio del encargo, o de los daos sufridos por l.
El mandatario se extingue:
-

Cuando todava no se ha iniciado la gestin:

o Por la revocacin del mandante
o Por renuncia del mandatario

Si se inicia la gestin:
El mandante debe respetar las consecuencias del
encargo y el mandatario realizar su cumplimiento.
Por muerte del mandante o mandatario.

Mandato de prestar dinero: Consiste en el encargo que el

mandante da al mandatario de prestar dinero o abrir un crdito
en favor de un 3. Se ejercita la conditio si no paga el 3. El
mandatario dispone de la actio mandati contraria, para accionar
contra el mandante cuando el deudor no paga o es insolvente.
El mandatario poda dirigirse primero contra el deudor y si no
pagaba contra el mandante. Esto desaparece con Justiniano.
95.CESIN DE CRDITOS Y DEUDAS

El mandato se utiliza tambin para conseguirla finalidad de la

cesin de crditos y deudas por medio de la figura de la
representacin procesal mandatum ad agendum. Por medio de
la representacin procesal el acreedor que quiere ceder su
crdito a otro, le encarga a ste que ejercite las acciones contra
el deudor. En la frmula de la accin la intentio se refiere al
mandante
y
la
condemnatio
al
representante.
La
representacin slo surge efectos cuando se celebra la litis
contestatio.
A partir de Antonino Po la cesin de crditos se hace posible sin
acudir a sta representacin procesal, concediendo a
determinados cesionarios acciones tiles para reclamar los
crditos cedidos. Para evitar el inconveniente de que la accin
til del cesionario se aadiese a la accin directa del cedente se
admiti que la denuncia, hecha por el cesionario al deudor, le
impeda pagar al cedente.
96. GESTIN DE NEGOCIOS
Consiste en la actividad de una persona que, sin haber recibido
mandato alguno ni estar
Obligado, gestiona negocios de otra. Fue introducida por el
pretor para tutelar la representacin procesal de un ausente
mediante la concesin de una accin de gestin de negocios,
para transferir el dueo todo lo que haya conseguido y
comprenda tambin la indemnizacin por los perjuicios
causados. Tambin poda ejercitarse de forma contraria para
exigir gastos y perjuicios, exigindose responsabilidad por dolo
del gestor. La gestin de negociosera considerada un contrato.
Se concede una actio funerariapara reclamar los gastos
realizados conforme a la posicin social del difunto a sus
herederos. En DJ desaparece distincin entre las distintas
acciones.
97. SOCIEDAD
Es un contrato consensual por el que dos o ms socios se
obligan a aportar recprocamente bienes o trabajos para formar
una gestin unitaria y dividir las prdidas y ganancias obtenidas.
Requisitos:

La sociedad se contrae por el consentimiento expresado de

cualquier forma que debe ser permanente y continuado.

La aportacin de bienes o trabajos conseguidos.

La gestin de cada socio tiene efectos en su propio nombre

y las adquisiciones y ganancias deben comunicarse a los
otros socios.

Accin: Nace la actio pro socio de buena fe, que se ejercitaba

para liquidar las deudas pendientes entre los socios, como
consecuencia del contrato. Para la divisin de la copropiedad se
utilizaba la accin de divisin de cosa comn. El consorcio entre
hermanos: Se formaba a la muerte del paterfamilias, que se
rega por las reglas de la solidaridad, desapareciendo esta
formula en la poca antigua.
Clases:
-

Sociedad universal o de todos los bienes. En ella se

aportan los bienes presentes y futuros.

Sociedad para un negocio determinado. Fn Lcito; ej: Una

sociedad paraelcultivodefinc

Obligaciones de los socios

-

Aportar a la sociedad lo prometido y actuar de buena fe.

Aportar al fondo comn todo lo adquirido, y derecho a ser

indemnizado por daos y perjuicios sufridos en la gestin.

Responde por dolo y en DC por culpa.

Extincin
-

Por las personas: muerte o capdisminucin mxima o

media.

Por las cosas: Cuando cumple el fin la sociedad o se hayan

sustrado o perdido del comercio las cosas comunes.

Por la voluntad: Cuando llega el trmino o plazo

establecido, consentimiento unnime de los socios o
rescisin por parte de 1 socio.

Por la accin: Por juicio se modifica la causa de la sociedad

98. COMPRAVENTA: ORIGEN, CARACTERES Y ELEMENTOS

Es un contrato consensual por el que uno de los contratantes,
vendedor, se obliga a transmitir la pacfica posesin de una
cosa al otro, comprador, en tanto que ste se obliga a pagarle
una suma de dinero. En sus orgines consista en el trueque o
permuta de unas cosas por otras. Para la compra de las rec
nec mancipi se utilizara el intercambio manual de cosa por
precio.
La compraventa clsica tiene carcter propio que lo distingue
de los actos de transmisin de la propiedad:
-

Se trata de los actos recprocos protegidos por dos

acciones diversas: compra(emptio), venta(venditio).

La obligatoriedad: El contrato solo crea obligaciones de las

partes y no transmite ni la cosa ni el precio.

Los elementos constitutivos de la compraventa son: el

consentimiento, cosa y precio.

Consentimiento: Hay contrato de compraventa desde el

momento en que las partes se ponen de acuerdo en el precio,
aunque ste no haya sido pagado ni hayan mediado arras.
La cosa: El objeto propio del contrato mercantil es la mercanca,
que consiste en cosas fungibles, distinguindose:
-

La compra de cosa futura: La cosecha no producida

La compra de esperanza: La misma esperanza de que la

cosa exista es objeto del contrato y el riesgo de que se
produzca o no es a cargo del comprador.

Desaparecida la mancipatio, la compraventa se extiende al resto

de cosas mancipables.
Precio: Prevaleci la doctrina que afirmaba que no exista renta
sin dinero. El precio debe ser cierto y su determinacin no puede
dejarse al arbitrio de un tercero.
99. ACCIONES

La compraventa est tutelada con dos acciones de buena fe:

-

La compra actio empti

La de ventaactio venditi

El comprador reclama con la accin de compra la cosa vendida y

con ella tambin puede exigir del vendedor que le mantenga el
disfrute pacfico y le defienda contra las acciones del propietario
si el vendedor no lo fuera.
Con la accin de venta se exige el pago del precio de la cosa y
de los intereses si proceden.

100. OBLIGACIONES DEL COMPRADO Y DEL VENDEDOR

Ambas partes deben de actuar de acuerdo con la bona fides y
con la aequitas. El comprado est obligado a pagar el precio, a
transferir al vendedor la propiedad de las monedas.
Las obligaciones del vendedor son:
-

Entregar(tradere)la cosa vendida al comprador. Supone la

atribucin pacfica de la posesisn y no el hacerlo
propietario.

Responder por dolo y, probablemente tambin en el

derecho clsico, por la culpa en el cumplimiento de su
obligacin. En caso de hurto el vendedor responda por
custodia.

Responder por eviccin en caso de que el comprador

resulte vencido en juicio por el verdadero propietario.

Responder de vicios ocultos de la casa.

101. EL RIESGO DE PRDIDA DE LA CASA(PERICULUM)

Cuando la cosa perdida se pierde por casos de fuerza mayor, los
efectos de la prdida debe soportarlos el comprador. (Debe
pagar). Las partes podan acordar una responsabilidad distinta

en el contrato. El riesgo no lo asume el comprador hasta que la

venta no es perfecta. Si la venta se somete a condicin no es
perfecta hasta que sta se cumple. Si son fungibles: se cuentan
se pesan o se miden.
102.EVICCIN
Existe evictio cuando el comprador, que no ha completado el
tiempo de usucapin de la cosa vendida por quien no era dueo,
resulta vencido en juicio por el verdadero propietario. El
comprador debe restituir la cosa por la accin reivindicatoria del
dueo, o pagar su estimacin. En D antiguo la garanta naca de
la mancipatio y en virtud de la actio auctoritatis el
mancipante estaba obligado a pagar el doble del precio. Cuando
la mancipacin es un acto abstracto se recurre a las
estipulaciones de garanta, que son de 2 clases:
-

Estipulacin sobre la pacfica posesin (haber licere)

Estipulacin del doble del precio:

inmuebles o cosas de elevado valor.

Compraventa

de

La responsabilidad por eviccin puede excluirse por un pacto

determinado o por la especial naturaleza del contrato. Para que
exista responsabilidad por eviccin del vendedor, se requiere
que el comprador denuncie a ste la reclamacin o el litigio, a
fin de que lo asista y lo defienda en el litigio.
103.VICIOS OCULTOS
El vendedor responde por vicios ocultos o defectos de la cosa
vendida. En la primitiva venta mediante mancipatio podra dar
lugar a las acciones autoritatis y de modo agricontra el
vendedor cuando defraudaba al adquiriente. Se aada a la
venta una stipulatio que garantizaba que la cosa reuna
determinadas cualidades o careca de vicios o defectos
concretos.

Para poder exigirla responsabilidad por vicios ocultos era

necesario:

Que se trate de un defecto grave que disminuya el valor o

la utilidad del esclavo o animal vendido.

Que sea oculto, ya que si todos pueden observarlo no

existe responsabilidad.

Que sea anterior a la venta y que lo ignore el comprador

El edicto comprenda 2 acciones contra el vendedor cuando no

hubiese declarado expresamente los defectos o vicios:
-

Actio redhibitoria: Para la resolucin del contrato mediante

restitucin de precio y cosa: Si era en menos de 2 meses
se negaba la estipulacin, si en 6 meses aparece vicio o
defecto oculto.

Actio aestimatoria o quanti minoris: Para reclamar la rebaja

o reduccin del precio correspondiente al menor valor de la
cosa vendida. Plazo 1 ao para el precio inferior. 6 meses
si se negaba a prestar la caucin estipulatoria.

Las reclamaciones sobre vicios ocultos podan hacerse mediante

una accin de compra actio empti. Distinguiendose:
-

Si el vendedor conoca el defecto, deba responder de la

indemnizacin.

Si lo ignoraba, proceda la resolucin del contrato.

104.PACTOS AADIDOS A LA COMPRAVENTA

Al contrato de compraventa pueden agregarse algunos pactos o
clusulas especiales que determinan o modifican sus efectos.
Los ms importantes son:
-Clausula comisoria(lex comissoria): Es el acuerdo por el
que el vendedor, para asegurarse el cobro establecido del
precio, se reserva la facultad de tener el contrato por no
celebrado si el precio no se paga en el tiempo establecido.
- Adjudicacin a trmino(in diem addictio): Se utilizaba
especialmente en las subastas, donde el precio se fijaba por
puja. Concede al vendedor la facultad de rescindir la venta, si en
un determinado plazo reciba una oferta mejor. La adjudicacin
al mejor postor era provisional hasta el final de la subasta.

- Pacto de la cosa a prueba(pactum displicentae o de

retrovendendo): El comprador se reserva la facultad de
comprobar durante cierto tiempo si la cosa o mercanca le
interesa, y en caso contrario devolverla al vendedor. Si no hay
plazo, un edicto de los ediles curiales concedan al vendedor una
actio in factum para realizar la venta en 60 das.
- Pacto de recompra(pactum de retroemendo): El vendedor
se reserva la facultad de recuperar o volver a comprar la cosa
vendida pagando el mismo precio que recibi.

105.ARRAS
Es una institucin griega acogida en los contratos romanos. Se
utiliza para confirmar la perfeccin del contrato (arras
confirmatorias). En DJ es discutido su sentido obligatorio. Se
introduce una alternativa que pueden pactar los contratantes
para penar el desistimiento unilateral arras penitenciales. Si el
que desista haba entregado arras en garanta del
cumplimiento, las perda, y el que las haba recibido deba
restituir el doble de ellas.
106. PERMUTA Y CONTRATO ESTIMATORIO
El pretor conceda acciones in factum para proteger contratos
semejantes a la compraventa, concibindose stos por la
jurisprudencia como figuras especiales. Se consideraba la
permuta(permutatio) como un contrato especial, consistente en
el cambio de cosas, que se perfeccionaba por la entrega de ellas
y utilizndose la accin in factum para reclamar la cosa
convenida.
En el contrato estimatorio (datio in aestimatum): una persona
entrega a otra mercancas por un precio determinado, con
objeto de que las vuelva a vender por el precio que consiga, con
la facultad de devolver las mercancas que no se vendieron. El
riesgo era a cargo del que reciba las mercancas. Justiniano
protege estos contratos por la actio praescriptis verbis.

107.ARRENDAMIENTO: CARACTERES, FINALIDAD Y ACCIONES

Es un contrato consensual por el que una de las partes,
arrendador locator, coloca temporalmente una casa o un
trabajo a disposicin de otra, arrendatario conductor, que
lleva la cosa y da como contraprestacin una renta o merced. Se
trata de un contrato con 2 obligaciones recprocas: locacin y
conduccin, tuteladas por 2 acciones y semejante a la
compraventa. Caractersticas:
-

Es un contrato consensual

Consiste en colocar temporalmente una cosa o trabajo y

recibir en cambio una renta o merced.

La finalidad del contrato es muy variada. El pago de la

cantidad mercespuede ser a cargo de uno u otro
contrayente, y depende de quien obtenga la ventaja de la
concesin de la cosa, del trabajo u obra encargada.

El arrendamiento ms antiguo es el de las cosas. Posteriormente

se arrendan servicios y obras.
Acciones:
-

La accin de locacin actio locati a favor del

arrendador(locator)para exigir la restitucin de la cosa y
otras obligaciones del arrendatario.

La accin de conduccin actio conducti a favor del

arrendatario para exigir las obligaciones del arrendador.

108.CLASES DE ARRENDAMIENTO
La locacin conduccin puede dividirse en 2 clases:
arrendamiento de cosa y servicio o de obra Arrendamiento de
cosalocatio conducto rei y de servicioslocatio conductio
operarum: En este contrato se cede el uso y disfrute de una
cosa inmueble o de mueble no consumible. El arrendamiento de

tierras se denomina colonoy el de cosas inquilino. Las

obligaciones de las partes son: Del arrendador(LOCATOR):
-

Colocar a disposicin del arrendatario y permitirle el uso y

disfrute de ella. El arrendatario es un simple poseedor
natural que tiene la cosa en nombre del arrendador, contra
el que slo haca valer la accin derivada del contrato. Si la
cosa se vende, el comprador puede reclamarla antes de
finalizar el contrato conforme a la regla venta quita
renta, respondiendo el arrendador por los perjuicios
causados.

Mantener la cosa arrendada durante el tiempo del contrato

en condiciones de permitir el uso normal del arrendatario.
Los gastos necesarios, salvo pacto, corresponde al
arrendador, as como el riesgo por la prdida de la cosa.

Responder de todo perjuicio que por su suclpa cause al

arrendatario.

Del arrendatario(CONDUCTOR):
-

Pagar la renta convenida (dinero/frutus). Poda liberarse del

pago cuando circunstancias de fuerza mayor impedan el
que usase la cosa. Se admiti el subarrend si no se
exclua expresamente.

Usar la cosa con su naturaleza y destino.

El arrendamiento se extingue:
-

Si se estableci un plazo de duracin:

o Por llegada del trmino convenido
o Por renuncia del arrendamiento si la cosa
consiente el uso para el que fue arrendada.

no

Si no se estableci plazo:
o Por renuncia del arrendador o arrendatario
o No se extingue por muerte, el contrato se transmite a
los herederos.
o Restituir la cosa al arrendador al finalizar el contrato.

El arrendamiento de servicios locatio operarum deriva de la

locacin de esclavos y tiene por objeto trabajos manuales a
cambio de merced. Rgimen especial tenan las profesiones
liberales.
Arrendamiento de obralocatio conductio operis:
Se trata del encargo de una obra por el arrendadorlocator que
con este fin entrega una cosa al arrendatario conductor y le
paga una cantidad para que ste le entregue la obra terminada.
La obligacin del arrendatario es de hacer y no es divisible. El
arrendador debe poner toda o parte de la materia, de lo
contrario, se considera compraventa. La obra debe realizarse
conforme al contrato, libre de defectos y en el tiempo
establecido.
El arrendador soporta el riesgo o periculum de prdida de la
cosa por fuerza mayor as como de los daos que por su culpa
cause al arrendatario. El objeto del arrendamiento por obra es
muy variado: transportar, construir, fabricar
109. TRANSPORTE MARTIMO DE MERCANCAS: LEY RHODIA DE
LA ECHAZN.
Reglas especiales regan el contrato de transporte de
mercancas por mar, como tipo particular de arrendamiento de
obra. Los juristas acudan en caso de averas y daos en el
transporte martimo, a una ordenacin helenstica del comercio
mediterraneo: LEX RHODIA LACTU. La responsabilidad del
transportista y de los propietarios de las mercancas se exiga
con las acciones de arrendamiento.
El propietario de las cosas arrojadas por la borda para salvar la
nave dispona de la actio locati, que ejercitaba contra el
transportista para pedir la indemnizacin que le corresponda. El
transportista se vala de la actio conducti, para exigir a los
otros dueos de mercancas contribuyesen con la respectiva
cuota de indemnizacin proporcional a la mercanca que cada
uno haba salvado.
De la vida de los pasajeros no poda hacerse estimacin alguna.
En caso de prdida por abordaje de piratas el propietario pierde
la mercanca hurtada, excepto si se pag un rescate por la nave.

El pretor concede a los propietarios de generos mezclados una

accin de carga mezclada actio oneris aversi. Tambin exista
asuncin de responsabilidad por custodia resceptum res salvas
fore, o declaracin expresa de seguro por parte de los navieros,
hospederos o dueos de establos(mercancas antes de ser
embarcadas).

TEMA 12. FAMILIA

110. LA FAMILIA
Ulpiano describe la familia como ncleo o conjunto de personas
que estn sometidas a la nica potestad del paterfamilias por
razones naturales o jurdicas.
La concepcin originaria es la que considera el fundamento de la
familia en la potestad o arentesco civil adgnatio que
predomina sobre el vnculo de sangre y filiacin o parentesco
natural.
Otra definicin en sentido impropio es la: formada por todos los
que estn sometidos bajo la potestad del anterior paterfamilias

o jefe de grupo familiar, antes de la muerte o capitis deminutio

de ste.
La familia natural o cognaticia prevalece sobre la agnaticia.
Debido a las necesidades del comercio y por la emancipacin de
la mujer se inicia una liberacin progresiva de los vnculos de
potestad. La unidad familiar se refleja sobre todo en la
comunidad de cultos religiosos (dioses lares y a los antepasados
difuntos). En lo econmico la familia se presenta como una
entidad independiente, formada por el huerto o fundo familiar,
los esclavos, animales de tiro y carga y los aperos de labranza.
La ley de las XII tablas distingue familia como entidad formada
por personas bajo la autoridad del paterfamilias, y la pecunia
como bienes de cambio.
La familia se considera la base y fundamento de la organizacin
poltica. Familia y gens se consideran clulas bsicas de la
organizacin poltica. Las gentes estaban formadas por varias
familias que compartan el gentilicio. Para pertenecer a
asambleas populares y derecho a voto, era necesario estar
includo en el census populi como paterfamilias.
111. PARENTESCO. LNEAS Y GRADOS
Para los efectos hereditarios se considera necesario determinar
la proximidad de parentesco, distinguindose las lneas de los
grados, y dentro de las lneas, la recta y la colateral. La colateral
une parientes con un ascendiente comn. Los grados hacen
referencia al n de generaciones que existen entre 2 personas
de la misma familia.
112. LAS RELACIONES DE POTESTAD
El paterfamilias tiene un poder pleno e ilimitado sobre todos los
miembros de la familia que se manifiesta en formas diversas. El
smbolo de este poder potestas es la mano humana protectora
y dominante. El poder se manifiesta en las formas siguientes:
-

El poder del padre sobre los hijos es la patria potestas

El poder sobre la mujer que eentra en la familia es la

manus

Sobre los esclavos es la dominica potestas

Estn sometidos al poder del padre, los hijos y las esposas de

stos, las hijas, la mujer y los esclavos. A estas personas en
potestad se les agregaban las personas in mancipio en virtud
de la mancipatio; no se encuentran sujetos al poder del otro.
El poder absoluto y pleno del paterfamilias comprende los
siguientes derechos:
Ius vitae et necis: Derecho de vida y muerte; con importantes
limitaciones, se consideraba obligatoria la consulta de los
parientes formados en una especie de tribunal iudicum
domesticum, adems el censor tena la facultad de vetar
mediante nota censoria, las arbitrariedades del padre.
Ius vendeddi: Derecho de vender como esclavo al hijo de la
familia en territorio extranjero. El hijo no poda venderse como
esclavo en territorio romano, pero s ser entregado in causa
mancipi. Las XII tablas; si un padre venda 3 veces al hijo perda
la patria potestad sobre l.
Ius noxae dandi: Derecho del padre de entregar al hijo de familia
al perjudicado por un acto ilcito cometido por el hijo, con la
finalidad de liberarse de la responsabilidad contrada. Justiniano
abole este derecho.
Ius exponendi: Derecho de exponer o abandonar al hijo recin
nacido, se condena por el cristianismo y los emperadores.

TEMA 16. LA HERENCIA

135. SUCESIN MORTIS CAUSA Y HERENCIA. TERMINOLOGA
La muerte de una persona no extingue las relaciones jurdicas y
los derechos de que era titular. Era la sucesin en todo el
derecho que tena el difunto. Se encuentran diversas
terminologas:
-

Adquisicin en bloque o en la totalidad de un patrimonio

Sucesin en el lugar y en el derecho del difunto

La sucesin universal, o el traspaso de todo un patrimonio en

bloque de una persona a otra que comprende adems de
crditos y deudas, todos los bienes y derechos que la
componen, se produce de dos formas:
SUCESIN INTER VIVOS:Cuando una persona ocupa el lugar y la
titularidad de los derechos de la otra; segn el ius civile, se
produce cuando el paterfamilias adquiere la potestad sobre una
persona sui iuris y como consecuencia se transmiten en
bloque sus bienes al padre; esto sucede en los casos de
arrogacin (un paterfamilias es adoptado por otro), y en los de la
conventio in magnum de una mujer sui iuris titular de un
patrimonio. Las deudas de los que pasan a la potestad del padre
no se transmitan en virtud de la sucesin.

SUCESIN MORTIS CAUSA: A la muerte de una persona el

heredero entra en la misma posicin que aquella tena y se sita
en su lugar, considerndose que lo hace sin interrupcin alguna.
La sucesin se produce tanto en los crditos como sobre las
deudas. Herencia daosa(ms deudas que crditos). El heredero
responde de las deudas hereditarias y aunque no sea suficiente
el activo de la herencia(ultra vires hereditatis). Entonces utiliza
su propio patrimonio producindose la confusin hereditaria.
136.LAS CONCEPCIONES SOBRE LA HERENCIA EN LAS DIVERSAS
ETAPAS HISTRICAS
En derecho quiritario la sucesin hereditaria era consecuencia
de la estructura y naturaleza de la familia agnaticia. Muriendo el
paterfamilias el heredero deba sustiturle al frente de la familia,
continuandor de los cultos y en las relaciones personales y
patrimoniales. En las XII tablas la herencia ya tiene carcter
patrimonial: patrimonio familiar(familia)y los bienes de
cambio(pecunia). En DC la herencia adquiere un sentido
exclusivamente patrimonial, identificndose con pecunia.
Al final de la Repblica la herencia es un patrimonio pecuniario.
La herencia se configura como un conjunto o unidad que tiene
identidad propia. El heredero la adquiere mediante la adicin. La
accin de peticin de herencia hereditatis petitio es de
carcter universal.
137. EL OBJETO DE LA HERENCIA
La herencia comprenda todas las relaciones jurdicas de que era
titular el de cuius, salvo las de carcter personal o las que se
extinguen por la muerte del titular y no pueden transmitirse. No
eran transmisibles las facultades patria potestad, manus y la
tutela.

Los derechos reales transmisibles lo son menos los personales:

usufructo, uso y habitacin. En las obligaciones se transmiten la
stipulatio de dare pero no la facere. En general son
transmisibles los derechos y obligaciones derivados de los

contratos excepto los que se realizan en consideracin de una

persona determinada. El derecho de patronato pasa a los hijos,
peron no a los herederos extraos. El patrimonio as se divida
en cuotas ideales de doceavas partes llamadas unciae para
facilitar la divisin en caso de pluralidad de herederos. Si no
bastaban se dividan en 24, 36
138.HEREDITAS Y BONORUM POSSESIO
El rgimen hereditario del antiguo derecho civil se basaba en la
familia agniticia y los vnculos de potestad y adaptado a una
estructura patriarcal y a una economa agraria primitiva.
La ley parte de la posibilidad de existencia de testamento, slo
en su defecto hace los llamamientos legtimos. Se considera el
parentesco agnaticio y no el cognaticio o natural, excluyendo al
hijo emancipado que no se encuentra bajo la potestad a la
muerte del padre. La madre no poda suceder al hijo ni ste a la
madre, al no existir vnculo de potestad.
El padre poda desheredar a los hijos mediante 2 formalidades.
Los hijos en potestad no podan repudiar la herencia. El pretor
crea un nuevo rgimen hereditario: La bonorum possessio:
-La bonorum possessio tena la funcin originial de regular y
atribuir la posesin de los bienes, en el caso de un litigio sobre
la herencia. Acab siendo durante el principado un verdadero
sistema de sucesin hereditaria, legtima y contra el testamento,
junto a la herencia civil. Se conceda a los herederos civiles y a
personas unidad por parentesco natural o cognacin.
El bonorum possessor se considera poseedor de los bienes
hereditarios. No adquiere el dominio sino la simple posesin
tutelada por la accin publicicana y los interdictos. Para pedir la
restitucin de los bienes de quien los retien, basado en su
cualidad de heredero dispone del interdictum qurum
bonorum que tiene por objeto la herencia en su totalidad.
Contra el legatario dispone del interdictum quod legatorum y
contra los deudores hereditarios el pretor concede frmulas
ficticias en las que se finge la cualidad de heredero. Se
distinguen las siguientes clases de posesin de los bienes
hereditarios:

-Bonorum possessio edictalis: Cuando est comprendida en los

suspuestos contemplados en el edicto del pretor.
-Bonorum possessio decretalis: Cuando sin estar comprendida
en el edicto que concede el pretor, despus de haber examinado
las causas que concurren.
La bonorum possessio se califica atendiendo a sus causas de
atribucin:
-Bonorum
possessio
secundum
tabulas:
Conforme
al
testamento, supone la aceptacin del que la voluntad del
testador produce sus efectos, aunque no se cumpla las formas
del testamento civil.
-Bonorum possessio sine tabulis o ab intestatio: Cuando no
existe testamento sobre el agnaticio. Establece un orden: 1
hijos-legitimos-cognados.
-Bonorum possessio contra tabulas: Contra el testamento, se
daba a favor de los hijos emancipados que no hubiesen sido
contemplados, ni desheredados en el testamento.
Dentro de la bonorum possesio se distingue:
-Bonorum possessio sine re: Sin efecto, cuando la posesin de
los bienes est subordinada al derecho del heredero civil.
-Bonorum possessio cum re: Cuando el poseedor de los bienes
prevalece frente al heredero civil y puede retener los bienes
hereditarios.
139.PRESUPUESTOS DE LA SUCESIN HEREDITARIA
A) Muerte de una persona que pueda dejar herederos. No puede
existir herencia de una persona viva. El beneficiario debe probar
este hecho. Los deportados(muerte civil) no podan tener
herederos al confiscarse todos sus bienes despus de la
condena. En caso de determinar la premoriencia:
- Se considera que mueren a la vez el pupilo y su hermano
agnado o sustituto, o dos hermanos agnados que son sustitutos
recprocamente el uno del otro.

- Cuando el testador nombra a otro sustituto del ltimo hijo

impber que muera. Si mueren los impberes, el sustituto
sustituye a todos.
- Si el padre muere en la guerra con el hijo, al reclamar la madre
los bienes del hijo, como si huibese muerto despus de su padre
o los agnados los bienes del padre, como si el hijo hubiese
muerto antes.Adriano favoreci a la madre declarando que el
hijo mora antes.
- Si el hijo y el padre mueren al mismo tiempo , si es impber
muere antes, si es pber muere despus.
B)Llamada o delacin hereditaria (defere hereditatem o vocare
ad hereditatem): es necesario un ofrecimiento de la herencia o
llamada para poder hacerse cargo de ella.
140.LA DELACIN DE LA HERENCIA
La delacin supone el ofrecimiento o el llamamiento al heredero
para que acepte la herencia. La llamada acta en los supuestos
de herederos voluntarios. Existen las siguientes causas de la
llamada o delacin:
-

Por el testamento: El causante designa al futuro titular de

su patrimonio para despus de su muerte.

Por la ley o falta de testamento(ab intestatio): XII tablas, si

el causante mora intestado se llamaba a los hijos, al
agnado y a los gentiles.

La delacin ab intestatio suele denominarse legtima por estar

atribuda a la ley. Las 2 causas de delacin son incompatibles,
una persona no puede morir intestada de una parte, y en otra
con testamento. El testamento debe contener necesariamente la
institucin del heredero y no es vlido el testamento que slo
contiene legados.

El
testamento
militar
admiti
una
excepcin
a
la
incompatibilidad entre las 2 causas de delacin: Sucesin
legtima contra el testamento. Se da a favor de los hijos en
contra de lo que dispone el testamento.
La de lacin de la herencia puede realizarse en un momento
posterior al de la muerte. Ello ocurre cuando el heredero se
somete a condicin (depende de la realizacin de un hecho
futuro y cierto). Mientras no se cumple el pretor otorga la
bonorum possessio secundum tabulas, con la obligacin de
restituir a los herederos designados en 2 lugar cuando el hecho
no se produce.
Si la condicin depende de la realizacin de un acto o
comportamiento(ej:casarse), se acept que el heredero
adquiriese la herencia con tal de que prestase caucincautio
muciana.
La sucesin intestada se considera deferida: Se llama a los
herederos legtimos en el momento en que puede declararse
que el causante ha muerto sin testamento o ste no producir
efectos jurdicos.
141.TRANSIMISIN DE LA HERENCIA
La delacin o llamada a la herencia tiene un carcter personal,
al hacerse en favor de determinadas personas. En principio
tampoco puede enajenarse. Sin embargo en la sucesin
intestada, antes de aceptar la herencia, el agnado puede hacer
una in iure cessio a favor de otra persona que en virtud de la
declaracin del magistrado se convierte en heredero.
El heredero testamentario no puede realizar esta cesin de sus
derechos antes de aceptar la herencia,s hacerlo despus. La
regla de la no transmisin de la delacin tiene importantes
excepciones:
-

Cuando el llamado a la herencia muere sin haber podido

aceptar por causas ajenas a su voluntad, el pretor concede
una restitutio in integrum para que sus herederos
puedan solicitar la bonorum possessio

Cuando el instituido ha fallecido antes de la apertura de

testamento sin que pueda reprochrsele negligencia.

En el caso del menor de 7 aos que omite la aceptacin.

Justiniano transmite a los herederos la facultad de aceptar o

rechazar en 1 ao la herencia.

142. ADQUISICIN DE LA HERENCIA

Se distinguen 3 categoras de herederos:
Herederos necesarios: Es el esclavo instituido y libertado en el
testamento al mismo tiempo; en el momento de morir el
testador se hace libre y heredero. Esta consecuencia se realiza
con independencia de su voluntad. El pretor le concedi el poder
reservarse el patrimonio adquirido despus de la muerte del
patrono y lo que ste le deba.
Herederos suyos y necesarios: Son los hijos o hijos o los
descendientes que se encontraban bajo la postestad del
causante en el momento de la muerte. Son suyos porque son
domsticos, y necesarios porque se hacen con independencia de
su voluntad. El pretor les condede el beneficio de
abstenerse(beneficum absinendi), si era daosa se venda en
nombre el padre.
Herederos extraos: Son los herederos que no estaban
sometidos a la potestad del testador. Ellos adquieren la herencia
mediante la aceptain y tienen la facultad de deliberar
potestas deliberandi sobre si aceptan o renuncian.
143. ACEPTACIN O ADICIN DE LA HERENCIA
El heredero extrao poda aceptar la herencia mediante 3
formas:
Declaracin formal y solemne(cretio): Es la toma de posesin
ante testigo de los bienes hereditarios, acompandola de una

declaracin solemne eam hereditatem adeo cernoque. Se

utilizaba si existan dudas sobre la aceptacin. Se deba aceptar
a los 100 das.
Gestin de los bienes como heredero(pro herede gestio): Supone
la toma de posesin de los bienes hereditarios y la realizacin
de cualquier acto o comportamiento de la que pueda derivarse
la voluntad de aceptar.
La simple voluntad de aceptar la herencia(aditio pro nuda
voluntate): Sin realizar acto alguno de gestin se considera
suficiente para adquirir la herencia. El pretor introduce un
espacio para deliberar 100 das para aceptar o renunciar.
144.HERENCIA ADYACENTE
Cuando los llamados a la herencia son herederos extraos o
voluntarios puede darse un tiempo entre la delacin y la
aceptacin. En este espacio de tiempo los juristas dicen que la
herencia estaba yaciente.
Tambin se considera yaciente en tanto no nace un heredero
suyo pstumo o no se cumple la condicin impuesta al
susen el testamento. La herencia yaciente no tiene heredero
pero espera tenerlo.
Se suele considerar el patrimonio hereditario como una entidad
econmica independiente, igual que el peculio y la dote.

El esclavo acta en lugar del difunto y puede ser institudo

heredero por otra persona, a falta de esclavo se considera que
se negocia con la misma herencia yaciente, que aunque no tiene
sujetos puede ser objeto de aumentos y disminuciones.
En inters de los acreedores se puede nombrar un curator o
recurrir a la persona del futuro heredero. Mientras la herencia
est yaciente, las cosas hereditarias se consideran sin dueo y
pueden ser apropiadas por cualquiera sin cometer hurto.
Justiniano considera la herencia yaciente como persona o sujeto
de derecho.
145. USUCAPIO PRO HEDERE

La especialidad de esta usucapio consista en que era suficiente

poseer cosas u objetos hereditarios para extender la usucapin
a toda la herencia. La razn era que los antiguos queran que las
herencias fueran aceptadas sin demora para que hubiera quien
se encargara del culto familiar y se pagase a los
acreedores.Bastaba la posesin de un ao.
Posteriormente la herencia adquiere un sentido patrimonial,
como entidad unitaria de bienes universitas, considerada
como cosa incorporal que no es susceptible de usucapio, que en
general requiere iusta causa y bona fides, que nos e daban
en posesin de bienes hereditarios. En DC pervive una
usucapio pro heder limitada a la posesisn de cosas
singulares de la herencia.
El poseedor puede usucapir en un ao frente al heredero
extrao que no haya aceptado, pero no frente al heredero de
derecho propio. El poseedor a ttulo de heredero, debe tener la
capacidad para recibir por testamento o testamentificatio
pasiva.
146. CONFUSIN HEREDITARIA Y SEPARACIN DE BIENES
La adquisicin de la herencia tiene como efecto la transmisin
en bloque al heredero de todas las relaciones activas y pasivas
que formaban el patrimonio del difunto. Al hacerse el heredero
titular y responsable del nuevo patrimonio, se produce la
llamada confusin hereditaria, porque a partir de la adquisicin
se confunden los 2 patrimonios: El propio del heredero y el dl
causante.
La principal consecuencia de esta confusin de patrimonios es la
extincin de las relaciones jurdicas que existan entre el
heredero y el difunto, extinguindose la obligacin si uno era
acreedor del otro. Se extingue la servidumbre entre fundos y el
usufructo si el heredero sucede al nudo propietario. Otra
consecuencia era que los acreedores del difunto concurran con
los del heredero para cobrar sus deudas de un nico patrimonio,
para evitar que el heredero tuviera un exceso de acreedores el
pretor conceda en un edictum de suspecto herede dos
remedios o recursos:

La garanta del heredero sospechoso de escasa solvencia

satisdatio suspecti heredis. Los acreedores solicitan al
heredero garanta de pagar las deudas hereditarias,
conminndole con el procedimiento ejecutivo si no las
presta, o prohibindole enajenar los bienes hereditarios si
se le reprocha pobreza. Si no se prueba se les puede
demandar por injurias.

La separacin de bienes:Separatio bonorum: El pretor

ante la peticin de los acreedores decreta la separacin de
bienes de la herencia para que los acreedores puedan
realizar sus crditos como lo hubieran hecho en vida del
difunto, a fin de que se pague separadamente a los
acreedores del difunto y del heredero. Puede solicitarla
cualquier acreedor del difunto, pero no pedirla los del
heredero. Si el heredero acepta una herencia daosa en
fraude procede una accin revocatoria.

La separacin se extiende a los legatarios, al esclavo, al

heredero fiduciario y a los deudores castrenses del hijo de
familia. sta debe solicitarse al pretor. Los efectos de la
separacin slo se producen en relacin con los que la han
solicitado.
147. EL BENEFICIO DEL INVENTARIO
Entre los efectos de la adquisicin de la herencia del difunto est
la responsabilidad ilimitada del heredero por las deudas del
difunto y por los legados y cargas impuestas por el testador.
Para evitar inconvenientes Justiniano concede el llamado
beneficio del inventario, por ste, el heredero slo responde en
los lmites del patrimonio hereditario.
El heredero debe comenzar el inventario a partir de los 30 das
siguientes a la llamada o delacin y redactarlo en el plazo de 60
das o 1 ao si est lejana la herencia de su residencia. Se
realiza con asistencia e tabulario y testigos. De esta forma no
tiene lugar la confusin hereditaria y el heredero puede realizar

los derechos que tena contra el difunto e incluso cargarle los

gastos del funeral.
Una vez hecho el inventario puede comenzar a vender los
bienes hereditarios para pagar a los acreedores, por el orden
que se vayan presentando. Los acreedores tienen accin de
regreso contra los legatarios.
TEMA 17. LA SUCESIN INTESTADA
148. LA SUCESIN AB INTESTATIO
En la llamada a la herencia se produce histricamente una
evolucin desde la familia agniticia a la cognaticia,
prevaleciendo el derecho pretorio a la concepcin de familia
basada en vnculos de sangre. La sucesin ab intestatio se
abre en los siguientes casos:
-

Si una persona ha muerto sin testamento.

Si el testamento careca de los requisitos exigidos o si se

haba hecho nulo con posterioridad o era revocado.

Si los herederos testamentarios no llegaban a adquirir la

herencia

Se produce de ordinario en el momento de la muerte del de

cuius, pero si el heredero renuncia, la llamada se produce slo
en el momento de la renuncia o cuando se delcara ineficaz.

TEMA 18. LA SUCESIN TESTAMENTARIA

153. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
El testamento es la declaracin de nuestra intencin, hecha ante
testigos, conforme a derecho y de forma solemne, para que
valga despus de nuestra muerte. Ulpiano. Elementos:
-

Se trata de una declaracin solemne ante testigos.

Se destaca la voluntad (voluntas) o la intencin(mens)del

testador.

Debe hacerse de forma solemne

establecido en derecho.

y conforme a lo

Es una disposicin sobre lo que el testador quiere disponer

que se haga despus de su muerte.

Es una declaracin de voluntad, hecha solemnemente ante

testigos y revocable, que contiene disposiciones mortis causa
y esencialmente la institucin del heredero. Carctersticas:
-

Es un acto conforme al derecho civil y con las

solemnidades en l establecidas. Solo lo pueden otorgar
ciudadanos romanos.

Es un acto unilateral. Slo se necesita la voluntad del

disponente y revocable hasta el momento de su muerte.

Es una cto mortis causa, slo produce efectos despus

de la muerte del causante.

154. FORMAS ANTIGUAS Y CLSICAS

Las ms antiguas son:
-

Testamento ante los comicios curiadostestamentum

calatis comittis: Se realizaban en tiempos de paz en las
reuniones que los comicios declaraban 2 veces al ao a la
confeccin de testamentos. Declaracin oral + aceptacin
de la asamblea.

Testamento en procinto o en pie de guerra in prociatu:

Cuano se tomaban las armas para ir a la guerra. Perda su
efecto una vez que el testador volva de la campaa.

Testamento por el bronce y la balanzatestamentum per

aes et libram: Consiste en el acto solemne de la
mancipatio, por el que el disponiente venda sus bienes a
una persona de confianza mancipatio familiae, en
presencia del pretor de la balanza y 5 testigos. La persona
que recibe los bienes en custodia se compromete a
entregarlos a quien haba designado el disponiente. Se
fundaba en la desconfianza del testador de que se
respetase su voluntad despus de su muerte, haciendo
intervenir a un amigo de ste. Slo podan transmitirse

cosas corporales, pero no derechos ni obligaciones. El

adquiriente no era heredero, pero consegua la situacin
del heredero.
Slo perdura en poca clsica el testamento por el bronce y la
balanza. Las declaraciones del testador eran orales en una 1
etapa, presentando los testigos sus sellos. El testamento oral
coexiste con el escrito. Al final de la Repblica se admite el
testamento pretorio: el pretor condede la posesin de bienes
conforme al testamento, al que se encuentre designado por las
7 personas que intervenan en la mancipatio. (5 testigos +
libripens + emptor).
En la poca clsica coexiste el testamento civil y el pretorio,
prevaleciendo el primero sobre el 2, hasta el rescripto de
Antonino Po.
TEMA 19. CONTENIDO DEL TESTAMENTO I. INSTITUCIN DEL
HEREDERO
160. DISPOSICIONES DEL TESTAMENTO. LA INSTITUCIN DEL
HEREDERO
El testamento toma su fuerza de la institucin del heredero, que
se considera como principio y fundamento de todo el
testamento. Todas las disposiciones dependen del heredero:
Institucin de heredero, desheradicin, legados, manumisiones
de esclavos, nombramiento de tutores, asignacin de libertos,
fidecoimisos Sin la institucin del heredero no puede existir el
testamento.
La institucin del heredero debe ser hecha en modo solemne,
consistiendo en la atribucin de la cualidad de heredero hecha
de forma imperativa ordeno que Ticio sea heredero., para
distinguirla del fidecoimiso, que se hac aen forma de ruego.
El patrimonio hereditario es el as, como la antigua moneda se
divide en 12 partes. A efectos de atribucin del as se siguen las
siguientes reglas:
-

Si el testador instituye un solo heredero, ste adquiere

todo el patrimonio hereditario heres ex asse.

Si el testador instituye una pluralidad de herederos pueden

darse los siguientes casos:

Si es sin atribucin de partes, se consideran institudos en

las partes iguales que resultan de dividir el as por el n de
herederos.
Si es con atribucin de partes:
o Si agotan el as hereditario cada heredero recibe la
cuota indicada.
o Si no agotan el as, cada uno acrece con lo que quede
en proporcin a la cuota.
o Si superan el as: Se produce una reduccin en
proporcin a su cuota.
-

Si unos herederos tienen atribuida una parte y otros no:

o Si no se completa todo el as: Los herederos sin parte
concurren al resto no asignado.

Si los herederos con parte completan el as y hay herederos

sin parte, se forman 2 ases con toda la herencia.

La institucin del heredero plantea un problema en cosas

concretas y determinadas de la herencia, ya que el heredero
sucede en todo el complejo o la unidad patrimonial que es
incompatible entre sucesin testada e intestada.
Cada uno de los coherederos se obliga, con estipulaciones de
garanta a responder de las deudas y a exigir crditos
comprendidos en su parte de bienes. En DJ se rata de un
rgimen ambiguo que tiene en cuenta la equiparacin de
heredero y legatario, pero que no prescinde del todo de los
principios clsicos.
162. LAS SUSTITUCIONES
El testador puede nombrar un sustituto (heres substitutus) para
el heredero en el caso de que ste no llegase a adquirir la
herencia. Es una institucin sometida a la condicin de que el
heredero no pudiese o quisiese aceptar. Se pueden sustituir uno

o varios en lugar de uno y viceversa. Tambin entre los

institudos.
La llamada al sustituto era independiente de la llamada al
heredero, consecuentemente el testador poda cambiar el objeto
de la sustitucin. Cuando el sustituto acepta la herencia se
convierte en un heredero ms y se beneficia del derecho de
acrecer.
Con Justiniano el ascendiente de un loco furiosus, poda
nombrar en su testamento a un sustituto, descendiente del loco,
del testador o de un extrao, para el caso de que el loco muera
sin recobrar la razn.

TEMA 20. CONTENIDO DEL TESTAMENTO II: LEGADOS Y

FIDEICOIMISIOS
163. CONCEPTO DE LEGADO
El legado es una disposicin contenida en el testamento, por la
cual el testador concede a una persona cosas determinadas o
derechos, que segrega la herencia sin conferir a esa persona el
ttulo de heredero. Calificndose de segregacin y donacin
realizada por el testador.
Las
declaraciones
en
la
mancipatio
familiae,
que
originariamente servan para atribuir legados, tenan el carcter
de leges privatae, partiendo de esta facultad se admiten
determinados tipos y se llega a la concepcin del legado como
atribucin de bienes o derechos singulares, en contraposicin a
la institucin del heredero. Se redactaba de forma imperativa en
contra del fideicoimiso.
164. CLASES DE LEGADOS (4 CLASES)

Legado Vindicatorio (legatum per vindicationem): La forma del

legado era doy y lego. Dar se refiere al resultado de
adquisicin del objeto legado y se llama vindicacin, porque tan
pronto es aceptada la herencia la cosa se hace propiedad del
legatario, sin intervencin del heredero, y aquel dispone de la
accin reivindicatoria como propietario civil.
-

Sabinianos: se hace propiedad en el momento de ser

aceptada la herencia

Proculeyanos: Tan solo cuando el legatario quiere que sea

suya.

El testador slo puede legar por vindicacin lo que es de su

propiedad civil en el momento de su muerte, se exceptan las
cosas fungibles, que solo deben ser de su propiedad en el
momento de la muerte.
Legado damnatorio (legatum damnationem): La forma era que
mi heredero est obligado a transmitir El heredero quedaba
obligado a entregar la cosa legada, que incluso poda ser una
cosa ajena o que no existiese todava (todo lo que poda ser
objeto de obligacin). A diferencia del vindicatorio el legatario
adquiere un derecho personal contra el heredero. Al ser
propiedad del heredero el legatario debe demandarlo con la
actio ex testamento, accin personal y de derecho estrico,
para que el heredero transmita la cosa.
En el legado damnatorio, el pretor requera del heredero, a
peticin del legatario una cautio legatorum servandorum
gratia. El heredero, para transmitir la propiedad de la cosa
legada deba utilizar la mancipatio-in iure cessio o la traditio.
Legado de tolerancia o permisin sinedi modo: La forma es
que mi heredero quede obligado a permitir La finalidad de
este tipo de legado era el respeto, impuesto por el testador al
heredero en favor del legatario.
Legado de precepcin: La forma es apoderarse con
preferencia. Originariamente consista en autorizar al heredero
para separar un bien de la herencia. Podan ser objeto las cosas
especficas, genricas y fungibles que pertenecan al testador.

El legado de opcin: La forma era optato: Que Ticio opte por mi

esclavo y tena por objeto un esclavo de la herencia. Consiste
en que el acto solemne de la opcin genera la adquisicin de la
propiedad sobre el esclavo elegido. Si el legatario muere antes
de realizar la eleccin, no adquiere nada, ni transmite el legado
a sus herederos.
El legado de particin: La forma es divida mi heredero con Ticio
mi herencia. Originariamente fue un recurso al que acudi la
jurisprudencia pontifical para evitar las cargas que supona la
condicin de heredero, entre ellas los sacra familiares.
168.FIDEICOMISIOS. CONCEPTO Y EVOLUCIN HISTRICA
Son disposiciones de ltima voluntad confiadas a la buena fe de
una persona (fiduciario), por las que se haca una peticin o
encargo a favor de otra persona (fideicomisario) para que las
cumpla.
Se trataba de encargos de confianza para disponer de todo o de
parte de la herencia. Por ello se haca en trminos de peticin o
ruego:Te ruego y pido
Poda realizarse en el testamento o en cualquier codicilo el
gravado deba recibir algo del testador o fideicomitente.
El origen de los fideicomisos est en los recursos para hacer
eficaces disposiciones mortis causa a favor de los extranjeros
peregrini
o
de
otras
personas
que
carecan
de
testamentificati pasiva.
Augusto confi a los cnsules que guardaran el cumplimiento de
los fideicomisos. Claudio cre 2 pretores fideicomisarios
especializados en la causa.
Los fideicomisos se convierten en una forma ms libre de
legados; que deben hacerse en formas determinadas y directas.
Diferendcias entre legados y fideicomisos:
-

El legado solo puede ser dispuesto en un testamento y con

la observancia de determinadas formas, mientras que el
fideicomiso se puede dejar fuera de l y sin ninguna forma

No se puede disponer de un legado a cargo de un

legatario, pero s de un fideicomisario.

Podan ser fideicomisarios quienes no tenan capacidad

para recibir por legado y fuera de las limitaciones previstas
para stos.

Mientras el legado se hace valer en el procedimiento

formulario, el fideicomiso se tramita en el procedimiento
extraordinario o cognotorio.

Justiniano equipar los legados y fideicomisos al disponer que lo

que vale para uno vale para el otro.

TEMA 22. PLURARIDAD DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

1. DERECHO DE ACRECER
Cuando varias personas son llamadas a la misma herencia o al
mismo legado, en el caso de que alguna de ellas no llegue a
adquirir, su parte pasa a los coherederos o colegatarios por
derecho de acrecer ius adscrecendi.
El acrecimiento tiene lugar en el caso de comunidad jurdica,
cuando el mismo derecho pertenezca solidariamente a la
pluralidad de personas, por ello tambin se aplica al condominio.
A efectos de acrecimiento se distingue la llamada a herederos o
legatarios conjuntamente, o en grupo, o separadamente. Toda la
herencia o todo el legado se atribuye a cada uno de los
herederos y la divisin se da por el hecho de la concurrencia de
varias personas. Cada heredero es dueo de toda la herencia y
slo est limitado por la concurrencia de los dems dueos.
El derecho de acrecer tiene lugar tanto en la sucesin intestada
como en la testamentaria, aplicndose al heredero y al
legatario.

En la posesin hereditaria que concede el pretor, en la sucesin

intestada, si concurren a la herencia del causante 2 hijos y 2
nietos, hijos de otro hijo premuerto, y uno de los nietos no
solicita la posesin, su proporcin acrece al otro nieto, su
hermano y no a los tos.
Clusula de Juliano: El hijo emancipado concurre con sus
hermanos a la herencia del padre, pero la debe compartir con
sus propios hijos que estaban en la potestad del causante.
En la sucesin testamentaria si varios herederos son llamados
conjuntamente y alguno no adquiere su cuota, sta acrece a los
otros proporcionalmente a sus partes. Mientras existe llamada
testamentaria no se abre la sucesin intestada y por ello las
partes vacantes acrecern a los herederos. (menos el
testamento militar). En los supuestos de pluralidad de legatarios
se distinguen los siguientes tipos de legados:
-

Si el legado es vindicatorio, que atribuye la propiedad de la

cosa legada, si no adquiere uno de los colegatarios, la
cuota o parte vacante acrece a los otros.

Si el legado es damnatorio, la obligacin a cargo del

heredero, se fracciona en tantas partes cuantas sean los
legatarios. Si uno de ellos no adquiere, no tiene lugar el
acrecimiento, sino que su parte se queda en la herencia.

179. LAS COLACIONES

Se trata de aportaciones de los bienes al heredero, para evitar
situaciones de manifiesta injusticia en relacin con los herederos
en potestad o con otros descendientes. Existen 3 supuestos:
Colacin de los bienes (collatio bonorum)

Al llamar el pretor a la posesin hereditaria a los hijos

emancipados, junto con los que estuvieran en potestad, creaba
una situacin de desigualdad para stos, ya que los
emancipados podan gestionar patrimonios y adquirir para ellos,
mientras que los sometidos a potestad adquiran para el padre.
Por ello el pretor obliga a los emancipados a colacionar: Aportar
a la herencia los bienes adquiridos en el tiempo que transcurri
desde que fueron emancipados y hasta la muerte del padre,
excluyndose los que el padre no haba adquirido, como el
peculio y la dote.
El emancipado deba restar caucin o garanta mediante
estipulacin de que entregara los bienes o garanta real. Slo se
produce a favor de los herederos de propio derecho a cargo de
los emancipados.
Colacin de la dote (collatio dotis)
Al ser la dote un patrimonio de la mujer, estndo en potestad o
emancipada, deba aportar o colacionar su dote al caudal
hereditario. Se trata de evitar desigualdades entre herederos
suyos o emancipados y evitar desigualdades en relacin con la
liberalidades recibidas del padre.
Colacin de los descendientes
En Derecho Post-clsico al permitirse a los hijos en potestad
tener bienes propios, careca de justificacin de colacin a cargo
de los emancipados. Len estableca que los descendientes que
sucedan ab intestatio deban colacionar, a favor de los
coherederos descendientes, la dote y la donatio ante nuptias
que recibieron de su padre o ascendiente. Justiniano extendi la
colacin a cualquier donacin hecha por el ascendiente al
descendiente.

TEMA 24. ACCIONES HEREDITARIAS

184. PETICIN DE HERENCIA (HEREDITATIS PETITIO)
Es una accin de aplicacin general para reclamar la herencia
en su conjunto o universitas, que es la peticin de herencia.
Poda incluso verse forzado a usar esta accin para discutir su
condicin de heredero, cuando el demandado con la accin
particular le opona una excepcin para que no prejuzgue la
cuestin de herencia. Si el demandado se opone a intervenir en
el litigio, el heredero puede ejercitar el interdictum quam
hereditatem para que restituyera las cosas hereditarias.
En poca antigua se tramitaba como una vindicatio contra el
poseedor de los bienes hereditarios, que a su vez era similar con
la reivindicatio de la poca clsica.
Se tramitara mediante una legis actio sacramento in rem. Con
ella tambin se demandara al deudor hereditario, pero ste lo
sera solo en cuanto se proclamase heredero y promoviese
controversia sobre la herencia. Demandante sera el heredero
civil, legtimo o testamentario. La accin es extensible al
fideicomisario y al fisco respecto a las partes o cuotas
declaradas caducas. Tambin la puede ejecutar el heredero pro
parte en relacin a las cuotas que le corresponden de la
herencia.
La peticin de herencia se ejercita primero, contra el que posee
la herencia pretendiendo ser heredero. Posteriormente puede
ser demandado el simple poseedor. En el 129 d.C. se distingue
entre poseedor de buena fe y de mala fe. El 1 es aquel que se
consideraba heredero y slo responda a la restitucin de los
bienes hereditarios y del enriquecimiento obtenido con ellos y
reclamar los gastos necesarios y tiles realizados. El de mala fe
deba restituir adems de las cosas hereditarias, todas las
accesiones y frutos.

Si se pierden bienes hereditarios antes de la litis contestatio el

de buena fe no responde y el de mala fe s. Si se pierden
despus slo responde el de buena fe por culpa. En la poca
clsica se puede demandar al deudor hereditario considerndolo
poseedor de hecho. Justiniano incluye la peticin de herencia
entre las acciones de buena fe, considerndola como una accin
mixta que extiende al poseedor hereditario.
185. EL INTERDICTO
QUORUM BONORUM

DE

CUYOS

BIENES

INTERDICTUM

El heredero pretorio o bonorum possessor, para reclamar los

bienes de la herencia contra el que posea como heredero, o
como poseedor sin causa, dispona del interdictum qurum
bonorum. Posteriormente se concedi este interdicto contra los
que dejaban dolosamente de poseer.
Tena la finalidad de conseguir la restitucin de la herencia e
incluso poda ejercitarse contra el que haba servido de la
usucapio pro heder. Adems de este interdicto el pretor
conceda al poseedor hereditario las acciones especiales que
defendan los derechos concretos de la herencia con el carcter
de acciones tiles.

Contra la pretensin del heredero civil el poseedor hereditario

cum re estaba protegido mediante una exceptio doli o una
denegacin de la accin por el pretor.
Justiniano funde este interdicto con la peticin de herencia, al
confundirse la herencia civil con la pretoria, pudiendo utilizarse
por el heredero civil y la peticin de herencia por el heredero
pretorio con el carcter de posesoria.
186. EL INTERDICTO LO QUE POR LEGADO- INTERDICTUM
QUOM LEGATORUM
Consiste en que lo que se ocupa a causa del legado sin el
consentimiento del heredero debe restituirse al heredero. El
legatario debe pedir la entrega al poseedor hereditario o al
heredero. Originariamente si el legatario posea sin

consentimiento, deba prestar caucin o garanta de devolver el

legado al legatario. El interdicto slo se daba en aquellos
legados donde era necesaria la caucin.
Tena como finalidad impedir que el que posea como legatario
se convirtiese por usucapin en propietario. En la poca clsica
era un remedio general parecido a la accin civil pudindose
servir de ella el poseedor hereditario y el heredero. Justiniano
borra las diferencias entre acciones civiles y pretorias y extiende
definitivamente el interdicto al heredero. El interdicto puede
establecerse tambin contra el poseedor de un derecho tal
como el usufructo o servidumbre.
187. ACCIN DE PARTICIN DE HERENCIA
Cuando varios herederos son llamados a la herencia, mientras
esta no se divide, existe entre ellos una comunidad de bienes,
donde cada uno de ellos tiene derecho proporcional a su cuota,
como en el condominio.
Esta comunidad poda cesar por acuerdo entre coherederos o
por el ejercicio de la accin de divisin de herencia procedente
de las XII tablas. Pueden demandar con esta accin los
herederos que han aceptado la herencia y que se reconozcan
mutuamente como herederos. Cada uno de los herederos es
demandante y demandado a la vez. En la frmula se contiene la
adiudicatio y la condemnatio. En Derecho Justinianeo se
incluye dentro de las acciones de buena fe.
El objeto de la divisin es toda la herencia o patrimonio
hereditario con todos sus aumentos o disminuciones. Si se trata
de cosas no divisibles el juez puede asignar a uno la cosa y a
otro parte de su valor o proceder a la venta y despus dividir el
precio. Las acciones divisorias sirven tambin para la disolucin
de la sociedad hereditaria.

TEMA 25. DONACIONES

188. LA DONACIN
Ha sido objeto de muchas interpretaciones aunque es de
inevitable conexin con la herencia y la familia. Originalmente
exista la donacin real, consistente en la transferencia de una
cosa del donante al donatario por medio de los actos formales
de transmisin de la propiedad exigindose al disponente un
dare y una disposicin receptiva del adquiriente capere.
Se concibe la donacin como un acto de libertad que supone un
empobrecimiento del donante y un enriquecimiento del
donatario. La donacin clsica no es un negocio tpico, sino la
causa de un acto de atribucin patrimonial.
Para que exista donacin es necesario el elemento de gratuidad,
que supone la ausencia de contraprestacin. La jurisprudencia
clsica elabora los principios sobre la donacin en torno a los
comentarios de la ley Cincia y a la prohibicin de donaciones
entre cnyuges.
191.LA DONACIN MODAL
Es aquella que impone al donatario la carga (modus)de realizar
una determinada prestacin a favor del donante o de un 3. El
modus no consiste en una contraprestacin, ya que es esencial
la liberalidad del acto. Si no se convierte en una obligacin
formalizada mediante una mancipacin fiduciaria o estipulacin,
no da lugar a ninguna accin o medio procesal.
Puede concederse al donante una conditio para la repeticin
de lo donado, en caso de que el donatario no cumpla el modo
(datio ob causam). En DJ se configura como un contrato
innominado, tutelado por la general accin de las palabras
escritas o con una accin conditicia para conseguir la
revocacin. Si el modo beneficia a un 3 ste dispone de la
actio utilis.
192. LA DONACIN MORTIS CAUSA

Existe donacin a causa de muerte cuando el donante prefiere

tener l a que tenga el donatario, y que tenga su donatario a
que tenga su heredero. Era una donacin con vistas a una
muerte prxima o futura. Sustitua al testamento y serva para
evitar alguno de sus inconvenientes. Mediante ella se podan
realizar atribuciones patrimoniales de carcter particular.
La mancipatio familiae en un 1er tiempo era una donacin
mortis causa, se distinguen varias clases de donacin:
-

Cuando sin pensar en la muerte, se piensa en ella como

necesaria a la naturaleza humana.

Cuando hay un temor de muerte por riesgo inminente o

futuro.

La donacin puede condicionarse o bien a que ocurra la muerte

del donandte, o realizarse con la facultad de hacerse restituir lo
donado si el donante sobrevive al riesgo o peligro.
Si se realiza mediante traditio, se poda aadir una condicin
suspensiva de que suceda la muerte del donante o la
supervivencia del donatario. La donacin condicionada permita
hacer donaciones de un cnyuge a otro sin tener efectos en vida
de stos.
La donacin mortis causa se mantiene cuando su funcin era
asumida por el legado.
-

En Derecho Clsico se produce un proceso de

acercamiento entre donacin y legado, que termina en
Derecho Justinianeo. La donacin se considera perfecta
slo en el momento de la muerte del donante y es
revocable mientras est vivo.

Justiniano equipara la donacin y el legado, declarando

que los 2 tienen los mismos efectos.

La donacin se somete a las formas testamentarias, pero

subsiste la que tiene efectos inmediatos con posibilidad de
revocacin.