LA UNION DE HECHO

1. CONCEPTO
Existe diversas formas de denominarla, as tenemos que se suele llamar convivencia more uxorio,
pareja de hecho, matrimonio de hecho, unin libre, concubinato, pareja no casada, unin
extramatrimonial, etc.
Concubinato o unin de hecho, es una situacin de hecho derivada de la convivencia de un hombre
y una mujer no unidas por matrimonio, pero si para cumplir finalidades semejantes al matrimonio y que
comparten un proyecto de vida comn basada en relaciones afectivas de carcter singular y dotadas
de estabilidad y permanencia. Empero, de esta definicin, falta algunas notas distintivas para
caracterizarla de otras uniones de las que goza de proteccin jurdica.
PERALTA ANDA sostiene: el trmino concubinato deriva del latn concibinaturs, del verbo infinitivo
concubere, que literalmente significa dormir juntos o comunidad de lecho. Se trata de una situacin
fctica que consiste en la cohabitacin de un varn y de una mujer para mantener relaciones sexuales
estables.
El concubinato es un fenmeno social de vigencia ancestral, histrica y universal, considerndose una
relacin natural por lo que suele ser permanente en el tiempo. Esta unin legalmente es frgil, pues
basta con la decisin unilateral de uno de los concubinos para que se rompa, generndose un fuerte
impacto personal y patrimonial para el inocente.
Etimolgicamente, la palabra concubinato deriva del latn concubere, que significa dormir juntos o en
comunidad de lecho, manteniendo relaciones sexuales exclusivas, estables, permanentes y continuas.
Entendiendo que el concubinato es la unin de hecho propia establecida entre hombre y mujer
libres de impedimento matrimonial que deciden hacer vida en comn.
El trmino concubinato se puede analizar desde dos sentidos:
En el sentido amplio. Concubinato es la unin de hombre y mujer que sin ser casados hacen vida de
tales con cierta permanencia y habitualidad. No precisa concurrencia de otros elementos, tan es as
que puede tener lugar entre personas libres o entre quienes estn unidos a terceras personas por
vnculos legales o tienen algn otro impedimento. El Cdigo Civil, en su artculo 326 cuarto prrafo,
hace referencia a esta figura. tratndose de la unin de hecho que no renan las condiciones
sealadas en este artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento
indebido.
En sentido restringido. Es una comunidad monogamia con cierto contenido tico que garantiza la
pureza de la filiacin con todas las apariencias de una unin legitima, de la que se diferencia
nicamente por la facilidad con que se puede extinguir en cualquier momento por la simple voluntad
unilateral de cualquiera de los concubinos. esta decisin unilateral causa abandono, y la persona
afectada tiene su derecho a salvo para poder ejercitar la respectiva accin por indemnizacin o una
pensin de alimentos, adems de los derechos que les corresponda de conformidad con el rgimen de
sociedad de gananciales.
El matrimonio y las uniones de hecho, tienen una regulacin jurdica distinta, y la eleccin entre una de
ellas recae en las personas, y dicha eleccin por ser libre y voluntaria obedece a las opciones y
perspectivas personales, las que requieren el respeto a la diferencia tanto en las diversas esferas de la
vida en sociedad.
El derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio o formar una Unin de Hecho, y a fundar
una familia est inmerso en el derecho a la libertad personal y de desarrollar sus proyectos de vida. En
la sentencia del Tribunal Constitucional, Expediente N2868-2004-AA/TC) en el Dcimo Cuarto
Considerando, se precis El Tribunal considera que el derecho de contraer libremente matrimonio, si
bien no tiene la autonoma propia de un derecho constitucional especfico, como lo tienen la libertad
contractual, de empresa, trnsito, religin o cualquier otra que se reconozca en la Norma Fundamental,
s se encuentra en el mbito de proteccin del derecho al libre desarrollo de la persona, reconocido en
el artculo 2, inciso 1), de la Constitucin.
2. DEFINICIN CONSTITUCIONAL
Constitucin de 1979
En el artculo 9 de la Constitucin referida, la Unin de hecho no era considerada como una fuente
generadora de una familia, pues se sostena que era una unin que solo produca efectos
patrimoniales.
Artculo 9 de la Constitucin de 1979.La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, que forman un hogar de hecho por el tiempo y en las condiciones que seala la ley, da
lugar a una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto es
aplicable.

Constitucin de 1993
El artculo 5 de la mencionada Constitucin reconoce a la Unin de Hecho como una fuente
generadora de una familia, por lo que produce efectos tanto personales como patrimoniales. Por tanto,
la proteccin constitucional de la familia se refiere tanto a la matrimonial- a la cual promociona- como a
la extramatrimonial Unin de Hecho-, a la cual reconoce.
El artculo 5 de la Constitucin de 1993 establece La unin estable de un varn y una mujer, libres de
impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta
al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.
El Cdigo Civil de 1984 recoge normas referidas a la familia matrimonial en virtud a que fue redactada
a la luz de la Constitucin de 1979, en la que el origen de la familia se basaba solo en esa institucin,
por lo que el legislador consign el artculo 326 referido a la Unin de hecho- como una excepcin con
la finalidad de regular su aspecto patrimonial.
3. ELEMENTOS DEL CONCUBINATO
En la doctrina se distinguen los siguientes elementos:
Elementos Fcticos o de Hecho.- se trata de una unin de carcter marital que se establece entre
un hombre y una mujer de facto, lo que PERALTA ANDA llama unin marital de hecho. Es una relacin
en la cual se lleva la vida de casado sin serlo. Para que sea considerada como tal, se requiere: una vida
en comn bajo el mismo techo, la posesin del estado de casados y publicidad o notoriedad.
Elemento Temporal.- es necesario que esa comunidad de vida se prolongue en el tiempo con carcter
de continuidad y permanencia, puesto que debe gozar de cierta estabilidad.
Elemento Moral.-surgen en esta relacin ciertos deberes morales propios del matrimonio, tales como:
la fidelidad, la unilateralidad (que vivan en hogar mongamo con un sola mujer), la singularidad (la
unin marital debe ser nica) y el respeto mutuo entre los concubinos.
Elemento Normativo.- los concubinos deben encontrarse en una situacin legal que permita
transformar su relacin de hecho en un vnculo jurdico, es decir, que se encuentren libres de
impedimento para contraer matrimonio.
Entre las caractersticas del concubinato, se pueden citar:
a) Unin marital de hecho. Es un estado de aparente unin matrimonial, ya que dos personas
de diferentes sexos viven en comn, constituyendo y generando un grupo familiar.
b) Estabilidad y Permanencia. Se basa en relaciones inter subjetivas de una pareja de hecho
con la finalidad de que perduren en el tiempo.
c) Singularidad y Publicidad. La situacin fctica en la que viven los concubinos es nica,
monogmica y estable.
d) Ausencia de impedimentos. Distingue a las uniones de hecho propias e impropias.
4. RECONOCIMIENTO JURDICO DE LA UNIN DE HECHO
Actualmente, la Unin de hecho no cuenta con una regulacin sistemtica e integral, nicamente es
recogido por el artculo 5 de la Constitucin del estado, y concordante con el principio de amparo de la
unin de hecho, es regulado en el artculo 326 del Cdigo Civil.
La tesis de la apariencia al estado matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurdico, est
admitida tambin en el artculo 326 del Cdigo Civil cuando seala que con la unin de hecho se
persigue alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio. Se comprueba, por
tanto, que no hemos adoptado en el Per la teora de la equiparacin al estado matrimonial, segn la
cual la unin de hecho produce los mismos efectos que el matrimonio.
La tesis de la apariencia al estado matrimonial no trata de amparar directamente a la unin de hecho,
sino de elevarla a la categora matrimonial cuando asume similares condiciones exteriores, esto es,
cuando puede hablarse de un estado aparente de matrimonio, por su estabilidad y singularidad.
Surgiendo de la unin de hecho una familia, sta merece la proteccin que confiere el ordenamiento
jurdico a la institucin; sin desconocer que debe promoverse al matrimonio como su base de
constitucin.
La familia tiene reconocimiento a nivel constitucional e internacional, que como valor, dotado de
significativa importancia para la vida humana en sociedad, y en esa dimensin lo hace digno de ser
tutelado; as, en el artculo 4 de la Constitucin, seala: La familia y el matrimonio como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad.
En los Tratados Internacionales sobre derechos humanos, en los cuales el Per es suscriptor, se
reconoce a la Familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, por lo que debe ser
protegida por la Sociedad y el Estado (Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Convencin
Americana sobre Derechos humanos y pactos Internacionales de Derecho Civil y Polticos y de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales).
El artculo 5 de la Constitucin del Estado establece La unin estable de un varn y una mujer, libres
de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes
sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.

Concordante a esta previsin legal, el artculo 326 del Cdigo Civil prescribe La unin de hecho,
voluntariamente realizada y mantenida por un hombre y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una
sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable,
siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos
La unin de hecho conlleva una serie de relaciones en su interior, al igual que sucede en la familia
originada en el matrimonio, desde las ms naturales como el afecto a los hijos, las relaciones de pareja,
las obligaciones naturales para la conservacin de dicha unin, hasta las que tienen que ver con
terceros ajenos a dicha relacin; como familia, la unin de hecho tambin se proyecta a la sociedad
donde se encuentra inmersa, porque conlleva relaciones y situaciones con relevancia jurdica que el
derecho no puede estar al margen de esa realidad, de ah que se hace necesario una regulacin
adecuada, que precise en cuanto a los efectos personales y patrimoniales que se derivan de la
institucin indicada.
De esta relacin concubinaria se puede precisar que derivan los efectos personales y los efectos
patrimoniales, teniendo en cuenta lo siguientes temas peculiares en esta materia:
a) Nuestra legislacin no hace distingo en cuanto a la proteccin que confiere a la familia, la
originada en el matrimonio o en una unin de hecho, por tanto, la familia que se protege es
una sola con independencia de su fuente.
b) Nuestra Legislacin ampara la unin de hecho propia, la que pretende alcanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio; sin embargo, no confiere exigencia legal a
uno de los concubinos a exigir el cumplimiento de los deberes legales que se derivan del
matrimonio, como son los deberes de asistencia, fidelidad, o de cohabitacin, los que en la
convivencia son obligaciones naturales que subyacen de la misma relacin concubinaria.
c) Nuestra legislacin otorga derecho sucesorio a los concubinos luego de fallecido uno de
ellos.
d) No existe posibilidad jurdica en la unin de hecho propia que los concubinos puedan
sustituir el rgimen patrimonial por el de separacin de bienes, por ser el rgimen
patrimonial de la unin de hecho nico.
e) No existe un tratamiento equiparable del matrimonio y la unin de hecho, al haber acogido
nuestro cdigo civil el Sistema de Regulacin Parcial de la unin de hecho, pero con cierta
tendencia al sistema de la Regulacin Integral producto de su exigencia social.
f) En nuestra legislacin, contiene la exigencia de una prueba escrita de la unin de Hecho
para su acreditacin, lo cual conlleva a que sea de difcil probanza dicha unin cuando no
exista esa prueba, teniendo en cuenta que las relaciones en la unin de hecho se
caracterizan por su naturalidad y sin exigencias formales o escriturarias.
5. EFECTOS DE LA UNION DE HECHO
La convivencia genera relaciones diversas de carcter intersubjetivo, muchas de las cuales recaen en
las esferas personal y patrimonial.
5.1.
EFECTOS PERSONALES
Efectos en cuanto a los hijos.- Filiacin y Prestacin alimentaria
Durante la unin de hecho se establecern relaciones personales y sexuales entre la pareja, lo que dar
origen a la procreacin de los hijos, producto de ese affectio familiaris, y con ellos se originar un
nuevo vnculo, el de parentesco, la filiacin extramatrimonial, y con ello, por ende, la obligacin
alimentaria y la educacin de la prole.
Cuando nace un hijo en la unin de hecho no es aplicable la presuncin de paternidad la que se aplica
en el vnculo matrimonial (artculo 361 y 362 del Cdigo Civil). Pero, en caso que un hijo no se
encuentre reconocido por su progenitor, la situacin fctica de las relaciones sexuales en la poca de la
concepcin deber acreditarse para establecer judicialmente la prestacin alimentaria (artculo 415 del
Cdigo Civil).
En cuanto a la prestacin alimentaria a favor de los hijos, existe distinto tratamiento legislativo sean los
nacidos dentro o fuera del matrimonio, teniendo especial relevancia tratndose de hijos
extramatrimoniales no reconocidos.
Indemnizacin de Daos en caso de falta de Reconocimiento voluntario
Cuando falta el reconocimiento de un hijo extramatrimonial fruto de una convivencia, no existe un
marco legal preciso que pueda conferir un derecho a pedir indemnizacin por dao moral sobre todo
cuando no exista reconocimiento voluntario. En el Per, se encuentra vigente la ley 28457 de Filiacin
Judicial de Paternidad Extramatrimonial, en la que se regula el procedimiento a seguir establecindose
la relevancia de la prueba del ADN para fines de establecer judicialmente la filiacin, y como pretensin
accesoria, la fijacin de una pensin alimentaria.
Empero no se ha previsto el caso en la cual cuando no hay reconocimiento voluntario por su progenitor
conlleve algn tipo de indemnizacin, que en realidad, en esos casos se est afectando adems del

derecho a la identidad del hijo y con ello el goce de sus derechos a plenitud, un dao adicional, cual es,
el dao moral que subyace de dicha negativa.
Equiparacin jurdica de los hijos
La equiparacin jurdica del hijo matrimonial con el extramatrimonial, que es la tendencia que
propugna la igualdad de derechos de los hijos con independencia de su filiacin sea matrimonial no
extramatrimonial. En la Constitucin del Estado, se establece el derecho a la igualdad ante la ley (art. 2
inc. 2), la que guarda concordancia con el art. 6 tercer prrafo Todos los hijos tienen iguales derechos
y deberes; y lo dispuesto en el artculo 235 del Cdigo Civil establece que Todos los hijos tienen
iguales derechos.
Ejercicio de la Patria potestad
En el rgimen matrimonial la patria potestad se ejerce conjuntamente por ambos conyugues (art. 418
del Cdigo civil).
La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la madre que los ha
reconocido. Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores determina a quien corresponda
la patria potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados
los padres y, en todo caso, a los intereses del menor (art. 421 del Cdigo Civil).
La patria potestad de acuerdo a nuestro cdigo civil en el caso del hijo matrimonial reconocido por
ambos padres, corresponde al juez de familia la determinacin a quien debe ejercerlo, atendiendo a
determinadas circunstancias.
Sin embargo, la patria potestad en la realidad social, se observa que se ejerce conjuntamente por
ambos padres concubinos sobre todo cuando se trata de hijo reconocido por ambos y estn en
convivencia.
5.2.
EFECTOS ENTRE LOS CONCUBINOS
Deberes que nacen de la convivencia
Nuestro Cdigo Civil, al no regular con mayor claridad se a la unin de hecho, se encuentra limitada
hacia el tratamiento de los deberes que nacen naturalmente de la unin de hecho, pues, {esta tambin
debe cumplir las finalidades semejantes al matrimonio, tales como los deberes de ayuda mutua y
auxilio entre los concubinos, de la cohabitacin, fidelidad, de las prestaciones alimentarias, entre otras.
En la convivencia, ms bien estos, son deberes naturales que subyacen de la misma naturaleza
humana para la conservacin de la convivencia y sus relaciones armoniosas, porque la pareja comparte
su proyecto de vida en comn, caso contrario de incumplirse esos deberes naturales podra originar el
trmino de la convivencia al no haber posibilidad legal de reclamar por ejemplo, la cohabitacin del
concubino que abandone el hogar convivencial; sin embargo, puede apreciarse que por expresa
disposicin del artculo 326 del Cdigo Civil, la convivencia que se ampara, adems de las condiciones
previstas, es la unin formada para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio; pero no existe obligacin legal de exigencia en ese concubinato de cumplimiento de esos
deberes, por ejemplo, el alimentario entre convivientes, el de fidelidad, de cohabitacin, quedando as
debilitada legalmente {esta institucin por conllevar nicamente obligaciones naturales.
Prestacin alimentaria
Nuestro ordenamiento legal confiere la posibilidad de la obligacin alimentaria entre los convivientes,
slo en el caso de la ruptura unilateral de la unin de hecho, cuya obligacin recaer en el
abandonante, estipulado en el artculo 326 del Cdigo Civil, y esta obligacin es alternativa a la
indemnizacin que se pueda conferir a peticin del abandonado(a).
Sin embargo, no existe obligacin legal de prestar alimentos durante la convivencia entre los
concubinos en el eventual caso de su incumplimiento, que puede darse en la realidad que de hecho se
presenta, pues nicamente se prestara a favor de la prole.
La doctrina tiende a rechazar la posibilidad de que l o la concubina puedan gozar de un derecho legal
de alimentos similar al que se atribuye a los cnyuges.
DERECHO SUCESORIO
Nuestra legislacin actualmente confiere derecho sucesorio entre los convivientes, al integrante
sobreviviente de la unin de hecho, segn la modificacin al Cdigo Civil por la Ley 30007. De tal
manera que ante la muerte de uno de los concubinos, el patrimonio del fallecido ira a parar en manos
de su concubina o concubina, siempre que la unin de hecho rena las condiciones sealadas en el
artculo 326 del Cdigo Civil, situacin justificada en la medida que esta persona pas muchos aos de
su vida haciendo vida en comn y conviviendo con el concubino o concubina fallecido (a), con el
esfuerzo que se hizo, lograron constituir un patrimonio, accediendo a l mediante la regulacin de
nuestra legislacin sobre los derechos sucesorios entre los miembros de uniones de hecho.
La ley es clara al sealar que la legitima corresponde a los herederos forzosos, vale decir, los
descendientes, ascendientes, el conyugue o, en su caso, el integrante sobreviviente de la unin de
hecho, es decir, se incluye al concubino suprstite (art. 724 del Cdigo Civil).

Existen argumentos en contra de esta posicin, as conferir a estas uniones de hecho, la posibilidad de
generarderechos hereditarios y alimentarios puede conducir a la idea errnea de que existen dos
formas de contraer matrimonio, una plena, el matrimonio civil; y otra, menos plena, la unin de hecha.
Se trata, de un texto problemtico al establecerse las mismas consecuencias en el matrimonio y en la
unin de hecho que prcticamente iguala estas dos formas de vnculo entre el hombre y la mujer. De
ello se seguira, de otro lado, que las actuales uniones de hecho, que podran terminar en matrimonio,
sean disueltas ms rpidamente antes de que se configuren como tales para impedir que se generen
derechos hereditarios. Ello promovera una cada vez mayor inestabilidad en las relaciones entre el
hombre y la mujer, sobre todo en la mujer.
6. LIQUIDACION DE BIENES
En cuanto a los bienes de la unin de hecho
La convivencia que rena los requisitos de ley, origina una comunidad de bienes siendo de aplicacin
las reglas de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Pero en caso de que la convivencia no
rena los requisitos, la parte perjudicada tiene expedito el derecho de reclamar la pretensin de
enriquecimiento indebido. Esto significa que en caso de fenecimiento de la convivencia de hecho
propia, se procede a su liquidacin, que de acuerdo a la misma normativa del artculo 326 puede
terminar la convivencia por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral.
Cuando la unin de hecho haya alcanzado los requisitos exigidos, a la comunidad de bienes entre los
convivientes se aplica las normas de la sociedad de gananciales en lo que resulte aplicable.
Significando que alcanzado dicho requisito los bienes del concubinato se presumen comunes, y que en
caso de discusin de los mismos se deber probar la calidad de bien propio.
Posibilidad de sustitucin de rgimen patrimonial en la unin de hecho
En nuestra legislacin no existe posibilidad de pretender por los concubinos un cambio o sustitucin de
rgimen, por cuanto el rgimen en la convivencia es nico, el de comunidad de bienes sujeta a las
reglas de la sociedad de gananciales, previsto en el mencionado artculo 326 del Cdigo civil. En
consecuencia, no resultan aplicables los artculos 296, que faculta a los cnyuges la variacin de
rgimen patrimonial, o el artculo 297 que confiere la posibilidad de recurrir al juez pidiendo la
sustitucin del rgimen por el de separacin de patrimonios, en los supuestos precisados en el artculo
329.