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So Paulo
2008
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Agradecimentos
A elaborao de uma tese de doutorado , antes de tudo, um trabalho solitrio, por vezes tema
nico daquele que pesquisa. Assim o dilogo acadmico ou no torna-se necessrio e
enriquecedor. Meus agradecimentos profundos e sinceros aos que comigo dialogaram durante
esses anos.
minha me, por suas leituras, mas tambm pela torcida e oraes. E particularmente porque,
junto a meu pai, me ensinou o valor do estudo.
Lineide do Lago Salvador Mosca, pelo apoio, orientao e carinho ao longo da jornada.
Aos excelentes professores da USP, especialmente Jos Luiz Fiorin, Sheila Grillo, Norma
Discini, Iv Carlos Lopes e Hudnilson Urbano.
Ao Prof. Denis Bertrand, pela acolhida e orientao em Paris.
CAPES, pela concesso da bolsa que me permitiu o contato mais prximo com a semitica da
Escola de Paris.
juza presidente do Tribunal do Jri de Braslia, Dra. Sandra De Santis M. de F. Mello, que
gentilmente permitiu a cpia e anlise do processo, em 2003.
Ao Guilherme Feliciano, juiz amigo que me ajudou a compreender aspectos do Direito Penal.
Luci Banks-Leite, amiga e professora.
E aos amigos, que me ouviram ou leram com interesse. Ainda que no se interessassem... Foram
muitos e especiais, no vou nomin-los aqui.
Muito especialmente, a meus filhos queridos: Fred, meu advogado leitor, e Letcia, minha
doutora dos grficos, leitora e ouvinte atenta.
Quem diz esperana, diz espera. Enquanto se concebe a vida fresca e ingnua como uma
sucesso de esperas e de distenses ou, segundo Souriau, de exaltaes e de apaziguamentos,
sua verso desgastada, fatalidade de nossa poca, a apresenta denotativa e aplanada. So,
contudo, suas virtualidades tensivas do discurso e da histria do sujeito as que talvez no
resultem impossveis de explorar.
A. J. Greimas
Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e em direitos. Dotados de razo e
de conscincia, devem agir uns para com os outros em esprito de fraternidade.
Artigo 1. da DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, 1948.
SUMRIO
Introduo .................................................................................................................... 11
Resumo
Abstract
The aim of this work is to verify the way orators thos operates to persuade through the
discourse, specially the juridical one, and also to evaluate its contribution to discourse
credibility and efficacy. The orators character thos is one of the discursive proofs,
according to Aristotle; the others are pathos, the passions the orator raises the audience; and
logos, the speech itself, considered as proving a truth or an apparent truth, by means of the
persuasive arguments suitable to the case in question. Aristotles rhetoric also affirms that the
orators thos must demonstrate three qualities to persuade discursively the auditors: phrnesis
sound sense or practical wisdom; aret high moral character; and enoia good will and
benevolence towards the audience. Therefore, these are the orators characteristics searched in
the Law processes analyzed. Simultaneously, the analysis looks for the tone and corporality
built in the discourse, as they also identify the subject of enunciation enunciator / enunciatee,
in this thesis also named orator. The research doesnt define, nevertheless, the ontological being,
just the image built by the author in the text. The theories used are ancient rhetoric as well as the
recent theories of argumentation and semiotics of the Paris School. The analysis emphasizes the
importance of passions, as a manner to identify thos enunciator to pathos enunciatee; both
simulacra built points to good will and benevolence the enoia, as they are based upon
recognized images and shared values. First of all, the work presents the complete law processes,
verifying the passion intensity involved in each of the texts, recognized by means of the
definitions presented in this work, which gathered rhetoric and semiotics categories. These
grades are visualized in a graphics through which meanings are then raised and commented.
Based on the research, the work chooses new analysis totalities to search how the orator
demonstrates phrnesis and aret, the two other characteristics the orator demonstrates that add
credibility to his discourse. Then, with these three qualities, its possible to define the defense
attorneys thos, the prosecutors thos and even the judges thos. Finally, the research
examines the persuasive efficacy of each quality, relates thos, ideology and the meaning of
rights and law in our society, based on the analysis presented. At last, in the final
considerations, the importance of each characteristic, mainly sound sense or practical wisdom
phrnesis, is pointed out; the need to demonstrate wisdom and sound judgement, but their
interdependence to persuade and provoke effectiveness through the discourse. This work offers
a unique methodology for the understanding of argumentative processes, rights and law, and
even of the Brazilian society; furthermore, it offers possibilities to be applied for teaching
purposes.
Rsum
Introduo
Persuaso e convico. Carter e paixo. Cultura e natureza. Discurso, discursos,
o discurso jurdico e valores. Todas essas questes freqentam as pginas deste
trabalho. Mas seu foco o thos do profissional da rea jurdica.
thos, modo de ser revelado no modo de dizer. A primeira das provas retricas
que Aristteles enumera ao mostrar como se convence o auditrio; a seu lado, pathos
as paixes suscitadas no ouvinte, e lgos o discurso propriamente, pelo que ele
demonstra ou parece demonstrar. O thos uma prova discursiva que contribui
persuaso porque, quando ouvimos ou lemos o discurso, fazemos uma imagem de quem
o produziu. essa imagem, construda no discurso, que lhe garante a credibilidade e
contribui para que se obtenha a persuaso.
Quer dizer, este trabalho trata do thos como prova argumentativa: como e
quanto do carter do orador mostrado no discurso de forma parcial, muitas vezes
ilusria ou at mentirosa foi utilizado para convencer ou persuadir o leitor/ouvinte de
sua tese. Explicitemos os termos:
Para quem se preocupa com o resultado, persuadir mais do que convencer,
pois a convico no passa da primeira fase que leva ao. (...) Em contrapartida,
para quem est preocupado com o carter racional da adeso, convencer mais do
que persuadir (Perelman e Olbrechts-Tyteca, 1996, p. 30. Itlicos nossos).
Introduo
diversas peas processuais. Por meio do discurso no atingimos o ser ontolgico, temos
acesso apenas quilo que o enunciador, criado pelo autor, revela no texto, instaurando
nele um narrador que assina as peas. Esse esclarecimento terico importantssimo,
sobretudo porque os protagonistas do processo judicial que analisamos so reais.
O Direito visa soluo de possveis conflitos sociais. uma prtica social,
mas tambm cultural, que se resolve por meio de palavras. A sociedade tem conscincia
tanto de que o Direito nos protege do poder arbitrrio, quanto de que, ao mesmo tempo,
pode ser um instrumento de manipulao. Exemplo disso o pensamento corrente no
senso comum de que a aplicao da lei, ou mesmo a priso, s feita para o pobre. A
palavra poder, sabemos, e a lei dela se serve: o poder da palavra e o poder
socioeconmico se inter-relacionam.
O poder simblico exercido pelo Direito e manifestado na linguagem, bem
caracterizada por Bourdieu (1989, p. 216) como uma retrica da autonomia,
neutralidade e universalidade, est intimamente relacionado ao fato de que
propiciado pelo Estado, vinculado a ele, freqentemente a ele submisso. Essa mesma
linguagem institui um espao judicial, limitando profissionais e leigos da rea. Os
primeiros esto a servio da ordem instituda, sem, muitas vezes, question-la. E o
Estado hierarquiza o relacionamento na rea, sistematiza e racionaliza as prticas que
levam manuteno da ordem simblica, atravs das instituies existentes para a
distribuio da justia sociedade: os rgos do Poder Judicirio, tribunais e juzes.
O Direito hoje visto como um fenmeno decisrio, um instrumento de
poder, e a cincia jurdica como uma tecnologia (Ferraz Jr., 1994, p. 22); muitas vezes,
como uma tecnologia neutra, composta por um sistema de normas e direitos
subjetivos constitudos independentemente das situaes histricas (p. 26). Criticada e
ampliada por Ferraz por sua perspectiva a-histrica, essa a concepo ainda
hegemnica tanto no senso comum quanto na rea jurdica, reveladora de uma viso do
Direito independente da sociedade, abstrato, imutvel... Ou ainda, como bem de
consumo, atuando sobre a sociedade para que se obtenham fins teis ou desejveis.
Neste contexto, a importncia da persuaso para a obteno de resultados
crucial. Ns nos ocuparemos, pois, neste trabalho, da persuaso, mas apenas daquela
12
Introduo
obtida por meio dos recursos discursivos, assim como fizeram Cham Perelman e Lucie
Olbrechts-Tyteca (1996, p. 8-9), em seu consagrado Tratado da argumentao, cuja
primeira edio de 1958. Os fatores que fogem ao campo da argumentao lingstica
estaro fora de nosso interesse de anlise, embora saibamos de sua fora.
Diferentemente desses autores1, contudo, interessa-nos tambm o desenrolar do debate,
na medida em que possa nos revelar concretamente a eficcia persuasiva dos discursos.
A anlise discursiva de um processo, com peas elaboradas por diferentes enunciadores,
que exercem papis variados no prprio campo jurdico promotores, advogados,
juzes, desembargadores e ministros , deve nos mostrar como se obtm a persuaso e
como so tomadas as decises ao longo da tramitao judicial at se chegar soluo do
conflito.
A antiga retrica, nascida em ntima relao com o Direito (cf. Barthes, 1975),
nos ensina que as provas que servem ao convencimento podem ser tcnicas ou
extratcnicas. Lembrando-nos que, em Aristteles a retrica uma arte (techn), nosso
interesse vai se restringir s provas dependentes2 da arte as provas tcnicas ou
retricas j mencionadas, thos, pathos e lgos; e, dentre elas, quela que garante a
credibilidade ao discurso, mostrando que se pode confiar no orador o thos. No livro
II da Retrica, Aristteles especifica quais as caractersticas ticas do orador que tornam
o discurso confivel: a prudncia [phrnesis], a virtude [aret] e a benevolncia
[enoia]3, concluindo que o orador que parece dotado de todas estas qualidades
inspira necessariamente confiana a seus ouvintes (1378a). E vai mais alm, ao dizer
como parecer prudente, honesto e benevolente.
Percebe-se que a prova sobre a qual pretendemos nos deter o thos, no se
apresenta sob a mesma perspectiva das outras, pois est implcita no discurso. Quer
dizer, no o orador que proclama ser confivel, mas seu discurso que deve deixar a
impresso no ouvinte de que ele digno de credibilidade. E a imagem construda no
texto pelo emissor o thos, apreendida pelo receptor no apenas como carter do
1
Pois interessamo-nos menos pelo desenrolar completo de um debate do que pelos esquemas
argumentativos empregados (1996, p. 9).
2
As provas independentes da arte, as extratcnicas, so os testemunhos, as confisses obtidas pela
tortura, as convenes escritas e outras de igual espcie (Retrica I, 1355b 35) o dossi, dizemos hoje.
3
A traduo para o portugus dos termos gregos prudncia phrnesis, virtude aret,
benevolncia enoia deve ser amplamente discutida no segundo captulo deste trabalho.
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Introduo
O que importa verificar que, no conceito de disciplina [os vrios ramos do Direito], h sempre a idia
de limite discriminando o que pode, o que deve ou o que no deve ser feito, mas dando-se a razo dos
limites estabelecidos ao. Da podemos completar o que j dissemos, com esta parmia: ubi jus, ibi
ratio. (Reale, 2005, p. 4-5. Itlicos no original). Ou ainda: No se pode negar que, no correr dos
sculos, racionalidade e irracionalidade conjugam-se com a idia de justia e de injustia. (...) Em outras
palavras, no seu aspecto formal, o princpio da igualdade permite ver a justia como um cdigo racional,
capaz de uma generalizao (Ferraz Jr., 1994, p. 352-353. Itlicos no original).
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Introduo
No nomearemos mais qualquer personagem da trama processual. Vamos nos referir aos rus pelas
iniciais, e aos demais atores, por meio de nmeros ou letras.
6
Os rus ainda cumprem a pena no momento da redao deste trabalho, mas a lei que regulamenta o
regime fechado de cumprimento da pena nos crimes hediondos se modificou. Em fevereiro de 2006, o
Supremo Tribunal Federal declarou inconstitucional a exigncia de cumprimento integral da pena em
regime fechado, tal como era previsto para autores de crimes hediondos e assemelhados.
7
Ttulo VIII, Cap. VIII Dos ndios, da Constituio Federal.
15
Introduo
Tratamos brevemente da questo da opinio pblica no artigo Presenas do ndio. Algumas reflexes a
partir de um processo judicial, publicado em Estudos semiticos. Publicao anual em meio eletrnico.
Nmero trs, 2007. <http://www.fflch.usp.br/dl/semiotica/es/>.
9
Cabe lembrar que a opinio do domnio do plausvel e no das certezas absolutas, portanto nela
haver sempre lugar para o possvel, o desejvel, com a projeo dos sujeitos envolvidos, seja o sujeito
coletivo (caso do editorial), seja o sujeito individual... (Mosca, 2002, p. 18).
10
Primeiro mandato de FHC 1995-1999; segundo mandato 1999-2003.
11
Um importante estudo foi patrocinado pela Unesco a partir deste crime: Waiselfisz, J. J. Juventude,
violncia e cidadania: os jovens de Braslia. Unesco / Cortez, 1998.
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Introduo
12
Introduo
Introduo
questes legais que fogem a nosso alcance e aos limites deste trabalho. Na realidade, a
viso estanque do Outro, expressa na escolha do lxico da assimilao ou da excluso,
remete a valores de classe social, claramente perceptveis no processo. Remete a um
contexto scio-histrico de diviso social que dificilmente permite a emerso de sujeitos
distintos e autnomos fora das classes sociais privilegiadas. A presena do ndio (ou
mendigo) se encontra amalgamada com todas as dos demais excludos de nossa
sociedade de privilgios, ou, ao menos, dos minimamente privilegiados. Mais
amplamente, porm, a prpria identidade social dos grupos minoritrios que lhes
parece ser negada.
Finalmente, convm ressaltar, nesta introduo, que a persuaso dos
julgadores foi natural e arduamente buscada pelas duas partes ao longo dos quatro anos
e sete meses, e a convico que apresentaram se modificou ao longo do processo.
Durante todo o perodo, houve recuo no modo de classificao do crime: de homicdio
triplamente qualificado para leses corporais seguidas de morte, at se chegar ao
veredicto de homicdio doloso pelo Tribunal do Jri de Braslia, em 10 de novembro de
2001, o que significou o acatamento da classificao inicial. Houve, portanto, inmeros
recursos questionando matrias formais ou no; Pareceres de juristas defendendo
posies opostas em relao classificao do crime, o que redundaria em julgamento
por um juiz singular ou pelo jri, e possveis diferenas na dosagem da pena; e at um
Habeas Corpus para a FUNAI (!); sem contarmos as manifestaes esperadas do
Ministrio Pblico, dos advogados de defesa e as diversas decises a elas
correspondentes.
O trabalho est dividido em quatro captulos. No primeiro, tratamos dos
fundamentos tericos da pesquisa: a retrica e as teorias da argumentao, a semitica
da Escola de Paris e algumas relaes entre elas; os conceitos de thos e pathos; os tipos
de discurso jurdico e os gneros presentes no corpus.
O segundo captulo aquele em que apresentamos o processo judicial
completo; no entanto, o resumo apresentado de acordo com a intensidade passional de
cada pea, tendo em vista que a benevolncia [enoia], a terceira das qualidades
responsveis pela construo de um thos confivel, se expressa por meio das paixes.
Por isso, preliminarmente apresentamos ainda algumas questes tericas e os recursos
19
Introduo
que utilizaremos para reconhecimento dos efeitos passionais, para s ento, no mrito,
tratarmos propriamente do corpus. Acrescentamos ao captulo um grfico que permite a
visualizao da modulao patmica ao longo do processo e, a partir dele, elaboramos
algumas reflexes a respeito do andamento e ritmo processual.
No terceiro captulo, o foco da anlise passam a ser as duas outras
caractersticas que Aristteles enumera ao tratar da credibilidade propiciada pelo thos:
a prudncia [phrnesis] e a virtude [aret]. Apresentamos, ento, preliminarmente, o
critrio de seleo das peas que analisaremos e o modo como vamos reconhecer
aquelas caractersticas e, no mrito, as anlises. a partir delas que delineamos o thos
do advogado de defesa, o thos do promotor e, finalmente, o thos do magistrado.
No quarto captulo, propomos uma reflexo e fazemos um balano acerca da
eficcia persuasiva daqueles the definidos anteriormente. Completamos com a anlise
de alguns aspectos que nos pareceram dever ser mais bem explicitados: a relao entre
thos e ideologia e a busca de um sentido para o prprio Direito a partir da anlise
realizada. Partimos, ento, para nossas consideraes finais, encerrando o trabalho.
O estudo visa, portanto, ao aprofundamento de um aspecto da prpria teoria da
argumentao, respondendo s questes abaixo, construdas sob a hiptese da eficcia
persuasiva do thos no discurso jurdico penal:
como o thos do orador produz os diferentes efeitos de sentido que levam
manipulao no discurso jurdico, especificamente na rea penal?
que qualidades enumeradas por Aristteles para dar credibilidade ao discurso
so mais eficazes na produo da persuaso: a phrnesis, a aret ou a enoia?
todas esto sempre presentes? Com que intensidade? Como so
reconhecidas? No discurso jurdico, que intensidade suficiente para produzir a
persuaso?
Para finalizar, o trabalho busca ainda os sentidos mesmos de tal manipulao e
a compreenso maior de aspectos do prprio fenmeno jurdico em nossa sociedade.
20
A interao social do homem na e pela linguagem constitui o objeto da Pragmtica: o sentido dado
pela relao entre a linguagem e os homens (cf. Koch, 1996, p. 19; 30). Barros (2002, p. 95-99), ao
apresentar as relaes que se estabelecem entre enunciador e enunciatrio na sintaxe discursiva, defende a
complementaridade das vrias teorias pragmticas (Ducrot, Austin, Searle, Grice...), reunindo-as no
rtulo de teoria da argumentao para aproxim-las e envolv-las no quadro de anlise semitica da
sintaxe do discurso. Uma teoria da argumentao, assim concebida, deve ocupar-se dos diversos aspectos
do disurso relacionados inteno do enunciador, aos efeitos a que este visa, ao produzir seu discurso, e
manipulao que pretende exercer sobre seu enunciatrio (p. 98).
17
A Semitica trata no apenas de textos, mas busca o sentido de objetos, prticas, formas de vida,
que estruturam ramos inteiros da cultura, hierarquizando-os como: (i) signos e figuras, (2) textosenunciados, (3) objetos e suportes, (4) prticas e cenas, (5) situaes e estratgias e (6) formas de vida.
Fontanille define-os como constitutivos do percurso gerativo do plano da expresso (Cf. Jacques
Fontanille, Immanence et pertinence smiotiques. Des textes aux pratiques
<http://www.fflch.usp.br/dl/semiotica/cursos/fontanille/font2008b.pdf>.
diferentes.
No
entanto,
abordam
vrias
questes
comuns,
21
texto, ao esclarecer a revitalizao atual dos estudos retricos, mostra que so esses
prprios princpios os responsveis por seu reflorescimento hoje: a controvrsia e a
influncia sobre o outro na formao de opinio; a aceitao da mudana, embora de
incio os interesses em jogo se choquem; a negociao de posies aliada ao respeito
pela alteridade; enfim, a considerao da lngua como lugar de confronto das
subjetividades, na medida em que a argumentatividade est presente em toda atividade
discursiva. Assim, vemos a que esto claramente presentes questes tratadas pela
Retrica desde a Antigidade greco-romana, mas j enriquecidas do enfoque atual. A
controvrsia, um dos princpios essenciais da retrica, est presente mesmo na
abrangncia de suas finalidades originais: o instruir (docere), o comover (movere) e o
agradar (delectare). Desde o incio, para a consecuo de seus objetivos, a Retrica no
v o discurso persuasivo como meramente racional, mas simultaneamente voltado ao
conhecimento e afetividade, ao entendimento e vontade, seduo e ao prazer.
O ponto fundamental da doutrina aristotlica so os conhecimentos provveis, as
crenas e opinies, que se formam no embate de idias, partindo das controvrsias:
deliberamos sobre as questes suscetveis de comportar duas solues opostas
(I, 1356b, p. 35). sobre o prefervel, o provvel, o verossmil, que se constri o
discurso retrico. Isto , existe uma interrogatividade subjacente a todo discurso
retrico, que temporalmente situado, trata do prefervel e provvel em determinada
situao, e no se confunde com a demonstrao lgica, prpria da cincia, guiada pela
lgica. Esses conceitos aristotlicos so recuperados por Cham Perelman e seus
colaboradores/seguidores. Alm disso, so especialmente relevantes na modernidade,
momento em que a livre discusso tem maior espao nas democracias contemporneas e
existe a recusa racionalidade cartesiana, baseada na evidncia como nica marca da
razo.
A presena da Retrica na atualidade mais perceptvel nos gneros judicirio e
deliberativo; contudo, na realidade, ela est presente toda vez em que se procura
apresentar uma determinada concepo de realidade, j que aprendemos que o discurso
informativo no existe em estado puro; isto , a linguagem no apenas informa, mas
convence e persuade ao mesmo tempo. A argumentao se d na e pela comunicao,
situada, e a Retrica contribui com os estudos da linguagem na descrio do ato
discursivo. A idia de que a argumentatividade caracteriza um tipo de interao verbal,
25
dos
efeitos
de
sentido
produzidos
por
mecanismos
retricos
Cf. Greimas e Courts (1979, p. 314): Podemos conceber a relao como uma atividade cognitiva que
estabelece, de maneira concomitante, a identidade e a alteridade de duas ou mais grandezas (ou objetos de
saber) ou ainda como o resultado desse ato.
27
De fato, o ponto de vista do discurso neutraliza a diferena entre texto e contexto; adotar o ponto de
vista do discurso admitir de imediato que todos os elementos que concorrem ao processo de
significao, de qualquer natureza, pertencem de direito ao conjunto significante, isto , ao discurso.
(Fontanille, 2003, p. 9. Itlico no original).
28
29
Esses diferentes aspectos ficaro mais ntidos no momento em que tratarmos das
paixes.
A questo da verdade
E o mesmo autor esclarece que se trata simplesmente da volta do que foi uma vez recalcado,
retomando interessante aluso freudiana, que tambm tinha sido feita em relao retrica, por Pierre
Kuentz (1975, p. 109-128); critica, assim, um preconceito empirista que confunde estrutura e combinao
de elementos esparsos de diferentes teorias, descontextualizados, pois, segundo ele, no foi isso o que
ocorreu com a semitica: A prudncia aconselha que nos guardemos cuidadosamente de decretar
rupturas epistemolgicas e mudana de paradigmas, quando se trata, na realidade, apenas da volta do
recalcado [retour du refoul].
30
A citao longa, mas expressa bem uma das questes bsicas que levaram ao
surgimento da nova retrica26: a preocupao com a racionalidade e a razoabilidade de
nossas decises. Alm disso, considerando a preocupao de jusfilsofo de Perelman, a
posio assumida no Tratado com sua colaboradora, Lucie Olbrechts-Tyteca,
representou um grande avano tambm na filosofia do Direito. Incorporando as idias
positivistas de Hans Kelsen27 (1881-1973), o Direito era considerado uma cincia de
25
Aristteles no deixa de dizer, porm, que o verdadeiro e o justo so por natureza melhores que seus
contrrios, da a utilidade da retrica (Ret. I, 1355a, p. 37). No nos deteremos na questo filosfica e
antropolgica suscitada nesta afirmao..
26
Relacionada a essa preocupao, a busca de uma justificao racional para nossos julgamentos de valor.
No Avant-propos de LEmpire Rhtorique (1997, p. 8-10), Cham Perelman coloca essa ltima questo de
forma muito clara.
27
Hans Kelsen (Praga, 1881 Berkeley, 1973). Jurista austro-americano, um dos mais importantes e
influentes do sculo XX, destacando-se pela elaborao da Teoria Pura do Direito. considerado o
principal representante da chamada Escola Positivista do Direito. No campo terico, o jurista procurou
lanar as bases de uma Cincia do direito, excluindo do conceito de seu objeto (o prprio Direito)
quaisquer referncias estranhas, especialmente aquelas de cunho sociolgico e axiolgico (os valores),
que considerou, por princpio, como sendo matria de estudo de outros ramos da Cincia, tais como da
31
sistema fechado, de existncia anterior aos fatos, cujas regras poderiam ser dedutveis e
aplicveis a cada caso concreto. Ulhoa Coelho, no Prefcio da edio brasileira do
Tratado da argumentao (1996), comenta o avano da posio perelmaniana ao
relacionar a aplicao das normas jurdicas e o raciocnio dialtico em sua formulao
aristotlica:
Ora, o pressuposto de tal liame [essa relao] a negao da existncia de
interpretaes jurdicas verdadeiras. As premissas da argumentao no so
evidentes mas resultam de um acordo entre quem argumenta e seu auditrio: so as
opinies de que falava Aristteles. O saber fundado em tais premissas pode ser
verossmil, ou no, mas nunca ser verdadeiro ou falso. Em outros termos, no se
ocupa o conhecimento jurdico de qual seria a deciso judicial ou administrativa
verdadeiramente derivada de uma norma geral, com excluso de todas as outras, as
falsamente derivadas; ocupa-se, isto sim, dos meios de sustentar determinada
deciso como sendo mais justa, eqitativa, razovel, oportuna ou conforme o direito
do que outras tantas decises igualmente cabveis (p. XVI. Itlicos nossos).
na realidade contingente e cultural dos discursos (...) ... nas relaes efetivas entre os
actantes envolvidos na cena discursiva, conforme palavras de Bertrand (2003, p. 310).
Greimas afirma que por meio do contrato fiducirio enunciador/enunciatrio
que o sujeito epistmico seleciona as equivalncias que necessita para acolher o
discurso veridictrio (1983, p. 132). Esse contrato entre enunciador/enunciatrio se
baseia na confiana, fiducirio: a verdade objeto de comunicao e necessita da
sano fiduciria. Nesse mesmo estudo (p. 115-133), acrescenta que as modalidades do
crer e do saber parecem derivar de um mesmo universo cognitivo, uma estrutura
elstica que, esticando-se, produzem uma oposio categrica, mas relaxando-se,
confundem-se29. Assim, o fazer-saber verdadeiro e o fazer crer verdadeiro podem ser
considerados como fazeres persuasivos do destinador cujos contedos o destinatrio
recupera por meio do fazer interpretativo. Greimas destaca ainda, ao tratar do contrato
veridictrio, que a verdade em nossos dias passa a ser apenas um efeito de sentido
produzido pela manipulao discursiva, um fazer particular: o fazer-parecer-verdadeiro,
tendo sido o conceito de verdade substitudo pelo da eficcia (1983, p. 111). Se o
discurso for eficaz retoricamente eficaz, diramos , ser interpretado como
verdadeiro.
O conceito de thos
thos / pathos / lgos, as trs provas retricas, segundo Aristteles. Neste
trabalho, interessamo-nos mais particularmente pelo thos, mas lembremos que a
separao eminentemente didtica, pois a toda hora as trs provas se encontram e se
confundem. Houve uma compreenso prpria de cada uma delas ao longo da Histria.
Vejamos algumas dessas interpretaes, antes de apresentarmos o modo como vamos
compreend-las e reconhec-las no processo judicial que analisamos. Com efeito,
Aristteles ser nosso ponto de partida e tambm o ponto de chegada.
O conceito de thos refere-se ao carter moral do orador, e responsvel pela
credibilidade daquilo que ele afirma. Funciona como a construo da imagem do locutor
29
no texto, sem que este ltimo se descreva nele, anunciando suas qualidades: pelo
discurso que persuadimos, sempre que demonstramos a verdade ou o que parece ser
verdade, de acordo com o que, sobre cada assunto, suscetvel de persuadir (Retrica
I, 1356a, p. 19). Lgos refere-se ao discurso, mas tambm razo e ao raciocnio. No
nos estendermos sobre esse conceito30.
Na Antigidade a noo de thos oscilou entre a construo discursiva da
imagem do orador e sua autoridade individual e institucional. Na arte oratria romana,
inspirada por Iscrates, thos decorre dos costumes. J Ccero define o orador como um
homem de bem, que junta ao carter moral a capacidade de manejar as palavras: o vir
bonus dicendi peritus, famosa definio de Cato retomada por ele em De oratore
(Livro II, XX, p. 85). Quintiliano retoma a mesma noo ao esclarecer sua definio de
retrica como a bene dicendi scientia: Pois esta definio inclui todas as virtudes da
oratria e tambm o carter do orador, j que nenhum homem pode falar bem se no for
ele prprio bom (Livro II, XV, p. 34). Acrescenta que a vida de um homem tem mais
peso que suas palavras31.
Voltemos a Aristteles. O filsofo afirma que, para que o discurso tenha
credibilidade, deve o orador inspirar confiana nos ouvintes, e isso se faz unicamente
por meio de trs causas, sem contar as demonstraes:
Ei-las: a prudncia [phrnesis], a virtude [aret]e a benevolncia [enoia]. Os
oradores, quando falam ou aconselham, atraioam a verdade por falta destas trs
qualidades ou de uma delas. Com efeito, por falta de prudncia, suas opinies so
desprovidas de justeza; ou ento, com opinies justas, a maldade os impede de
exprimir o que se lhes afigura bom; ou ento, sendo prudentes e honestos, falta-lhes
a benevolncia. Neste ltimo caso, o orador, apesar de conhecer a melhor
determinao, no a exprime. No existe outra causa alm destas. Portanto, o orador
que parece dotado de todas estas qualidades inspira necessariamente confiana a seus
ouvintes (Retrica, II, 1378a 6-1432. Itlicos nossos).
30
Rastier (2001, p. 29) lembra-nos, em nota de rodap, que no podemos esquecer que lgos est rest
lun des mosts les plus polysmiques qui soient, mme chez les grammairiens. Mais le mot logique en
tmoigne encore, lgos a souvent eu partie lie avec la raison et le raisonnement. Chez Platon, par
exemple, il dsigne la facult de raisonner (Parmnide, 135 e; Rpublique, 582 e). De cette acception,
on passe souvent celle de jugement ou de prdication.
31
tambm a noo herdada pela Retrica jesutica de Antnio Vieira: A definio do pregador a vida
e o exemplo. (...) Se a minha vida apologia contra a minha doutrina, se as minhas palavras vo refutadas
nas minhas obras, se uma coisa o semeador e outra o que semeia, como se h de fazer fruto? (Sermo
da Sexagsima, cap. V).
32
Traduo de Antnio Pinto de Carvalho (Ediouro).
34
Nessa mesma traduo: ... o carter moral deste constitui, por assim dizer, a prova determinante por
excelncia.
34
Entre outros, diferena tambm apontada em Mathieu-Castellani (2000, p. 50-52): thos/thos, e
retomada por Rallo Ditche e Fontanille (2005, p. 6).
35
Os oradores inspiram confiana (a) se seus argumentos e seus conselhos forem competentes, razoveis
e deliberados; (b) se so sinceros, honestos e eqitativos e (c) se mostram solidariedade, gentileza e
amabilidade em relao a seus ouvintes.
35
o justo se imponham, que ele seja percebido como competente, razovel, eqitativo,
sincero e solidrio. Quando um orador consegue manifestar essas dimenses, eu falo
de integridade discursiva e retrica, afirma Eggs (1999, p. 43).
Na atualidade, Perelman e Olbrechts-Tyteca, assim como j fizera Aristteles,
tratam o conceito de thos como uma tcnica argumentativa, entre aquelas que se
baseiam nas ligaes de coexistncia entre a pessoa e seus atos, um dos argumentos
baseados na estrutura do real. Advertem que, do ponto de vista ontolgico, a
estabilidade da pessoa jamais est assegurada; mas, ao analisar o discurso como ato do
orador, esclarecem que a interao entre orador e discurso seria inclusive a
caracterstica da argumentao, opostamente demonstrao (1996, p. 361): a pessoa
do orador fornece como que um contexto ao discurso, determinando a opinio que dele
se ter. Alertam, porm, para o papel das instituies36 que organizam e facilitam o
contato de espritos, conferindo qualidade a seus membros e participando da construo
de sua imagem; lembram ainda que, normalmente, preciso alguma qualidade para
tomar a palavra e ser ouvido (1996, p. 21). A nosso ver, ainda oscilam entre o thos
discursivo e pr-discursivo37.
Vale lembrar que a noo bsica se mantm, mas passa a ser tributria das
diferentes formas como as teorias da argumentao, a Pragmtica, a Anlise do
Discurso e a Semitica se constituem como disciplinas de texto38. Dominique
36
Em relao ao papel das instituies, encontramos a posio de Pierre Bourdieu (Ce que parler veut
dire, 1982) de que o poder das palavras deriva da adequao entre a funo social do locutor e seu
discurso: um discurso no pode ter autoridade a no ser que seja pronunciado pela pessoa legitimada a
pronunci-lo numa situao legtima, diante de receptores legtimos. Amossy dialoga com tal posio e a
questiona, buscando verificar justamente se o thos deve ser considerado uma construo puramente
linguageira ou uma posio institucional. Demonstrando que thos deve ser visto como um fenmeno
discursivo que no se confunde com o status social do sujeito emprico, conclui que, para todos os
enfoques que valorizam a eficcia da palavra, thos significa mais que a pertena a um grupo, mas uma
imagem de si mesmo construda no discurso, que influencia opinies e atitudes (Amossy, 1999, p. 154).
37
uma distino prxima quela encontrada em Maingueneau (1999, p. 78): thos discursivo e thos
pr-discursivo (ou prvio). As disposies do pblico em relao ao enunciador antes que ele fale sempre
existem, afirma ele, mesmo se no sabemos nada sobre um autor; s o gnero, por exemplo, j nos leva a
esperar determinado thos. As instituies seriam parte da cena englobante, correspondente ao tipo de
discurso, aquela que lhe d seu estatuto pragmtico. Cruz Jr. (2006, p. 38-39) lembra que a fama e a
reputao, que constituiriam o thos pr-discursivo, so tambm construes discursivas sobre o sujeito,
mas exteriores ao discurso em questo, diferentemente da construo endgena, que sanciona, positiva ou
negativamente, aquela.
38
Ruth Amossy (1999, p. 129-154), ao retomar a afirmao de que, para Perelman, o auditrio sempre
construo do orador, afirma que, ao tomar a palavra, o orador se ajusta imagem que o auditrio dele
tem ou procura modific-la positivamente, isto , modela seu thos sobre representaes coletivas de
36
Maingueneau procura uma abordagem que v alm do thos retrico. Segundo ele,
embora a retrica tenha conceitualizado o thos em relao aos discursos dos oradores,
reivindica que a AD deve recorrer a uma concepo do thos que, de alguma forma,
seja transversal oposio entre o oral e o escrito (1997, p. 46)39. Para ele, o thos
uma maneira de dizer que remete a uma maneira de ser, leva criao da imagem do
orador (enunciador) pelo ouvinte (co-enunciador); assim, confere eficcia persuasiva ao
discurso. Define-o ainda como um tom de voz presente no discurso, associado a um
carter feixe de traos psicolgicos que o leitor-ouvinte depreende do discurso; por
meio deles constitui esteretipos do autor-orador, que remetem ao meio de que ele
emerge. Esse mesmo tom associa-se, ainda, a uma corporalidade um modo de
habitar o espao social, maneira de se vestir, de se mover: o discurso toma corpo ao
integrar os elementos do thos.
Esclarece tambm que o thos remete ao sujeito da enunciao enquanto est
enunciando (2001, p. 138), e expressa a necessidade que tem o enunciador de
mobilizar o co-enunciador para faz-lo aderir fisicamente a um certo universo de
sentido. Desenvolve, ainda, ao tratar do thos nos discursos, a noo de cenografia
(1996, 1997, 1999, 2001, 2002, 2008), relacionando-a da cena da enunciao e
distribuio pr-estabelecida de papis, escolhidos mais ou menos livremente pelo
valor positivo sob o ponto de vista do auditrio. Assim, a representao discursiva do thos se faz como
um verdadeiro jogo especular. Alm disso, acrescenta Amossy, a noo de esteretipo tem um papel
essencial no estudo do thos, j que a construo tanto da imagem do orador como daquela do auditrio
passa necessariamente por um processo de estereotipagem. O orador adapta a apresentao de si mesmo a
esquemas coletivos que acredita serem homologados e valorizados por seu pblico, e o discurso oferece
ao receptor todos os elementos de que tem necessidade para compor o retrato do locutor, mesmo que os
apresente de forma indireta, dispersa, lacunar e implcita.
importante notar que a concepo de sujeito adotada pela nova Retrica no coincide com aquela da
Anlise do Discurso (ao tratarmos de thos e efeito de sujeito, logo adiante, trataremos da questo na
Semitica greimasiana); e isso tem reflexos na noo de thos adotada em cada teoria. No
problematizando a concepo, segundo Amossy, as teorias da argumentao vem o orador influenciando
opinies e comportamentos do auditrio por meio do discurso, como sujeito ontolgico soberano de seu
dizer, aquele que se cr mestre de si mesmo e dos outros (2004, p. 239-254). Assim, consideram-no
como plenamente responsvel pela criao de um carter de credibilidade em seu discurso. A AD,
contudo, v o prprio sujeito atravessado e constitudo pelo interdiscurso, necessariamente retomando e
trabalhando o que se diz e se pensa a seu redor. Esse sujeito est impregnado da doxa que o constitui, no
sujeito autnomo realizando uma inteno planejada de antemo com a ajuda de estratgias discursivas
cuidadosamente elaboradas (Amossy, 2004, p. 254).
Lembramos ainda que a obra organizada por Ruth Amossy (1999), Image de soi, j traduzida no
portugus, oferece boa viso da noo de thos em diferentes disciplinas do texto.
39
No apenas isso, pois acrescenta que numa perspectiva da anlise do discurso, no podemos nos
contentar, como a retrica tradicional, de tratar o thos apenas um meio de persuaso: ele parte
integrante da cena da enunciao, da mesma forma que o vocabulrio ou os modos de difuso implicados
pelo enunciado por seu modo de existncia (1999, p. 82).
37
locutor40. Segundo ele, a cena da enunciao integra de fato trs outras: cena
englobante, correspondente ao tipo de discurso, e aquela que lhe d seu estatuto
pragmtico; cena genrica, aquela do contrato ligado a um gnero, a uma instituio
discursiva; e a cenografia, no imposta pelo gnero, mas construda pelo prprio texto.
O thos, ento, parte integrante da cena de enunciao, pressuposta pelo
enunciado para que ele possa se realizar; em resposta, ele deve valid-la atravs de sua
prpria enunciao: todo discurso, por seu prprio desdobramento, pretende instituir a
situao de enunciao que o torna pertinente. E o discurso jurdico, de que tratamos,
dificilmente foge sua cena genrica, construindo em seus textos cenografias que, na
maior parte das vezes, se atm cena genrica rotineira e cumprem as finalidades do
prprio gnero.
Finalmente, apresentamos brevemente tambm a contribuio da obra de Norma
Discini, O estilo nos textos (2003), trabalho que adota a perspectiva terica greimasiana,
mas que fundamenta a noo de estilo no livro III da Retrica de Aristteles Importa
dar ao estilo um ar estrangeiro... (1404b), para ento chegar ao thos. Define ento:
estilo thos, modo de dizer, implicando esse thos um policiamento tcito do corpo,
uma maneira de habitar o espao social.... (2003, p. 57). Isto , faz caminho inverso ao
nosso, pois retoma Maingueneau e Aristteles para, ento, aproximar a noo de thos
de estilo, no sentido de que a imagem do orador construda no texto se expressa por
meio de tom de voz, carter e corporalidade do sujeito da enunciao. So essas
caractersticas que nos mostram seu modo prprio de presena no mundo, seu estilo.
Discini enumera modos de reconhecimento do thos como efeito de
individuao que surge do discurso, por meio das recorrncias de um modo de dizer que
emergem de um dito: recorrncias temticas, figurativas, de nvel de linguagem, de
recursos argumentativos. Conforme a mesma autora, analisar um estilo (o thos, pois)
recortar partes da totalidade, cada uma pressuposta totalidade englobante e integral.
Essa totalidade integral, o totus, supe um enunciatrio sancionador, que impe os
limites e determina a unidade a ser recortada. No modo prprio de ser de uma
totalidade, os ncleos figurativos e temticos eleitos respondem a uma determinada
40
41
Cf. Mosca (2001, p. 22-23): De fato, so as projees do sujeito da enunciao que iro determinar o
desenrolar da argumentao, da a importncia das teorias enunciativas para todo e qualquer enfoque
retrico. H que se observar, sobretudo, os traos enraizados na enunciao (as formas de discurso, o
modo, os procedimentos de avaliao e outros ndices). Ou ainda Fiorin (2004, p. 69-78), afirmando que
as marcas da presena do enunciatrio reveladoras do pathos, no se encontram no enunciado (o dito),
mas na enunciao enunciada, isto , nas marcas deixadas pela enunciao no enunciado (o dizer).
39
p. 330). Percebemos, por esse trecho, que o autor refere-se especificamente ao lgos. No
entanto, ao tratar da deciso jurdica, no apenas a define como um processo de
aprendizagem, como afirma que uma ao humana e qualquer ao humana ocorre
numa situao comunicativa. Falar, sorrir, chorar, correr so comportamentos que, quer
queiram quer no, dizem algo a outrem. Quer dizer, Ferraz Jr. adota uma concepo
no mecanicista da comunicao. Mas completa adiante: O fato de [o juiz] decidir
juridicamente um discurso racional, pois dele se exige fundamentao. (...) A regra
suprema do discurso decisrio jurdico a do dever de prova: quem fala e afirma
responde pelo que diz (p. 322)42.
Na realidade, isso apenas comprova que essas provas enunciativas, thos e
pathos, tm sido pouco consideradas tambm no Direito43. Nesse sentido, esta pesquisa
pode esclarecer melhor tanto como o carter moral do orador quanto como as
disposies que se criaram no ouvinte, mostradas no discurso, servem manipulao
nesta rea. Na rea jurdica, admite-se, contudo, a importncia argumentativa do
estilo, como percebemos nesta frase, encontrada num manual de redao jurdica: A
palavra o carto de visita do advogado44. Isto , temos a o reconhecimento tcito de
que o modo de dizer pode exercer a persuaso. Em outro manual, observamos ainda
de forma mais clara a mesma idia, mas agora como argumento da competncia
lingstica45. Mas so apenas manuais de redao, obras de formato pequeno que
contm noes ou diretrizes relativas a uma disciplina (Houaiss, 2002), dificilmente
seriam consideradas pertencentes ao discurso jurdico, quer do tipo normativo,
burocrtico, decisrio ou cientfico. Do-nos indcios, porm, de que h algum
reconhecimento do thos como argumento na rea jurdica, ainda que no seja
claramente explicitado como tal; ou ainda que o estilo convincente seja, no geral,
identificado nos manuais como aquele que obedece aos ditames do padro culto da
lngua. Mas no que consiste este estilo na rea jurdica? Apenas a competncia no uso
42
Na medida em que o Direito se quer racional e razovel, caberia a ele a crtica expressa por Eggs
(1996, p. 56) em relao Pragmtica e s teorias da argumentao modernas: embora tenham
redescoberto as intuies cognitivas da retrica antiga, os autores integram o thos e o pathos somente no
caso onde h complicao ou recusa de aplicar as regras racionais de argumentao, isto , quando o
lgos no d conta da explicao do argumento.
43
O autor as descreve brevemente adiante (p. 323), mas no se detm nelas, ao tratar dos argumentos
jurdicos.
44
Ronaldo Caldeira Xavier, Portugus no Direito, 1995.
45
Victor Gabriel Rodriguez, Manual de redao forense, 2000.
40
do padro da lngua portuguesa, como nos levam a concluir esses vrios textos
didticos46 existentes na rea?
Ocorre que thos e pathos, conforme j expusemos, so complementares e
sempre se reencontram, sem que possamos separ-los com preciso; e essa uma das
primeiras pistas que nos indicam o funcionamento especfico do thos como argumento.
Correspondem ao sujeito da enunciao, enunciador/enunciatrio. Mais do que isso, a
relao thos/pathos/lgos que define o discurso retrico, na medida em que, segundo
Aristteles, so essas as provas que levam ao fazer crer do enunciatrio. Por isso, para
verificarmos seu uso persuasivo, seguiremos ainda a retrica aristotlica no
reconhecimento do thos dos vrios enunciadores deste processo, representantes de
diferentes totalidades. Nossa opo atermo-nos ao reconhecimento das caractersticas
ticas que o filsofo relacionou como as mais adequadas para inspirar a confiana: a
phrnesis prudncia, discernimento e bom senso; a aret coragem e eqidade,
sinceridade e franqueza; e a enoia solidariedade, simpatia e benevolncia em relao
ao outro.
Essas caractersticas se relacionam, por sua vez, s trs provas retricas,
permitindo-nos recuperar, na anlise, inclusive as provas lgicas. Vejamos: o orador que
mostra um thos de bom senso e discernimento (a razo prtica) a phrnesis, utiliza
preferentemente as provas do lgos, isto , os recursos discursivos; aquele que
fundamenta sua argumentao com os recursos do thos mostra um carter corajoso,
equnime, simples e franco a aret; e quem fundamenta seu discurso principalmente
com o pathos mostra simpatia e benevolncia em relao ao outro a enoia (cf. Eggs,
1999, p. 31-44; Fiorin, 2004, p. 117-138). Eggs afirma que justamente porque condensa
em si as trs provas que Aristteles afirma que thos quase a mais importante das
provas. E o mesmo autor acrescenta que apenas o orador que apresenta no discurso as
trs qualidades em seu mais alto grau convence realmente.
Neste processo os argumentos passionais saltam vista j numa primeira leitura,
sem qualquer necessidade de anlise. Aproximando-nos mais detidamente dos textos,
podemos perceber o modo como os enunciadores buscam a solidariedade, simpatia e
46
benevolncia em relao ao outro, embora este outro seja ora a vtima e/ou sua etnia,
ora o ser humano, ora os prprios rus sobre cujas cabeas se abateu esta tragdia.
Observamos, portanto, que a enoia, trao componente do carter do orador,
caracterstica tica que Aristteles liga ao pathos, serve ao processo manipulatrio
enunciador/enunciatrio, alterando-lhes os juzos em relao ao delito. assim que o
pathos, neste caso, caracteriza o thos dos profissionais da rea jurdica.
Ora, a semitica tambm aponta a possibilidade de as emoes no apenas
mudar a direo do julgamento, isto , servir manipulao, mas tambm de se
constituir trao da prpria identidade do sujeito que submete o ter e o fazer ao ser:
Uma das regras da gramtica afetiva estipularia portanto a possibilidade de
subordinar o ter e o fazer ao ser; para continuar sendo aquele que sou, ao menos
aquele que creio ser, do ponto de vista das afeies, no hesito em substituir o
programa praticado at agora por um programa oposto. A fidelidade a mim mesmo,
isto , a meu regime afetivo, me impe essa mudana segundo o ser (Fontanille e
Zilberberg, 2001, p. 292).
reafirmamos
que
analisaremos
thos
pathos
do
47
Sobre essa questo, ns nos estenderemos no prximo captulo, ao eleger novas totalidades.
42
48
A relao conflituosa de Plato com a retrica excede este aspecto, baseando-se, numa abordagem
muito breve, na preocupao com a verdade e com o senso moral; tal crtica encontra-se no apenas no
Fedro, mas tambm nos demais dilgos em que trata da retrica, como Grgias, Protgoras e O sofista.
43
44
paixes, como a prpria paixo do discurso. Ele retoma a necessria distino entre os
dois elementos que tornam a eloqncia admirvel: o tico, que concerne ao carter, aos
costumes, ao comportamento, e o pattico, que perturba e excita o corao. O primeiro
agrada e prprio a nos ganhar a simpatia do ouvinte; o segundo, violento, impetuoso,
inflamado, e assegura a vitria do orador (op. cit., p. 51). O orador romano considera
que nada mais importante que excitar as paixes nos ouvintes at lev-los s lgrimas.
Os homens obedecem mais freqentemente s emoes que razo, afirma Ccero
(XLII, p. 178). Antnio, personagem do De oratore, dirigindo-se a Crasso para elogiar
sua capacidade oratria, afirma que lhe parece que ele no apenas inflama o corao do
juiz, mas que ele mesmo fica em chamas (XLV, p. 188). Isso visto como prova de
sua competncia, dado que as emoes que o orador quer provocar devem aparecer
antes nele mesmo: Afinal, se at um ator, que desempenha o mesmo papel todos os
dias, no consegue conter as emoes, como pode um orador cont-las? (XLVI,
p. 193).
Fica muito claro que a retrica nunca se pejou de apelar s emoes, pois se
dirige ao homem comum que deve ser considerado como um todo ao tomar decises:
razo e emoo. Assim, em todas as operaes de construo do discurso persuasivo h
sempre a preocupao com as emoes e com o modo de utiliz-las a favor da tese
defendida. Quando trata da busca das provas a inventio, a retrica afirma ser o pathos
uma delas; ao tratar da ordenao do discurso a dispositio, a retrica declara que o
melhor momento para inserir os argumentos passionais so o exrdio e a perorao51.
Quando trata da elocutio, h a preocupao de como produzir efeitos e afetos no uso das
figuras, consideradas excitantes pelos tratados latinos: Em certo sentido, toda figura
figura da paixo (Mathieu-Castellani, 2000, p. 76).
Na actio, os movimentos do corpo so descritos como correspondentes aos da
alma, e devem ser destacados e estar em consonncia com aquela. H um cdigo para a
voz, para o semblante, para as mos e para todo o corpo (a proxmica); a ao
(interpretao) deve, sobretudo, ser adequada ao tema. Ccero e Quintiliano detm-se
em sua exposio. As qualidades naturais do orador so grandemente responsveis para
51
A concluso pattica e lacrimejante era pouco usada entre os gregos, onde um oficial de justia
impunha silncio ao orador que explorava exageradamente a emotividade do auditrio. Mas, em Roma, o
eplogo era teatral (Barthes, 1975, p. 209).
45
52
Actio e memoria tambm so tratados minuciosamente na Retrica a Hernio (2005), obra cujo autor
se questiona, mas que, por muito tempo, foi atribuda a Ccero. Possivelmente escrita entre 86 e 82 a.C.,
sua autoria comea a levantar dvidas no sculo XV. Dada a incerteza do nome do autor, tornou-se
verdadeira obsesso entre editores e comentadores do texto, nos sculos XIX e XX, resgatar a
personalidade do annimo para revelar a subjetividade causadora da obra, afirmam Celestino Faria e
Seabra no estudo introdutrio da edio brasileira de 2005 (p. 12).
53
Na afetividade, a semitica distingue diferentes movimentos afetivos (e manifestaes passionais),
como sentimento, emoo, humor, suscetibilidade, inclinao, temperamento, carter, paixo,
destacando o funcionamento das variveis aspectuais e modais dominantes em cada um (Greimas e
Fontanille, 1993; Fontanille e Zilberberg, 2001).
54
A mesma autora lembra-nos ainda do tratamento que Cham Perelman deu s paixes em sua obra: Se
Perelman no o explicitou de modo formal, deve-se antes ao fato de o elemento afetivo estar na prpria
base de seus conceitos e de tal forma a eles imbricado que se torna desnecessrio enfatiz-lo. Como falar
em auditrio, em comunho, em adeso, excluindo o elemento afetivo? (2004, p. 137)
46
para isso que um dos simulacros modais seja sensibilizado para que a totalidade seja
afetada. As paixes, mais do que propriedades dos sujeitos, so propriedades do
discurso, emanam dele e podem projetar-se sobre sujeitos, objetos e sua juno. Na
realidade, a sensibilizao passional do discurso e a modalizao narrativa so coocorrentes: cada uma age, no entanto, de acordo com uma racionalidade prpria.
Reconhecendo-se em constante construo, de incio, a descrio semitica deu
nfase s aes (o fazer) e, conforme Tatit (1997, p. 35), este foi o trao caracterstico
da primeira fase de elaborao da teoria. Contudo, logo se percebeu a necessidade da
busca dos efeitos de sentido passionais no discurso e Greimas passa a tratar das paixes
j no Du sens II (1983). A, so apresentadas a partir das modalizaes do ser, como
vemos no estudo sobre a clera (1983, p. 225-246). So elas que sensibilizam a juno
do sujeito ao objeto, tornando-a um acontecimento sensvel e no apenas lgico.
Greimas prope o exame das relaes sintagmticas modais que caracterizam as
paixes, suas configuraes discursivas e tambm suas relaes paradigmticas, de um
estado ab quo a um estado terminal. Ele acrescenta ainda que os lexemas apresentam
sempre estruturas discursivas e narrativas subjacentes complexas; portanto, se
consultamos nos dicionrios as definies dos sememas passionais, as paixes nos
aparecem como modelos de previsibilidade para anlises discursivas.
Assim, a teoria das modalidades o primeiro passo em direo a uma semitica
das paixes, na medida em que a dimenso modal discursiva abre um campo imaginrio
especfico, no qual a instncia do discurso central, mas obedece a regras outras, no
quelas da dimenso narrativa propriamente dita. Fontanille (2003, p. 180) exemplifica
com o enunciado Eu quero danar. Por si mesmo ele pode remeter a cenas onde Eu
dano: apenas a modalidade suficiente para suscitar essas evocaes imaginrias, no
importa o que se faa na realidade.
Mais especificamente, porm, a partir de Semitica das paixes (Greimas e
Fontanille, ed. original 1991), a compreenso do sensvel passa a ser buscada com
maior empenho pela semitica, levando-a a uma preocupao com o contnuo e com a
tensividade. Agora ela procura mostrar como se apresentam as paixes nos trs nveis
da semiose, de seu surgimento manifestao discursiva:
49
Fontanille, na mesma obra (2003, p. 169), ainda apresenta a proposta de Jean-Claude Coquet de
distinguir uma semitica objetal da juno, transformao narrativa, e do actante programado, de uma
outra que seria subjetal, da presena, dos campos posicionais e das instncias enunciativas, programadas
ou no. No vamos tratar desses aspectos.
57
Compreendendo o espao tmico da euforia e da disforia, a foria corresponde s categorias semnticas
que se articulam no nvel fundamental do sentido, expressando as manifestaes elementares do ser vivo
em relao com seu ambiente, como se sente e reage a seu meio (Greimas, 1983, p. 95; Barros, 2001,
p. 24).
50
Temos a dois conceitos que pedem definio: valncia refere-se ao valor dos valores atribudo aos
objetos; o valor dos objetos depende tanto da intensidade, da quantidade, do aspecto ou do tempo de
circulao desses objetos como dos contedos semnticos e axiolgicos que fazem deles objetos de
valor (Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 16). No caso da conjuno, as valncias variam sempre no
mesmo sentido: mais pede mais, menos pede menos correlao conversa. No caso da disjuno, as
valncias variam em razo inversa: mais pede menos, menos pede mais correlao inversa (idem,
ibidem, p. 26).
51
esquema passional cannico. A descrio dessa seqncia em Fontanille (2003, p. 130133; mas tambm em Greimas e Fontanille, 1991; Fontanille, 2002, p. 599-634), pode
ser assim resumida:
o despertar afetivo, fase em que o actante tem sua sensibilidade afetada, uma
presena afeta seu corpo. Observa-se este despertar pela modificao da intensidade e
da quantidade no ritmo de seu percurso;
a disposio, a etapa em que se define o gnero da paixo, e aquela em que o
actante capaz de formar uma imagem passional;
o pivot passional, o momento em que o actante conhece o sentido do despertar
afetivo e a imagem que formou na etapa da disposio;
a emoo, conseqncia observvel do pivot passional, observvel no prprio
corpo (tremor, choro, sobressalto...). As emoes permitem conhecer o estado interior
do actante passional. Assim, elas tm um papel essencial nas interaes e permitem
prever, calcular, e tambm fazer crer em um afeto, induzir a um erro e a manipular;
a moralizao, fase em que o actante ser avaliado, julgado. O sentido da
paixo torna-se ento, para um observador exterior, um sentido axiolgico. A
axiologizao revela os valores sobre os quais a paixo se fundamenta. Em confronto
com a comunidade, sero sancionados positiva ou negativamente:
A dimenso tica que se desenvolve assim no discurso, a partir dos percursos
passionais, visa a exercer um controle sobre uma intencionalidade outra, perturbada,
at mesmo sobre os universos de valores emergentes, e a fixar um sentido que o
actante apaixonado apenas no conseguir estabilizar (Fontanille, 2003, p. 132).
A enunciao passional pode ser analisada por meio da sintaxe dos simulacros,
que designa os papis temticos e as posies projetadas no discurso. Esses papis e
posies imaginadas, evocadas, convocadas ou invocadas, no tm necessariamente
existncia extra-discursiva, e esses simulacros so responsveis pela adeso do sujeito a
suas representaes. As paixes servem manipulao (o fazer-crer, o fazer-fazer). O
fazer persuasivo do enunciador diferente segundo o jogo de imagens que ele construiu
de si mesmo e do enunciatrio no discurso, onde os interlocutores se dirigem aos
simulacros que se construram uns dos outros. Isso quer dizer que o prprio discurso o
responsvel pela construo do pathos do enunciatrio, na medida em que o
enunciatrio que o interpreta, o avalia, o partilha ou rejeita as significaes nele
apresentadas60.
H ainda alguns outros conceitos importantes, tanto na semitica quanto na
retrica, com os quais trabalharemos. No entanto, optamos por apresentar as teorias em
suas linhas gerais e esclarec-los na medida em que fizermos uso de cada um deles.
Antes, porm, mais uma questo deve ser tratada: a ligao entre os conceitos de thos e
sujeito.
Buscamos,
no
processo
judicial
selecionado,
imagem
do
Definamos o termo: A embreagem designa o efeito de retorno enunciao, produzido pela suspenso
da oposio entre certos termos das categorias de pessoa e/ou de espao e/ou de tempo, assim como pela
denegao da instncia da enunciao. Toda embreagem pressupe ento uma operao de debreagem
que lhe logicamente anterior (Greimas e Courts, 1979, p. 119. Negrito no original). E tambm
debreagem: a operao pela qual a instncia da enunciao disjunge e projeta para fora de si, enquanto
ato de linguagem visando manifestao, certos termos ligados sua estrutura de base para constituir
assim os elementos fundadores do enunciado-discurso. (...) A debreagem actancial consister ento, num
primeiro momento, a disjungir do sujeito da enunciao e a projetar no enunciado um no-eu, a
debreagem temporal a postular um no-agora distinto do tempo da enunciao, a debreagem espacial a
opor ao lugar da enunciao um no-aqui (Greimas e Courts, 1970, p. 79. Itlicos e negritos no
original).
54
O discurso jurdico
A expresso discurso jurdico requer algumas definies que nos permitam
identificar mais claramente nosso objeto de anlise um processo judicial. Cdigos,
compilaes, recolhas normativas, os trabalhos de exegese legislativa, processos,
decises jurisprudenciais: tudo isso mostra bem a amplitude (apenas na modalidade
escrita) daquilo que se pode chamar discurso jurdico.
No senso comum, o discurso jurdico se refere atividade profissional do
operador do Direito; ou ento ao discurso da lei... certo que pressupe uma
enunciao na qual actantes-sujeitos, no jargo semitico, exercem papis jurdicos, ou
seja, de advogados, procuradores, juzes, legisladores, juristas, pareceristas, professores
de Direito, etc.. So eles posio pura e simples62 os responsveis pela construo
dos enunciados-textos, respeitando uma seleo de possibilidades atravs de uma rede
de coeres, ligadas a domnios sociais, culturais, geogrfica e historicamente
circunscritos63. Os diferentes enunciadores no discurso jurdico representam papis
actanciais revestidos da autoridade prevista na lei; o juiz, reconhecidamente o
representante maior da lei no processo, a partir da leitura dos autos, conhece os fatos e
constri um julgamento. E o discurso jurdico que fornece a cena englobante
62
63
64
A Retrica antiga estudou apenas os gneros jurdico, deliberativo e o epidtico, sempre com a
preocupao do discurso persuasivo no exerccio democrtico. Hoje os gneros se atualizam sob formas
bastante variadas, assumindo novos formatos (Mosca, 2001, p. 32).
65
O conhecido estudo de Barthes (1975, p. 151) aponta a ligao entre Direito e Retrica desde o
surgimento desta ltima, em 485 aC, como ensino da eloqncia processual em processos de propriedade
em Siracusa. Reboul, posteriormente (1993), indica fontes literrias (427 aC, com Grgias) e filosficas
(ou a antifilosofia, a sofstica, cujo fundador foi Protgoras de Abdera, em 450 aC).
56
Bittar (2001, p. 186) tambm aponta esses aspectos do Direito, em obra que busca o aspecto semitico
integral da prpria juridicidade como fenmeno da textualidade, nuclear para a manifestao e existncia
dela.
67
Lngua natural, em oposio s linguagens artificiais, noo paralela de mundo natural, feito de
natureza e cultura e preexistente ao indivduo. Na realidade, ela tambm produto da cultura, na medida
em que so as lnguas naturais que informam e principalmente categorizam o mundo exterior, procedendo
a seu recorte (Greimas e Courts, 1979, p. 205; 233).
68
Os termos jurdicos se querem, de preferncia, unvocos. No dizer de Damio e Henriques (2000, p.
41), a univocidade representada pelos termos tcnicos do vocabulrio especializado.
57
ocorrem os debates entre as partes, visando a maior ou menor sano punitiva legal.
Afinal, qual foi o crime cometido: homicdio triplamente tipificado (motivo torpe, meio
cruel e uso de recurso que impossibilitou a defesa da vtima) ou leses corporais
seguidas de morte? A que definio do discurso legislativo o crime corresponde?
Legislao e doutrina definem em que consiste cada um deles e isso discutido ao
longo de centenas de pginas nos autos, apresentando-se interpretaes opostas do fato.
ela que aparece como ttulo de diversos manuais que se propem ao ensino da redao na rea
jurdica: Nascimento, E. D. Linguagem Forense. 10 ed. SP: Saraiva, 1992; Rodrigues, V. G. O. Manual
de Redao Forense. Campinas, SP: Mizuno, 2000; Torrano, L. A. A. A Lngua Portuguesa e seu Uso
Forense. Campinas, SP: Veredicto, 2000; Medeiros, Joo Bosco e Tomasi, Carolina. Portugus forense.
So Paulo: Atlas, 2004.
58
70
Discurso
cientfico.
Exerce
funo
cognitivo-interpretativa,
pela
modalidade
do
poder-fazer-saber
lies
doutrinrias,
60
Cf. Arajo Cintra, A. C., Grinover, Ada P. e Dinamarco, Jos Cndido. Teoria Geral do Processo. 14.
Ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 129; Dinamarco, Cndido Jos. A instrumentalidade do processo. So
Paulo: Malheiros, 2000. p. 81 e seguintes; Calamandrei, P. Direito Processual Civil. Vol.1. Campinas:
Bookseller, 1999 (prefcio de 1956).
72
importante notar que Bittar se prope a demonstrar a presena da burocracia no conjunto dos
acontecimentos de linguagem no universo de discurso jurdico, numa prxis institucional reiterada e
desmotivada de razes polticas mais profundas, na linha de Max Weber. No se esquiva, no entanto, de
notar seu papel de manuteno de um status quo e de perenizao da autoridade representada (p. 249).
61
Essa separao entre persuadir e convencer no ocorre com rigidez, mas, como
podemos perceber, a adeso e a manuteno de um procedimento que se obtm por
meio da funo ordinatria do discurso burocrtico. Tal adeso fruto do ritual que
73
... no se trata de um discurso que funda sentidos novos, que cria soluo para conflitos, que
individualiza o discurso normativo, mas que, de qualquer forma, favorece para que isso ocorra, e, mais,
d suporte para que se alcance a deciso (p. 247).
74
Nesse sentido que se constri um discurso do vazio, ao qual no se acrescentam elementos diversos,
antes se funcionalizam conhecimentos, exigncias normativas e informaes. Funda-se, sobretudo, numa
prxis institucional reiterada e desmotivada de razes polticas mais profundas (p. 249).
75
Trata-se de um discurso que, modalizado, resulta num poder-fazer-fazer, sendo que isso significa que
incapaz de produzir persuaso, pois atua no sobre o saber, mas sobre o fazer, condicionando-o a outros
atos, truncando-o, exigindo-lhe constantes desempenhos formais e escritos, jungindo-o sua
subservincia. Seu modo de ser o poder, mas um poder que no se justifica, e que simplesmente se faz
necessrio, ao qual todos se encontram jungidos, talvez muito mais pelo poder de autorizao provindo do
discurso normativo, que o responsvel pela instaurao do discurso burocrtico, que por si mesmo
(p. 250-251).
76
Neste aspecto, Barros (2002, p. 108-109) particularmente esclarecedora: Convencer /fazer-crer/ e
persuadir /fazer-fazer/ (p. 109).
62
Por exemplo, o art. 251 define o papel do juiz: Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e
manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica.
63
Quando no previsto em lei, o costume dita a forma. Assim, basicamente, na rea penal,
a partir do inqurito policial, o Ministrio Pblico entra com a Denncia. No havendo
qualquer tipo de conflito de competncia aqui, houve78 , passa-se Instruo
Criminal, com Inqurito dos rus, Depoimentos de testemunhas, laudos periciais, e mais
algumas questes formais e burocrticas, que no discutem o mrito da Denncia. Essa
ltima suscita resposta da parte contrria a defesa prvia. Se no houver nenhum
recurso, o juiz proferir uma primeira deciso uma sentena, agora j deciso
interlocutria sobre o mrito, que acatar ou no a denncia. A partir da, nova rodada
de manifestao das partes, havendo previso de vrios recursos entre elas na legislao,
at a sentena final.
Cada pea, no processo, obedece s suas prprias coeres genricas, ligadas s
prticas discursivas histrica, cultural e socialmente determinadas. As expectativas
genricas, ligadas s prticas sociais e culturais, guiam nossa prtica de leitores, assim
como a de produtores de texto (Bertrand, 2003, p. 84). Justamente por no termos
formao na rea jurdica, consideramos necessria a incluso deste item. Os diferentes
enunciados processuais apresentam organizao interna prpria e heterogeneidade
composicional. Os tipos relativamente estveis de enunciados e as regularidades
composicionais de que fala Bakhtin esto na base, de fato, das regularidades seqenciais
desses textos. Sendo a funo persuasiva a caracterstica bsica do discurso jurdico,
est naturalmente presente em todos os textos do processo, mas nem sempre por meio
de um esquema prototpico argumentativo79. Outra questo temtica recorrente nas
peas aquela das preliminares e do mrito. Na linguagem forense, as questes
preliminares no apenas devem ser resolvidas anteriormente como sua resoluo pode
impedir que as questes de mrito sejam sequer examinadas80.
78
CAPTULO IV, DO CONFLITO DE JURISDIO, Art. 114. Haver conflito de jurisdio: I quando duas ou mais autoridades judicirias se considerarem competentes, ou incompetentes, para
conhecer do mesmo fato criminoso.
79
As seqncias prototpicas propostas por Adam (1997), basicamente o aprofundamento de alguns tipos
elementares de articulao das proposies conhecidos desde a retrica antiga, como a narrativa, a
descritiva, a argumentativa, a explicativa e a dialogal, auxiliam na compreenso das estruturas das
diferentes peas.
80
Assim, preliminar toda questo ou toda exceo suscitada no curso de um processo, de tal
relevncia, que possa influir na deciso da causa ou a paralisar, quando resolvida favoravelmente. Por
este motivo que deve ser conhecida antes e decidida antes da sentena final (De Plcido e Silva, 1997,
p. 426. Itlicos no original).
64
81
A doutrina ensina que a estrutura da sentena a aproxima de um silogismo lgico, em que a premissa
maior representada pela legislao, a premissa menor pelo fato em julgamento, e a concluso, pelo
dispositivo. Na realidade, embora formalmente ela se assemelhe ao silogismo, a moderna doutrina
percebe o papel que nela exerce a intuio, o prprio sentir do julgador, conforme aponta o processualista
italiano Calamandrei (1960, p. 143): ... ao julgar, a intuio e o sentimento tm freqentemente maior
lugar do que primeira vista parece. No foi sem razo que algum disse que a sentena deriva do sentir.
E isso remete oposio demonstrao/argumentao proposta por Perelman (1997): a demonstrao se
desenvolve atravs de signos unvocos, desprovidos de toda ambigidade, enquanto a argumentao se
desenvolve em lngua natural, portanto sem a excluso da ambigidade; a demonstrao correta uma
demonstrao conforme a regras, explicitadas nos sistemas formalizados, o estatuto de seus axiomas e
princpios no comporta discusso. Na argumentao, h necessidade de acordo sobre as premissas; ela se
desenvolve para provocar ou aumentar a adeso de um auditrio s teses que apresentamos a seu
65
contedo da sentena. Primeiramente, vejamos o que nos diz Plcido e Silva (1997,
v. IV, p. 201):
Do latim sententia (modo de ver, parecer, deciso), a rigor da tcnica jurdica, e
em amplo conceito, sentena designa a deciso, a resoluo, ou a soluo dada por
uma autoridade a toda e qualquer questo submetida sua jurisdio. Assim, toda
sentena importa num julgamento, seja quando implica numa soluo dada questo
suscitada, ou quando se mostra uma resoluo da autoridade, que a profere. (...)
Como bem alude INOCNCIO ROSA, por via de regra, a sentena tem a
feio de um silogismo, constituindo a premissa maior a regra de Direito, a premissa
menor a questo concreta, isto , o fato com as suas circunstncias, e a concluso a
aplicao da norma jurdica ao caso concreto (Proc. Civ. Comentado, 1. vol.,
p. 733)
(...)
Em relao ao momento em que se profere, se ao final do processo, ou para
decidir questo acessria, ou incidente processual, diz-se interlocutria, terminativa
do feito, ou final
assentimento (p. 23). Na argumentao jurdica, pois, ocorre um procedimento retrico, fruto da razo e
da vontade, entendimento que vem se ampliando na prpria rea do Direito.
66
67
68
82
Num processo, numeram-se as folhas, pois so consideradas frente e verso; no entanto, apenas a frente
necessariamente utilizada, ficando o verso para eventuais carimbos ou despachos. Quando no
utilizados, eliminamos o verso das folhas na cpia do processo constante do cd-rom, para facilitar sua
consulta.
83
Cumpre ressaltar que observamos a falta de algumas peas constantes do processo na cpia que dele
fizemos. No momento em que comeamos a analis-lo com mais cuidado, percebemos as falhas por
aluses a elas feitas em outras, s vezes transcries quase integrais. Discurso burocrtico, em sua
maioria, no procuramos recuper-las por duas razes: primeiro, por no serem peas essenciais aos
objetivos deste trabalho; e segundo porque, estando o processo j arquivado no momento desta anlise,
seria muito mais difcil consegui-las.
processuais menores. Isso nos leva concluso de que tiveram pouca importncia para a
tomada de deciso final; em outras palavras, permite-nos pressupor que as peas
relatadas foram as que (mais) podem ter influenciado a deciso.
Algumas observaes importantes quanto s citaes processuais que fazemos:
1. Quanto ordem. Teramos duas opes: apresentar as peas na ordem
cronolgica em que ocorreram, independente dos muitos erros na colocao das datas;
ou apresentar na ordem em que foram juntadas ao processo, seguindo a numerao das
folhas. A diferena ocorre porque algumas delas so apresentadas em outras instncias,
ou em juzos paralelos (juizado de mesmo nvel, mas de mbito federal, por exemplo), e
apenas posteriormente anexadas aos autos, em virtude de sua relao com o processo;
dessas ltimas, algumas so, inclusive, relacionadas nos relatrios das decises mais
importantes. Decidimos apresent-las na ordem cronolgica, para que fique mais clara
sua relao dialgica.
2. Quanto transcrio. Optamos pela transcrio literal sempre, comentando os
muitos desvios de vrios nveis (de ortografia, sintaxe, morfologia e lxico) em relao
norma culta em momento apropriado, e apenas na medida em que interferem com os
objetivos do trabalho. Respeitamos ainda os vrios recursos grficos nelas presentes,
tais como negritos, itlicos e grifos, maisculas e minsculas de destaque; assim, s
faremos meno a eles quando fizermos alguma insero que se mostre relevante para a
compreenso de nossa anlise. Situamos tambm os trechos citados nas folhas do
processo, no em suas pginas, seguindo o procedimento usual na rea.
3. Quanto s personagens. Tentamos evitar a identificao de todos os actantes
do processo, quer aqueles que exercem papel jurdico promotor, juiz, desembargador,
ministro, quer os prprios rus, sempre identificados pelas iniciais.
Neste captulo, de incio, acrescentamos (i) algumas proposies tericas acerca
dos fenmenos passionais na semitica tensiva, base de nossa anlise, e (ii) a
configurao das paixes em conflito no processo: indignao e compaixo. S ento
apresentamos (iii) a metodologia de anlise, introduzindo os recursos para
reconhecimento do pathos84 nas peas processuais. Aps essas preliminares, (iv)
84
S para lembrarmos: segundo Aristteles, por meio das paixes que o orador expressa a enoia,
solidariedade, simpatia e benevolncia, caractersticas que do credibilidade a seu discurso.
70
Preliminares
Os fenmenos passionais na semitica tensiva
85
Em relao s racionalidades que organizam o discurso, ver, entre outros, Fontanille (2003, p. 193263), em obra que se prope a fazer a sntese das aquisies da pesquisa em semitica (p. 9).
86
Cf. Fiorin (2004, p. 69-78).
71
87
Il nmpeche: les passions nen sont pas moins intensment vcues! (p. 304).
72
variam de acordo com o prprio movimento processual, estabelecido extraprocessualmente, isto , pela legislao. tal movimento que determina a ordem e a
pertinncia das diferentes peas, assim como o tempo para se passar de uma seqncia a
outra, as competncias que permitem essa passagem e a possibilidade de resistncias. A
relao orientao/tempo apresenta-se ora como acelerao, ora como desacelerao
(Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 160).
A seqncia das peas aponta para um devir aparentemente linear, em que os
termos extremos do percurso processual so distintos: de incio, os actantes so
indiciados; no final, condenados. No entanto, a anlise mais detalhada, e mesmo a
anlise da intensidade passional apresentada neste captulo, mostra-nos um devir
aparentemente linear, mas no exatamente circular: o ponto de chegada difere do
ponto de partida. Os valores opostos assumidos, no entanto, se mantm. Nesse sentido,
podemos dizer que se aproxima de um devir de restaurao (de valores, no de estado).
Passemos, pois, apresentao das configuraes passionais dominantes no
processo: a da indignao e a da compaixo, o que nos possibilitar tambm verificar a
que tipo de valores cada uma delas se liga.
certo que as paixes so uma grille de lecture culturelle qui (lui) permet de reconnatre le sens
(lintentionnalit?) de ce quil prouve; qui (lui) permet en somme de convertir une exprience sensible et
non catgorise em une forme reconnaissable et interprtable, au moins pour lui-mme (Fontanille,
2005, p. 13). Apesar disso, a influncia grega na cultura ocidental e, particularmente, a influncia retrica
no gnero judicirio so aspectos que, a nosso ver, justificam iniciarmos o item com a definio
aristotlica. Podemos dizer o mesmo ainda, em termos das paixes analisadas, da influncia francesa,
74
razo pela qual utilizaremos tambm adiante os estudos de Greimas e Fontanille sobre a clera e a
piedade. Comentaremos a questo cultural, no entanto, no item sobre a moralizao das paixes.
75
O desprezo definido, pelo mesmo Dicionrio, como 1. falta de estima, apreo ou considerao;
desdm; 2. sentimento pelo qual o esprito se transporta acima da cobia, do medo etc.; desprendimento;
3. sentimento de repulsa.
76
90
Cf. Fiorin (2001, p. 154): O futuro depende da avaliao que o enunciador faz da necessidade,
probabilidade ou impossibilidade da ocorrncia de um dado estado de coisas. (...) O futuro indica tambm
que se considera necessria, impossvel ou altamente provvel a ocorrncia de um dado acontecimento
num momento posterior ao presente... (Itlicos nossos)
77
DE IRRESIGNAO.
No
entanto, passional.
A irresignao se segue ao descontentamento e indignao, levando ao, ao
dever fazer: falta de resignao (Houaiss, 2002) que, por sua vez, submisso
vontade de algum ou destino. No processo penal, nesta fase a irresignao prevista,
pois s no cabem mais recursos da deciso transitada em julgado. A irresignao do
MP significa que hierarquiza seu querer/poder estar conjunto com o Direito como mais
intenso do que o querer/poder da instncia decisria. Seguindo o procedimento legal,
manifesta-se no submisso vontade expressa na deciso legal; assim, ao invs de
acat-la como terminativa, prope compreend-la de modo incoativo, como pretexto a
novo exame dos fatos, agora numa instncia superior92. A seqncia passional da
indignao que propomos, pois, a seguinte:
CONFIANAESPERAFRUSTRAODESCONTENTAMENTO/INDIGNAO IRRESIGNAO
91
Ora, no lugar da indignao, haveria a possibilidade de j ter ocorrido a vingana, ao menos de forma
incoativa. Expliquemo-nos. Na seqncia da clera apresentada por Fontanille (2005, p. 71; 74), entre as
variantes passionais que podem substituir o descontentamento, est a vingana, comportando limites
quantitativos e temporais em sua aplicao. Segundo Greimas (1983, p. 243), o sistema jurdico detm a
delegao social do poder fazer, na medida em que institui o destinador-julgador e transforma a vingana
em justia. Assim, haveria margem para uma deciso que apontasse mais firmemente para a sano
cognitiva (e pragmtica) esperada pelo MP e a sociedade, o que no aconteceu.
92
Atento ao princpio constitucional do duplo grau de jurisdio, que lhe permite o recurso.
78
DE
IRRESIGNAO, comeando por alguns dos muitos itens que bradam enfaticamente seu
descontentamento com a deciso por meio dos negritos e/ou grifos, primeiramente ao
narrar os fatos, em seguida, em relao s teses:
No foi um ato impulsivo, de momento (fl. 623).
Todos participariam efetivamente (fl. 624).
A fuga precedeu o socorro tardio (fl. 626).
Dolo eventual nunca foi intencional. Se fosse, para que a diferenciao?
Se o assumir o risco significa querer, por que o dolo eventual? Bastaria o dolo
direto. Se homens de dezoito, dezenove e vinte anos, sem qualquer debilidade mental,
com educao esmerada, podem jogar dois litros de lcool diretamente sobre o
corpo de um mendigo, atear fogo, tudo de forma demorada, planejada, estudada, e isto
significa que no assumiram o risco de matar, o que assumir o risco de matar?!
(fl. 629)
79
apaziguamento
da indignao
social.
Ela tambm
A compaixo
A paixo contrria indignao a compaixo. Sobre ela, fala o Estagirita,
conforme traduo de A. Pinto de Carvalho (II, 1385b, p. 13):
Admitamos ser a compaixo uma espcie de pena causada por um mal aparente
capaz de nos aniquilar ou afligir, que fere o homem que no merece ser ferido por
ele, quando presumimos que tambm ns podemos sofrer, ou algum dos nossos, e
principalmente quando nos ameaa de perto. Evidentemente mister que o homem
que haja de sentir compaixo pense que ele prprio, ou algum dos seus, suscetvel
de sofrer de um mal idntico ao que indicamos em nossa definio, ou de mal
anlogo, ou parecido.
93
96
Apesar de utilizarmos este estudo, extrairemos dele apenas o que corresponde compassion,
equivalente ao portugus compaixo. A piti pode corresponder tambm pena, ou piedade-desprezo,
que no pressupe o ser semelhante, mas apenas a situao disfrica. sua verso positiva que
aproveitamos aqui.
97
No estudo, Fontanille trata de obrigador e obrigatrio. Considerando que, no processo, as paixes so
suscitadas pelos sujeitos da enunciao, enunciador/enunciatrio, restringimo-nos a essa terminologia.
81
Nesse sentido, vale lembrarmos a observao de Landowski (1992, p. 10: ... o carter poltico de
um discurso, oral ou escrito, no poderia ater-se apenas, nem mesmo prioritariamente, ao fato de
que ele fala de poltica (critrio semntico), mas depende muito mais do fato de que, ao faz-lo,
realiza certos tipos de atos sociais transformadores das relaes intersubjetivas (critrios sintxico e
pragmtico), estabelece sujeitos autorizados (com direito palavra), instala deveres, cria
expectativas, instaura a confiana, e assim por diante.
99
Fontanille (2005, p. 248-254) trata da piedade natural, ligada conservao da espcie e presente em
cada indivduo, estreitamente ligada igualdade natural na filosofia poltica de Rousseau: quase um
impulso animal, deriva da participao sensvel do homem na sociedade. No entanto, esse sentimento,
aproximado do que aparece no processo, em Rousseau tem origem no direito natural. Aqui, a origem j
so os direitos do homem, conquista da humanidade ps Revoluo Americana e Francesa.
100
Tal identificao est presente praticamente em todas as peas da defesa de MRA.
82
ora impetrante, com residncia fixa ... e escritrio estabelecido no endereo constante ao
p da pgina... (fl. 274). Essa compaixo se dirige situao disfrica atual, e
despertada pelo querer estar junto de outro semelhante, tambm pai/me, participando
de seu sofrimento.
No s isso, mas as defesas tambm suscitam o querer estar junto de outro
semelhante da mesma classe social: o enunciador cria o enunciatrio que partilha os
mesmos privilgios do enunciador, adepto como ele de uma tica da convico, que
separa o fato de suas conseqncias e, portanto, v o crime cometido como um fato
isolado na vida dos rus. Assim, a defesa de ANCV tambm apela, em primeiro lugar,
ao sofrimento do ru perante a repercusso do crime praticado; em seguida, a seu bom
carter, atestado pelas testemunhas:
A tragdia que se abateu sobre a vtima, no est muito alm da que explodiu
sobre a cabea dos ora acusados. (...)
Destarte, como se verifica nos depoimentos das testemunhas de defesa do ora
acusado, (...) revelam as mesmas, o bom carter de que possuidor, que sua
personalidade voltada para a consecuo do bem comum, sua conduta social das
mais queridas e desejadas, no ensejando qualquer crtica negativa, por quem quer
que seja (fls. 561-562).
Fiorin (2007, p. 9-22) trata do ressentimento oriundo de posio inferior numa dada hierarquia,
analisando esse sentimento na vida acadmica. O mesmo sentimento encontrado no processo,
desencadeador, segundo aquele estudo, de queixas, lamrias, acusaes, difamaes, futricas, fuxicos,
calnias, mentiras, sob uma imagem de polidez e boa convivncia.
83
102
84
104
Consideramos que aqui se aplica analogamente a concepo de uso interativo do contgio tal como
Landowski (2004, p. 199-215) aponta no estudo sobre a reao do povo ante a morte da princesa Diana.
105
A opinio pblica serve s estratgias de persuaso social e est disposio de perspectivas
vrias, por vezes at opostas. Sujeito reflexivo, a exercer sua ao sobre a prpria sociedade, tem
dupla vocao actancial: manipulador ou manipulada. Cf. Landowski (1992, p. 19-43).
106
importante lembrar que os polticos se manifestaram bastante em relao ao caso, conforme noticia a
mdia da poca.
85
DE
Fontanille trata do regime do dom e da dvida entre um obrigador e um obrigatrio, unidos por um
contrato baseado na compaixo, especialmente propcio aos efeitos passionais. Instaurado na
duratividade, acontece com aquela compaixo que se preocupa no apenas com a situao disfrica atual
do semelhante, como tambm com o devenir (Cf. Fontanille, 2005, p. 261-265).
108
No mencionado no Relatrio da sentena final.
86
Defesa109, pelo apego aos direitos do privilgio, quanto maior o apego a esses direitos,
mais lentamente se estende o apelo compaixo ao longo do processo, de forma
reiterada, na multiplicao de peas permitidas pelo procedimento processual e
repetio de argumentos. O efeito de sentido buscado o apaziguamento da indignao:
se o processo se estender mais no tempo, a possibilidade de conseguir resultados
positivos pena mais leve para os rus, pode ser maior. A indignao social suscitada
pelo crime e utilizada persuasivamente pela Acusao pode diminuir de intensidade...110
A direo afetiva, tanto das peas produzidas pelo Ministrio Pblico quanto
daquelas produzidas pela Defesa, mantm-se ao longo do processo e define um estilo
afetivo para cada parte. Verificamos que esta fixao na compaixo, ligada a valores do
exclusivo, define, de maneira destacada, o estilo afetivo da defesa, e mais propriamente
da defesa de MRA, marcando uma atitude energicamente ativa, concentrada em valores
prprios: h a subordinao de seu fazer a seu ser, isto , sua ao defensiva fiel
quilo que cr ser seu papel pessoal e social (cf. Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 292).
A concentrao de um valor impe necessariamente o enfraquecimento do
termo correlato. Assim, compaixo e indignao, definidas culturalmente em nossa
sociedade, tm seu papel regulado pelo Destinador coletivo, de forte cunho social: no
processo aparecem como definidoras de classe social, de posies sociais mais ou
menos privilegiadas. A defesa ordena seus valores por meio da triagem, a partir da
excluso-concentrao; j o Ministrio Pblico orienta-se na direo oposta, a partir da
participao-expanso de valores regida pela mistura, coerente com o Estado
Democrtico de Direito.
interessante notar que, neste processo, o papel patmico da Defesa corresponde muito claramente
definio aristotlica individualista (no de Rousseau genrica, poltica), particularmente quando o
Filsofo se refere quilo que ns podemos sofrer, ou algum dos nossos, ou quando afirma que o homem
que haja de sentir compaixo pense que ele prprio, ou algum dos seus, suscetvel de sofrer de um mal
idntico...
110
Tal como acontece com a clera fragmentada, no exemplo de Sneca utilizado por Fontanille e
Zilberberg (2001, p. 305-306).
87
111
Esta questo j estava presente na Retrica aristotlica. Por exemplo, quando o filsofo apresenta a
paixo da clera, mostra igualmente de que maneira sua manifestao pode ser justa: Admitamos ser a
clera uma tendncia acompanhada de pena que nos incita a tomar vingana manifesta por um desdm
manifesto, e injustificvel, de que tenhamos sido vtimas, ns, ou algum dos nossos (II, 1378b, p. 30.
Itlicos nossos).
88
Destacam-se ainda a figuratividade, visto que ela se manifesta por meio de suas
qualidades sensveis, indissociveis de seus efeitos proprioceptivos. A apreenso
impressiva permite a manifestao direta da relao sensvel com o mundo, na medida
em que d acesso a formas e valores por meio de puras qualidades e quantidades
perceptivas, sem anlise. Outro efeito passional obtido por meio das modalizaes,
isto , tudo que aponta para a subjetividade da instncia do discurso (Fontanille, 2003,
p. 17), reveladoras do julgamento avaliativo do enunciador; e das figuras, como
metforas, repeties, perguntas retricas, hiprbole, ironia e outras. Conforme j
alertava a antiga retrica, ... os jogos de palavras, etc. so analisados pelos tratados
latinos como excitantes. Num determinado sentido, toda figura figura da paixo
(Mathieu-Castellani, 2000, p. 76).
Alm disso, o tempo, o ritmo e o andamento, tambm produtores de sentido,
sero analisados, mas em termos do todo processual; tipicamente impressivo, o ritmo
programa, regulariza e impe a percepo dos contrastes. O andamento, desdobrado em
acelerao e desacelerao, ser ainda observado, enquanto produtor de efeito passional
relevante. Do ponto de vista passional, as tenses sentidas pelo prprio corpo retardam,
agitam ou precipitam a velocidade da percepo proprioceptiva (Fontanille, 2003,
p. 228-229). A marcha processual impe um ritmo percepo dos sujeitos envolvidos,
ritmo este que propicia uma circulao de valores mais ou menos rpida. Isso se percebe
pelo nmero permitido de recursos, pelo prazo em que podem ser interpostos, pela
maior ou menor rapidez nos julgamentos e respostas das partes adversas. A prpria
seqencializao e a segmentao processuais instauram sentidos, fazendo prevalecer
uma determinada predicao em detrimento de outras (cf. Fontanille e Zilberberg, 2001,
p. 165). Em suma, adotamos o ponto de vista da semitica das paixes [que] o da
complexidade, isto , das correlaes entre dispositivos e dimenses provenientes de
diversos nveis do percurso gerativo (Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 298).
A cognio visa ao sentido por meio da construo dos conhecimentos pelo princpio da descoberta,
ou pelo tipo de relao que introduz nos conjuntos heterogneos, ou pela mudana do nvel de pertinncia
que ela impe (Fontanille, 2003, p. 234-235).
114
Plus simplement, la valeur savoir repose sur la seule relation entre objets cognitifs, sans prise de
position de linstance de discours, alors que la valeur croire repose sur une relation triangulaire.,
linstance de discours ayant pris position entre les deux objets cognitifs (Fontanille, 2003, p. 237).
115
Seria aquilo que Fontanille prope ser chamado de racionalidade hednica, em que o sentido emerge
do prazer ou desprazer que provoca uma impresso ou percepo. O autor afirma que a sntese cognitiva
se funda sobre quatro grandes tipos de racionalidades, cada uma se referindo a um tipo de valor cognitivo:
a dos valores informativos e referenciais vs. aquela dos valores estticos e simblicos; e ainda a dos
valores tcnicos e cientficos vs. a dos valores hednicos.
91
92
No mrito
O corpus
O texto produzido pelo enunciador no processo jurdico autoriza o enunciatrio a
construir as diferentes verses do fato-crime. a textualizao, derivada da
competncia discursiva dos enunciadores, que permite a assuno de dois programas
narrativos concomitantes: ora os rus (apenas reconhecidos como tais aps o
acatamento da denncia) aparecem como sujeitos, ora como anti-sujeitos.
93
CULTURA
vs.
NATUREZA.
O modo como so
no deve ser e pode no ser conjunto com o direito. Sendo um fato no-cultural, e no
exatamente brbaro, pode ser punido com uma sentena mais leve. Vejamos mais
claramente a questo num quadrado semitico, que consideramos bem aplicvel ao
discurso que analisamos117.
116
No entanto, como sabemos, apenas a instncia decisria que, exercendo o fazer interpretativo em
relao ao delito e confrontando-o aos discursos normativo e cientfico, se constitui no sujeito Destinador
axiolgico: qualifica, orienta e sanciona as aes reais ou possveis dos sujeitos. Os sujeitos do fazer
processual, Ministrio Pblico ou Defesas, autnomos, no so suficientemente qualificados para dizer a
significao jurdica dos atos em julgamento (cf. Landowski, 1992, p. 59-81).
117
H todo um questionamento do quadrado semitico pela semitica tensiva (Cf. Zilberberg e Fontanille,
2001 e Fontanille, 2003, entre outros). No entanto, consideramos que a oposio fundamental do processo
judicial pode ser bem apreendida neste quadrado, ainda que as oposies discretas no nos permitam
avaliar as diferenas tensivas e graduais entre os termos.
94
CULTURA (Direito)
MP dever ser Direito - necessidade do Sujeito
Defesa no poder no ser Direito - necessidade do Objeto
NATUREZA (barbrie)
dever no ser - impossibilidade S
no poder ser - impossibilidade O
NO-NATUREZA
NO-CULTURA
95
Lembremos que Fontanille exemplifica, por meio da anlise de uma receita de cozinha, como a
segmentao pode quebrar a resistncia do objeto. La dcomposition de lobjet lui confere une
morphologie rsistante, et cette rsistance doit tre compense par une notice de montage qui segmente
laction (2003, p. 207).
119
Ferraz Jr. (1994, p. 34-38) estuda essa questo no item que denomina A busca de uma compreenso
universal; as concepes de lngua e a definio de direito.
96
1. MOVIMENTO
Grave. Allegro maestoso
Lhypotypose consiste en ce que dans un rcit ou, plus souvent encore, dans une description, le
narrateur slectionne une partie seulement des informations correspondant lensemble du thme trait,
ne gardant que des notations particulirement sensibles et fortes, accrochantes, sans donner la vue
gnrale de ce dont il sagit, sans indiquer mme le sujet global du discours, voire en prsentant un aspect
sous des expressions fausses ou de pure apparence, toujours rattaches lenregistrement comme
cinmatographique du droulement ou de la manifestation extrieurs de lobjet (Molini, 1992, p. 168).
121
Ccero e Quintiliano j alertavam para o papel das figuras na produo das emoes (o movere) do
auditrio. Cf. tambm Mathieu-Castellani (2000, p. 104-105).
120
98
2,0
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
1,0
0,5
Figuras retricas
1,0
Total
5,5
122
H a preocupao retrica de como produzir efeitos e afetos atravs do jogo de palavras, como a
anttese.
99
1,5
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
3,0
100
seara jurisprudencial que permite seja julgado o caso pela Justia Comum Estadual
(fl. 224). Julgando procedente o pedido do MPF, remete os autos ao Superior Tribunal
de Justia para dirimir a questo do conflito123. ainda a predicao extensiva, o
discurso da lei, recheado de transcries legais.
Em 15 de maio de 1997, conforme relatrio elaborado pela juza sentenciante da
deciso final, o Superior Tribunal de Justia declarou a competncia do Tribunal do Jri
do Distrito Federal e Territrios para o julgamento.
1,0
0,0
0,25
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
1,75
possibilidade legal; na realidade, apenas a defesa de um dos rus faz uso desta
possibilidade, sem sucesso.
Trata-se de uma pea longa, 14 folhas, em que se pede a liberdade de MRA,
justificando-se o pedido de variadas formas, predominantemente passionais; nela
transparece, pela primeira vez de forma muito clara, o confronto de axiologias neste
processo, o que lhe garante, a nosso ver, intensidade passional mxima at este
momento. tambm um tpico exemplar de discurso da lei que, nos termos de
123
Constituio Federal, art. 105, inciso I, letra d: Compete ao STJ processar e julgar os conflitos de
competncia entre juzos vinculados a tribunais diversos. No caso, estadual (Distrito Federal e
Territrios) e federal.
101
Fontanille e Zilberberg (2001, p. 169), mantm relaes com o relato e o mito: ora
predomina a predicao intensiva do relato, destacando-se eventos sob o ponto de vista
do enunciador, ora a prpria extensividade da lei que se quer aplicada da mesma
forma a todos. Ainda, entre o relato e o mito as fronteiras permanecem tnues.
O primeiro argumento utilizado para fundamentar o pedido de soltura do
acusado formal, pois aponta o conflito positivo de competncia, suscitado pelo
Ministrio Pblico Federal, como impeditivo da priso de M. Argumentos formais
tambm podem servir postergao de decises, propiciando um ritmo mais lento ao
processo, revelando-se como uma atuao protelatria. apresentado de maneira
passional atravs da correlao inversa: quanto maior o dever fazer da autoridade, maior
102
124
Assim como nas citaes que seguem (e tambm nas que antecederam a esta), respeitamos os recursos
grficos presentes no texto original, conforme exposto nos critrios apresentados no incio deste captulo.
As aspas, porm, so nossas, para demarcar com clareza o discurso citado.
125
Os fatos seriam, de acordo com Perelman e Tyteca (1996), uma das fontes de acordo da argumentao,
vlidas para o auditrio universal. Mas os autores avisam: o fato deve ser no controverso.
103
dos familiares dos acusados. a diminuio da melhorao126, que torna rara a posio
dos privilegiados, e atualiza os valores jurdicos, apresentados como no-disjuntivos.
A seguir, o HABEAS CORPUS apresenta o Perfil do paciente. O primeiro ponto
a ser destacado, ento, a revelao da origem ditica do narrador instaurado no texto
pelo enunciador: seu [do paciente] padrasto, o ora impetrante (fl. 274), definidora do
modo de ser apaixonado deste narrador, cuja forma predominante de dar sentido ao
mundo, como vamos verificando, o sensvel, o experimentado pelo prprio corpo.
Sob seu foco, os valores do absoluto, relativos a sua famlia e a sua classe social, regem
a percepo do mundo natural. a excluso-concentrao que impe a direo
discursiva da pea, mesmo que a embreagem actancial vise neutralizao da primeira
pessoa, ao esvaziamento da subjetividade e apresentao do orador127 apenas como
papel social.
De fato, esta apenas a primeira das peas em que a defesa de M. mostra sua
vida pregressa para reforar a imagem de primariedade e bons antecedentes do
acusado, em oposio de um criminoso contumaz: foi educado em colgio catlico,
estudou ingls, freqenta academia, faz cursinho para vestibular, trabalha no escritrio
do padrasto; por isso deve receber tratamento justo e diferenciado da Justia, pois o
crime foi um fato isolado em sua vida128. novamente um trecho em que os fenmenos
passionais parecem regular a intensidade no discurso; a percepo do narrador focaliza a
performance criminosa do ru como pontual, rara em temos de intensidade, ao contrrio
de uma vida extensa de bons antecedentes. Destacamos a seguir algumas perguntas
retricas129 indignadas, tambm polarizando valores exclusivos e universais
relaxamento da priso de M. vs. ordem pblica / opinio pblica / mdia / voz
126
rouca das ruas. A reiterao do procedimento retrico das interrogativas intensifica seu
efeito patmico:
Seria este o perfil do homem que vai colocar em risco ou abalar a ordem
pblica, como sustentou a digna Magistrada? (fl. 274)
..............
Pergunta-se novamente: seria este o perfil de quem poderia colocar em risco a
ordem pblica? Parece que no, ao menos em homenagem conhecida parmia
latina, segundo a qual vir bonus praesumitur donec malus probetur130 (fl. 275).
Na verdade, o que houve foi medo da opinio pblica, da mdia em geral e das
autoridades do governo em particular. Seria o caso de se indagar: Ainda h juzes em
Braslia? (Pardia da conhecida fala do moleiro Es gibt noch Richter in Berlin?)
Preferiu-se sacrificar a liberdade de jovens imaturos e indefesos a enfrentar-se o
veredito da voz rouca das ruas. (...) Aqui, entre ns, deu-se mais peso mdia e
opinio pblica do que lei e prpria conscincia (fl. 276).
130
105
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
6,5
132
p. 237), mas apenas o regime afetivo134 aceita plenamente a lgica de que ter tido
formao escolar pressupe a adeso aos valores universais.
1,0
0,5
Perspectiva(defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
2,5
Entregue na mesma data das outras duas defesas prvias, distingue-se delas, no
entanto, na medida em que, na primeira pgina, no requer instaurao de incidente de
insanidade mental e apresenta apenas a lista das testemunhas de defesa, remetendo o
narratrio identificado no vocativo inicial, s razes deduzidas em anexo: as
135
136
Junto ao perfil do acusado, este longo trecho constitui-se no gnero epidtico do discurso, aquele que
serve para louvar ou censurar homens e feitos, desde Aristteles. O gnero epidtico cria comunho em
torno de certos valores, promove ideais coletivos, conforme afirmam Perelman e Tyteca (1996, p. 56-57).
137
Estas fotos no esto no cd gravado.
138
Em seu estudo sobre semitica plstica e linguagem publicitria, Floch (1987, p. 29-50) nos mostra
como o efeito de verdade produzido pela explorao da figuratividade para comunicao de uma
mensagem ideolgica.
109
2,5
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
7,0
EMENTA
introdutria
O relatrio
O relatrio consta das fl. 669 at fl. 671. Aps expor o pedido e as justificativas
do HABEAS CORPUS, o relator apresenta o crime e todo o caminho processual percorrido,
das liminares indeferidas ao Agravo Regimental cujo provimento foi negado, o Parecer
da Procuradoria, at o pedido de petio informando da demora do Ministrio Pblico
em ofertar o seu parecer.
Parecer
O Procurador exerce a funo de custus legis fiscalizador da aplicao legal.
De forma incisiva e curta (trs pargrafos), o texto retoma as posies da DENNCIA: a
hediondez e a atrocidade do crime ao lado do clamor pblico justificam a priso
preventiva do paciente:
Apesar da sua pouca idade, ele iniciou sua carreira criminal com um dos crimes
mais repugnantes que podia encontrar dentro do nosso ordenamento jurdico. Um
inocente, por brincadeira ou no, ou dolo eventual, foi morto, queimado vivo, e isso
injustificvel (fl. 671).
VOTOS
O Senhor Desembargador B Relator
Este foi o voto favorvel concesso do HABEAS CORPUS. E passional,
demonstra compaixo em relao ao ru, conforme veremos a seguir. Apesar de a
113
114
Como na alegoria grega, tambm ele opta pelo caminho mais difcil: a
concesso do HABEAS CORPUS, sem temer a incompreenso, a maledicncia intencional
fruto das presunes sensacionalistas... (...) Com humildade torno a conjeturar: ser a
liberdade do Paciente, neste momento do processo, benfica? (fl. 681). Poderamos
afirmar que, como a deciso do adolescente Hrcules, no caminho risonho da
puercia, o voto nos mostra o crer verdadeiro no mito expresso pela DEFESA de
MRA, mais uma vez como tentativa de revivificao e autenticao de uma viso do
passado. A intensidade do foco, dominado pelo sensvel, leva ao predomnio da
predicao existencial, em detrimento de outra. O foco deste enunciador nos mostra
uma opinio pblica simplesmente manipulada pela mdia, e no indignada com o
crime, ou com a falta de apego ao direito vida do outro, nele demonstrada. Os valores
universais, baseados na igualdade de todos em relao aos direitos essenciais do ser
humano, so apresentados de forma menos intensa que o apego aos valores do absoluto.
2,5
1,0
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
7,0
extensiva, apego aos valores do universo, mas h uma ateno especial defesa,
expressa nesse ltimo trecho transcrito.
1,5
0,0
0,25
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
2,25
1,5
0,0
0,25
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
2,25
116
sentir, medida que se impe, porque no violenta a lei nem a minha conscincia
(fl. 687. Itlicos nossos).
02/07/1997 fls.512-517
Esta mais uma pea cuja data est errada: no de 12/10/94, conforme consta
no final. De acordo com a fl. 517, o carimbo de 02/07/97, e o despacho da juza de
03/07/97: Junte-se. Remeta-as assistncia da acusao para oferecimento de
alegaes finais. Basicamente, ela retoma e enfatiza a DENNCIA, requerendo que o
juiz se pronuncie para que os rus sejam julgados pelo Egrgio Tribunal do Jri.
Refuta preventivamente a tese da defesa, possibilidade de desclassificao do crime: de
homicdio triplamente qualificado para o de leso corporal seguida de morte.
Temos aqui novamente um exemplar do discurso da lei, imbricaes entre o
relato e o discurso de tipo normativo. No incio do texto, a predominncia do regime
de ao: descrio do crime, relatrio dos documentos tcnicos juntados ao processo,
das medidas judiciais cabveis e incabveis levadas a efeito (...). A marcha processual
foi interrompida em razo de conflito positivo de competncia, suscitado pelo MM.
Juiz... Destacam-se os eventos cuja importncia se quer demonstrar, para provar a
procedncia da denncia em termos de autoria inconteste e de prova da
materialidade indiscutvel (fls. 514-516). O regime cognitivo, encaixado no de ao,
fundamenta a denncia na construo de conhecimentos jurdicos, sobretudo por meio
de citao da legislao, de doutrina e jurisprudncias.
No entanto, h aspectos passionais no texto. Em primeiro lugar, destacamos a
descrio da ao cometida com requintes de crueldade, enquanto a vtima dormia
indefesa... a oposio movimento/passividade, j presente na pea inicial,
suscitando a emoo; em seguida, para se divertirem com sua imagem pegando fogo
a figuratividade, retomada da DENNCIA primeira, novamente destaca a intensidade no
117
desapego ao Direito de todos por parte dos rus, ligada manifestao discursiva do
fato por meio de suas qualidades sensveis.
Mas ao tratar das qualificadoras que o Ministrio Pblico busca aumentar o
sentimento de compaixo em relao vtima, simultaneamente ao de indignao em
relao s aes praticadas:
Nenhum deles era alienado, no estavam, em princpio, nem embriagados e nem
drogados e, obviamente, tinham plena conscincia dos efeitos do gesto ignbil. No
se brinca com tamanha dor nem de um animal, quanto mais de um desprotegido ser
humano (fl. 516. Itlicos nossos).
2,0
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
1,0
0,5
Figuras retricas
1,0
Total
6,0
142
O termo juridiqus um neologismo em voga no Brasil para designar o uso desnecessrio e excessivo
do jargo jurdico e de termos tcnicos de Direito. Embora tenha conotao pejorativa, a idia de
juridiqus como jargo profissional tem ganhado cada vez mais espao na sociedade letrada por causa de
sua crescente utilizao na imprensa e nos meios de comunicao de massa. No jornalismo jurdico, por
exemplo, costuma-se dizer que reprteres e redatores que reproduzem em suas matrias os termos
rebuscados utilizados pelos entrevistados (como juzes e advogados) so contaminados pelo juridiqus
(assim como, no jornalismo econmico, o so pelo economs). De modo geral, a opinio do senso
comum que o juridiqus, a no ser quando empregado por juristas ou em contextos apropriados (como
em julgamentos ou no processo legislativo), denota floreio excessivo da lngua e subterfgio
desnecessrio no uso de termos pouco conhecidos do grande pblico.
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Juridiqu%C3%AAs>.
119
120
segredo mais corajoso que no ser justo e parecer, isto , ser mentiroso. o ser do
Destinatrio que est em jogo, de acordo com uma gramtica afetiva que subordina o
fazer ao ser (Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 292). Ele deve acatar estas ALEGAES em
seu julgamento como um ato de coragem143, qualidade positiva que deve se expressar
na duratividade, ao longo do processo.
1,5
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,5
143
Segundo as seguintes acepes de coragem encontradas em Houaiss (2002): firmeza de esprito para
enfrentar situao emocionalmente ou moralmente difcil; determinao no desempenho de uma atividade
necessria; zelo, perseverana, tenacidade; capacidade de suportar esforo prolongado; pacincia.
144
Alm desta, o HABEAS CORPUS, as Alegaes Preliminares com suas razes e um recurso para que a
fotografia do acusado no mais seja permitida pela imprensa.
121
segunda, 2 folhas; a terceira, 7 folhas e, esta, com 24. Pela extenso, a que apresenta o
pice emocional neste primeiro movimento, sem dvida alguma. Praticamente, trata-se
de uma amplificao das anteriores, pois h nela a reiterao de vrios temas e figuras j
tratados anteriormente como recursos argumentativos. Mas h informaes novas,
novos efeitos de sentido, alguns especialmente passionais. deles que nos ocuparemos
primordialmente, resumindo, ou mesmo apenas mencionando, o restante. Vamos
apresent-la respeitando as partes de que se compe.
Para iniciar, a epgrafe inusual: uma foto, provavelmente de jornal, mostrando
barraquinhas listadas sob um arvoredo provavelmente uma feira de artesanato,
encimadas por uma faixa em que se pede PUNIO AOS ASSASSINOS DE
GALDINO PATAX E DE TODOS OS TRABALHADORES DO CAMPO. GRITO
DA TERRA BRASIL 1997. CONTAG CUT CAPOIB ENS MONAP MAB.
122
145
123
criminal, considera a convenincia da priso dos rus como j superada, por j ter
ocorrido a instruo criminal: A regra de liberdade, constituindo a priso execrvel
exceo...
Aplicao da lei penal. Neste item, questiona-se ironicamente o brilhante
trabalho policial (itlico nosso) na priso dos acusados, pois conhecido o n. da placa
do carro..., verificou-se pelos terminais do DETRAN seu proprietrio; chegando-se ao
acusado, ele tudo explicou, deu os nomes de seus colegas, foi com os policiais at a
casa deles, sem qualquer resistncia, tudo na mais pura boa-f (fl. 545). Logo, no
haver perturbao da ordem pblica com a soltura. Ainda, o reconhecimento da culpa
atenuante, conforme parecer de TJ/DF; e o ru j amarga a triste expectativa de ficar
125
preso por outro tanto, se no for posto em liberdade na ocasio prpria, recomendada
pela prpria lei... Fundamenta sua posio com aluso a dizeres de Jean-Jacques
Rousseau, citaes do Cdigo de Processo Penal e da Constituio Federal, comentrio
ao CPP, acrdo do STF e voto de outro Habeas Corpus.
Desclassificao do crime imputado ao ru. S aqui chegamos tese
principal do texto:
At agora, em razo da classificao feita, de forma provisria, unilateral,
parcial e arbitrria, na denncia, tem prevalecido, perante a mdia e a opinio
pblica, a equivocada impresso de que o ru e seus quatro colegas de infortnio so
verdadeiros monstros, autores de um homicdio doloso, brbaro e hediondo, quando,
para quem conhece a intimidade dos autos como esta honrada Julgadora, se sabe
perfeitamente que esses meninos para quem articulista de influente jornal da
Capital pediu publicamente piedade foram tambm vtimas de terrvel fatalidade,
onde reunidos inmeros ingredientes que conspiraram contra eles (fl. 547).
desprivilegiada da vtima:
Por aqueles dias, chegara Capital Federal uma inusitada marcha, a primeira,
em extenso e expresso poltica, promovida pelos chamados Sem-Terra (MST),
trabalhadores que passaram a engrossar o coro de protesto das minorias contra o
deplorvel acontecimento
A verdade, porm, que nenhum dos acusados, at posterior apurao, sabia
que a vtima era pessoa de origem indgena.
Dos cinco autores do crime, um filho de Juiz Federal e outro, de ex-integrante
de um Tribunal Superior da Repblica.
Estava a formado o caldo de cultura para a imprensa plantar o quadro de uma
verdadeira comoo social, em cuja base figuravam cinco perigosos adolescentes,
sem quaisquer antecedentes criminais...
Os polticos logo pretenderam erigir o cadver do pobre ndio em bandeira
poltica de suas ambies pessoais e eleitorais. (fl. 548).
Para comprovar tal manipulao do caso pelos polticos, pelo Governo Federal,
por seu Ministro da Justia que pediu rigor e celeridade na apurao dos fatos, pelo
Governador do DF que mandou erigir na Capital Federal um monumento em
memria do ndio, o orador ainda apresenta a correlao inversa entre a celeridade
147
Em 1997, o Movimento organizou a histrica Marcha Nacional Por Emprego, Justia e Reforma
Agrria com destino a Braslia, com data de chegada em 17 de abril, um ano aps o massacre de
Eldorado dos Carajs, quando 21 Sem Terra foram brutamente assassinados pela polcia no Par.
<http://www.mst.org.br/mst>.
126
metade do prazo que a lei lhes assina em instaurar o processo, pois Polcia e
Ministrio Pblico, assim acionados pelos poderes competentes, no poderiam perder o
bonde da histria, e a lentido ao exarar parecer em relao ao pedido de HABEAS
Nesse sentido que se encaminha o texto para o prximo item, concluindo que,
dessa forma, o veredicto do Conselho de Sentena certo e previsvel: condenao
inexorvel. Isso porque a sociedade precisa de um bode expiatrio que sirva de
pretenso exemplo pedaggico. E novamente a se remete oposio social:
Mas tudo como se sabe continuar como antes, como sempre foi. Se, porm,
preciso castigar algum, que se castiguem os que esto mais mo, os apanhados
com a boca na botija, aqueles cujos pais ganharam maior projeo no meio social,
enfim, algum pretexto deve haver que ajude a imprensa a vender mais jornal (fls.
550-551).
127
A citao, pela segunda vez utilizada por este enunciador, refere-se a um fato de 1745, na Prssia.
Conta-se que o rei Frederico II, ao olhar pelas janelas de seu recm-construdo palcio de vero, percebeu
que um velho moinho lhe atrapalhava a viso da paisagem. Orientado por seus ministros, o rei ordenou
que o destrussem. O proprietrio respondeu no pretender demolir o seu moinho, mesmo que o soberano
afirmasse que, com sua autoridade, poderia confiscar sua fazenda, sem indenizao. Com muita
tranqilidade, o moleiro asseverou sua crena na justia: Vossa Alteza que no entendeu: ainda h
juzes em Berlim!
149
Retomando transcrio anterior: Dos cinco autores do crime, um filho de Juiz Federal e outro, de
ex-integrante de um Tribunal Superior da Repblica.
128
protegido e acreditado, mas, sim, com decises justas e legais (fl. 555).
2,5
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
7,0
DE SER PROVADO (fl. 562). (...) Aos jurados compete julgar matria de fato,
NUNCA matria de direito (fl. 566).
O relato refuta, de incio, o dolo eventual atribudo pelo Ministrio Pblico aos
rus; passa, ento, a tratar DA INCOMPETNCIA DO TRIBUNAL DO JRI
item
seguinte
trata
de
outros
motivos
que
fundamentariam
150
Trata-se do Cdigo de Processo Penal, tido como adjetivo at o sculo passado. qualificao
pouco aceita nos dias de hoje, pois a teoria processual do Direito passou a ter fora de cincia prpria,
independente dos Direitos Penal, Civil, Constitucional, etc..
131
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
6,0
Isto , embora o narrador-juiz afirme ser esse o crime pelo qual os rus foram
denunciados, o modo como o narra j revela certa mudana no ponto de vista, se o
compararmos com as palavras do Ministrio Pblico:
151
Na DENNCIA: ... mataram Galdino Jesus dos Santos, ndio patax, contra o qual
jogaram substncia inflamvel, ateando fogo a seguir... (fl. 03).
Nas ALEGAES FINAIS: ...por terem matado a vtima com requintes de crueldade,
enquanto esta dormia indefesa em um banco de parada de nibus ...para se divertirem
com sua imagem pegando fogo (f.512. Itlicos nossos).
133
alegaes finais do MP e das defesas, com citao das respectivas teses, de incio do
Ministrio Pblico:
... julgamento pelo Egrgio Tribunal do Jri, mantidas as qualificadoras e a
imputao de corrupo do menor. Asseverou que, se no tinham os agentes do
crime manifesta inteno de causar a morte da vtima, no mnimo assumiram o risco
de provocar o resultado lamentavelmente advindo. A pretendida desclassificao, se
fosse o caso, s poderia ser feita pelo Conselho de Sentena, aps os debates em
Plenrio de Jri (MP, fl. 575).
152
134
156
fato deve ser deduzida das circunstncias do fato e do carter dos agentes; e, em
seguida, corroborando essa assero, nova transcrio, agora de relator em processo de
julgamento, declarando que se pode extrair o carter do agente (e) de todo o complexo
de circunstncias que cercaram seu atuar.
O carter dos rus foi ressaltado pela defesa, tanto de M (de forma extensiva,
com dados da formao familiar, escolar, de trabalho, de personalidade) quanto de
ANCV (de forma mais sucinta). Alm disso, houve depoimento de trinta e uma
testemunhas pela defesa, sempre no sentido de comprovar o bom carter dos rus.
Comprovadamente, foi um elemento eficiente de persuaso, embora apenas se aluda
brevemente a esses textos na sentena no relatrio (comentrios personalidade do
acusado, fl. 576; O carter dos agentes foi exposto durante a instruo criminal,
fl. 587).
Para obter a difcil resposta sobre o elemento subjetivo, um dos meios
considerar a potencialidade lesiva do meio empregado, dado bastante relevante. O fogo
pode matar, e foi o que ocorreu, mas sem dvida no o que normalmente acontece.
Novamente a transcrio, agora de voto vencido favorvel concesso do Habeas
136
Conforme expusemos em nossa breve definio dos gneros jurdicos presentes no corpus.
Cf. Piero Calamandrei,. em Eles, os juzes, vistos por ns, os advogados, p. 143: Posto que continue a
repetir-se que a sentena pode esquematicamente reduzir-se a um silogismo, no qual, de premissas dadas,
o juiz, por simples virtude de lgica, tira a concluso, sucede s vezes que ele, juiz, ao elaborar a
sentena, inverte a ordem normal do silogismo, isto , encontra primeiro o dispositivo e depois as
premissas que o justificam. (...) As premissas, no obstante o seu nome, so freqentemente postas
depois. O teto, em matria jurdica, pode assim construir-se antes das paredes. No quer isso dizer,
porm, que a parte dispositiva seja dita ao acaso e que a fundamentao tenha apenas o fim de fazer
aparecer como fruto de rigoroso raciocnio o que, na realidade, fruto do arbtrio. Apenas se quer dizer
que, ao julgar, a intuio e o sentimento tm freqentemente maior lugar do que primeira vista parece.
No foi sem razo que algum disse que a sentena deriva do sentir (em itlico no original).
158
137
2,0
1,0
Perspectiva da defesa
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
2. MOVIMENTO
Allegro appasionato
Embargos declaratrios da Assistncia da Acusao
Recurso tambm impetrado159 pela Assistncia da Acusao, esses Embargos
declaratrios argem omisso na deciso no tocante corrupo de menores e ao
convencimento da existncia ou no desse crime (fl. 610 da DECISO).
159
1,0
0,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,0
Figuras retricas
0,0
Total
1,5
1,0
0,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,0
Figuras retricas
0,0
Total
1,5
139
1,5
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
3,5
140
1,5
0,0
0,25
Figuratividade
0,0
0,25
Figuras retricas
0,0
Total
2,0
ocorre que delegou poderes a ilustres e diferentes advogados, que passam a agir
individualmente, como se eles prprios fossem os assistentes, conforme trecho desta
1,0
0,0
Perspectiva
0,0
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
1,5
DE
justia que ruir! Pela brecha hiante vasar o tropel desatinado e os mais altos
tribunais no alto de sua superioridade! (Roberto Lyra) (fl. 621).
Argumento de autoridade convocada como auxiliar da acusao, na epgrafe o
foco enunciativo que avalia a situao a runa da parede mestra da justia como uma
possibilidade, quase uma inexorabilidade, diramos, quando o tribunal popular cair. A
avaliao hiperblica e metafrica continua apelando ao sensvel, sobretudo visual e
auditivo. Simultaneamente, as exclamaes tentam recuperar a entonao da oralidade e
ratificam o efeito passional, que quer fazer crer verdadeiro que a intensidade do apego
ao Direito relaciona-se ao apego ao tribunal popular, sem o qual ruiro (vazaro) por
terra, sero inferiorizados, todos os demais tribunais.
Vejamos como o efeito passional, dominante neste texto, continua se
manifestando, quer no momento em que o orador narra mais uma vez a ao delituosa,
quer no momento em que avalia e contesta a fundamentao legal da SENTENA
DESCLASSIFICAO.
DE
160
Quanto mais desamparada a vtima, mais amparo lhe deveriam ter dado os rus.
Mas aconteceu o inverso: coloca-se em xeque, pois, a coerncia entre a competncia e a
performance dos rus, que podiam e deviam ter agido de outra forma, mas no o
palavras a imagem do mendigo fez nascer neles o abjeto desejo de faz-lo objeto da
diverso... constituindo a paranomsia, a repetio da slaba /je/, ressalta a
negatividade na reconstruo do crime; na repetio das fricativas sonoras, som e
sentido so expelidos / rejeitados pelo narrador, quase sem obstculos.
Tem mais: as anforas Poderiam... Poderiam..., apresentadas numa gradao
decrescente, intensificam o efeito patmico: argumentativas, aproximam a ao do
enunciatrio, dando-lhe intensidade de presena e suscitando a compaixo em relao
vtima; e ainda a prpria ironia na referncia s testemunhas da defesa: as trinta e uma
testemunhas de santificao. Nesse caso, a aluso religiosa contribui para criar o
efeito de ridculo: a prtica do crime propiciando a santificao dos rapazes. O texto
segue:
M. ou N. teve a infeliz idia de atear fogo no mendigo. Todos todos
aderiram ao propsito nefando! Discutiram os detalhes, repartiram tarefas, dividiram
responsabilidades, cotizaram-se para comprar o combustvel, tomaram providncias
para no serem identificados e, aps a prtica criminosa, evadiram-se sem prestar o
devido socorro (fl. 623).
145
O item continua tratando de como a vtima foi socorrida por transeuntes, como
tentaram salv-la, independente de ser mendigo. Sabia[m] que era um ser humano e
que merecia amor (fl. 625). Segue novamente a oposio na ao dos acusados:
Enquanto isso, os cinco homicidas tratavam de trocar de carro mais uma vez. No
podiam mesmo ser identificados! E foram dormir, no conforto de suas casas (fl. 625).
desse fato que o Ministrio Pblico tira a prova do carter, personalidade e moral
deformados dos agentes do ilcito, que atinge o mais elementar bom senso e fere a
sensibilidade de qualquer pessoa de bem (fl. 625).
A iluso referencial continua a ser construda nos trechos seguintes, por meio do
depoimento das testemunhas que contam como GALDINO se consumia num
indescritvel sofrimento. Contorcia-se e tinha convulses de dor (fl. 626); trecho161
em que a manipulao pelo sensvel realizada por meio da figuratividade, com uma
descrio extremamente detalhada do resultado da ao, colhida nos depoimentos das
testemunhas, como se v neste trecho, entre outros: ... seu rosto se desmanchava....
Esta parte se encerra com exemplo de campanha de rdio que poderia ter servido de
inspirao para o delito. A seguir, o narrador instaurado no texto pelo enunciador
afirma terem sido dezenas de menores de rua e mendigos aquecidos com lcool e
fsforos, em todo o Pas. A partir da, conclui: Afirmar que previram o resultado
morte, mas acreditaram sinceramente que ele no ocorreria, pode ser um precedente
perigoso (fl. 627). Quer dizer, pode servir de (mau) exemplo.
Na segunda parte, A VERSO INVERDICA DOS ACUSADOS E O DOLO
EVENTUAL, o Ministrio Pblico refuta ardorosamente a tese de que jogaram apenas
um litro de lcool sobre a vtima, alegando que contraria qualquer lgica acreditar-se
que realmente eles analisaram a questo e chegaram a um consenso de que no
necessitavam dos dois litros de combustvel... (fl. 628). O entimema baseado na
concesso e correlao inversa continua sendo preferido, a que acrescentamos, na
seqncia, um argumento pelo absurdo:
E se tivessem jogado somente um litro, seria o fato menos grave?
Absolutamente no. O que estar em chamas aps ser embebido em um litro de
161
O mais chocante, a nosso ver. Consideramos inclusive de mau gosto transcrev-lo todo...
147
150
2,5
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
7,0
151
O que isso demonstra? Que todos participaram do evento criminoso. Que todos
planejaram com esmero de detalhes o crime que acabaram por praticar.
Que todos no esboaram qualquer gesto de arrependimento.
Que todos sabiam o que estavam fazendo. Planejaram e executaram. Tudo no
perodo de pouco mais de duas horas (fl. 692).
1,5
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
1,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,5
CONSTITUCIONAL:
A deciso ora hostilizada ao desclassificar a imputao, se houve em obedincia
aos mandamentos constitucionais, notadamente ao princpio do Juiz natural, que se
afigura como garantia conferida aos cidados de somente serem processados pelo
rgo investido formalmente para tal mister, o que enseja legitimidade no s no ato
de processar, como condenar e executar a pena imposta, tendo como destinatrio no
s o indivduo, como a sociedade (fl. 705).
162
153
DE
DESQUALIFICAO: as transcries da
Segue-se longo trecho de transcrio do PARECER, da fl. 714 fl. 718, e passa-se
ao ltimo item, sobre o ACERTO DO DECISUM HOSTILIZADO: Tocantemente
s razes recusais apresentadas pelo Ministrio Pblico... Rejeitando as razes do MP
por tratarem de matria de mrito, passa a expor a turbulncia de se definir de
forma clara a linha divisria entre dolo eventual e culpa consciente. Atribui
164
resultado que a certeza da sua produo e finaliza com consideraes a respeito das
despiciendas e despropositadas (as) razes do inconformismo do Ministrio Pblico
(fl. 727).
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
4,5
HABEAS CORPUS considerou, sem sobra de dvida, que a medida eleita imprpria para
o alcance pretendido; (...) Ademais, bem de ver que a pessoa jurdica de direito
pblico, no caso a FUNAI, no est sendo constrangida no seu direito que o remdio
herico pudesse amparar (fl. 1687). E justamente por no se aplicar pessoa jurdica a
garantia de eventuais direitos que no digam respeito liberdade de ir e vir, o relator
no conhece da impetrao.
Os demais desembargadores votam com o relator. Destacamos, porm, uma
observao curiosa do terceiro voto: ... me abstenho de tecer comentrios a seu
156
respeito, por uma questo de benevolncia, vez que, se assim o fizesse, por certo seria
um tanto custico na anlise do mandamus (fl. 1689).
1,5
0,0
Perspectiva
0,0
Figuratividade
0,5
0,25
Figuras retricas
0,5
Total
2,75
FATOS; O DIREITO.
A dimenso pragmtica predomina na primeira parte, a cognitiva, na segunda.
Mas no to simples assim, pois a dimenso passional perpassa e domina ambas,
preferencialmente a primeira. E isso apesar de o texto comear dialogando com as
157
167
Este item termina com uma investida em direo ao MP, que manifestou dvida
em relao ao que chamou de testemunhas de santificao: A acusao do rgo
ministerial contra as testemunhas, tambm pode ser amparado, possivelmente pelo fato
de ter a sua titular, a coragem de praticar ato to desprezvel (fl. 737). a implicao
lgica (e agressiva) se no acredita no outro, porque tambm mente , em resposta
invectiva irnica e emocional da promotora. Tal lgica, porm, revela ainda uma vez a
perspectiva de privilgio adotada pelo enunciador.
Na parte seguinte, que trata do Direito, o discurso vai ser recheado de
transcries: de incio, para definir dolo eventual e concluir que no h como se
alcanar o elemento subjetivo do tipo, pelo resultado da conduta, ainda que terrvel ou
mesmo selvagem (fl. 738). E, conseqentemente, conclui o texto, no houve o desejo
de matar a vtima. So ento transcritos trechos doutrinrios, jurisprudenciais, e longas
partes do Parecer do mestre de sempre, Prof. Francisco de Assis Toledo (fls. 739743), completadas pelo art. 5. da Constituio Federal, e ainda pelo art. 74 do Cdigo
de Processo Penal.
Nessa segunda parte, a sensibilizao passional obtida sobretudo pelos
destaques grficos, com a relevncia graduada, nas prprias transcries, e pelas
modalizaes incisivas ao introduzi-las e delas deduzir concluses, como em: Em
nenhum momento, os ora recorrido, revelaram outra vontade em suas condutas, seno
a de praticar uma brincadeira (fl. 738).
Equilbrio entre dimenso pragmtica e dimenso cognitiva, com muitos recursos passionais
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
6,0
DENNCIA; logo, o crime no poderia ser denunciado como doloso contra a vida.
Mostrando ainda ressentimento em relao s reaes pblicas, lembra o
Governador do DF, que mandou erigir em praa pblica um monumento ao patax
que, por sinal, ateou fogo em sobrinho seu, em condies nebulosas, sem que ningum
se tenha lembrado de erigir monumento quela tambm infeliz vtima (fl. 757); lembra
as entidades de suposta defesa dos ndios, que clamam por justia, mas que no o
fizeram quando a prpria vtima ateou fogo no sobrinho; lembra a enorme hipocrisia
que o uso poltico do crime para realizao de pretenses polticas, algumas at
legtimas, como a demarcao das terras indgenas; lembra o desplante dos
palpiteiros que censuraram a desclassificao do crime apenas porque ciosos de
aparecerem na mdia.
Quanto ao recurso da acusao. O enunciador passa a tecer comentrios
sobre a verso tendenciosa, sarcstica, falaciosa e por que no dizer? sdica
mesmo, que a referida pea traga a respeito dos fatos da causa (fl. 758). A emoo,
misto de ressentimento e indignao, clara no apenas nas modalizaes como na
interrogao retrica. E o mesmo tom mantm-se no trecho seguinte, ao atribuir s
RAZES, carregando nas tintas da ciznia sobre MRA, um laivo de inveja pelo fato
de algum possuir mais de um carro, importado ou no, depois de vrios anos de
trabalho srio e annimo; e ainda ao expor a emocionalidade da apresentao do
mendigo desamparado em oposio aos rus; ao opor s testemunhas de
santificao, alegadas nas RAZES, as de crucificao, apresentadas pela Acusao. A
162
168
169
164
165
poder conter a indignao popular. Logo, volta-se contra quem a expressa (ou incita?)
a mdia, ou contra quem parece atender a ela os polticos.
166
2,5
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
7,0
DE
que o ato foi fruto de brincadeira, verso que o estudo declara tambm ter sido
encampada pela acusao, e transcreve trechos de ambos os textos. Conclui
reafirmando seu entendimento de que no se pode alcanar o elemento subjetivo do
tipo pelo resultado da conduta (fl. 826).
Reafirma que sua concluso decorre do exame da situao psquica dos agentes
em relao ao fato, com base nas circunstncias das condutas e no carter dos rus
(fl. 827); cita doutrina fundamentando sua posio em relao diferena entre dolo
eventual, cuja ao decorre do egosmo, e culpa consciente, cuja ao fruto de
leviandade. Nesse ltimo caso que entende se enquadrar o crime. Verificamos,
pois, que o enunciador baseia seu crer nas palavras dos acusados, ao aliar conduta e
carter apreendidos de forma extensiva: quanto mais se conhece a conduta e o carter
dos rus em geral, mais se pode conhecer a situao psquica deles em relao ao fato.
Diferentemente, o Ministrio Pblico afirma no poder crer naqueles depoimentos,
baseando-se na intensidade do foco perceptivo com que analisa o delito: quanto mais se
conhece a conduta dos rus no crime, menos credibilidade tem o que afirmam (ou
menos importa o que afirmam...).
Quanto ao fato de que a desclassificao do crime tenha sido prematura, pois
deveria ocorrer durante o julgamento pelo Tribunal do Jri, o enunciador justifica sua
posio com jurisprudncia. Tambm se justifica por no ter tratado da questo da
corrupo do menor, pois to somente foi desclassificado o ilcito da competncia do
Tribunal do Jri (fl. 829), acrescentando trecho de julgamento dos embargos de
declarao opostos pela assistncia da acusao.
Antes de reafirmar mais uma vez manter a deciso recorrida e determinar a
subida dos autos ao Egrgio Tribunal de Justia, termina chamando a ateno s duas
partes, por rabiscar e lanar cotas na sentena, embora a lpis, como se verifica s fls....
O ato atentatrio ao respeito que se deve a uma deciso judicial, quer seja favorvel
ou desfavorvel ao respectivo entendimento (fl. 830). Como podemos perceber, a o
enunciador ressalta, mais uma vez, o papel que lhe delegado pelo Estado: aquele que
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,0
Na relao dos documentos anexados aos autos, o ltimo a ser citado cpia de
deciso de Juzo Americano que modificou outra proferida anteriormente, ditada pela
influncia da mdia e pela opinio pblica, a qual fez-se traduzir por tradutor oficial,
fls. 957-960 (fl. 990). Seguem-se referncias sucintas s demais peas, com destaque
questo formal da preveno171: que turma deveria ser responsvel pelo julgamento do
caso. O Ministrio Pblico pretende que a 1. Turma Criminal seja preventa, por j ter
decidido o conflito de competncia ocorrido no incio do processo, mas vence a posio
contrria. Segue-se o Parecer do Procurador de Justia.
Atribuiremos pontos conjuntamente ao Relatrio e ao Voto deste enunciadorrelator, que se encontra logo aps o pronunciamento do Procurador de Justia.
Lembremos que os votos so primeiramente peas escritas, elaboradas particularmente
por cada um dos enunciadores; na sesso, so lidos em voz alta e transcritos. Assim, na
cpia que temos, aparecem marcas dessa oralidade, como o muito obrigado final
deste Parecer do Procurador de Justia.
170
Antes de proferir o voto, o desembargador se identifica como morador de uma aldeia indgena, no
Mato Grosso, quando criana.
171
Preveno. Nos autos, ser prevento significa ser responsvel por determinado julgamento, em razo
de ter havido, anteriormente, algum julgado relacionado com o processo respectivo.
170
CORPUS impetrado por MRA. Quanto ao mrito, considera que o parecer do Professor
Damsio de Jesus emitiu opinies bem colocadas nos autos. Logo, se repeti-las, ficalhe parecendo que Vossas Excelncias no o leram. Ento, eu me desculpo e reportome integralmente ao parecer ofertado pela Procuradoria da Justia (fl. 991).
171
172
No se percebe com clareza se houve uma transcrio literal de um trecho da obra citada como fonte,
ou uma parfrase; provavelmente muitos trechos (ou todo o texto?) so transcries.
172
2,5
1,0
0,5
Figuratividade
1,0
1,0
Figuras retricas
1,0
Total
7,0
todos, pelo tribunal do jri, pena mnima de doze anos de recluso, podendo chegar a
trinta (fl. 1010). E novamente temos aqui o louvor deciso: Ousou a eminente
magistrada prolatora da deciso deles discordar. Retoma a narrao dos fatos para,
antes da expresso de seu voto acompanhando o relator, afirmar:
Ora, se dois litros de lcool foram adquiridos e somente um utilizado, em sua
totalidade, por acidente, correta a deciso que afastou a competncia do tribunal do
jri por ausncia de dolo, pois se a inteno fosse a de matar, teriam usado todo o
combustvel adquirido. Est a corroborar a verso dos rus, ainda, as declaraes do
inimputvel (fl. 1011).
2,0
1,0
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
1,5
0,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,25
Figuras retricas
0,0
Total
2,25
174
3. MOVIMENTO
Andante con fuoco
mais uma vez o enunciador retoma enfaticamente a tese, utilizando a correlao inversa,
antes do pedido de reforma da deciso recorrida:
... o v. acrdo recorrido, insista-se, mesmo na dvida, reconhecendo
controvrsia em relao ao animus dos agentes e, por conseguinte, se haveria
dolo eventual ou culpa consciente, compreendeu adequada, no a pronncia do
ru, mas a avaliao ampla do quadro probatrio, valorando-o, como se fora
juiz da causa, chegando, aps a minuciosa operao questionada deciso
desclassificatria (fl. 1061).
2,0
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
173
At poderamos comentar os aspectos afetivos presentes em figuras como ventilar questo ou a lei
findar desprezada. Por se constiturem figuras cristalizadas no Direito, no entanto, perdem muito de seu
efeito sensvel; na realidade, consideramos que so antes exemplos daquele juridiqus encontrado na
rea, formalismos retricos, que lhes diminuem a dramaticidade.
178
1,0
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,25
0,25
Figuras retricas
0,25
Total
2,75
legislao (sobre crimes dolosos contra a vida): houve integral cumprimento da lei
tanto pelo ACRDO como pela SENTENA, afirma o enunciador. Trata-se de exegese e
aplicao de leis, debate baseado na predicao extensiva, ou seja, os limites, gradaes
e domnio de aplicao legislativa: houve ou no valorao do crime na SENTENA e o
quanto houve de valorao. A contestao segue defendendo a posio assumida pela
juza e pelos desembargadores em relao a cada legislao citada. Passa, ento, a se
insurgir contra seu contedo, afirmando que foi o recurso que procedeu valorao do
crime:
Na verdade, a pretenso de rever os fatos da causa permeia toda a pfia pea
recursal, a partir do ponto em que, fundada no trgico resultado do crime aqui
apontado, deseja extrair a conseqncia de haver o recorrido praticado crime doloso
contra a vida... (...)
A falcia de tal afirmativa impe enrgica repulsa, porquanto nada tem de
verdadeiro, a no ser o propsito de distorcer os fatos, para, cavilosamente, tentar
impor aos adolescentes penas mais severas do que as que, pela lei e pelo direito,
esto sujeitos (fls. 1160-1161).
clera que do ressentimento presente na pea anterior desta mesma defesa. Lembremos
que a espera fiduciria foi frustrada, gerou o descontentamento, e nesta pea j
encontramos a agressividade e a exploso. O sentimento de frustrao percebido
como privao do Direito de defesa e, no momento, a defesa que se mostra
irresignada, na medida em que hierarquiza de forma diametralmente oposta ao
Ministrio Pblico seu querer/poder estar conjunto com o Direito como mais intenso do
que o querer/poder da parte adversa. Como podemos verificar, o papel patmico deste
enunciador est seguindo passo a passo as etapas da clera e detendo-se em algumas
delas, como aqui; de sujeito compassivo em relao ao direito dos acusados, passa a
colrico, quando no v adeso a sua postura.
180
A tese apresentada a mesma que anteriormente, mais uma vez retomada por
meio da concesso: Ora, se se reconhece que os acusados praticaram o crime, em
continuao ao divertimento, no se pode entrever em tal ao qualquer dolo, seja
direto, seja eventual (fl. 1161). E tambm por meio da repetio e transcrio de
trechos da SENTENA, a fim de demonstrar a pouca potencialidade lesiva do meio
empregado na prtica do crime. Transcreve ainda diversos argumentos de autoridades
levantados na mesma SENTENA, para ratificar sua posio. Isto , figuras e temas vo se
repetindo ao longo do processo, ao mesmo tempo em que ocorre a oscilao patmica
entre as partes.
Da mesma forma, o dissdio jurisprudencial rejeitado pela defesa de MRA,
uma vez que, segundo o enunciador inocorre tambm o segundo fundamento recursal,
eis que nenhum dos precedentes judiciais se identifica, em suas peculiaridades, com o v.
acrdo recorrido... (fl. 1166). Passa, ento, a contrariar uma a uma as jurisprudncias
apresentadas pelo MP, afirmando que a deciso se houve com absoluta segurana
jurdica, expressando-se, muitas vezes, de forma passional, como:
Ora, nada disso entra em choque com a v. deciso recorrida que no examinou o
mrito da causa, antes deu-se por incompetente para faz-lo; no refutou as teses da
defesa, antes as acolheu; e entendeu no justificado o julgamento dos recorridos pelo
Jri.
Onde, portanto, o alegado dissdio? No o demonstrou o rgo do MP, vido
por um caso rumoroso que lhe satisfaa a vaidade.
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
5,5
181
stricti iuris, reexaminar provas, para chegar ao desfecho desejado pelo MP, porque a
isso se opem as Smulas... (fl. 1177).
O texto retoma trechos da SENTENA e do voto do revisor do ACRDO para
reforar a tese de que no houve qualquer desprezo instituio do Jri, nem
contrariedade ao preceito constitucional que prev sua competncia para os crimes
dolosos contra a vida. Lembra que a deciso desclassificou o crime e que, portanto, tais
preceitos, e outros diversos citados pelo Ministrio Pblico, a ela no se aplicam.
Enfim, pede que no seja conhecido ou mesmo provido o RECURSO extraordinrio.
Dimenso cognitiva do discurso, predicao extensiva, alguns poucos aspectos
patmicos so reconhecveis no lxico ou no raciocnio concessivo caracterstico deste
enunciador.
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,25
Total
3,25
182
183
1,5
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,0
a figura retrica da epanortose, que consiste em emendar, por fingido arrependimento, a palavra ou
frase j proferida, para dar mais fora expresso (Caldas Aulete, 1970). G. Molini (1992, p. 137)
destaca sua relao macro-estrutural, mostrando que o efeito de sentido obtido depende da
contextualizao.
184
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
3,5
185
DA
RELEVNCIA
DESCLASSIFICAO
DA
DA
TEORIA
INEXISTNCIA
FINALISTA
DE
PARA
INTERPRETAO
por demais relevante para desclassificao do delito, eis que como j ressaltado o fato
tpico consta de dois elementos em sua dimenso: a conduta e a existncia do elemento
subjetivo anmico, impulsionador do agir tpico e anmico. No nos deteremos nos oito
itens seguintes, que transcrevem, analisam e criticam uma a uma as jurisprudncias
citadas pela acusao, afirmando que so decises pacficas que no se adequam ao
caso em questo (fl. 1243).
8. DO ACERTO DO DECISUM HOSTILIZADO. Ao concordar com as
decises de primeira e segunda instncias, o enunciador alerta para o fato de que a
pronncia tutela provisria apta a talhar o excesso da acusao:
Certamente suas Excelncias, a juza oficiante e os desembargadores
comungaram desse entendimento, e assim, evitaram que a sociedade representada
por 7 (sete) jurados emocionados e sensveis ao sentimento da famlia da vtima e
sob presso da impiedosa mdia, viessem condenar os recorridos por um crime que
no cometeram, recebendo como sano, reprimenda desproporcional ao injusto
tpico realizado (fl. 1245).
Novo trecho em que fica muito claro o apego aos valores do privilgio: o
socorro s teria sentido na medida em que produzisse efeitos legais de minorao da
responsabilidade penal... Ou, segundo este enunciador, o apego ao direito vida de
todos e da vtima em especial, s faria sentido se redundasse no direito menor
punio.
Texto predominantemente cognitivo, exemplo de adeso tica da convico,
como j apresentaram as demais defesas, em que os aspectos passionais se percebem,
sobretudo, por meio da seleo lexical, dos termos axiolgicos e afetivos. No entanto,
os inmeros erros de digitao176, ao lado de desvios em relao norma culta,
principalmente questes de coeso e coerncia textuais, a nosso ver, comprometem
razoavelmente a argumentao.
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
4,0
175
A utilizao do argumento pragmtico, neste caso (Perelman e Olbrechts-Tyteca, 1996, p. 302), mais
nos parece um argumento pelo absurdo (!), tal o ndice de apego aos valores do privilgio que revela.
176
Quanto digitao, para tornar o texto mais legvel, excepcionalmente corrigimos, nas transcries
desta pea, a maior parte dos casos, como, entre muitos outros, subscritura, e o vocativo em maisculas
e negrito ao SUPUPERIOR TRIBUNAL, ou DA PRETENDIDA DVUDA DA JUZA
PRINUNCIANTE E DO TRIBUNAL DE JUSTIA...
189
DA
ADMISSIBILIDADE
IMPOSSVEL.
texto
afirma
que
FEDERAL. Neste item, o enunciador reafirma ser o juiz competente para definir a
adequao da conduta norma; caso o Parquet tivesse a liberalidade para determin-la,
qual seria a funo da judicatura? E o que dizer se defesa fosse dado o mesmo
poder? (fl. 1260). Com destaque a essas perguntas retricas, o recurso no traz ndices
passionais relevantes, constituindo-se na dimenso cognitiva, predicao extensiva;
assume os mesmos valores j expressos nas peas anteriores pelas defesas.
190
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,25
Figuras retricas
0,0
Total
2,75
09/02/1999 fls.1284-1333
O acrdo do Superior Tribunal de Justia inicia-se com o relatrio de um dos
Ministros, conforme determina o procedimento legal. Aps o relato da DENNCIA e da
defesa dos recorridos, h a transcrio integral da SENTENA desclassificatria; em
seguida, o narrador expe a irresignao do Ministrio Pblico, lembrando que foi
recurso desprovido, unanimidade pela Segunda Turma Criminal do Tribunal de
Justia do Distrito Federal e dos Territrios, conforme ementa tambm transcrita. O
MP, ainda inconformado, interps os recursos extraordinrio e especial, cujos
argumentos passa a analisar: a inadmissibilidade de concluso a respeito do
elemento subjetivo naquela fase processual e a valorao dos fatos e provas para
superar a dvida e chegar concluso de que os acusados no assentiram no resultado,
posies tomadas pela SENTENA e pelo ACRDO. Dando continuidade ao relatrio,
alude aos fundamentos das CONTRA-RAZES ao asseverarem a improcedncia da pea
recursal; afinal, relata o parecer da Subprocuradoria-Geral, que se pronunciou pelo
conhecimento e provimento do recurso (fl. 1294).
Na pgina seguinte, j encontramos a EMENTA do acrdo, conhecendo e
provendo o recurso, pois conclui que, ao ser detectada a dificuldade em face do
material cognitivo, na realizao da distino concreta entre dolo eventual e preterdolo,
a acusao tem que ser considerada admissvel (fl. 1295). Seguem-se os votos de cada
Ministro, que analisaremos brevemente, buscando os eventuais aspectos passionais.
191
dubio pro societate, pois deve ser um juzo de fundada suspeita e no um juzo de
certeza, de acordo com doutrina e julgados citados. O juiz natural da causa, no caso,
ser o Tribunal do Jri. Passa, pois, o enunciador a analisar a SENTENA de
desclassificao e tambm o ACRDO, com transcrio de vrios trechos, para
demonstrar que os limites da desclassificao no foram respeitados. Raciocinou-se
precipitadamente. Acrescenta que se cometeu error de grau de valorao na distino
entre leso corporal seguida de morte e homicdio qualificado, com nova
precipitao ou indevida antecipao de aprofundada apreciao (fls. 1302-1303).
O narrador segue na anlise dos textos objetos do recurso, fundamentando sua
posio em doutrinadores vrios, citando-os, por vezes, para concluir afetivamente: E
192
no s!; e, aps anlise de cada argumento: Pois bem, esta distino s poderia ter
sido efetivada a nvel de ser, ou no a acusao admissvel (fl. 1303).
Mais adiante, ao tratar da questo de que a valorao dos dados admitidos e
suficientes efetuou-se, tecnicamente, de forma equivocada a questo de se saber se
lcool mata, a quantidade que mataria... conclui: Isso seria o mesmo que negar e
provisoriamente o dolo quando uma pessoa, tendo duas balas no revlver, e, jogando
fora uma, alveja a vtima, com a outra, em . . . regio mortal (fl. 1304). Como podemos
verificar, a pontuao e por vezes o prprio registro grfico os negritos, enfatizam e
acrescentam aspectos emocionais argumentao. O mesmo sucede ao afirmar que a
referncia ao carter dos acusados denota error, na medida em que ser o ru ()
acusado, ou no, pelo que e no pelo que fez... [o que] refoge ao Estado de Direito
1,5
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
3,5
O SR. MINISTRO G
Novamente discurso
cognitivo, breve e
conciso, fundamentado
mais
especificamente na doutrina, mas tambm com leve toque passional como em: A
193
vingar a tese do acrdo recorrido, poucas denncias seriam recebidas seno quando
provado e comprovado o dolo, elemento do tipo, o que inviabilizaria, desde logo, a
manifestao legal e constitucional dos jurados (fl. 1308): quanto mais valorao das
provas no primeiro grau, conforme ocorrido neste caso, menos denncias seriam
recebidas... Conclui o enunciador, procurando demonstrar equilbrio, embora por meio
da concesso:
possvel, inclusive, que a sentena e o acrdo recorridos tenham feito anlise
perfeita e correta dos fatos que lhe foram submetidos, mas essa anlise no lhes
competia. No poderia ter sido subtrada a competncia do Juiz Natural, mormente,
como j disse, nos estreitos limites do juzo de pronncia (fl. 1308).
1,5
0,5
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
3,0
O SR. MINISTRO H
Este o voto do juiz presidente da Turma. Bem mais longo que o anterior, com
mais aspectos passionais, mas ainda a predicao extensiva da racionalidade cognitiva.
Resume de incio o que est em jogo:
a) Se a sentena, mantida pela Corte a quo, poderia, ou no, desclassificar o crime,
afastar a competncia do jri, mediante ampla valorao dos fatos e das provas;
b) Se a definio legal desses fatos de que cuidaram o ato monocrtico e o aresto
recorrido est correta ou se, segundo as razes do recurso, merece reparos para
ajustar a conduta acima descrita a outro tipo penal (fl. 1309).
194
apreciou tambm as circunstncias do fato (fl. 1311). Mais adiante, novo raciocnio
concessivo:
Ora, se no juzo de admissibilidade inexigvel que na pronncia exista a
certeza, muito menos, custa de exame aprofundado de provas, invivel emitir-se
juzo de desclassificao do crime apoiado em questo jurdica de alta indagao
sobre a qual ocorrem srias divergncias.
accusationis, h inverso da regra procedimental do in dubio pro reo para in dubio pro
societate, da porque somente vista de prova inequvoca e flagrante descabimento
que deve o acusado ser subtrado de seu Juiz Natural: o Jri (fl. 1319). Vota com o
relator, para que os recorridos sejam pronunciados e submetidos ao tribunal do Jri
(fl. 1319).
1,5
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,6
Total
4,0
195
Como percebemos, o narrador adere aos argumentos das defesas, que atribuem
ao clamor pblico e manipulao da opinio pblica pela mdia e demais organizaes
comunitrias, a indignao frente ao crime; alm disso, hierarquiza o dever ser conjunto
Nessa oposio delitos polticos vs. crime em pauta, o delito afigura-se menor.
Isso permite que o enunciador mostre indignao em relao aos crimes maiores do que
aquele cometido pelos acusados, mas concordncia em relao SENTENA, pois de
acordo com sua convico. Retoma, ento, as possibilidades que tinha a juza para
defender a desclassificao, acrescentando mais um exemplo que julga dar razo ao
modo como se decidiu. Finalmente, mesmo se reconhecendo como voto vencido na
turma, conclui pelo no conhecimento do recurso, pela negao de seu mrito, e ainda
pela concesso de habeas corpus aos acusados
... para que todos aguardem o julgamento final em liberdade, sob a proteo de suas
famlias junto s quais estaro mais seguros e custodiados do que sob a proteo do
Estado, ainda mais sabendo-se, como se sabe, que um deles j foi lamentavelmente
adoecido pelas condies carcerrias desumanas impostas pelo Poder Pblico no
Pas (fl. 1329).
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
4. MOVIMENTO
Largo assai. Adagio lamentoso
Embargos de declarao ao Acrdo do STJ. Defesa de ECO e TOA
198
1,0
0,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,0
Figuras retricas
0,0
Total
1,5
177
seguida,
enunciador
explica
motivo
destes
embargos:
afirma. Por isso, clama o enunciador ao Supremo Tribunal Federal para resolver essa
grave questo constitucional (fl. 1357).
A seguir, partindo do princpio de que as instncias ordinrias assentaram, de
modo induvidoso, que o ru no agira com o chamado animus necandi, mais uma vez
este enunciador afirma que o juiz natural para processar e julgar o crime o Juzo
Criminal singular, no o Tribunal do Jri. Disso decorre, conforme seu raciocnio, que
foi violada a CF e tambm o due process of Law.
Quanto incompetncia do Tribunal do Jri para julgamento de crime
preterdoloso, o enunciador afirma que o Superior Tribunal de Justia negou
jurisprudncia prpria, bem como outra do Supremo Tribunal Federal; acrescenta
tambm trecho do parecer do Prof. Francisco de Assis Toledo, j muito utilizado pelas
defesas, afirmando que se deu preponderncia ao discurso poltico contra a prova
induvidosa dos autos, o que gerou ofensa direta de artigo da CF.
Novamente retoma a questo que entende ser de intromisso do Executivo nas
decises do Judicirio, utilizando-se ainda, mais uma vez, da comparao com o direito
germnico para concitar os magistrados a posies de independncia:
Se os juzes, l como aqui, so independentes e esto submetidos apenas lei,
no admissvel que o Chefe do Executivo, mesmo de forma velada, interfira sob
presso nas decises judiciais, exigindo punio exemplar para ru regularmente
submetido ao penal e cujo julgamento esteja afeto a seu juiz natural (fl. 1361).
indicada
entre
os
poderes
Judicirio
vs.
Executivo,
pea
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
201
178
Comparando com outras peas processuais analisadas, no entanto, o apelo passional daqueles
embargos tnue.
179
De acordo com Perelman e Tyteca (1996, p. 333-347), poderamos afirmar que argumento baseado
nas relaes entre uma pessoa e seus atos.
202
Observamos mais: se, no incio dos autos, aquela defesa tentou fazer prevalecer
suas posies identificando-se como parte integrante do contexto judicirio institucional
em outra poca, tal como ocorre nas diversas peas analisadas180, agora, por retorso,
a prpria imagem construda processualmente que se volta contra ele.
1,5
0,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
3,0
15/03/99 fls.1380-1387
Fundamentando sua divergncia em relao deciso do Superior Tribunal de
Justia, favorvel pronncia dos rus nos termos da DENNCIA, em dois outros
acrdos do mesmo STJ, estes embargos afirmam ter havido reexame das provas, o
que sabemos todos (inclusive os acrdos aqui apontados como divergentes), invivel
em sede de recurso especial... (fl. 1384). Acrescenta que o relator interpretou como
dvida o mero vernculo, o simples estilo literrio do sentenciante. Rejeita tal
interpretao, analisando os termos utilizados dentro do contexto e concluindo que
houve certeza e convencimento da juza ao sentenciar, o que se depreende na
concluso de seu aprofundado exame das provas (fl. 1385).
Conclui com o entendimento de que a posio dos acrdos utilizados para
fundamentar sua posio deve prevalecer, pois afigura-se o mais consentneo com a
melhor aplicao do Direito ao caso concreto (fl. 1387). Temos aqui novamente um
discurso na dimenso cognitiva e predicao extensiva. Sem dvida, porm, o lxico
denota inconformismo, assim como os inmeros recursos grficos.
180
Entre outras passagens, podemos nos lembrar do Habeas Corpus, em que se revela padrasto de MRA
e cita sua passagem de 15 anos pelo Ministrio Pblico Federal, alm de ter sido Subprocurador-Geral
da Repblica e representante da classe dos advogados perante o Tribunal Superior Eleitoral... Papis que
o habilitam como confivel, pois assume o compromisso de honra de que jamais se furtar aplicao
da lei penal (fl. 276).
203
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
3,5
1,5
0,5
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
3,0
204
... Promotor demais contra o ru, eleito, com os demais co-rus, bode expiatrio das
mazelas nacionais, tanto pela mdia, como pelo discurso poltico de FHC.
...
Enfim, o que se pede simplesmente tratamento igual e justo para o ru, cujo
elemento subjetivo no pode, evidentemente, ser aferido pelo trgico resultado da
ao delituosa, por todos deplorada, inclusive e em particular pela defesa, que jamais
subestimou a dor alheia (fl. 1497).
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,0
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
5,0
207
208
Apesar dos trechos passionais, em que fica patente o apego aos valores do
exclusivo, a pea predominantemente tcnica, de dimenso cognitiva e predicao
extensiva.
2,0
1,0
Perspectiva (defesa)
0,5
Figuratividade
0,25
1,0
Figuras retricas
0,5
Total
5,25
209
1,5
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,0
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,0
210
Esta frase concentra toda a questo em jogo: ao mesmo tempo em que destaca o
tecnicismo do debate, reconhece a emoo presente o inconformismo no candente
arrazoado da defesa de MRA. Conforme o texto, a tcnica garantia de
constitucionalidade, e no permite que o recurso seja examinado pelo STF, como requer
a defesa. E a legislao posta direito de todos, deve ser respeitada: ... o Superior tem,
em casos tais, o contencioso infraconstitucional, de modo que, no julgamento de recurso
especial, a sua deciso irrevisvel, a princpio e em princpio (fl. 1650).
O texto afirma adiante, no entanto, que no error in iudicando que se encontra
a ingente preocupao do recorrente, pois quer o restabelecimento da deciso
ordinria de desclassificao ... (...) o que no fundo se pleiteia que se volte atrs
(fl. 1652). O texto busca desvelar o objetivo verdadeiro do recurso, cujo estatuto
veridictrio o da mentira: parece preocupar-se com as questes tcnicas da aplicao
legal, mas no este o cerne de seu pedido, de sua ingente preocupao. Reconhece a
211
1,5
0,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
3,5
212
1,5
1,0
Perspectiva (acusao)
0,5
Figuratividade
1,0
0,5
Figuras retricas
0,0
Total
4,5
213
condenar... A segunda parte da deciso ocorre depois da indicao dos motivos de fato
e de direito em que se funda, e da indicao dos artigos de lei aplicados. A relao
premissas/concluso (ou dados/razes/concluso181) explcita, embora, nesse caso de
jri, no se apresente ordenadamente: em primeiro lugar, a premissa maior a
legislao que tipifica o crime e regulamenta a sano; em segundo lugar, os fatos o
assassinato e a motivao. Ainda assim, o texto segue a regra clssica (se p ento q): se
a lei e os motivos so esses, a condenao e a dosagem da pena so essas.
181
182
215
relao ao enunciado obtido ainda por meio do uso da voz passiva analtica: ... foram
Penal, cujo captulo III tem como ttulo Da aplicao da pena e, em nenhum
momento, utiliza o termo reprimenda. Segundo Houaiss, reprimenda significa
advertncia severa; reprovao, censura, repreenso. O dicionarista no registra uso
jurdico para o termo. Aurlio remete o leitor para repreenso: (1) ato ou efeito de
repreender, de censurar com palavras severas e enrgicas, de carter disciplinar, as quais
equivalem, freqentemente, a um castigo. (...) (2) jur. Pena disciplinar que o superior
inflige ao inferior hierrquico, e que consiste em admoestao enrgica. Seja qual for a
acepo, o uso do substantivo pelo enunciador no parece se justificar, a no ser para
atenuar o prprio termo jurdico pena. O carter avaliativo de reprimenda (discurso
referencial), geralmente pejorativo, no caso meliorativo e exerce papel argumentativo,
expressando o thos (compassivo) do enunciador ao pretender o abrandamento do efeito
negativo suscitado pelo substantivo pena (discurso legislativo). Os axiolgicos so
implicitamente enunciativos e permitem ao enunciador tomar posio sem confessar-se
abertamente como fonte do julgamento avaliativo (cf. Kerbrat-Orecchioni, 2002, p. 8294).
A segunda parte do dispositivo vai indicar os motivos de fato e de direito em que
o enunciador fundou a deciso da dosagem da pena, e apresenta uma seqncia de
frases curtas, valorando negativamente a atuao dos rus e respondendo ao art. 59 do
Cdigo Penal:
O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social,
personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime,
bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e
suficiente para reprovao e preveno do crime:
I as penas aplicveis dentre as cominadas; (...);
III o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (...).
A falta de socorro, no homicdio doloso, gera aumento de pena: ... se o agente deixa de prestar
imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso
em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de um tero, se o crime praticado contra
pessoa menor de 14 anos. Cdigo Penal, art. 121 4.
187
Por exemplo, na Sentena que condenou Guilherme de Pdua pelo assassinato de Daniela Perez, em 25
de janeiro de 1997: A conduta do ru exteriorizou uma personalidade violenta, perversa e covarde,
quando destruiu a vida de uma pessoa indefesa, sem nenhuma chance de escapar ao ataque do seu algoz,
pois, alm da desvantagem da fora fsica, o fato se desenrolou em local onde jamais se ouviria o grito
desesperador e agonizante da vtima. Demonstrou o ru ser uma pessoa inadequada ao convvio social,
por no vicejarem no seu esprito os sentimentos de amizade, generosidade e solidariedade, colocando
219
embora; dessa forma, esta frase chega a parecer paradoxal, pois proposio ou opinio
contrria ao senso comum, com aparente falta de nexo lgico entre o ato cometido e a
presuno. Mais uma vez, a passionalidade demonstra a compaixo em relao aos
acusados.
A seguir, o enunciador afirma no valorar os motivos e as circunstncias do
crime, por terem sido acolhidas as qualificadoras do motivo torpe, do meio cruel e do
recurso que impossibilitou a defesa da vtima. E, continuando a responder ao art. 59 do
Cdigo Penal, trata das conseqncias, que foram graves. A filha da vtima, que era
criada por ele, ficou rf e desamparada. O crime provocou intensa comoo, abalando
a comunidade indgena e a comunidade como um todo. Como podemos perceber, o
enunciador volta a se solidarizar com a vtima, ficando aquela concesso destoando
paradoxalmente do pargrafo (Mas no destoa do modo como o delito relatado, nem
da pena tratada como reprimenda ou do que vem a seguir). Continuando nossa
anlise, o antepenltimo pargrafo trata da dosagem da pena:
Assim, desfavorveis aos rus as circunstncias judiciais, autorizada a fixao
da pena base um pouco acima do mnimo legal. Arbitro-a em 15 (quinze) anos de
recluso. Como concorrem trs qualificadoras, duas delas devem incidir como
agravantes, se previstas no rol do artigo 61 do Cdigo Penal, o que ocorre na
espcie. Filio-me ao entendimento segundo o qual, nos crimes dupla ou triplamente
qualificados, h uma s incidncia, e no duplo ou triplo aumento. Neste sentido,
confiram-se TJSP 695/314, TACRIM/SP 78/420, TJDF 14435. Entretanto,
considerada a regra do artigo 67 do Cdigo Penal e ainda as atenuantes reconhecidas
pelo Corpo de Jurados, sendo que a menoridade tem preponderncia sobre todas as
demais circunstncias, atenuo a pena em 1 (hum) ano de recluso. No h causas de
aumento ou diminuio a serem computadas, motivo pelo qual fica fixada a pena
definitiva em 14 (quatorze) anos de recluso, que sero cumpridos no regime
integralmente fechado. Condeno-os s custas processuais, que devero ser pagas
proporcionalmente. (negrito no original)
Os rus devem permanecer encarcerados, pois no fazem jus a apelar em
liberdade. Devem ser recomendados na priso em que se encontram e, aps o
trnsito em julgado, seus nomes devero ser lanados no Rol dos Culpados (negritos
no original).
acima de qualquer outro valor a sua ambio pessoal. Ou, na sentena que condenou Paula Thomaz pelo
mesmo crime, em 17 de maio de 1997: A conduta da r exteriorizou uma personalidade, violenta,
perversa e covarde, quando contribuiu, consciente e voluntariamente, para destruir a vida de uma pessoa
indefesa, sem nenhuma chance de escapar ao ataque de seus algozes, pois, alm da desvantagem da fora
fsica, o fato se desenrolou em local onde jamais se ouviria o grito desesperador e agonizante da vtima.
Demonstrou a r, assim, ser uma pessoa inadaptada ao convvio social e com inegvel potencial de
periculosidade.
220
os... Revela-se por meio da filiao a um entendimento legal que favorece os rus,
no fazendo com que as qualificadoras incidam umas sobre as outras; revela-se na
concesso que justifica a atenuao da pena em um ano de recluso: Entretanto,
considerada a regra... Isto , esto comprovadas na sentena essas possibilidades de
interpretao, mas tambm fica claro que escolha do enunciador, expressando a
benevolncia e solidariedade em relao aos rus, assim como:
No primeiro pargrafo, o enunciador denomina o crime com termos muito
prximos daqueles utilizados pela defesa: provocaram leses descritas no laudo
cadavrico, em companhia do menor GNAJ, utilizando-se de combustvel e fsforos,
causando-lhe a morte. A defesa, e tambm a sentena interlocutria, definiram o delito
como leses corporais seguidas de morte.
Ao dosar a pena, o enunciador a denomina reprimenda.
Ao fundamentar-se na presuno A conduta social boa e a
personalidade, embora selvagem o ato praticado, no se mostra deturpada por ora.
foge ao normal e ao verossmil, quilo que admitido na maioria das vezes. Em outras
palavras, ela se insere num acordo baseado em outro grupo de referncia que no o do
senso comum: quem pratica um ato selvagem no tem deturpada, necessariamente, a
personalidade; os prprios atos selvagens podem no afetar a conduta social.
Na maioria dos performativos, que teve seu uso atenuado tanto na subordinada
final reduzida de infinitivo: julgo parcialmente procedente o libelo para condenar...,
como na ausncia dos Imperativos no dispositivo final: Devem ser recomendados na
priso... seus nomes devero ser lanados no Rol dos Culpados...
Na realidade, o texto demonstra que o enunciador188 no se convenceu da nova
tipificao do delito; justamente por isso a pena atribuda apenas um pouco acima do
mnimo legal e, posteriormente atenuada em virtude da menoridade dos agentes.
188
Se, na manifestao textual, o enunciador mostra o dever punir, pois o Conselho de Sentena assim o
determinou, talvez, na imanncia, quisesse perdoar (Greimas e Fontanille, 1993, p. 66-67). Ou, pelo
menos, fazer o que fez: atenuar a dosagem da pena dentro das possibilidades legais.
221
significatio uma figura que deixa a suspeitar mais do que est posto no discurso.
Pode ser produzida por exagero, ambigidade, conseqncia, reticncia e similitude
(Retrica a Hernio, IV, 67). Neste caso, a reticncia, so as lacunas do texto,
decorrentes da textualizao189, o dizer com palavras encobertas, confusamente, que
tornam o sentido implcito mais rico que o explcito: o dizer oblquo190. A sentena faz
sentido dentro do processo, mas no recupera totalmente o que foi dito; ao escolher um
ponto de vista sobre o fato, naturalmente oculta outros. o enunciatrio que os
preenche por meio do conhecimento e da sensibilizao que tem em relao ao caso.
Nesta apresentao levantamos apenas os aspectos passionais da sentena,
decorrentes da enoia do orador a benevolncia e a solidariedade expressas em
relao aos rus. Novas questes em relao a este discurso sero abordadas no prximo
captulo, buscando justamente revelar em que medida a persuaso discursiva por meio
do thos levando em conta as duas outras caractersticas que Aristteles enumera,
2,0
0,5
0,5
Figuratividade
0,5
0,5
Figuras retricas
0,5
Total
4,5
189
223
224
225
normativo, fundante em relao a todos os demais, est presente nas peas mesmo
quando a legislao no esteja identificada. Tambm nele tem relevncia o discurso da
Cincia do Direito, a cuja doutrina se fazem menes vrias ao longo dos autos.
Finalmente, a marcha procedimental marcada pelo discurso burocrtico, o responsvel
pelo prprio andamento processual. Isso nos remete ao trecho abaixo de Luiz Tatit
(1997, p. 21), que parece to bem descrever aquilo que acontece no processo:
Se o tempo cronolgico representa a sucessividade descontnua, o antes e o
depois em progresso infinita, o tempo rtmico, que o acompanha pari passu,
representa a instaurao da lei, das identidades, das alternncias, numa palavra, da
continuidade que neutraliza, at certo ponto, as referncias do progresso.
191
querer atenuar a pena, por parte da defesa, que se sobrepe ao dever jurdico do Estado.
O andamento mais acelerado. No terceiro e quarto movimentos Andante con fuoco e
192
228
194
196
Levantamento indito realizado pelo Seade (Fundao Sistema Estadual de Anlise de Dados), que
analisou mais de 7 milhes de processos no Estado de So Paulo, entre 1991 e 1998, verificou que so
gastos, em mdia, 1.431 dias (3 anos, 11 meses e 6 dias) para mandar o autor de um homicdio para a
priso. Em Campinas (SP), entre 1988 e 1992, o prazo at o julgamento de 1.716 dias (quatro anos, oito
meses e 16 dias) quando o ru est solto. Com o ru na priso, o tempo entre o boletim de ocorrncia e a
sentena cai para 623 dias (um ano, oito meses e 18 dias).
<http://clipping.planejamento.gov.br/Noticias.asp?NOTCod=128190>. Acesso em 06/12/2007.
Outra pesquisa, realizada na Regio Metropolitana de Florianpolis, por integrantes do Laboratrio de
Estudos das Violncias (Levis), ligado ao Departamento de Antropologia da UFSC, revelou que entre o
crime e o julgamento dos acusados h um tempo mdio de espera de dois anos. Segundo essa mesma
pesquisa, a questo do tempo de processamento, assim como o fluxo de justia, so temas praticamente
inexplorados no Brasil.
<http://209.85.165.104/search?q=cache:ZGEuVKuncqQJ:www.agecom.ufsc.br/index.php%3Fsecao%3D
arq%26id%3D5207+tempo+tramita%C3%A7%C3%A3o+justi%C3%A7a+homic%C3%ADdio&hl=ptBR&ct=clnk&cd=1>. Acesso em 06/12/2007.
231
Preliminares
As novas totalidades de anlise
197
no livro III da Retrica de Aristteles que a autora fundamenta esta identificao, retomando o
trecho em que o filsofo aconselha o orador a dar ao estilo um ar estrangeiro: Trata-se de um ar que
acaba por emergir do prprio discurso enunciado e remete ao modo de ser do orador, o sujeito da
enunciao. Por meio desse ar, o orador faz crer em si, como sendo um estrangeiro, sem dizer para a
platia: Sou estrangeiro, notaram? Esse ar o prprio estilo (p. 11).
198
Omnis et totus. Actes Smiotiques Documents VIII, 72. Paris: Groupe de Recherches smiolinguistiques; cole des Hautes tudes em Sciences Sociales, p. 11-18, 1986.
199
Segundo Greimas e Courts (1979, p. 8): Do ponto de vista da produo do discurso, pode-se
distinguir o sujeito da enunciao, que um actante implcito logicamente pressuposto pelo enunciado, do
ator da enunciao: nesse ltimo caso, o ator ser, por exemplo, Baudelaire enquanto definido pela
totalidade de seus discursos.
200
... tout se passe comme si le texte juridique, indpendamment de ce quil veut noncer, vhiculait, en
se droulant, un ensemble de connotations vagues qui seraient assumes par le lecteur comme um
mlange dincomprhension, de respect, de menaces implicites, etc., et quon pourrait appeler la
juridicit de ce texte, en perrmettant de le classer, sans aucune rfrence precise son contenu, comme
un discours juridique, distinct des autres discours comparables (Greimas e Landowski, 1991, p. 86).
233
Primeiro movimento
Ministrio Pblico
Promotora 1
Proc. de Justia 2
Assistente da acusao 3
Defesa
1 - rus ECO e TOA
2 - ru MRA
3 - ru ANCV
Instncia decisria
Juza TJDFT A
Juiz Federal A
235
Segundo movimento
Ministrio Pblico
Promotora 1
Defesa
1 - rus ECO e TOA
Instncia decisria
Desembargador B (relator)
Assistente da acusao 2
2 - ru MRA
3 - ru ANCV
Desembargador C
Desembargadora E
Terceiro movimento
Ministrio Pblico
Promotor e Assessor da PGJ 3
Vice-Procurador-Geral de Justia 4 e
Subprocurador-Geral da Repblica 5
Defesa
1 - rus ECO e TOA
2 - ru MRA
3 - ru ANCV
Instncia decisria
Ministro F (relator)
Ministro G
Ministro H
Ministro I
Quarto movimento
Ministrio Pblico
Promotora 1
Defesa
1 - rus ECO e TOA
2 - ru MRA
3 - ru ANCV
Instncia decisria
Ministro J201
TJDFT A
201
Em 23/03/2001 (fls. 1649-1670), o Superior Tribunal de Justia nega recurso extraordinrio defesa
de MRA que, ainda assim, postula a anlise de recurso extraordinrio pelo STF. esse recurso que
denegado nesta Deciso do Ministro J; no houve acrdo por no lhe ter sido reconhecido cabimento.
236
DE
IRRESIGNAO do
ESPECIAL
do Ministrio
Pblico Federal ao Superior Tribunal de Justia. a resposta a este ltimo recurso que
d nova orientao ao processo, pois o momento em que o Superior Tribunal de
Justia vai acatar a tese inicial do MP. As escolhas se justificam porque, em primeiro
lugar, a DENNCIA, acrescida das ALEGAES FINAIS na primeira fase processual, no
lograram o acatamento de suas teses; logo, podemos supor que sua argumentao no
foi suficientemente persuasiva. J essas RAZES, embora tambm no tenham
conseguido mudar o julgamento no Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios,
237
representam o pice de intensidade passional por parte do Ministrio Pblico, o que nos
levou a selecion-la ora, at este momento da anlise, foi o pathos justamente o
recurso que conseguiu a deciso mais favorvel s defesas na primeira instncia,
mantida na segunda. J o RECURSO
ESPECIAL,
selecionado por ter sido o responsvel pela persuaso dos julgadores no Superior
Tribunal de Justia.
o thos das instncias decisrias. As instncias decisrias constituem-se em
nova totalidade. So quatro decises relevantes202 ao longo do processo: uma de
primeira instncia, de juiz singular; duas decises colegiadas de tribunal, cujos votos,
mais que as Ementas, revelam o thos do sujeito da enunciao, assim como a eficincia
persuasiva dos argumentos das partes adversas; e a ltima sentena, novamente de juiz
singular. De fato, por meio da anlise desta ltima que poderemos verificar a eficcia
persuasiva do thos no processo.
Em cada pea, encontramos o narrador / narratrio, simulacro discursivo do
enunciador/enunciatrio daquela totalidade. o narrador que as assina e se
responsabiliza pelas avaliaes que contm; dele ainda a responsabilidade de
instaurao do narratrio no texto, por meio do vocativo inicial. Desta forma, buscamos
em cada uma das peas processuais recorrncias em qualquer elemento composicional
que nos permitam definir o thos daquele narrador e o pathos do narratrio a que se
destina. No entanto, podemos tom-las tambm como uma totalidade representativa das
peas jurdicas produzidas por aquele actante da enunciao, que se inscreve nos textos,
por exemplo, como o narrador da defesa 1, 2 ou 3. Assim, os textos singulares so
representantes de uma totalidade discursiva os textos assinados por aquele narrador;
mas so ainda representantes de outras totalidades discursivas, as totalidades da defesa,
da acusao e das instncias decisrias.
De fato, podemos tratar de totalidades representadas por um mesmo narrador /
narratrio apenas em relao s defesas, pois os mesmos se mantm ao longo de todo o
processo, permitindo-nos verificar a construo simultnea das imagens do
202
239
Nicmaco).
Dadas as coeres genricas, consideramos que o modo como os actantes da
enunciao se instalam no enunciado (debreagem / embreagem) no nos fornece
indicaes distintivas acerca da aret, principalmente porque as peas remetem todas ao
eu, ao aqui e ao agora da enunciao. Eventuais efeitos de sentido de objetividade
ou de subjetividade seriam pouco reveladores da sinceridade e da franqueza do
enunciador. Por isso, trataremos desta questo apenas eventualmente. por meio das
203
Temos adotado a traduo de aret, de acordo com o estudo de Eggs (1999, p. 31-59). Ainda a respeito
da traduo de aret, acrescentamos agora nota de fim, encontrada na traduo de tica a Nicmaco,
realizada por Mrio da Gama Cury e publicada pela Editota UNB: Tradicionalmente traduzida por
virtude, cremos que excelncia corresponde melhor ao sentido do original e evita a ambigidade de
virtude na linguagem corrente.
204
A competncia revelada pelo enunciador pode ser produto da crena em sua prpria competncia e no
sistema de valores que defende, ou apenas decorrente da posio que ocupa no rito processual, que faz
com que cumpra o papel a ele designado (cf. Fontanille e Zilberberg, 2001, p. 254).
240
de seu papel motiva o sujeito da enunciao para o dever, que sobredetermina o saber; a
modalidade dentica auto-assumida em relao tarefa de acusar, defender e julgar,
fazendo-nos novamente evocar Aristteles: se as decises no forem proferidas como
convm, o verdadeiro e o justo sero necessariamente sacrificados: resultado este digno
de censura (Retrica, 1355a, p. 20-22). O enunciador ajusta, pois, a intensidade do
foco predicativo205 ao realizar sua tarefa, expressando ou no a aret (ou expressando-a
em graus de intensidade variados) por meio de combinaes e correlaes tensivas entre
as diferentes estruturas modais.
Na caracterizao do enunciatrio, responsvel pelas escolhas enunciativas do
discurso, utilizaremos os conceitos de auditrio universal, auditrio particular e
auditrio especializado. Dessa forma retomamos tambm a idia de thos como habitus
do auditrio, tendo o orador de respeitar os lugares e os saberes que lhe so comuns. As
definies de cada um encontram-se no Tratado de argumentao (Perelman e
Olbrechts-Tyteca, 1996), mas o estatuto de um auditrio varia conforme nossas prprias
concepes (p. 38):
auditrio universal. aquele constitudo pela humanidade inteira, ou pelo menos por
todos os homens adultos e normais (p. 34). O acordo do auditrio universal se d em
torno do senso comum (...), uma srie de crenas admitidas no seio de uma
determinada sociedade, que seus membros presumem ser partilhadas por todo ser
racional (p. 112);
auditrio particular. aquele que impe a si mesmo uma concepo prpria do
auditrio universal (p. 39). Os autores exemplificam com um tipo de auditrio bastante
apropriado a nossas anlises: o auditrio de elite, dotado de meios de conhecimento
excepcionais e infalveis, que pode criar a norma para todo o mundo. O auditrio de
elite s encarna o auditrio universal para aqueles que lhe reconhecem o papel de
vanguarda e de modelo. Para os outros, ao contrrio, ele constituir apenas um modelo
(p. 38-39);
205
Vale a pena, aqui, um comentrio a respeito da razo prtica no Direito. Houve uma transformao
histrica que alterou o estatuto terico do saber jurdico ao longo dos sculos e, mais especificamente, a
partir do sc. XIX, conforme ensinamento de Ferraz Jr. (1994, p. 86): de saber eminentemente tico, nos
termos da prudncia romana, foi atingindo as formas prximas do que se poderia chamar hoje de um
saber tecnolgico. (...) suas teorias (doutrina) constituem, na verdade, um corpo de frmulas persuasivas
que influem no comportamento dos destinatrios, mas sem vincul-los, salvo pelo apelo razoabilidade e
justia, tendo em vista a decidibilidade de possveis conflitos (Itlicos no original).
242
207
Esta foi a motivao de nossa dissertao de mestrado, da qual retiramos um trecho esclarecedor da
posio que assumimos nas Consideraes finais (Pistori, 2001, p. 175-176): ... percebemos hoje, no
discurso jurdico, res e verba fundirem-se freqentemente sem a elegncia, propriedade ou magnificncia
demonstradas por Ccero, mas de forma conservadora; segue-se o mesmo tipo de raciocnio
argumentativo, pretende-se demonstrar o mesmo grau de erudio (no uso de latinismos, de exemplos
histricos, filosficos, bblicos, etc.), cuida-se da expresso verbal de forma preciosstica (rara, s vezes);
esquece-se, porm, da lio de Aristteles de adequao ao pblico. A imitao do modelo acrnica e
acrtica. So visveis, na fuso res e verba, os efeitos da modificao da retrica durante e aps o
Renascimento, restringindo-se elocutio. O retrico passa a ser confundido apenas com a utilizao das
figuras diversas e isso vai tornar o texto prolixo, preciosstico, hermtico. E ento percebe-se que h boas
razes para que a retrica seja, de maneira geral, considerada negativamente como um discurso empolado
e vazio.
209
Entre outras, Celso Soares, Prtica de redao e estilo forenses. 2. ed. Rio de Janeiro: Destaque,
1995; Novly Vilanova da Silva Reis, Formas e rotinas procedimentais. Justia moderna: simplicidade.
4.ed. Braslia: Braslia Jurdica, s/d.
210
A Associao dos Magistrados do Brasil desenvolve uma campanha de simplificao da linguagem
jurdica, que alcana a grande imprensa, inclusive. A primeira edio do livreto O Judicirio ao Alcance
de Todos: noes bsicas de juridiqus, teve tiragem de 100 mil exemplares, conforme Relatrio de
Gesto 2005 2007 da Associao dos Magistrados Brasileiros.
<http://www.amb.com.br/portal/juridiques/livro.pdf>. A obra pode tambm ser solicitada AMB pelo email: juridiques@amb.com.br.
244
No mrito
PRIMEIRO MOVIMENTO
Defesa 1
Alegaes Finais de ECO e TOA
245
Mote qualquer adgio, sentena breve etc. tomado por escritores, dramaturgos, poetas etc. como
ponto de partida para o desenvolvimento de sua obra ou para resumir-lhe o sentido; assunto, tema de
alguma coisa; palavra ou sentena breve us. como divisa pelos cavaleiros quando participavam de grandes
e arriscados empreendimentos; lema (Houaiss, 2002).
212
Piero Calamandrei (1889-1956), jurista italiano, professor universitrio e poltico, crtico do fascismo.
Referncia italiana em Direito Processual Civil. .<http://en.wikipedia.org/wiki/Piero_Calamandrei>.
246
213
Na realidade, esta hierarquia fruto do senso comum, mas negada pela legislao, pois o Art. 6. da lei
8906/94, o Estatuto da Advocacia diz: No h hierarquia nem subordinao entre advogados,
magistrados e membros do Ministrio Pblico, devendo todos tratar-se com considerao e respeito
recprocos.
247
relao locuo conjuntiva aceita pela norma culta no obstante, afetando a coeso
seqencial e comeando a desabonar o texto e, por extenso, seu produtor;
o acento indicador da crase no foi colocado em quanto autoria;
a utilizao das vrgulas no obedece s normas gramaticais vigentes, dificultando a
compreenso do texto, em: fato descrito em tese, como crime, bem como sua
materialidade e nexo causal, denotou extreme de dvida...; ou impondo-se sua
aferibilidade ainda no juzo de cognio incompleto ou perfunctrio, eis que, como
realado o dolo, preterdolo...; ou mesmo a falta delas em: ... o que torna obrigatria
ainda na admissibilidade da imputao ftica seja esta adequada ao tipo...
214
A partir desta citao, passaremos a nos referir obra principal de Perelman e Olbrechts-Tyteca,
Tratado da argumentao. A nova retrica, apenas pelas iniciais TA.
248
realidade que possui o sentido de estar a servio dos valores jurdicos, da idia de
direito (fl. 527). O termo linguagem para introduzir a citao sem dvida pouco
apropriado, mas trata-se aqui de convocao de nova autoridade para corroborar a tese
defensria, desta vez, autoridade cuja obra combate o positivismo jurdico, relacionando
a idia de Direito de Justia. O raciocnio conduz concluso de que se deve verificar
a inteno de quem agiu antes de se tipificar o crime:
Ora, se ao a conduta humana dirigida um resultado final, como obstar sua
anlise na admissibilidade da acusao?
Dessa forma, o fim, isto , o realmente querido pelo agente, passa a integrar a
estrutura do tipo penal, analisvel na admisso da imputao, e como tal, o dolo, a
culpa e o preterdolo, constituem dados do contexto do tipo penal, que, com esse
contedo esta longe de ser o tipo meramente objetivo.
215
Gustav Radbruch (1878-1949) foi poltico, jurista e professor de Direito alemo, crtico do nazismo.
No final de seus anos tornou-se um crtico do positivismo jurdico, convencido de que a postura
juspositivista legitimou o direito nazista. <http://pt.wikipedia.org/wiki/Gustav_Radbruch>.
249
216
Lus Luisi. Doutrinador e professor gacho de Direito Penal contemporneo, falecido em 2005.
Segundo o Instituto Transdisciplinar de Estudos Criminais (ITEC/RS), reconhecido por sua cultura
jurdica e, sobretudo, pelo seu referencial humanista, alm de ser autor de vrias obras e de ser um
historiador do direito penal.
<http://209.85.165.104/search?q=cache:4vUTSdr-Zd0J:direitopenal.blog.uol.com.br/arch2005-1101_2005-11-30.html+Lu%C3%ADs+Luisi&hl=pt-BR&ct=clnk&cd=3>.
250
uso
inadequado
do
conectivo
porquanto,
conjuno
explicativa,
Lembremos ainda dos muitos erros de digitao que apontamos em outras peas deste narrador.
252
desta defesa que no houve dolo em relao ao resultado morte, podendo ter havido
dolo (ou culpa) apenas em relao leso corporal. As qualificadoras aventadas na
Denncia dizem respeito ao homicdio doloso. Se no previram o resultado morte,
no houve torpeza no agir, a concluso apontada. Logo, de acordo com esta defesa,
no podem ser admitidas essas qualificadoras tambm em relao leso corporal,
ainda que dolosa; ou mesmo ao homicdio preterdoloso: os acusados apenas desejavam
que a vtima corresse e, por isso, atearam-lhe fogo... Afirmar que no houve torpeza ou
crueldade na ao, porm, entra em conflito com o senso comum; afirmar que o fogo
no meio vil, repugnante ou ignbil peca contra a lgica, expresso tambm dos
autores do Tratado. Vejamos como o Dicionrio Houaiss (2001) define estes termos:
Torpeza: ato que revela indignidade, infmia, baixeza.
Crueldade: caracterstica ou condio do que cruel; prazer em derramar sangue,
causar dor; na rubrica: termo jurdico: na consumao do homicdio, todo ato
brbaro praticado pelo agente que produza padecimentos fsicos e impiedosos.
Vil: aquilo que inspira desprezo, no tem dignidade; abjeto, desprezvel, indigno,
infame.
Fica
muito
claro,
por
esse
raciocnio,
que
contrato
veridictrio
phrnesis. No Tratado (1996, p. 113), os autores destacam o fato de que, nos processos
criminais, o debate se situa, simultaneamente, no plano jurdico e no plano moral. Em
termos do auditrio universal, composto da humanidade inteira, ou pelo menos por
todos os homens adultos e normais, contudo, defender que a ao praticada no foi
torpe ou cruel, ou no utilizou meio vil ao ser praticada, chega ao ridculo, pois
entra em conflito, sem justificao, com uma opinio aceita (TA, 1996, p. 233)218.
218
Na anlise desta pea no captulo anterior, consideramos que essas justificaes esto prximas do
mito, na medida em que revivificam um passado imemorial e irreversvel.
253
254
DENNCIA. Todo o peso da argumentao recai, de fato, sobre o querer dos agentes.
thos da DEFESA 1
Para definirmos o thos deste narrador, inicialmente voltemos epgrafe que,
como tema desta defesa, aponta para os valores a serem atualizados ao longo do
discurso: o sujeito destinador, que pretende mostrar discernimento e sabedoria prtica
a phrnesis, manipula o destinatrio por meio do saber, provocando-o a tomar a atitude
corajosa de desclassificao do delito, tendo a coragem de ser justo mesmo que
parea injusto. Os argumentos formalmente lgicos apresentados, com o auxlio de
autoridades reconhecidamente competentes na rea, ao lado das provas extratcnicas,
poderiam contribuir para a construo da imagem de discernimento do sujeito da
enunciao; por outro lado, a falta de correo, clareza e adequao textuais,
219
No comentamos os latinismos deste texto, outras possveis expresses de phrnesis: hic et nunc (fl.
526), imputatio (fl. 527), duas ocorrncias de in casu (fl. 528). Citamos, porm, as funes que lhe
confere Rodriguez (2000, p. 70), autor de manual de redao forense: A primeira delas a linguagem
apurada, vez que o Direito atual mantm ou recupera, pela denominao original, os institutos que, na
maioria das vezes, surgiram no Direito Romano. Assim, as expresses latinas revelam tcnica da
linguagem, pela referncia especfica a tais institutos. Por outro lado, servem as aludidas expresses
ainda no que atine linguagem para revelar erudio do enunciador, porque constituem termos de rara
aplicao e conhecimento (Negrito no original). Trataremos novamente da questo adiante.
255
256
220
Defesa 2
Alegaes Finais de MRA
221
assinalou;
querem
demonstrar
fidedignidade
na
transcrio,
222
224
O Btonnier de l'Ordre o advogado eleito por dois anos pela assemblia geral dos advogados
inscritos na ordem instituda em cada Tribunal de grande instncia, para assegurar a presidncia do
Conselho da Ordem. A origem da palavra btonnier provavelmente o fato de que, noutros tempos,
este advogado dispunha sozinho do poder disciplinar em relao a seus pares. Na Idade Mdia, era ele o
encarregado de levar o mastro do estandarte da Confraria de So Nicolau qual pertenciam os advogados.
<http://www.dictionnaire-juridique.com/definition/batonnier.php>.
262
226
Encontramos no Houaiss dois sentidos que cabem para este termo neste contexto: Capitulao:
diacronismo antigo: acusao, queixa; e Capitular: Rubrica: termo jurdico: reunir (acusaes) em
captulos; pronunciar. No entanto, aqui nos parece antes indicar em que captulo do Cdigo Penal o
delito deve ser classificado.
228
As categorias positiva e negativa variam conforme o ponto de vista ilocucionrio global do discurso.
Aqui, os substantivos delrio, fantasia ou mesmo a expresso imaginao frtil adquirem o trao
axiolgico negativo (Kerbrat-Orecchioni, 2002, p. 87-88).
264
decorridos mais de 100 (cem) dias da ao delituosa, a situao outra; por isso, no
crvel que a soltura do acusado coloque em perigo a ordem pblica.... Dirigindo-se
novamente a S. Exa., cita legislao constitucional a respeito de comprometimento
da ordem pblica como causa de interveno federal nos Estados, a ser requerida por
pessoa jurdica de direito pblico situao bem diferente daquela passvel de ser
causada pela soltura do ru, afirma.
Chamamos ateno ainda ao apelo ao crer do enunciatrio na construo do
efeito de verdade de suas afirmaes: No crvel que a soltura do acusado coloque
em perigo a ordem pblica, numa cidade com mais de 1 milho de habitantes, povoada
de criminosos perigosos, delinqentes irrecuperveis, soltos s centenas. Ou:
certamente falso que a soltura por em perigo a ordem pblica. Mas vemos, a tambm,
novo argumento quase lgico no exerccio da persuaso, o argumento por comparao
(TA, 1996, p. 274): o enunciador avalia o ru, que reconhecidamente primrio e tem
bons antecedentes, em relao a outros criminosos perigosos, delinqentes
irrecuperveis, soltos s centenas. Percebemos, nesses trechos, o uso maior dos
argumentos quase lgicos, ao lado da prova extratcnica, contribuindo para construo
da imagem de discernimento e sabedoria prtica deste orador. o sujeito que constri
discursivamente a imagem de segurana ao assumir suas posies, cr em seu ser
modal: tem o saber jurdico, deve e sabe fazer a defesa, ainda que sua posio contrarie
as decises superiores (ou o auditrio universal). Mas, como temos observado, a
dominncia da phrnesis, da aret ou da enoia (pathos) bem irregular neste texto e
inmeras vezes falta-lhe o senso da justa medida.
A questo da alegada confuso entre ordem pblica e clamor pblico
merece do enunciador um novo item, em continuidade quela referncia ordem
pblica como causa de interveno federal. So as definies normativas, constantes
dos textos legais (CPP), que fundamentam o debate, distinguindo os dois casos. Mas
novas autoridades, em. Ministro do Supremo Tribunal Federal e em. Ministro do
Superior Tribunal de Justia, so convocadas para corroborar a interpretao da lei
apresentada pelo enunciador; so transcritos trechos de seus votos em casos de recurso
de Habeas Corpus, votos vencedores, com maior peso argumentativo, portanto.
266
donec malus probetur229. Novamente a ligao entre a pessoa e seus atos que
fundamenta este argumento quase lgico. So argumentos passionais, mas expressos
pela implicao lgica; contribuem pouco construo da imagem de discernimento e
sabedoria prtica do enunciador, ou mesmo de sua excelncia moral. Mesmo porque,
neste
item,
ele
novamente
apela
identificao
jurdico-profissional
229
Este princpio consta da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado e tambm de nossa
Constituio Federal, art. 5 LVII: Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria.
267
268
fazer, pelos fundamentos at aqui amplamente expostos e pelos que adviro dos
suprimentos da inteligncia, do alto saber jurdico e da madura experincia da eminente
julgadora (fl. 547). E tem o narrador o cuidado de fechar o item com novo argumento
de autoridade do Superior Tribunal Federal, que admitiu como legtima, at mesmo
em exemplar homenagem ao princpio da presuno de no culpabilidade, a
estipulao da sentena de somente expedir-se o mandado de priso uma vez
230
phrnesis e da aret, podemos destacar, neste item, alm dos numerosos termos
apreciativos, a clara insero contextual do delito, a que j se fizera meno ao tratar do
abalo da opinio pblica: a comemorao do Dia do ndio, 19 de abril, em Braslia;
a comemorao da inaugurao de Braslia, dia 21 de abril; a marcha dos Sem-Terra
Capital Federal; o fato de que, dos cinco autores do crime, um filho de Juiz Federal
e outro, de ex-integrante de um Tribunal Superior da Repblica (fl. 548). A
contextualizao do delito o caldo de cultura serve para que o enunciador revele o
papel da imprensa: plantar o quadro de uma verdadeira comoo social, em cuja base
figuravam cinco perigosos adolescentes: a mdia parece mas no verdadeira, a
comoo foi plantada por ela. Para a defesa, no apenas o Ministrio Pblico se
constitui no anti-sujeito, mas a mdia seu adjuvante, assim como os polticos, o
Governo Federal, por meio de seu Ministro da Justia, o Governador do DF. por meio
da contextualizao do delito e da revelao de quem so os opositores da verdade
que se pretende o estabelecimento da fidcia enunciador/enunciatrio: e essa tambm
a possibilidade de firmar este orador como dotado da aret honesto, eqitativo,
franco, corajoso ao apontar quem est distorcendo a verdade; e da phrnesis tem
discernimento para analisar o delito de uma forma mais ampla. A questo que
permanece: quem o enunciatrio construdo no texto?
271
O relato dos fatos continua, com destaque ao papel da mdia e boa vontade
do Ministrio Pblico, para se concluir, por meio de um raciocnio quase lgico:
O ru j teve contra si um julgamento condenatrio apriorstico, tanto pelo
tribunal da mdia, como pela opinio pblica por ela manipulada, de forma
escandalosa e irresponsvel.
Por isso fcil concluir que, submetido qualquer dos acusados ao eg. Conselho
de Sentena nesses prximos meses, o veredito certo e previsvel: condenao
inexorvel. No haver chance de defesa (fl. 550).
231
232
seguir,
novo
raciocnio
quase-lgico,
mostrando
233
HABEAS CORPUS negado, pois um dos desembargadores observou que, para conceder a
234
ordem ao ento paciente, teria de faz-lo em relao aos demais, o que evidencia
prejuzo para a defesa de um quando o benefcio por ele pleiteado deva ser extendido a
todos (fl. 554).
Alegando a possibilidade de ocorrncia de prejuzos irreparveis da conjugao
das duas relevantes razes jurdicas (fl. 555), o enunciador encerra este item.
Observamos que suas consideraes, tendo como fundamento a legislao e a doutrina,
contribuem para construir a imagem de carter de discernimento e sabedoria prtica,
sobretudo de experincia profissional no campo jurdico. Os apreciativos enfatizam suas
posies, pretendendo levar o enunciatrio adeso a elas. Neste item, o crer
verdadeiro leva-o ao fazer crer e parecer verdadeiro, que deve ser interpretado como
verdadeiro pelo enunciatrio, o auditrio particular, que com ele compartilha os mesmos
valores familiares e socioeconmicos.
Chegamos s concluses, com os pedidos finais, todos devidamente
fundamentados com provas extratcnicas:
1. direito constitucional liberdade (jurisprudncia do STF);
2. separao dos processos (art. 80 do CPP);
3. desclassificao do crime de homicdio doloso triplamente qualificado, por no
ter o acusado agido o animus necandi (CPP, art. 129, 3. ou 250, 2;
4. incompetncia do Tribunal do Jri (CF, art., XXXVIII, letra d).
thos da DEFESA 2
Recapitulemos os recursos mais utilizados nesta defesa, como possveis
criadores de um thos confivel deste narrador, ou porque tem discernimento e
275
estar em conjuno com o saber jurdico e, por isso, deve fazer crer naquilo que afirma
a modalidade dentica. De fato, podemos verificar que, para este enunciador, a
motivao para o agir fazer a defesa, ultrapassa o dever, e envolve tambm o querer
a modalidade volitiva, fruto da densidade com que o delito e seu(s) agente(s) se
apresentam para ele. H uma combinao e correlao tensiva entre as diferentes
estruturas modais que estabelecem a fidcia destinador / destinatrio em seu texto. E a
tensividade crer saber, crer dever fazer, crer saber fazer, crer poder fazer (poder
garantido pelo Estado), crer em seu ser modal, enfim, destacada pelas apreciaes
abundantes em seu texto.
Importante lembrar que, ao mesmo tempo em que as modalizaes remetem
subjetividade da instncia do discurso, so recursos que promovem o pathos,
reveladoras do julgamento avaliativo do enunciador. De qualquer forma, so a
expresso da aret nos textos deste enunciador, ultrapassando, porm, a justa medida
para a persuaso, so o excesso. E mais importante: o auditrio visado, aquele que com
ele se identifica, quer como pai, quer como profissional da rea jurdica, quer ainda
como pertencente a um mesmo grupo socioeconmico privilegiado, o auditrio
particular. Isso compromete o efeito de sentido de verdade de seus textos: o parecer
verdadeiro, para o auditrio universal, passa a ser lido como mentira aquilo que
parece e no verdadeiro, ou ainda como falsidade o que no parece nem
verdadeiro.
Passemos questo da phrnesis. So abundantes no texto as provas
extratcnicas e os argumentos de autoridade, abonadoras do saber jurdico do sujeito da
enunciao. Percebemos que ambos so sempre introduzidos de modo a serem
positivamente apreciados. Em relao aos argumentos de autoridade, pudemos verificar
uma diferena em relao DEFESA 1, pois, exceo de Rousseau, so todas
autoridades do mundo jurdico atual, preponderantemente no exerccio da profisso; ao
276
expressar. Observamos isso pelas muitas vezes em que funda o mito ao detalhar
aspectos do crime e de seus agentes, e pela prpria intensidade da dimenso patmica de
seus textos, que restringe seu enunciatrio ao auditrio particular: um mesmo grupo
socioeconmico privilegiado; a rea profissional jurdica; pais e mes em geral. o
auditrio particular, porm, em sua interseco com o auditrio especializado jurdico,
que deve tambm reconhec-lo como participante efetivo do meio. O enunciatrio a que
se dirige tem, como ele, apego aos mesmos valores e crenas, e determina todas as suas
escolhas.
Seu tom de voz incisivo e firme, mas apaixonado; por vezes, at sua voz
embargada pela emoo. Demonstra conhecimento amplo e concreto do universo das
leis e das diversas formas de raciocnio razoveis possveis. Por isso, capaz de explos corretamente e com adequao. Apresenta formao privilegiada, competncia
lingstico-discursiva e retrica, clareza e convico na expresso das idias. O modo
como habita o espao social se destaca dentro do universo masculino jurdico, pois de
natural elegante e altaneiro. Ao mesmo tempo, nesta defesa, apresenta-se de forma
humilde apesar de mostrar independncia ao ler e interpretar a legislao, porque
impotente para aplic-la.
Defesa 3
Alegaes Finais de ANCV
278
279
estupefao todos aqueles que o rodeiam para, em seguida, afirmar que no se pode
firmar o elemento subjetivo, apenas pelo resultado da conduta (fl. 562).
Apresenta-se o delito como uma conseqncia inesperada, minimizando-lhe a
importncia; uma forma de utilizao do vnculo causal como argumento (TA, 1996,
p. 308). E esse efeito eventual no foi intencional: o dolo, ainda que eventual, h de
ser provado. Para provar a no intencionalidade do acusado, o narrador instaurado no
texto utiliza depoimento do prprio ru, transcrevendo-o verbis: ... que a inteno
do interrogando e dos demais co-rus era somente de dar um susto na vtima. Cita,
sem transcrever, o que revelaram em seus depoimentos, na mesma esteira, os corus: que em momento algum imaginaram que poderiam causar resultado to
nefasto. prova extratcnica, mas tem valor relativo, pois palavras dos acusados.
So os avaliativos axiolgicos que reforam a idia de que as conseqncias
eram indesejadas e inimaginadas, e que o fato aconteceu em razo de acidente na
execuo da brincadeira. O narrador anexa novo depoimento, agora de testemunhas do
crime, atestando que estavam muito afobados, com muita pressa e desesperados. E,
ento, mostra a possvel incompatibilidade entre a somatizao apresentada e a
intencionalidade: Desespero e afobao, evidentemente, no se coadunam com
aqueles que agem com evidente animus necandi (fl. 563). A argumentao quaselgica se empenha em mostrar que a tese combatida leva a uma incompatibilidade;
portanto, cumpre escolher uma das asseres, a menos que se renuncie a ambas (TA,
1996, p. 222).
Na continuidade do texto, o narrador apela ao fato de no haver quem possa
asseverar terem agido com dolo de matar, da a importncia do depoimento transcrito
anteriormente, a palavra do ora acusado. No prximo pargrafo, ocorre o argumento
de probabilidade, baseado na presuno236 de que a qualidade de um ato manifesta a da
pessoa que o praticou (TA, 1996, p. 79): jovens de to boa ndole e formao moral,
como revela a instruo criminal, no se pode presumir terem agido com dolo
eventual. Com efeito, a primeira parte do argumento pode levar a concluses opostas:
236
do ponto de vista desta defesa, quer demonstrar que a probabilidade de jovens avaliados
axiologicamente de modo positivo pela instncia enunciadora de to boa ndole e
formao moral agirem intencionalmente, praticando um crime como o praticado, no
presumvel; do ponto de vista da acusao e do senso comum, contudo, torna a ao
delituosa mais grave.
Segundo os autores do Tratado, as presunes, embora possam ser base de
acordo do auditrio universal, necessitam ser reforadas por outros elementos, pois a
adeso a elas no mxima. isso que faz o enunciador em seguida: convoca a
autoridade de um jurista alemo, Johannes Wessels237, para demonstrar que no se
pode presumir terem agido com dolo eventual: Alm, obrigatoriamente, de terem que
presumir o resultado morte, teriam que assumi-lo, conformando-se com o mesmo, ou
ainda, que o tivessem consentido, ou muito mais, como se extrai da lio de
WESSELS... As citaes doutrinrias, assim como os trechos de depoimento do ru e
das testemunhas, esto todas destacadas em itlico e negrito. Em seguida, a autoridade
de duas jurisprudncias convocada no mesmo diapaso, ambas do Tribunal de
Justia de So Paulo, mas de processos e relatores diferentes. Conclui o enunciador com
a interpretao das citaes e com acrscimo de prova extratcnica, a legislao:
Entender-se de que teriam, subjetivamente, assumido, consentido ou conformado-se
com o resultado morte, estar-se- maculando no s o dispositivo constitucional citado,
como tambm o art. 74 e seus , da Lei Adjetiva Penal (fl. 564). Comentaremos as
questes de obedincia norma culta apenas no final.
Como se fosse novo item, o narrador instaurado no texto pelo enunciador
acrescenta no pargrafo seguinte, em maisculas e negrito, que NO S POR
Johannes Wessels (1923-2005), jurista alemo e professor de Direito Penal Alemo, em Mnster,
conhecido principalmente por seus estudos sobre o princpio da culpabilidade e responsabilidade, numa
concepo humanista. <http://de.wikipedia.org/wiki/Johannes_Wessels_(Jurist)>.
281
DEFESA 2), aludindo aos acrdos apresentados por ela e aduzindo outras consideraes,
tendo como base a implicao lgica: se para a pronncia do ru bastam apenas meros
indcios de autoria, conclui o enunciador, por meio da analogia, que a origem de a
classificao da sentena de pronncia ser mero juzo de probabilidade, advm de o
legislador no exigir a certeza de autoria. As consideraes seguem:
Ora, se para se convencer da existncia do crime, mister seja provada a
materialidade, para imputar-se determinado crime, tambm necessria a certeza da
prtica do mesmo. Se assim no fosse, todos os homicdios culposos iriam a
julgamento pelo Tribunal do Juri (fl. 566).
283
mau uso de vrgulas: A tragdia que se abateu sobre a vtima, no est ... (fl. 561);
fatdica, causou ... (fl. 562); Entender-se de que teriam, subjetivamente, assumido...
(fl. 564);
concordncia nominal: ... o requerente deixa bem claro a inteno contida...
(fl. 562);
colocao pronominal ... conformado-se... (fl. 564).
thos da DEFESA 3
Nesta defesa, a imagem do orador construda nos textos tambm passional. No
entanto, a dimenso patmica se apresenta de modo mais tnue que no discurso da
DEFESA 2, dada a maior objetividade e simplicidade de seus textos. A solidariedade e a
simpatia em relao aos acusados parecem mais circunscritas ao prprio dever de
garantia constitucional de seu direito individual. Quer dizer, a defesa cujos
argumentos demonstram maior equilbrio, ainda que o apego aos valores universais
expressos no Direito se apresente de modo difuso e com menor intensidade que o apego
aos valores exclusivos.
O contrato de veridico destinador / destinatrio se exerce com base no saber
do destinador. o sujeito epistmico que cr saber a verdade dos fatos e cr estar em
284
conjuno com o saber jurdico; assume a certeza de suas posies, e essa certeza que
deve levar o enunciatrio a crer verdadeiro o que afirma. O auditrio especializado,
pois nem sempre so bem explicitadas as relaes entre as citaes legais e o fato;
outras vezes, contudo, o particular. A modalidade dentica, no entanto, presente na
abundncia dos avaliativos axiolgicos da DEFESA 2, por exemplo, no se destaca em
seu discurso.
A pretenso de fazer crer verdadeiro o que afirma esbarra, como nas outras
defesas, no enunciatrio selecionado, responsvel pelas escolhas enunciativas do texto.
Assim, o contrato de veridico, embora s vezes parea mais tcnico, admite
afirmaes como aquela que faz adiante, acerca da pouca quantidade de lcool
derramada sobre a vtima, quantidade que sequer chegou a queimar-lhe os cabelos; ou
mesmo a tentativa de justificar a falta de reao da vtima por estar embriagado. Alm
disso, na nsia de construir a imagem de franqueza ou de coragem no dizer a verdade,
este enunciador no reprime certa agressividade em relao ao Ministrio Pblico, ao
qualificar a atuao da preclara Promotora (de forma) ditatorial (fl. 565); ou, como
verificamos na fl. 737, quando utiliza o argumento ad personam, e agride a acusao de
modo pouco elegante238. Isso pode desconsider-lo (TA, 1996, p. 363) e compromete o
efeito de sentido de verdade de seus textos, que passa a ser sancionado pelo auditrio
universal como mentiroso, pois parece e no verdadeiro; ou falso, pois no
A acusao do rgo ministerial contra as testemunhas, tambm pode ser amparado, possivelmente
pelo fato de ter a sua titular, a coragem de praticar ato to desprezvel (fl. 737).
285
O thos do advogado
286
verdadeiros, como nas vrias vezes em que fundam o mito, por exemplo, ou da
falsidade, no parecem nem so verdadeiros. De onde deriva a desconfiana em
relao ao advogado. O fato de os discursos se dirigirem ao auditrio especializado /
particular, pois, compromete o efeito de sentido de verdade dos textos, ainda que
apresentem, de forma varivel, intensidade nas modalidades epistmica e dentica, e
termos avaliativos axiolgicos que destaquem as posies assumidas. Desse modo, a
aret no se constitui numa das caractersticas que contribui para que o orador seja
confivel.
A solidariedade e simpatia em relao aos rus a enoia, aquela prpria do
auditrio particular, cujo apego aos valores do exclusivo de alta intensidade, o que
287
significa socialidade estrita. Tal apego expressa-se por meio dos argumentos passionais
e a intensidade mxima desse apego encontrada na DEFESA 2. A imbricao dos
auditrios especializado e particular nos mostra a obedincia a um cdigo de
soberania (liberdade + independncia) prprio de privilegiados, que acreditam na
sobredeterminao do querer sobre o poder fazer e o poder no fazer (cf. Greimas e
Courts, 1979, p. 221). No processo, cabe s defesas dos rus a posio de humildade,
impotncia ante lei, mas independncia na forma como a interpretam, buscando a
manipulao da instncia julgadora tanto pelo crer como pelo saber e pelo dever, para
que acate o mesmo cdigo de honra: provoca-se o destinatrio a ter a coragem de
tomar a deciso favorvel defesa, porque tem competncia para tal; ou procura-se
ainda seduzi-lo, manifestando um julgamento positivo acerca de sua imagem de
inteligncia e alto saber jurdico. Adere-se a uma tica da convico, em que a
potencializao dos valores absoluta, mas se separa das conseqncias da ao: dessa
forma, a ao dos rus tratada do ponto de vista da rarefao, da exceo.
Da mesma forma, a expresso da phrnesis tambm bastante varivel nestes
trs textos: os oradores demonstram sabedoria e discernimento desigual, embora
utilizem todos os mesmo tipos de argumentos, sobretudo os de autoridade e aqueles
ligados ao lgos. Vemos que mesmo as provas extratcnicas so utilizadas de modo
desigual, quer se trate de legislao, jurisprudncia ou depoimentos. O mesmo se pode
afirmar em relao obedincia ao padro culto da lngua, cujo domnio tambm se
apresenta de modo varivel.
Concluindo, encontramos duas recorrncias importantes na caracterizao do
288
Sentena de desqualificao
SENTENA,
Francisco de Assis Toledo (1929-2001). Ministro do Superior Tribunal de Justia e advogado. Alm
de ministro do STJ, foi Procurador da Repblica e logo aps se aposentar, em 1996, foi convidado pelo
Executivo para integrar a comisso de reforma do Cdigo Penal.
<http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=68054>.
240
Essa autoridade tambm o autor de Parecer sobre o caso, encomendado pela defesa de MRA.
241
Heleno Cludio Fragoso (1926 1985), advogado criminalista e jurista brasileiro. Foi um dos mais
importantes advogados de presos polticos na poca da ditadura militar, defendendo inmeras pessoas
acusadas de oposio ao regime; foi tambm deputado acusado de crime contra a segurana nacional, por
crticas ao general Augusto Pinochet, dentre outros; foi vice-presidente do Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil e Conselheiro Federal da OAB por vrios binios. Um dos mais respeitados
defensores de direitos humanos na poca da ditadura militar, sendo, por isso, at preso pelos agentes da
represso, em 1970. <http://pt.wikipedia.org/wiki/Heleno_Fragoso>.
242
Reinhard Frank, jurista alemo do incio do sc. XX. Professor de Direito em Tbingen, estudioso da
culpabilidade e conhecido justamente por esta teoria positiva do consentimento.
243
Fernando de Almeida Pedroso autor e professor de Direito na Universidade de Taubat-SP
UNITAU, membro da Academia Taubateana de Letras e membro do Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo.
<http://209.85.165.104/search?q=cache:iuXPIKYSxxgJ:www.livrariart.com.br/doutrina/paginaautor.aspx
%3FCodAutor%3D19762+Fernando+de+Almeida+Pedroso+lattes&hl=pt-BR&ct=clnk&cd=5>.
290
balizamentos da deciso Alberto Silva Franco244, que tambm tem um trecho de sua
obra Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial citada. Vale transcrever a
concluso do orador:
Em suma, h dolo eventual quando o agente prev como provvel e no apenas
como possvel o resultado e o que tenha conscientemente aceito. A situao psquica
do agente em relao ao fato deve ser deduzida das circunstncias do fato e do
carter dos agentes. No julgamento do AC 285,215 TACRIM SP, o Rel. Silva
Franco deixou assentado: O momento volitivo se manifesta na esfera do subjetivo,
no ntimo do agente e, deste modo, no um dado da realidade que possa ser
diretamente apreendido. Mas isto no significa que no possa ser extrado do carter
do agente e de todo o complexo de circunstncias que cercaram seu atuar (flz. 583584).
Alberto Silva Franco desembargador aposentado do Tribunal de Justia de So Paulo TJSP, tendo
sido vice-presidente do Tribunal de Alada Criminal TACrimSP. membro-fundador e o atual
presidente do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim.
<http://www.livrariart.com.br/doutrina/paginaautor.aspx?CodAutor=19197>.
291
que normalmente acontece (fl. 584. Itlicos nossos). Destacamos o modalizador neste
trecho, sem dvida, contribuindo para o efeito de sentido de verdade da SENTENA.
Para corroborar esta afirmao, trecho do julgamento do HABEAS CORPUS negado a
MRA, com o voto vencido de um Desembargador que argumenta pela probabilidade da
queimadura no matar, porque possvel de ser tratada, sendo natural avistarmos pelas
ruas e sales sociais, pessoas com rostos, membros e corpos deformados por
queimaduras (fl. 585)
2. A considerao da quantidade de lcool derramado sobre a vtima. Segundo
depoimento dos acusados, apenas um litro foi despejado sobre a vtima, embora tenham
adquirido dois litros de combustvel; o outro foi derramado na grama. Ratificando
esse depoimento, o laudo de exame de local, que demonstra a afirmativa,
principalmente a fotografia de fls. 182; e ainda a verso de um dos acusados de que os
fsforos foram acesos precipitadamente; a verso de outro de que ECO assustou-se e
jogou o litro de combustvel no cho.
3. Em terceiro lugar, foi considerado o depoimento de uma das testemunhas da
acusao, que declarou ter visto os elementos atravessando correndo a via W3 Sul eles
pareciam estar com muita pressa e desesperados. Acata-se a argumentao da DEFESA
3, quando afirma que desespero e afobao no se coadunam com aqueles que agem
com animus necandi (fl. 587).
4. Em quarto lugar, leva-se em conta o carter dos agentes (foi) exposto durante
a instruo criminal e o fato de no terem demonstrado indiferena nas declaraes
prestadas assim que foram presos (fl. 587).
A partir da, comea o enunciador-juiz a concluir, por meio de uma implicao
lgico-formal, que
... analisada como um todo, a prova dos autos demonstra a ocorrncia do crime
preterintencional e no do homicdio. A ao inicial dos rus, sem qualquer dvida,
foi dolosa. No h como afastar a concluso de que, ao atearem fogo na vtima para
assust-la, sabiam que iriam feri-la. O resultado morte, entretanto, que lhes escapou
vontade, a eles s pode ser atribudo pela previsibilidade (fl. 588).
SEGUNDO MOVIMENTO
Allegro appassionato
297
aret
deste
enunciador:
ele
sabe
verdade
dos
fatos
contrato
prximo
argumento
opera
ironicamente
mais
uma
vez
com
300
bons, dceis, gentis e meigos teriam agido com tamanha selvageria?! e utiliza
novamente a anfora retoricamente:
Querer ferir algum com queimaduras, seja para matar, seja para se divertir, seja
para assustar, seja para v-la correr, seja o resultado um simples ferimento, seja uma
deformao de rosto, membros e corpos que vemos naturalmente pelos sales
sociais, de qualquer ngulo que se veja, um ato demonstrativo de terrvel
perversidade (fl. 633).
Evandro Cavalcanti Lins e Silva (1912-2002). Jurista, jornalista, escritor e poltico brasileiro. Um dos
fundadores do Partido Socialista Brasileiro, em 1947, juntamente com Rubem Braga, Joel Silveira, entre
outros, foi tambm ministro das Relaes Exteriores em 1963. Como escritor publicou diversas obras,
como A Defesa tem a Palavra, Arca de Guardados e O Salo dos Passos Perdidos.
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Evandro_Lins_e_Silva>.
304
thos da ACUSAO 1
Procuremos fazer um balano de como o narrador deste texto, no papel de
promotor do Ministrio Pblico, cria as condies de credibilidade de seu discurso, por
meio da expresso da phrnesis, da aret e enoia. J observamos, na anlise do
captulo anterior, que um narrador apaixonado, irresignado com a deciso de
desclassificao do crime, indignado tanto com ela quanto com o prprio delito e seus
agentes. Isto , a solidariedade e simpatia em relao vtima, como parte do gnero
humano, leva-o defesa dos valores universais expressos no Direito; a enoia, pois, que
se expressa por meio do pathos, sua qualidade dominante. caracterstica encontrada
em maior grau nesta pea, mas presente em alto grau tambm na DENNCIA e nas
ALEGAES FINAIS, cujo narrador o mesmo. Se consideramos essas outras peas aqui,
podemos nos referir a um thos da enunciao nesta totalidade. Nas peas anteriores, a
indignao se expressava apenas contra o crime e seus agentes; aqui se acrescenta a
indignao voltada mais especificamente para a SENTENA DE DESCLASSIFICAO.
Quanto phrnesis. O narrador utiliza grande variedade de argumentos ligados
ao lgos, embora sempre possamos neles entrever inteligvel e sensvel imbricados. J
em termos de argumentos de autoridade, no so muitas aquelas convocadas para
ratificar suas posies; destacam-se apenas Rui Barbosa e Evandro Lins e Silva. Entre
elas, contudo, poderamos contar aqueles seis ltimos julgados transcritos, que se
encontram a meio caminho entre a prova extratcnica e a retrica argumento de
autoridade; isso porque os julgados sempre levam o nome do Relator. A legislao
citada tambm mnima, basicamente os artigos em que, segundo ele, o delito se
enquadra, e o artigo constitucional que trata da instituio do Tribunal do Jri para os
crimes de homicdio.
A competncia lingstico-discursiva deste narrador alta; utiliza bem os
recursos retrico-argumentativos, conforme pudemos observar. Mesmo o juridiqus
praticamente ausente em seu texto, o que o torna claramente compreensvel para o
auditrio universal. Um ou outro problema, como ... confira-se ainda os reiterados
julgados... (fl. 640); vasar, na epgrafe (fl. 621), lhe escapam; muito pouco.
305
306
todos
eles
expressam
compaixo
em
relao
aos
acusados
e,
que
acredita
ser
verdadeiro,
estabelecer
contrato
veridictrio
enunciador/enunciatrio.
Comecemos pela EMENTA, que transcrevemos apenas em parte anteriormente:
PROCESSUAL PENAL. RECURSO EM SENTIDO RESTRITO. HOMICDIO
DOLOSO. DESCLASSIFICAO. LESES CORPORAIS SEGUIDAS DE
MORTE. PRETERDOLO.
Se a inteno dos agentes foi a de provocar um susto na vtima, ao acordar com o pano
que cobria suas pernas em chamas e no o de causar a sua morte, diante fazerem-se
presentes uma conduta dolosa atear fogo, e outra culposa a morte , derivada da
violao do dever de cuidado, resta configurado o crime preterdoloso que impe se
desclassifique a imputao de homicdio doloso para leses corporais seguidas de
morte (fl. 985. Aspas no original).
248
Na Sentena: MRA, ANCV, TOA e ECO, todos qualificados nos autos, foram denunciados pelo
Ministrio Pblico, como incursos nas sanes do artigo 121, 2., incisos I, III e IV do Cdigo Penal e
artigo 1 da Lei... porque, juntamente com o menor GNAJ jogaram substncia inflamvel e atearam fogo
em Galdino Jesus dos Santos, causando-lhe a morte (fl. 570-571).
249
Lembrou-nos recomendao encontrada em Manual de redao e estilo de advogados, com a qual
concordamos: A redao, para ter boa qualidade, no pode estar recheada de frases feitas, lugarescomuns e frmulas tabelioas, como se as peties fossem termos de serventurios da justia, cipoais de
que e outras barbaridades (Soares, 1995, p. 18).
309
que ao papel desempenhado por este narrador; e nossa avaliao parte da comparao
com os demais relatrios de Sentenas constantes deste mesmo processo.
O Relatrio continua enumerando os vrios recursos interpostos; suas razes e
contra-razes; a manuteno da deciso recorrida pela juza sentenciante; parecer da
Procuradoria, documentos vrios anexados, etc., para depois enunciar o Relator seu
voto, obedecendo estrutura do acrdo. As contra-razes dos rus esto todas
agrupadas num pargrafo de 46 linhas, composto de trs perodos: DEFESA 1 12 linhas;
Nesse segundo movimento, alterou-se um pouco a apresentao das defesas. Mantivemos a numerao
que adotamos anteriormente, para que tenhamos idia da possvel relevncia que o enunciador deu a cada
uma das defesas. Lembremos que, neste movimento, h outras peas defensrias, apresentadas quando
tratamos do pathos, mas no analisadas agora.
310
312
251
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Opera%C3%A7%C3%A3o_Cavalo_de_Tr%C3%B3ia>.
313
que
vai
adotar,
posicionamento
independente
da
mdia
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir
um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade,
a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma
sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem
interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
314
evoca a coragem: e este enunciador quer justamente destacar a coragem que tem de
bater-se contra a opinio pblica e arrostar o Executivo, falando a verdade com
franqueza e honestidade, na tentativa de construir a imagem de orador dotado de aret...
No ser como Pilatos. Temos, ento, novamente a narrativa do crime e a referncia
desclassificao requerida pelo Ministrio Pblico, que leva esse ltimo ao
inconformismo e interposio do Recurso as RAZES, e mais uma vez os
motivos por que no se irresignou (fl. 1000). Passa o texto a verificar o que diz a
sentena hostilizada, transcrevendo agora cinco pginas e meia de excertos daquela
Eugenio Raul Zaffaroni ministro da Suprema Corte Argentina, professor titular e diretor do
Departamento de Direito Penal e Criminologia na Universidade de Buenos Aires, doutor honoris causa da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro e vice-presidente da Associao Internacional de Direito Penal.
Suas teorias so amplamente difundidas no Brasil, tendo publicado livros em co-autoria com Pierangeli e
com Nilo Batista em portugus. <http://pt.wikipedia.org/wiki/Eugenio_Ra%C3%BAl_Zaffaroni>.
254
Jos Henrique Pierangeli foi professor de Direito Penal na Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo, de Direito Processual Penal na Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de
Campinas PUC Campinas e de Direito Penal na Faculdade de Direito de Arax. Foi procurador de
justia no Estado de So Paulo. Possui artigos e livros doutrinrios publicados em lngua espanhola em
vrios pases da Amrica Latina. Membro correspondente de vrias instituies cientficas no Brasil e no
exterior. Advogado criminalista e parecerista muito respeitado, proferindo conferncias no nosso pas e
no exterior. <http://www.rt.com.br/doutrina/paginaautor.aspx?CodAutor=19408>.
315
316
S para retomarmos esse aspecto de nossa fundamentao terica: Enfim, pelo discurso que
persuadimos, sempre que demonstramos a verdade ou o que parece ser a verdade, de acordo com o que,
sobre cada assunto, suscetvel de persuadir (Retrica, 1356a, p. 19).
256
Hermnio Alberto Marques Porto, jurista e titular de Direito Processual Penal da Faculdade de Direito
da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, estudioso das matrias penais, particularmente das
questes relacionadas ao Tribunal do Jri. Foi Procurador de Justia do Estado de So Paulo, Presidente
317
produziu. Por isso, trataremos do thos da instncia decisria, tanto neste como no
prximo movimento, como se fosse um acorde; o sentido nico, ainda que produzido
por notas diferentes. Neste caso, houve harmonia entre os trs votos, mas apresentaram
alguma diferena em suas intensidades. Assim, a definio do thos dessa instncia
decisria levar em conta aspectos presentes nos trs votos.
Retomemos: thos como argumento de persuaso, prova que d credibilidade ao
discurso,
que
contribui
para
que
se
estabelea
confiana
entre
TERCEIRO MOVIMENTO
aqui faz uma releitura das peas da acusao DENNCIA, ALEGAES FINAIS e RAZES
DE IRRESIGNAO
jurdica e prequestionada (fl. 1017). O discurso afirma que o acrdo, fundado nos
argumentos da SENTENA desclassificatria, realizou anlise ampla, profunda,
expresses e textos ora da SENTENA, ora do ACRDO, o orador discorda das decises,
com posio que vem salientando desde o primeiro grau de jurisdio (fl. 1019):
Est em foco, portanto, estabelecer o alcance jurdico dos artigos 74, 1, 408 e
410 do Cdigo de Processo Penal discutidos literal e exaustivamente pelo v.
acrdo recorrido, tarefa precpua do E. Superior Tribunal de Justia, a quem por
determinao constitucional (CF, art. 105, inc. III, alneas a e c), compete fixar,
em ltima ratio, a dico do direito federal no pas.
Tambm os arts. 18, inc. I, 121, 2, incs. I, III e IV e 129, 3, do CP
mereceram o crivo da Turma Julgadora e, por extenso, restaram vulneradas, no se
lhes conferindo a correta interpretao (fl. 1019).
323
Na fl. 1021 encontramos a primeira nota de rodap, com a lista de RSTJ Recursos do Superior
Tribunal de Justia, e sua respectiva numerao, para fundamentar a posio contrria valorao
jurdica na fase de pronncia.
258
H discusses na rea sobre a inconvenincia no uso deste expediente, com fundamento jurdico-legal
inclusive.
259
Eduardo Espnola (1875-1967). Jurista e professor na Faculdade de Direito da Bahia, Delegado do
Brasil Sexta Conferncia Pan-Americana de 1928, Agente do Brasil junto Corte Permanente de Justia
Internacional de Haia e Ministro do Supremo Tribunal Federal. De grande saber jurdico e vasta
324
ilustrao, foi grande autoridade em Direito Civil, por todos justamente acatado. Publicou inmeras obras,
principalmente na rea de Direito Civil, mas tambm algumas na rea de Direito Internacional.
<http://www1.stf.gov.br//institucional/presidentes/Presidentes.asp?cod_min=75&!/presidentes/Presidente
s.asp>.
260
Mrio Pinto de Magalhes Noronha (1922-2007). Advogado formado pela Faculdade de Direito de
Bauru, especialista em Direito Penal, atuante na Ordem dos Advogados do Brasil.
<http://www.oabsp.org.br/noticias/2007/08/03/4309/>.
261
Jos Frederico Marques (1912 1993). Advogado, jurista, juiz de Direito, juiz do Tribunal de Alada,
professor de Direito Judicirio Civil na Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo e livre-docente de
Direito Judicirio Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, reas em que publicou
inmeras obras. In: Marques, Jos Frederico. Instituies de Direito Processual Civil. 1. ed. atualizada.
Campinas SP, Millenium, 2000.
262
J citado pela defesa 2, do ru MRA.
263
Fernando da Costa Tourinho Filho promotor de justia aposentado pelo Ministrio Pblico de So
Paulo, professor de Direito Processual Penal e advogado militante. autor de diversas obras sobre o
Direito Processual Penal Brasileiro, sendo um dos principas autores desta matria no Brasil.
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Fernando_da_Costa_Tourinho_Filho>.
264
Esto modus in rebus: H medida em tudo.
325
modalizadores
por
meio
dos
negritos
evidentemente,
insista-se,
fatos lamentveis objeto da denncia (fl. 1039). O Ministrio Pblico retoma, pois, a
tese de que a definio deve ser efetuada no momento oportuno pelo juzo natural da
causa o Tribunal do Jri. A apstrofe que segue, aos Srs. Ministros do C. Superior
Tribunal de Justia, pretende aproximar o narratrio instaurado no texto pelo narrador
e conclui, como salta aos olhos, ser impossvel afastar, de pronto o dolo eventual
(fl. 1041).
Alude-se, na continuidade do recurso, s DEMAIS VIOLAES DA LEI
Tribunais do pas. Mais uma vez constatamos como este orador se preocupa com a
demonstrao da phrnesis: so dezesseis jurisprudncias anexadas, acrdos de
Tribunais de diferentes Estados brasileiros, e ainda julgados do Superior Tribunal de
Justia e do Supremo Tribunal Federal. Aps a transcrio de cada um, apresenta-se a
semelhana dos casos e a divergncia nas decises, para sempre concluir:
O conflito resulta incontornvel... (fl. 1045)
Tambm aqui, o dissdio faz-se evidente (fl. 1047).
O conflito revela-se inquestionvel. H mais (fl. 1047).
A divergncia, no ponto, parece inegvel (fl. 1052).
O dissdio, uma vez mais, restou confirmado (fl. 1053).
O dissdio afigura-se latente, inquestionvel: a discusso sobre a tipificao
de dolo eventual ou culpa consciente suscita dvidas (e dvidas tambm
assaltaram os eminentes prolatores da deciso recorrida, conforme
expressamente consignado no respectivo acrdo) que apenas podem ser
solucionadas pelo Tribunal do Jri, juiz natural da causa. a tese do
paradigma.
J o v. acrdo recorrido, insista-se, mesmo na dvida, reconhecendo
controvrsia em relao ao animus dos agentes e, por conseguinte, se haveria
dolo eventual ou culpa consciente, compreendeu adequada, no a pronncia do
ru, mas a avaliao ampla do quadro probatrio, valorando-o, como se fora
juiz da causa, chegando, aps a minuciosa operao questionada deciso
desclassificatria (fl. 1061).
328
mas coloca-se novamente a questo sob um ponto de vista amplo, dos valores jurdicos
universais, ainda que em termos da lei brasileira.
thos da ACUSAO 2
Verifiquemos como este narrador, que se identifica no texto com duas
assinaturas e dois papis actanciais Promotor de Justia, Assessor da Procuradoria
Geral de Justia e Vice-Procurador Geral de Justia constri as condies de
credibilidade de seu texto, em termos da phrnesis, da aret e da enoia. De incio, j
observamos que, comparando-o com a ACUSAO 1, este narrador mais contido em
termos passionais; no entanto, percebemos que se preocupa bastante tambm com a
identificao em relao vtima, com a proteo ao direito do ser humano vida. Isto
, a enoia importante componente de seu carter, ainda que no seja dominante.
So as duas outras caractersticas que mais se destacam no thos deste narrador:
a phrnesis e a aret. Expressam-se de forma conjunta, pois aquilo que cr saber e
aquilo que cr dever fazer posicionar-se em favor da pronncia dos acusados, levamno a uma argumentao intensa e extensa. Intensa passionalmente, mas tambm intensa
na defesa do contrato de veridico que estabelece com o narratrio. Dirige-se ao
auditrio universal, que determina as escolhas enunciativas que efetua e com quem
compartilha a crena na justeza do que afirma; e simultaneamente ao auditrio
especializado jurdico. Como situa o debate simultaneamente no plano jurdico e no
plano moral (cf. TA, 1996, p. 113), o contrato veridictrio estabelecido demonstra
vnculos profundos com o auditrio especializado, na medida em que apresenta vasta
argumentao propriamente jurdica, mas tambm com a sociedade como um todo. A
competncia lingstica que apresenta boa, ainda que possamos encontrar um ou outro
deslize relativo obedincia ao padro culto da lngua.
Para ressaltar a aret, este narrador faz uma argumentao extensiva em termos
de sabedoria prtica e discernimento. Extensiva porque abarca argumentos de todos os
tipos para corroborar sua tese: provas tcnicas argumentos ligados ao lgos,
argumentos de autoridade; provas extratcnicas legislao, vigente e anterior, desde o
cdigo que se orientou por lei de 1938, e jurisprudncia dos tribunais superiores STJ e
329
O thos do promotor
332
333
334
apresentados com muita segurana. Mas s ento que este narrador passa anlise da
pretenso recursal, de que se extraem dois tpicos fulcrais, interligados, a saber: a) os
limites do iudicium accusationis b) a extenso do exame, por ocasio da pronncia, da
diferena entre homicdio qualificado e leso corporal seguida de morte (fl. 1299). De
acordo com ele, a questo jurdica surgiu no momento do iudicium accusationis
isto , na fase da pronncia. Trata, ento, de explicar, de modo didtico e minucioso,
retomando o discurso legislativo e doutrinrio j utilizado na SENTENA de
desclassificao: Nunca demais lembrar, ento, que o julgador monocrtico...
(fl. 1299), buscando estabelecer um contrato fiducirio com o narratrio. Na
interpretao da mesma legislao anterior267, porm, afirma que, para o juiz acatar a
denncia e pronunciar o ru, h necessidade to somente de que se convena da
admissibilidade (e no [d]a procedncia) da acusao. Quanto desclassificao,
afirma que, se ocorrer na fase da pronncia (iudicium accusationis), deve ser observado
o brocardo in dubio pro societate; e, apenas se a desclassificao ocorrer no momento
do julgamento pelo Jri, favorece-se o ru. Essa posio confirmada por vrias
autoridades e suas obras, todas convocadas a seguir: Aramis Nassif268, J. F. Mirabete269,
Damsio E. de Jesus270, Guilherme de Sousa Nucci271, Herclito Antnio Mossin272.
Junta-se, ainda, o voto de um Habeas Corpus, cujo relator o Ministro MA. Isso tudo
para se concluir: O juzo de pronncia , no fundo, um juzo de fundada suspeita e
no um juzo de certeza (fl. 1301).
267
Aquela que aponta as possibilidades que tem o juiz ao receber a denncia: a pronncia dos rus, a
impronncia; a desclassificao e a absolvio sumria (artigos 408, 410 e 411 do Cdigo de Processo
Penal).
268
Desembargador Aramis Nassif. (Palmeira das Misses/RS, 1945). Jurista, membro do TRE e do
Conselho de Recursos Administrativos CORAD. Juiz do Tribunal de Alada Desembargador do
Tribunal de Justia, presidente da 5 Cmara Criminal do TJ. Coordenador da disciplina de tcnica de
sentena da Escola Superior da Magistratura-AJURIS e professor dos cursos de especializao em
Cincias Penais na Universidade Federal do Rio Grande do Sul, ULBRA (Gravata-RS), CESUSC (SC) e
Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Leciona tambm na Escola Superior da Defensoria Pblica
(RS); ICD; IARGS e OAB-RS. Autor de vrias obras no mbito do Direito Penal.
<http://www.tj.rs.gov.br/site_php/institu/mostra_curriculo.php?codigo=868>.
269
Autoridade em Direito Penal, j citada anteriormente.
270
Tambm j citado anteriormente.
271
Guilherme de Souza Nucci livre-docente em Direito Penal, doutor e mestre em Direito Processual
Penal pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC-SP. Professor concursado da Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo PUC-SP, na cadeira de Direito Penal, atuando nos cursos de
graduao e ps-graduao (mestrado e doutorado). Professor convidado em vrios cursos de psgraduao em Direito Penal e Processual Penal. Juiz de Direito.
<http://www.livrariart.com.br/doutrina/paginaautor.aspx?CodAutor=19480>.
272
Herclito Antnio Mossin. Advogado criminalista, mestre em Direito Processual Penal, professor de
Direito Processual Penal da Universidade de Ribeiro Preto (Unaerp-SP), da Faculdade de Direito de So
Carlos (Fadisc) e da Universidade de Rio Preto (Unirp), no setor de ps-graduao, membro titular da
Academia Ribeiro-pretana de Letras Jurdicas e da Academia Brasileira de Direito Criminal (ABDCrim).
<http://produto.mercadolivre.com.br/MLB-69636383-recursos-em-materia-criminal-antnio-mossin-_JM>.
335
Cezar Roberto Bitencourt doutor em Direito Penal pela Universidade de Sevilha, Espanha.
coordenador e professor do curso de Ps-Graduao em Cincias Penais da PUC-RS, professor regente do
Mestrado em Direito pela Universidade Estadual de Maring, professor convidado do curso de PsGraduao da Universidade Federal do Rio Grande do Sul e ex-diretor da Fundao Escola Superior do
Ministrio Pblico. Ex-procurador de Justia, advogado criminalista e parecerista. membro da
Academia Brasileira de Direito Criminal ABDCRIM; membro da Association Internationale de Droit
Pnal e do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais. , ainda, Miembro Acadmico de Honor do Centro
de Estudios de Derecho Penal Econmico, de Montevidu.
<http://www.livrariart.com.br/doutrina/paginaautor.aspx?CodAutor=19242>.
274
Claus Roxin. Fez o curso de Direito na Universidade de Hamburgo, onde se doutorou e se habilitou
em Direito Penal, Processo Penal e Teoria Geral do Direito. Ensinou nas Universidades de Hamburgo,
Gttingen e Munique. Foi Professor Catedrtico de Direito Penal, Processo Penal e Teoria Geral do
Direito na Universidade de Gttingen. Titular de Direito Penal, Processo Penal e Teoria Geral do Direito
na Universidade de Munique, Diretor-Geral do Instituto das Cincias do Direito Penal; colaborou nos
336
dever expressar o que cr saber e ser verdadeiro. Por isso, no se preocupa em resumir
seus argumentos. A seriedade e o detalhamento ao apresent-los dispensam o excesso
de termos apreciativos.
O SR. MINISTRO G
No primeiro pargrafo, o narrador j busca estabelecer o contrato veridictrio
com o narratrio com segurana: os fatos, objeto do presente recurso especial, pareceme que restam certos e incontroversos. o parecer ser certo e incontroverso que leva
o narrador ao crer ser certo e incontroverso certeza qual o narratrio deve aderir,
pois no h nenhuma dvida ou qualquer discrepncia em relao aos fatos
Projetos Alternativos do Cdigo Penal Alemo, da Lei de Execuo Penal e da Reforma do Cdigo de
Processo Penal. Presidente da Sociedade Karl May, Presidente da Curadoria da Fundao Karl May,
Doutor Honoris Causa nas Universidades de Seul (Coria), Urbino, Milo (Itlia), Coimbra, Lisboa
(Portugal), Madri, Barcelona (Espanha), Komotini, Atenas (Grcia), Tabasco (Mxico) e Crdoba
(Argentina). <http://www.editoradamasio.com.br/exibir_autores.php?id=55>.
337
Segundo Curtius (1996, p. 126-129), na lista dos topoi utilizados na Europa, a partir do sc. XIII,
encontra-se o da modstia afetada (excusatio propter infirmitatem), que visava conciliao do leitor
por meio de uma atitude modesta. Ainda hoje observamos resqucios desta prtica.
338
polmicos, como este que tratamos, que ocorrem estudos mais aprofundados, exame e
vista dos autos da parte de cada um que disso necessite para votar com mais segurana.
O SR. MINISTRO H
O juiz presidente da Turma, Ministro H, tambm no teria necessidade de um
voto to pormenorizado, mas percebe-se que efetuou um estudo a respeito da matria,
elaborando texto que, estruturalmente, muito se assemelha ao do juiz-relator: de incio
apresenta um sucinto relatrio do processo. Da mesma forma que o Relator, tambm
classifica de federais as questes em jogo, que resume assim:
a) Se a sentena, mantida pela Corte a quo, poderia, ou no, desclassificar o crime,
afastar a competncia do jri, mediante ampla valorao dos fatos e das provas;
b) Se a definio legal desses fatos de que cuidaram o ato monocrtico e o aresto
recorrido est correta ou se, segundo as razes do recurso, merece reparos para
ajustar a conduta acima descrita a outro tipo penal (fl. 1309).
Houve transgresso dos parmetros gramaticais no uso dos tempos verbais por
este narrador? O tempo efeito de sentido produzido na e pela enunciao. Aqui, a
presentificao do passado coloca as decises tomadas neste caso como regras/normas
que so admitidas sempre pelas instncias que julgaram este processo anteriormente; h
uma ressonncia no presente daquele julgamento, o que permite supor ressonncias no
futuro na interpretao legislativa; por isso, a questo federal. Mais adiante, porm,
tratando do delito, o uso do pretrito mais-que-perfeito: ocorrera, o que causa at
certa estranheza, dado que esse tempo indica uma relao de anterioridade entre o
339
ESPECIAL
Jos Cirilo de Vargas. Doutor em Direito Penal pela UFMG. Livre Docente em Processo Penal pela
UFMG. Professor da UFMG.
<http://209.85.173.104/search?q=cache:YivhKU_grQoJ:www.livrariadoadvogado.com.br/progres.asp%3
Fpage%3Dliv_detalhes.asp%26cod%3D853091339+Jos%C3%A9+Cirilo+de+Vargas&hl=ptBR&ct=clnk&cd=10>.
341
minha funo resolver contra minha convico, segundo a qual a sentena est correta
e, do mesmo modo, correta tambm a deciso do Tribunal de Justia (fl. 1326). Ou:
minha convico de que o Acrdo resolveu corretamente a questo ao manter a
sentena (fl. 1329). Como percebemos, ele o centro de seu prprio raciocnio. Outro
exemplo: ao tratar de brincadeira que se faz nos pensionatos do Nordeste, que
342
consiste em atear fogo nos ps de quem est dormindo, comenta: Eu j fui vtima dessa
brincadeira (fl. 1324). Ainda, ao concordar mais uma vez com as decises anteriores:
Eu tambm no tenho muito a acrescentar (fl. 1325). E: Mas Justia dizia eu no
se confunde com vingana (fl. 1326). Acrescenta ao voto um precedente de minha
relatoria, invocado pelo Ministro... (fl. 1327), para ento afirmar: J percebem para
onde me encaminho... (fl. 1328). Os itlicos nas citaes acima so nossos; e diramos,
nada mais exclusivo...
Ao afirmar, logo de incio, que a SENTENA, se escuda em respeitvel doutrina
(fl. 1322), utiliza argumentativamente a ilustrao da brincadeira selvagem que,
segundo ele, se fazia no Nordeste. Relembremos que a ilustrao tem a funo de
reforar a adeso a uma regra conhecida e aceita, fornecendo casos particulares que
esclarecem o enunciado geral (TA, 1996, p. 407). Nesse caso, o narrador mostra-se
indignado tambm com essa brincadeira e tambm com o fato de os meios de
comunicao no fazerem campanha educativa contra ela (ao passo que se
posicionam contra os acusados). J tratamos deste aspecto na outra anlise, pois
eminentemente passional, mas agora queremos ressaltar que essa ilustrao visa
tambm a mostrar como tal brincadeira comum, e como no recebe sano
negativa da sociedade nem dos meios de comunicao. Vamos verificando que ao
auditrio particular que se dirige este orador, o auditrio que pode ver o delito sob esse
prisma particular.
Para confirmarmos mais claramente que o contrato de veridico que estabelece
como narratrio o auditrio particular, mais um exemplo: Os acusados no contavam
certamente com o fato de que a vtima havia ingerido bebida alcolica e que estava
envolta num lenol feito com material de origem plstica, de fcil combusto
(fl. 1324). Este dado relativo vtima que, nessa perspectiva, a culpada pelo crime
(!) consiste na predicao existencial fundadora do mito; isso no apareceu em nenhuma
das defesas.
Na seqncia, continua debatendo aquilo que julga falho: no se pode aplicar o
direito no servio da justia entendendo de um jeito para uns e de maneira diferente para
os outros. Aqui se impe o princpio da igualdade todos so iguais perante a lei
343
(fl. 1325). Segue todo um discurso indignado a respeito da diferena entre justia e
vingana, retomando discurso das defesas a favor da cidadania:
Pena que a nossa cultura ainda esteja num estgio, menor por enquanto, sem
apenar os delitos de sangue, gravssimos todos eles; os que, de qualquer maneira
resultam em morte imediata; pena que o nosso estgio civilizatrio ainda se
conforme s com isso, melhor dizendo sempre mais com isso.
A cidadania impe vigilncia e cobrana tambm contra os peculatrios da vida
pblica, contra os estelionatrios da confiana popular. Esses tambm praticam
crimes com resultado morte, s que de formas mais diversas. (...)
O dficit pblico, resultante da m gesto; do desperdcio; do furto; dos desvios;
a deteriorao dos recursos pblicos tambm mata ndio, mendigo, criana... (fl.
1326).
ao caso: esta o caso de uma professora de educao fsica que mandava o filho,
menor de 16 anos, vender maconha aos viciados de Baependi. Embora tambm
apresente certa dificuldade para um leigo compreender a analogia, a questo agora, nas
duas ltimas pginas do texto, formal, das preliminares, pois a pretenso de
simples reexame de prova no enseja Recurso Especial:
O que se est fazendo reexaminar provas e fatos; ou seja, rejulgando a causa,
reapreciando o mrito da sentena. Minha convico de que o Acrdo resolveu
corretamente a questo ao manter a sentena. E que este Recurso no merece ser
conhecido. No caso de aferio de legalidade de provas mas de seu simples
reexame (fl. 1329).
verdadeiro a aret, percebemos que se dirige ao auditrio particular, cujo apego aos
valores do privilgio procura encobrir, por meio daquele discurso da cidadania e do
princpio da igualdade todos so iguais perante a lei.
345
ACRDO. O tom de voz depreendido do conjunto dos votos grave, firme, digno e
sbrio, ainda que se perceba ao fundo leve dissonncia o voto vencido. O modo como
habita o espao social distinto, mas no exclusivo, pois atende a sociedade. O orador
346
cr saber o Direito, cr dever dizer o Direito. Mais do que isso: neste caso, tem a
modstia de reconhecer a incompetncia para decidir o tipo de delito que ocorreu,
transferindo tal misso para a prpria sociedade, por intermdio do jri popular.
Sentena final
277
Tambm ela com importantes aspectos emocionais, conforme apontamos em nossa anlise.
347
outro lado, no uso da voz ativa a seguir: O E. Conselho de Sentena, por sete votos,
XXXVIII reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a
plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o
julgamento dos crimes dolosos contra a vida.
348
279
O exemplo novamente da sentena que condenou Paula Thomaz, em 17 de maio de 1997, pelo
assassinato da atriz Daniela Perez: Recomende-se a r na priso onde se encontra, porque lhe nego o
direito de recorrer em liberdade, pelas razes de sua custdia preventiva e tambm por fora desta
condenao. Transitada em julgado, lance-se o nome da r no rol dos culpados e expea-se carta de
sentena. Publicada nesta sesso plenria, intimadas as partes, registre-se e comunique-se (Itlicos
nossos).
349
FINAL,
Embora o exemplo seja francs, destaca herana do Iluminismo vlida para todo o Ocidente.
351
SENTENA
FINAL:
281
Na verdade, este narrador responsvel por vrias outras decises, como aquela da no retratao da
outras menores, no mencionadas no Relatrio da
nova oitiva da dona de penso em que se hospedara
Galdino (08/06/1997); indeferimento de instaurao de incidente de sanidade mental dos rus (11/05/97);
no conhecimento de embargos declaratrios da assistncia da acusao (25/08/1997).
352
353
O thos do magistrado
os rus foram condenados, mas com uma pena um pouco acima do mnimo
legal. Logo, a solidariedade atende em parte ao senso comum, como admitiu o prprio
Ministrio Pblico.
Mesmo a firmeza no tom de voz, que poderia ser um ponto comum, no se
encontra na deciso do segundo movimento, cujo narrador parece emocionado, mas
expressa-se de modo antigo, ultrapassado e fastidioso. Poderamos conceder, contudo,
que sempre h certa autoridade na voz das instncias decisrias, ao mesmo tempo em
354
que o magistrado habita o espao social de modo distinto e distante do leigo, ainda
quando atende ao auditrio universal.
Mas, quando fazemos o levantamento acima, dois aspectos relativos s coeres
genricas das decises esto nos escapando: as necessidades constitucionais de as
decises serem motivadas e imparciais, estando a funo do juiz entre as partes e acima
delas, conforme abordamos anteriormente. Assim, o dever de prova cumprido em
todas as decises, j que todas elas so motivadas. Mesmo o ACRDO
DO
TJDFT, em
S para lembrarmos: o julgamento de Jesus Cristo tal como apresentado na obra Operao Cavalo de
Tria.
283
Art. 7 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, (DUDH): Toda a pessoa tem direito, em
plena igualdade, a que sua causa seja equitativa e publicamente julgada por um tribunal independente e
imparcial que decida dos seus direitos e obrigaes ou das razes de qualquer acusao em matria penal
que contra ele seja deduzida (Itlicos nossos).
355
357
Defesa 1
Defesa 2
Defesa 3
Instncia decisria 1
Acusao 1
Instncia decisria 2
Acusao 2
Instncia decisria 3
Instncia decisria 4
284
phrnesis
aret
eunia
fraca
mdia
mdia
alta
mdia
fraca
alta
alta
mdia
fraca
fraca
fraca
fraca
alta
fraca
alta
alta
mdia
mdia
alta
alta
mdia
alta
alta
mdia
mdia
mdia
359
DE
361
no os passionais, cujo excesso pode ser prejudicial persuaso. Mas ainda temos a
questo dos valores em jogo...
No ACRDO do Superior Tribunal de Justia, encontramos um orador com os
mesmos atributos discursivos daquele do RECURSO
ESPECIAL;
apresenta por meio das trs caractersticas que do credibilidade ao discurso. De incio,
a prpria ementa j bem redigida, diferentemente daquela do Tribunal de Justia do
Distrito Federal e Territrios, do segundo movimento. Observamos ainda que,
independente da necessidade de votos longos e bem fundamentados por parte de todos
os ministros, todos estudaram os autos e se expressaram com prudncia, virtude e
benevolncia, e utilizamos agora a traduo acima. Expressam a benevolncia em
relao ao ser humano; e, porque crem saber a melhor deciso jurdica, crem dever e
poder decidir da forma mais justa. H ainda a insistncia nas posies, para que haja a
adeso do enunciatrio tese defendida, produzindo a imagem do orador dotado da
aret: franqueza, honestidade e coragem de dizer aquilo que cr saber e cr ser
verdadeiro.
A deciso no apenas atende aos valores dominantes na sociedade, valores
universais e socialidade ampla, mas tambm se dirige ao auditrio universal, com quem
se estabelece o contrato fiducirio enunciador/enunciatrio. H mesmo a preocupao
com o didatismo na redao, por exemplo, na apresentao da diferena entre o juzo de
fundada suspeita e o juzo de certeza, contribuindo tambm para a construo da
imagem de sabedoria, prudncia e discernimento daquele orador.
Finalmente, observemos a SENTENA
FINAL.
consideramos apresentar a aret em sua intensidade mdia. Por qu? Ora, porque se
dirige simultaneamente ao auditrio universal e ao auditrio particular. Sim, dirige-se
ao auditrio universal ao condenar os rus, pois isso foi deciso do Conselho de
Sentena a que o magistrado no pde fugir; foi persuadido a condenar. Mais
explicitamente: a persuaso ocorreu a partir do ACRDO do Superior Tribunal de
Justia, que apresentou as trs caractersticas aristotlicas definidoras do thos
confivel.
Lembremos
que,
aps
aquele
ACRDO,
houve
ainda
recursos
manteve e o caso teve de ser julgado pelo Tribunal do Jri. Assim, atendendo a essa
necessidade, o Conselho de Sentena julgou e decidiu ser o delito um homicdio
triplamente qualificado.
No momento, porm, de fundamentar a condenao e dosar a pena, percebemos
que o convencimento do narrador-magistrado no foi plenamente alcanado houve
apenas a persuaso, pois retoma praticamente os mesmos valores expressos na
SENTENA de desqualificao. A convico se manifesta textualmente, mas no na
imanncia do discurso. Percebemos isso na frgil motivao da sentena, destacada nas
anlises, revelando que o orador se dirige mais particularmente aos rus, ao auditrio
particular. Os valores atualizados esto mais prximos do exclusivo, isto , dos direitos
individuais dos condenados.
Mas, por outro lado, parece-nos que a benevolncia est expressa de modo
adequado persuaso das partes e a submisso lei est presente. Ao menos, o que se
pode inferir do Parecer do Ministrio Pblico da Unio em resposta a RECURSO
DE
363
thos e ideologia
FINAL
285
Utilizaremos o termo nessas duas acepes encontradas em Houaiss (2002): 3. no marxismo, esp. o
dos epgonos de Marx, totalidade das formas de conscincia social, o que abrange o sistema de idias que
legitima o poder econmico da classe dominante (ideologia burguesa) e o conjunto de idias que expressa
os interesses revolucionrios da classe dominada (ideologia proletria ou socialista); 5. conjunto de
convices filosficas, sociais, polticas etc. de um indivduo ou grupo de indivduos.
364
286
Segundo Ferraz Jr. (1994, p. 25), desde a Era Moderna, do Racionalismo Kantiano, lex e jus esto
identificados. o direito como um fim em si mesmo.
365
instrumentalizado pelo homem no mesmo nvel de outros produtos como objeto de uso;
entende-se pragmaticamente como independente da situao real287, e aceita-se sua
legitimidade independente dos fins a que serve.
No entanto, nessa mesma introduo, Ferraz Jr. chama nossa ateno para o fato
de que hoje, na sociedade de consumo em que vivemos, existe tambm uma nova
mentalidade da mquina eficaz, que primeiro uniformiza coisas e seres humanos, para
depois desvalorizar tudo, transformando coisas e homens em bens de consumo (p. 27);
a civilizao da tcnica, em que a cincia jurdica torna-se um verdadeiro saber
tecnolgico. Ora, nela o direito contingente. Positivado nos cdigos, hoje se faz e
amanh se desfaz. As transformaes so aceitas tranqilamente, e h uma enorme
disponibilidade de contedo. Como objeto de consumo, porm, se no servir ao
consumo, torna-se desprovido de significado.
Observamos isso claramente neste processo. Se para o Ministrio Pblico ele se
apresenta como necessrio o dever ser como necessidade do Sujeito, para a defesa
no poder no ser, necessidade imposta, e quase contingente288 ou mesmo sem
sentido, quando assume a posio dos rus. Ao mesmo tempo, [o direito] continua
sendo aceito por todos e cada um em termos de uma terrvel uniformidade (Ferraz Jr.,
1994, p. 28): como necessidade, dever ser ou no poder no ser. Assim, essas posies
retratam o modo como o Direito visto em nossa sociedade, e podem explicar o
significado de crimes como o que d origem a este processo. Ver o Direito como
contingente (poder-no-ser conjunto com o Direito) desprov-lo de significado:
Nada tem sentido seno a sobrevivncia de cada qual... (op. cit., p. 27). Expe-se
ento, de maneira escancarada, nossa sociedade de consumo como uma sociedade de
privilgios (e, em contrapartida, de excluso): Na lgica da sociedade de consumo,
tudo que no serve ao processo vital destitudo de significado (op. cit., p. 27).
287
Ainda segundo Landowski (Passion sans nom, 2004, p. 5), a inteligibilidade do sensvel, j
abordada por Greimas em Da imperfeio, supe um papel ativo dos parceiros sujeito e objeto
implicados no processo de construo de sentido.
367
Consideraes finais
thos estilo, identifica o ator da enunciao numa totalidade selecionada.
Neste processo, identificou os operadores de Direito na rea penal: o advogado de
defesa, o promotor e o magistrado. Mas thos argumento, conforme j afirmava
Aristteles; e o argumento por excelncia, pois rene em si os demais: a phrnesis, que
se expressa por meio do lgos; a enoia, que depende do pathos para se expressar; a
aret, que deve mostrar a prpria excelncia do thos. Por isso, thos serve persuaso
e ao convencimento. A compreenso de seu funcionamento, conforme esta anlise
props, esclarece o prprio processo argumentativo.
Cabem aqui, portanto, apenas algumas consideraes finais, visto que as
concluses remetem aos objetivos relacionados na Introduo. E, na realidade, elas
esto expressas no captulo IV, em que demonstramos a eficcia persuasiva do thos no
discurso jurdico-penal, ponderando a utilizao pelos oradores de cada uma daquelas
qualidades que Aristteles relacionou como responsveis pela credibilidade do discurso:
a phrnesis, a aret e a enoia.
Quanto enoia. A benevolncia e a solidariedade estiveram sempre presentes
nos textos, ainda que dirigidas a plos opostos. Ao reconhec-la, o importante papel
exercido pelas paixes no exerccio da persuaso destacado, conforme percebemos
inclusive no thos dos magistrados analisados neste processo. A concesso expressa na
correlao inversa, produtora de efeito de sentido inesperado, ocorre em todas as
decises. Conforme o discurso, mostra-nos a pouca adeso do orador a sua tese, caso da
sentena final. A reiterao dos argumentos, da mesma forma que demonstra a aret,
revela tambm a intensidade do apego aos valores daquele orador valores do universo
ou do absoluto. Se thos e pathos no compartilharem exatamente os mesmos valores,
ainda assim pode haver persuaso, mas no o convencimento, conforme tambm atesta
a sentena final.
Consideraes finais
290
Devemos lembrar, contudo, que h a figura do quinto dos magistrados nos tribunais, isto ,
magistrados no concursados mas indicados numa lista sxtupla pela Ordem dos Advogados do Brasil.
Dela, os tribunais extraem trs nomes e, finalmente, um deles escolhido pelo Presidente da Repblica.
Idntico processo ocorre com a representao escolhida do Ministrio Pblico para os tribunais (com a
diferena de que esses ltimos prestam concurso pblico para ingresso na carreira original).
369
Consideraes finais
370
Consideraes finais
291
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377
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Bibliografia
382
Anexo I
Anexo I
Fonte: <http://www.amb.com.br/portal/juridiques/livro.pdf>.
383
Anexo II
Documentos constantes do CD-Rom
1.
* Deciso da Justia Federal sobre competncia requerida pelo Ministrio Pblico Federal.
28/04/97, fl. 214.
CAPOIB. Conselho de Articulao dos Povos e Organizaes Indgenas do Brasil. Seminrio
Galdino: Vigiar e Punir. 06/05/1997, fl. 254.
* Habeas Corpus em favor de MRA. 09/05/97, fl. 263.
Interrogatrio dos Acusados. 21/05/97, fl. 292.
Recurso da defesa de MRA para que no seja fotografado pela Imprensa. 23/05/1997, fl. 334.
* Defesa prvia de ANCV. 26/05/97, fl. 337.
* Defesa prvia de TOA e ECO. 26/05/1997, fl. 339.
* Defesa prvia de MRA. Alegaes Preliminares. 26/05/97, fl. 342.
Assentada. Depoimentos das testemunhas da acusao. 28/05/97, fl. 398.
Termos de audincia de Instruo e Julgamento. 28/05/1997, fl. 403.
Requerimento do Ministrio Pblico pelo indeferimento de instaurao de incidente de
insanidade mental. 02/06/97, fl. 415.
Assentada. Depoimentos das testemunhas da defesa. 06/06/97, fl. 434.
Termo de audincia de Instruo e Julgamento. 13/06/97, fl. 454.
Deciso que indefere diligncia para (nova) oitiva da dona da penso em que se hospedara
Galdino. 08/06/97, fl. 460.
Deciso de indeferimento de instaurao de incidente de sanidade mental. 11/05/97, fl. 466.
Assentada. Depoimento de testemunhas de defesa. 13/06/97, fl. 470.
**
Peas mencionadas no Relatrio da Sentena final e tambm selecionadas para constituio de novas
totalidades de anlise no cap. III.
Anexo II
2.
* Deciso que rejeita Recurso do assistente da acusao inconformado com a deciso de
desclassificao. 21/08/1997, fl. 602.
* Deciso que no conhece Embargos declaratrios da assistncia da acusao. 25/08/1997,
fl. 609.
Recurso da defesa de MRA para que seja publicada a sentena de desclassificao para
conhecimento da comunidade jurdica. 22/08/1997, fl. 613.
Acrdo do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios que no acata mandado de
segurana do Ministrio Pblico Federal, pois decidida a questo da competncia em instncia
judiciria superior. 13/08/197, fl. 617.
** Razes de Irresignao do Ministrio Pblico. 26/08/1997, fl. 621.
* Habeas Corpus em favor da FUNAI. 18/08/1997, fl. 648.
* Acrdo do Tribunal de Justia do DF e Territrios que nega Habeas Corpus a MRA.
26/06/97, fl. 667.
* Recurso da Assistncia da Acusao contra a desclassificao dos termos da denncia de
homicdio doloso qualificado. 08/09/97, fl. 690.
* Contra-razes da defesa de ECO e TOA ao recurso do Ministrio Pblico com o objetivo de
manter a desclassificao. 08/09/97, fl. 703.
* Contra-razes da defesa de ANCV ao recurso do Ministrio Pblico com o objetivo de manter
a desclassificao. 16/09/97, fl. 731.
* Contra-razes da defesa de MRA ao recurso do MP com o objetivo de manter a
desclassificao. 16/09/1997, fl. 746.
Parecer que refora a posio das defesas, para manter a desclassificao do crime. 10/08/1997,
fl. 777.
Parecer de especialista que refora a posio do Ministrio Pblico. 13/10/1997, fl. 880.
3.o
* Deciso do Tribunal do Jri de Braslia que mantm a deciso desclassificatria. 26/09/97,
fl. 820.
385
Anexo II
4.o
* Contra-razes ao Recurso especial ao Superior Tribunal de Justia. Defesa de MRA.
17/08/1998, fl. 1154.
* Contra-razes ao Recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal. Defesa de MRA.
17/08/1998, fl. 1173.
* Contra-razes ao recurso especial do Ministrio Pblico da Unio. Defesa de ANCV.
17/08/1998, fl. 1184.
* Contra-razes ao recurso extraordinrio do Ministrio Pblico da Unio. Defesa de ANCV.
17/08/1998, fl. 1192.
* Contra-razes ao recurso especial do Ministrio Pblico da Unio. Defesa de ECO e TOA.
14/08/1998, fl. 1201.
* Contra-razes ao recurso extraordinrio do Ministrio Pblico da Unio. Defesa de ECO e
TOA. 14/08/1998, fl. 1250.
Despacho nos recursos especial e extraordinrio que remete instncia superior, Superior
Tribunal de Justia, a deciso para apreciao da matria. 09/09/1998, fl. 1263.
Parecer do Sub-Procurador Geral da Repblica ao Superior Tribunal de Justia: recomenda a
reforma da sentena de desclassificao, pronncia dos rus e julgamento pelo Tribunal
Popular. 08/12/98, fl. 1271.
386
Anexo II
5.o
* Embargos de divergncia. Defesa de ANCV pede reforma do acrdo embargado. 15/03/99,
fl. 1380.
* Embargos de divergncia. Defesa de ECO e TOA pede reforma do acrdo embargado.
11/04/99, fl. 1403.
* Recurso extraordinrio. Defesa de MRA pede que os autos sejam remetidos ao Supremo
Tribunal Federal para provimento do pretendido. 12/04/1999, fl. 1483.
* Embargos de divergncia. Defesa de MRA pede que se reforme o acrdo embargado.
12/04/1999, fl. 1504.
Carta dos rus ao Ministro, expressando arrependimento e reiterando a no intencionalidade no
cometimento do delito.
Superior Tribunal de Justia rejeita os embargos de divergncia das defesas. 31/03/2000,
fl. 1589.
Agravo Regimental. Defesa de ECO e Toa pede reconsiderao da deciso monocrtica ou
submisso do presente Agravo a julgamento pela egrgia 3. Seo do Pretrio Maior.
17/04/2000, fl. 1612.
Superior Tribunal de Justia nega provimento ao agravo regimental da defesa de ECO e TOA.
13/09/2000, fl. 1628.
* Ministrio Pblico Federal requer que o Superior Tribunal de Justia negue provimento ao
recurso extraordinrio de MRA. 28/02/2001, fl. 1642.
* Deciso do Superior Tribunal de Justia nega recurso extraordinrio da defesa de MRA.
23/03/2001, fl. 1649.
Agravo de instrumento ao Supremo Tribunal Federal. Defesa de MRA. 02/04/2001 (documento
avulso do processo, no inserido na numerao das folhas dos autos).
Informaes do Delegado de Polcia Civil do DF sobre local onde se encontram os presos e sua
possibilidade de trabalhar. 15/05/2001, fl. 1667.
* Ministrio Pblico apresenta libelo-crime acusatrio contra cada um dos rus. 13/06/2001,
fl. 1729.
Parecer do Ministrio Pblico contrrio habilitao da FUNAI como assistente da acusao
13/06/2001, fl. 1751.
387
Anexo II
6.o
Assentada do depoimento das testemunhas. 07/11/2001, fl. 2205.
Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios rejeita a exceo de suspeio e requer seu
arquivamento. 09/11/2001 (documento avulso do processo, no inserido na numerao das
folhas dos autos).
Quesitos para o julgamento dos acusados. 10/11/2001, 2258.
Termo de votao de quesitos. 10/11/2001, fl. 2274.
** Sentena final que condenou os rus. 10/11/2001, fl. 2278.
Apelao da sentena pela defesa de MRA. 13/11/2001, fl. 2304.
Parecer do Ministrio Pblico requer o conhecimento da Apelao pelo Tribunal de Justia, mas
julgando-o improcedente. 18/02/2002, fl. 2325.
Parecer do MP conhece da Apelao e posiciona-se pelo improvimento do recurso. 13/03/2002,
fl. 2341.
Razes da defesa de MRA ao Tribunal do Jri, requerendo a reduo da pena. 22/03/2002,
fl. 2359.
Improvimento do recurso pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. 25/03/2002,
fl. 2371.
Acrdo do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios nega provimento apelao por
reduo da pena. 23/05/2002, fl. 2376.
388