Derecho romano.

Tema 1 Concepto de Derecho romano y tradicin

jurdica europea
Profesora Dra. Da. Amparo Gonzlez Snchez
Podemos definir al derecho como una ordenacin de la vida social o carcter vinculante,
es decir, una ordenacin que vincula a los ciudadanos. Se deduce, por tanto, que el
derecho es una exigencia de la sociabilidad humana porque si una persona viviera
aislada no haran falta normas jurdicas.
Se diferencia en que las normas religiosas regulan conductas humanas desde un punto
de vista interno, las jurdicas generalmente miran a conductas externas.
Otra caracterstica de las normas jurdicas, aparte de que son coercitivas, tambin
regulan la conducta de los individuos de unos en comparacin con los otros: alteridad.
Concepto de Derecho romano y tradicin jurdica europea
Presentacin del Derecho romano como asignatura que aporta al estudiante el alfabeto
y los conceptos jurdicos ms usuales, adems de erigirse en el tronco a partir del que se
han ido formando las distintas ramas del derecho.
Concepto de Derecho romano. Periodificacin para el estudio de la historia de Roma.
Fuentes de conocimiento del Derecho romano.
La recepcin del Derecho romano en Europa. La recepcin del Derecho romano en
Espaa. La recepcin del Derecho romano en Iberoamrica.
Podemos definir el derecho romano convencionalmente se define como el derecho por
el cual se rigi el pueblo de Roma, desde la fundacin de la ciudad de Roma hacia el
ao 754-753 a.C hasta la muerte del emperador Justiniano en el ao 565 d. C.
El derecho romano evoluciona en 14 siglos, lo cual no implica que el derecho romano
se escribiese o desapareciera despus de Justiniano, se mantuvo tanto en la parte oriental
del Imperio como en la parte occidental, a pesar de que ya Roma cay en el ao 456
d.C, y en la parte oriental continua el Imperio de oriente hacia mitad del s. XV d.C.
Pervive como un sustrato jurdico en las dos partes del Imperio y en la parte occidental
continua con menos fuerza, pero sigue all estudindose en las escuelas de Derecho.
Se estudia porque los romanos destacaron sobre otros pueblos de la antigedad sobre los
griegos. Roma tiene influencia griega, a pesar de sus luchas. Tiene influencia griega
tanto en filosofa como en arte. Pero la importancia de Roma es sobre todo en el aspecto
jurdico de la elaboracin de un Derecho que ha sido modelo para todos los derechos
que derivan en Europa. Y tambin destacaron los romanos en las grandes obras
pblicas, en lo que hoy llamaramos ingeniera, arquitectura de grandes monumentos,
etc. Por tanto, el estudio del Derecho romano obedece a esta visin de Roma. Roma
destac y se impuso sobre otros pueblos de la antigedad, por varias razones como por
ejemplo el hecho de que el pueblo romano era un pueblo evidentemente agrcola y
colonizadora.

Los romanos, desde la fundacin de la ciudad estaban engullidos de la idea de que

tenan una misin que cumplir (un destino): tuvieron una expansin territorial a partir
del siglo IV a. C, esto es a causa de que se fundaron tres grupos tnicos:
-

Los latinos
Los sabinos
Los etruscos

Probablemente Roma fue una ciudad etrusca, segn la tradicin historiogrfica, se

fund Roma (Rmulo y Remo). Va a comenzar a expandirse Roma a partir del s. IV y
III a. C, se va reincorporar territorios peninsulares e insulares, como Sicilia hacia el ao
268 a.C. Con el tiempo empieza a dominar un vasto territorio, lleg a constituir un gran
Imperio.
Periodificacin para el estudio de la historia de Roma. Fuentes de conocimiento del
Derecho romano.
Las etapas en las que se divide esta historia de Roma de 14 siglos son:
Etapa arcaica, que abarca desde la fundacin de la ciudad de Roma hasta prcticamente
el derrocamiento del ltimo Rey, de la monarqua llamada primitiva, o hay quienes
dicen que dura hasta la publicacin de la ley de las XII Tablas (452 a. C). Corresponde
con la llamada monarqua primitiva de Roma, estuvo formada sucesivamente por siete
monarcas; era una etapa que se caracterizaba porque el Derecho era monopolio de los
sacerdotes, de los pontfices, era algo no manifestado a los ciudadanos, reservado a una
casta sacerdotal. Era una etapa entre una mezcla de religin y derecho.
Etapa preclsica desde el punto de vista del Derecho o tambin se puede llamar etapa
Republicana, porque coincide con la Repblica de su desarrollo. Abarca desde que
termina la etapa anterior hasta el s. I a. C ya en poca avanzada cuando el emperador
Octaviano restaura el nuevo rgimen, que era el principado de Augusto. Se formaron
(jurisprudencia) grandes conceptos jurdicos, como el de obligacin, o herencia, o
delegado. Se caracterizan porque se van a ir haciendo laicos, es decir, el derecho a partir
de las doce tablas, se pone en conocimiento de los ciudadanos, y los expertos del
derecho ostentaban cargos polticos o sacerdotales, una especie de mezcla, pero acaban
siendo laicos. Se va separando el derecho (normas jurdicas) de las religiosas.
Etapa clsica (desde punto de vista del dcho.) o etapa del Principado. Se llega al mayor
florecimiento de la jurisprudencia, se alcanza una perfeccin que no exista antes, los
juristas siguen siendo laicos, pero son desde el punto de vista poltica, son menos
independientes de lo que haban sido en la etapa republicana. Abarca aprox. desde
finales del ltimo tercio del s. I a. C (27 a. C, hasta el ao 275 d. C).
Etapa post-clsica ( desde el punto de vista del Derecho) o etapa del Dominado: Se
caracteriza por una serie de cambios importantes, como la aparicin de lo que llamaban
los romanos codex (libro, en el sentido moderno, Cdigo). Todas las obras de los
juristas clsicos se copiaron a ese nuevo formato, como consecuencia de esas copias se
introdujeron algunos cambios, unos intencionadamente, para ir adaptando las obras al
momento que se estaba viviendo, y luego otras operaciones se pudieron producir por
error de copia.

Esto dio lugar a una serie de alteraciones que recibieron el nombre de plosema. Estaban
ms burocratizados que los de la poca clsica. El poder poltico (domus, dominus), el
prncipe era ms accesible que el domus (amo).
Etapa justinianea: Justiniano era un gran admirador de la etapa clsica, se propuso
reconquistar la parte occidental del Imperio, para lo cual le ayudaron dos grandes
generales: Belisario y Narss.
Pudo llevar a cabo alguna conquista, pero con el tiempo se fueron perdiendo. Pretendi
hacer una recopilacin del derecho para lo cual nombr una serie de juristas que
formaban parte de diversas comisiones, que precedan del mundo terico, de las
escuelas del Derecho y otros del mundo que podamos llamar de la prctica, abogados.
Realizaron una gran obra que recibe el nombre de: Compilacin, consta de cuatro
partes que son:
Cdigo (recopilatorio de constituciones imperiales)
Instituciones (nos encontramos con un libro de enseanza que sigue el esquema de otro
libro llamado de Instituciones de Gayo, de poca clsica)
Novelas (objeto de recopilaciones privadas, no ordenadas por el emperador, incluso
despus de su muerte, reciben el nombre de nuevas constituciones (latn) (Nuevas
constituciones del cdigo)
Digesto (contempla, es un recopilatorio de 50 libros de juristas de poca clsica)
La obra de Justiniano se ha estimado y valorado hasta nuestros das.
Fuentes de conocimiento de derecho romano: fuentes de produccin normativa
Fuentes jurdicas y fuentes meta jurdicas (distincin)
Fuentes jurdicas: son el material del cual se sirve el especialista para estudiar el
derecho romano. Dentro de ella se puede distinguir entre:
Fuentes justinianeas. EJ: escritos de los juristas de la poca clsica: Instituciones de
Gayo.
Fuentes pre justinianeas.
Fuentes extrajurdicas: Todo aquel material que sirve para el estudio de la disciplina.
Escritos de historiadores antiguos como Olivio, y Tito Livio.
Fuentes epigrficas: inscripciones talladas en piedra o metal, antiguas. Para conocer
datos sobre la familia.
Fuentes papirolgicas: papiros encontrados en pocas recientes en Egipto que sirvieron
para complementar figuras del Derecho, o algn texto de algn jurista antiguo.

La recepcin del Derecho romano en Europa.

El Derecho romano se difundi a consecuencia de la enseanza universitaria que

comenz en Bolonia en el siglo XII, y ms concretamente gracias a la labor
desempeada por el gramtico y jurista Irnerio, cuyo mtodo consistente en hacer
breves aclaraciones textuales o glosas y distinciones terminolgicas, fue con
posterioridad desarrollado de modo progresivo por los denominados Glosadores, entre
los que destacan Azn (profesor en Bolonia entre 1190 y 1229) y Acursio (compilador
de las glosas de los predecesores en una Glossa ordinaria). Sin embargo, no fue hasta la
aparicin de Bartolo de Sassoferrato (discpulo de Cino da Pistoia y considerado por
muchos romanistas como uno de los ms influyentes juristas de todos los tiempos) en el
siglo XIV, cuando el Derecho romano alcanz un gran prestigio. Brtolo, que a pesar de
su corta vida dej una amplia obra basada en comentarios, tratados monogrficos y
dictmenes, fue el mayor artfice e impulsor del Derecho Romano Comn, que junto
con el Derecho Cannico origin el utrumque ius, que representa el fundamento de la
cultura jurdica europea.
A partir del siglo XIV, Inglaterra present una tradicin jurdica caracterstica, diferente
a la de la romanstica en Europa, aunque se asemejaba en mayor medida al modo
operativo de los juristas romanos y al desinters por las pruebas judiciales. La recepcin
europea del Derecho Comn revisti cierta importancia, aunque fue algo tarda, en
Alemania, donde fue objeto de una elaboracin cientfica que recibe el nombre de
Derecho de Pandectas.
El Renacimiento trajo consigo la desacreditacin del mtodo empleado por Bartolo,
consistente en el aprovechamiento de los textos del Corpus Iuris como argumentos de
autoridad. Pero frente a esta concepcin metodolgica (el denominado mos Italicus), se
contrapuso una nueva de tintes eruditos, que trataba de usar los textos del Corpus Iuris
como fuentes de conocimiento para la reconstruccin de la historia jurdica romana,
dentro del marco de otras fuentes, como pueden ser las literarias o las arqueolgicas
(mos Gallicus).
Codificacin de las 12 tablas, pginas 99-108:
En el ao 451 a.C. se crea una comisin formada por diez miembros, a la que se encarga
la tarea de confeccionar por escrito toda la legislacin anterior. En este ao se redactan
diez tablas y al ao siguiente se redactan las otras dos. Las XII Tablas tienen gran
influencia griega. Esto sucedi porque se envi a Atenas a tres personas para que
estudiasen las leyes de Soln. Esa influencia griega se refleja en que las XII Tablas es
un derecho escrito y se va a publicar.
La influencia griega se da tambin en la igualdad de los hombres ante la ley (isonoma).
Tambin hay una identificacin del nuevo concepto de lex con el trmino nomos.
Las normas contenidas en las XII Tablas, recogen, en gran parte, los mores maiorum.
Las XII Tablas suponen un primer intento de sistematizacin del derecho. Las XII
Tablas suponen un intento de separacin entre el ius y el fas.
La distribucin de las XII Tablas es la siguiente:
1,2 y 3. Las tres primeras tablas se refieren al derecho procesal civil. Se recoge en
ellas todo lo referente a la citacin de las partes, todo lo referente a la sentencia, todo lo
referente al caso en que una persona citada a juicio no acudiera y no tuviera
justificacin para no ir.

En este caso la persona que no iba perda el juicio. Tambin se regulan dos
procedimientos distintos: Legis actio sacramento in rem y legis actio per iudicis
postulationem. El primer procedimiento sirve para reclamar un derecho sobre una cosa
o una potestad sobre una persona. El segundo se utiliza para reclamar una deuda de
dinero o de una cosa.
4. La cuarta tabla recoge el derecho de familia. Recoge la usurpatio trinoctii, es
decir, cuando la mujer se ausenta de su casa tres noches consecutivas queda liberada del
poder del marido. Est incluido en esta cuarta tabla el caso en el que un paterfamilias
entrega a su hijo tres veces a cambio de dinero. En este caso el paterfamilias pierde la
potestad de su hijo.
5. La quinta tabla trata de derecho hereditario y tutela. Se recoge la tutela de la mujer.
Se contempla la institucin del legado y de la curatela (sirve para cuando las personas
estn locas o son prdigos).
6. La sexta tabla recoge los negocios jurdicos de la poca, que se utilizaban para
adquirir o transmitir cosas, dinero o personas. Se recogen cuatro tipos de negocios:
Nexum: En virtud del nexum el deudor que incumple queda en una situacin
semejante a la esclavitud hasta que pague.
Usucapio: Se adquiere la propiedad de una cosa por el uso. Si se trata de bienes
inmuebles o tierras el uso tiene que ser de dos aos para adquirir la propiedad y el resto
de cosas un ao.
Mancipatio: Es un acto solemne de transmisin de la propiedad.
Sponsio: Es una promesa verbal de entregar dinero en un futuro.
7. La tabla siete se refiere a las limitaciones del derecho de propiedad y tambin a las
relaciones de vecindad.
8 y 9. Las tablas ocho y nueve se refieren al derecho y al proceso penal. En estas tablas
tambin se contemplan algunos vestigios de venganza privada. En estas tablas se
prohbe que las cosas robadas sean usucapidas. Tambin se establecen penas contra
los usureros. Tambin se recoge el delito de perduellio, que es un delito de alta
traicin a la comunidad. Se regulan tambin los delitos de homicidio y de furtum
(robo).
10. La tabla diez trata de derecho sacro y recoge prohibiciones como que no pueden ser
enterrados dentro de Roma los cadveres. Tambin se recogen restricciones respecto al
lujo en los entierros.
11 y 12. Las tablas once y doce son denominadas leyes injustas porque prohben el
matrimonio entre patricios y plebeyos. La Lex Canuleia permite el matrimonio entre
patricios y plebeyos. Estas tablas tambin recogen la derogabilidad de la ley anterior por
la posterior.

Captulo X: el derecho en poca republicana: pginas. 143-156:

La poca Preclsica o Republicana comprende desde el ao 367 a.C. al 27 a.C., ao este
de concesin a Augusto de ciertos poderes extraordinarios que determinan que finalice
la Repblica y se instale un nuevo rgimen poltico: el principado. Esta Etapa Preclsica
o Republicana es importante desde un doble punto de vista: Histrico: Durante todo el
siglo IV a.C. se operara una fusin de las clases sociales y la creacin de una nueva
categora oligarca (gobierno de unos pocos) que se denominar Nobilitas, compuesta
por todas aquellas familias con algn ascendiente integrado en la alta magistratura del
Estado.
A lo largo de los siglos IV y III a.C. y tras la disolucin de la Liga Latina (conjunto de
Ciudades del entorno de Roma) en el ao 388 a.C. y despus de las Guerras Talantinas
y una Guerra Pnica, Roma ya se sita como primera potencia de la Roma Central y
ejerce su posicin de dominio en el Sur de Italia y sobre todo el Mediterrneo. Jurdico:
En esta poca se crean los conceptos fundamentales de Derecho romano tales como:
Legatum, Hereditas, Dominium, Servus.
Las fuentes del Derecho preclsico
Corresponde al derecho que se elabora durante la etapa Republicana. Cuando se habla
de fuentes del Derecho, hay dos sentidos de la palabra:
Fuentes de conocimiento: leyesplebiscitos; senadoconsultos; doctrina; Edicto de
pretor
Fuentes de produccin: Organismos, instituciones de las cuales emanan las normas
jurdicas. En poca republicana se puede hablar de distintas fuentes. EJ: leyes, que
emanan de los comicios; senados que emanan de los senadoconsultos, juristas mediante
la interpretacin de la norma pueden crear Derecho, pero normalmente la elaboracin
que hacen los juristas se refiere a la ciencia del Derecho; pretor: mediante el Edicto de
pretor, recibe el nombre de Derecho pretorio u Derecho honorario. De estas fuentes de
produccin emanan las fuentes de conocimiento
Con relacin a las leyes aparece otra figura que son los plebiscitos, que se diferencian
de las leyes en que emanan de distinto rgano. Las leyes emanan de los comicios, y los
comicios son las llamadas Asambleas populares: el pueblo se reuna con diferentes
funciones, haba una funcin que era la funcin que hoy llamaramos electiva, elegir a
magistrados. Pero adems tenan una funcin legislativa, de elaboracin de leyes, pero
entendiendo que la propuesta de ley que emanaba del magistrado, de uno de los
cnsules o dos cnsules. La elaboracin del texto legal la hacan los cnsules,
convocaban a los comicios (asambleas populares) para que estos votaran
afirmativamente o negativamente. Por otro lado estaban las leyes privadas y las leyes
pblicas, Las privadas eran las clausulas o los pactos entre particulares.
En la poca republicana nos encontramos con una clasificacin de las leyes pblicas
(rogatio= propuesta de ley) queran ser rogadas, dadas y dictadas (rogatae, dadas,
dictae). Las leyes dadas son las leyes que dan los magistrados y ah ya no se hace
propuesta a los ciudadanos, son ms bien disposiciones que efectan ciertos magistrados
para organizar administrativamente el territorio romano. EJ: creacin de una colonia. Y
las leyes dictadas son los pactos o las clausulas en la que se ponen de acuerdo dos partes
en un contrato o un negocio, por lo tanto son leyes privadas.

Por otra parte hay otra clasificacin de las leyes pblicas, que es la de :
Leyes prefectas, son aquellas que imponen en el propio texto legal la nulidad de los
actos realizados contra la ley.
Leyes imperfectas son aquellas que imponen un remedio distinto a la nulidad para los
actos realizados contra la ley. Normalmente un remedio de tipo procesal, como la
llamada Excepcin. EJ: Ley Cincia.
Leyes menos que perfectas: imponen una sancin en manera de dinero
En poca republicana se puede decir que los romanos, eran un pueblo poco dado a las
leyes. El derecho privado ira a la utilidad de los particulares. Leyes de derecho privado:
en materia de proceso: Ley Cincia, en materia de familia: sobre la tutela, nombramiento
de la familia. Ley Atilia en funcin de obligaciones. En materia de herencia o
sucesiones: Ley Falcidia.
Los plebiscitos son como su nombre indica, normas que emanaron de la plebe e
inicialmente eran un grupo de personas asentadas en la ciudad pero que no tenan la
ciudadana plena, no organizaban en la participacin poltica, y poco a poco fueron
organizndose y luchando hasta que obtienen esa participacin poltica, entre tanto esos
plebiscitos eran normas que dotaban los plebeyos que pasaban a propuesta por el
tribuno de la plebe. Con el tiempo se separan. Al principio
Los senadoconsultos eran normas que emanaban del Senado, sobre todo para consultar
ciertos asuntos, y a esas decisiones se les llam senadoconsultos. Se refirieron a
mayormente aspectos de administracin territorial, sobre todo de administracin de las
provincias, en cambio en poca clsica, ms bien los senadoconsultos se remitieron a
cuestiones de derecho privado porque el prncipe (emperador) a partir de Augusto se
vala para dictar normas.
En poca preclsica nos encontramos con el Edicto del pretor, el Edicto era como una
norma que emanaba del pretor, que era un magistrado con jurisdiccin. Si era ciudadano
se denominaba pretor urbano surge en el 367 a. C. EL pretor peregrino era hacia 241 a.
C, si era un extranjero. Podan dictar un Edicto que era una especie de catalogo
procesal en el sentido de que el pretor se vinculaba a s mismo. Este derecho recibe el
nombre de Derecho pretorio u honorario, no puede derogar el Derecho civil, pero lo que
s puede hacer es cubrir las lagunas que presenta el Derecho civil o dejarlo en la prctica
sin efectos.
La doctrina es lo que se llama la jurisprudencia, hay que diferenciarla de la etapa
preclsica o republicana de la etapa clsica:
poca republicana: haba una primera jurisprudencia en los primeros tiempos de la
repblica, que estaba en gran medida desempeada por sacerdotes, por los pontfices, de
normas emanadas del colegio de pontfices, pero durante la repblica, el Derecho cada
vez se fue haciendo ms laico, se fue separando de las normas religiosas, y los juristas
dejaron de desempear muchas veces los cargos sacerdotales y se dedicaron al estudio
de la ciencia jurdica. Y adems haba otro rasgo en la jurisprudencia de le poca
preclsica y es que los juristas eran una clase desempeada por personas de alto rango
social generalmente pertenecientes a lo que podamos llamar aristocracia patricia. Los
patricios eran familias que descendan de los primitivos nobles de la ciudad.

De las 3 primeras tribus. Con el tiempo la profesin de jurista se fue desligando de las
familias patricias, se paso de la aristocracia patricia a admitir como juristas a miembros
de un nuevo grupo que va apareciendo sobre todo a partir del s. III a. C que es el de los
pertenecientes a la llamada nobleza Nobilitas senatorial y luego tambin al llamado
orden ecuestre que eran personas normalmente de origen plebeyo pero que se haban
enriquecido y que pertenecan a ese nuevo grupo, y podan costearse un caballo para
participar en las legiones del ejrcito, en las batallas. Caractersticas de la
jurisprudencia: era una jurisprudencia como se ha llamado helenstica, por la gran
influencia griega, porque los juristas generalmente durante su perodo de formacin iban
a Atenas a estudiar filosofa. Y por otra parte se pens que los juristas de esta etapa casi
no tenan personalidad, pero esto tambin se ha revisado y se cree que por el contrario
los juristas de esta etapa, aparte de que se han ido conociendo y estudiando, tambin se
ha visto como fueron errantes elaboradores de conceptos jurdicos importantes que
luego van a ser desarrollados en la etapa siguiente. El concepto de herencia, el de legado
como clusula que se puede insertar en un testamento para conceder vienes a una
persona.
Captulo XII, apartados D, E y F: Derecho del principado: constituciones
imperiales, senadoconsultos y jurisprudencias clsica. Pginas. 177-183:
El derecho en el Principado:
En el Principado la principal fuente viene determinada por las Constituciones
Imperiales. Estas eran leyes dictadas por el prncipe. Junto a las Constituciones
Imperiales estn los senadoconsultos, que son las decisiones adoptadas por el Senado.
En esta etapa los senadoconsultos tienen valor de ley.
El Senado, en esta poca, era un rgano poltico controlado por el prncipe. Las
Constituciones Imperiales y los senadoconsultos constituyen el ius novum. En la
poca del Principado existirn tres mbitos jurdicos que coexisten entre s:
-

El ius civile.
El ius honorarium o derecho pretorio.
El ius novum.

Constituciones Imperiales:
Son disposiciones dictadas por el prncipe y que tienen valor de ley. Es la principal
fuente del derecho en el Principado. Se refieren tanto a materias de derecho pblico
como de derecho privado. Las Constituciones Imperiales adoptan las formas siguientes:
-

Edictos: Son disposiciones dadas por los prncipes y dirigidas al pueblo romano
en general sobre las ms diversas materias y de inmediata aplicacin por los
tribunales. Es lo ms parecido a las leyes. En poca imperial se les llamar leyes
imperiales.
Mandatos: Son disposiciones dirigidas a funcionarios, a magistrados, a
gobernadores provinciales, etc., que establecen directrices sobre materias de
derecho administrativo. Los mandatos tienen vigencia indefinida, mientras que
no sean derogados por otro mandato posterior.
Decretos: Son sentencias judiciales dictadas por el prncipe. Dichas sentencias
vinculan a los jueces y tribunales romanos a la hora de decidir casos anlogos.

Rescriptos: Eran respuestas que daba el prncipe a las preguntas que les
formulaban los magistrados o funcionarios o, incluso, los particulares.

Cuando las cuestiones las planteaban los magistrados o los funcionarios el prncipe
contestaba por medio de una epstola (carta), dirigida al que plantea la cuestin y que
contiene la respuesta.
Cuando las cuestiones las realizaban los particulares el prncipe contestaba por medio de
una subscriptio. El prncipe contestaba al final del documento que le haba dirigido el
solicitante. La respuesta se publicaba en un lugar pblico.
Los rescriptos tienen valor de ley, en tanto en cuanto, que son vinculantes para los
jueces y tribunales cuando les planteen casos anlogos al resuelto por el prncipe en el
rescripto.
Senadoconsultos:
En el Principado tienen valor de ley. Tienen importancia, sobretodo, en materia de
derecho de familia y derecho de sucesiones. Los senadoconsultos se aprobaban en el
Senado en virtud de una oratio, es decir, en virtud de una solicitud del prncipe.
Jurisprudencia clsica:
A la jurisprudencia de la poca del Principado se la llama jurisprudencia clsica, porque
vivieron los juristas ms importantes de la historia del Derecho Romano. En esta poca
numerosos juristas romanos escriben libros de derecho. En el siglo II d.C. un jurista
romano, Gayo, escribi por primera vez un manual de derecho, que se titula
Instituciones de Gayo.
La jurisprudencia clsica se dividi en dos grandes escuelas:
-

Los Sabinianos (Sabino).

Los Proculeyanos (Prculo).

La principal diferencia entre estas escuelas es que los Sabinianos se mostraron mucho
ms cercanos al Principado, mientras que los Proculeyanos se mantienen en una
postura ms crtica, ms independiente respecto al Principado.
Numerosos juristas Sabinianos pasan a formar parte del Consejo del prncipe, es decir,
el rgano encargado de asesorar al prncipe en materia de derecho. Los juristas que
formaban parte de este rgano asesor del prncipe en materia de derecho tenan el ius
respondendi ex auctoritate principis (el derecho de dar respuestas a los particulares
sobre cuestiones jurdicas por delegacin del prncipe).
Se discute, por la doctrina romanstica, acerca del valor de las respuestas dadas por los
juristas. Se discute si llegaban a vincular a jueces y tribunales al resolver casos
anlogos. Tenan un valor superior que el resto de las respuestas dadas por otros juristas.
El ius respondendi se dio en los siglos I y II d.C.

En el siglo III d.C. (poca clsica tarda) se produce el fenmeno de la burocratizacin

de la jurisprudencia romana, es decir, los ms importantes juristas romanos van a entrar
en la Administracin, se convierten en funcionarios y ocupan altos cargos de la

Administracin Imperial. Esto produce un efecto importante: La jurisprudencia pierde

libertad, pierde creatividad, pero, por el contrario, los juristas de esta poca realizan una
labor importante de recopilacin de las obras de los juristas anteriores. Los juristas que
destacan en esta poca son Gayo, Laben, Prculo, Salvio Juliano, etc. En el siglo III
d.C. destacan Paulo, Ulpiano, Modestino, etc.
Captulo XIII: apartados C, D y E: fuentes del derecho en la poca postclsica: iura
et leges. Ley de citas. Compilaciones postclsicas. Derecho vulgar paginas 198-204:
Fuentes del derecho en poca postclsica:
Las fuentes del derecho en poca postclsica vienen dadas:
Por un lado, por las Constituciones Imperiales, entre las cuales las ms importantes son
los edictos, ya que las dems fuentes pierden, progresivamente, importancia. A los
edictos se les llama leges imperiales.
Por otro lado, los iura, que son el conjunto de los escritos de los juristas clsicos, a
los cuales se les da un gran valor, hasta el punto en que las partes en un litigio solan
alegar ante el juez citas de obras de los juristas clsicos, de tal forma que los jueces y
tribunales estaban vinculados a la hora de dictar sentencia por la cita respectiva. Para los
jueces los iura era una norma jurdica vinculante.
Problemas que se plantean respecto de las Constituciones Imperiales: En esta poca se
publicaron muchas Constituciones Imperiales y, en numerosos casos, se dan
contradicciones entre ellas. Ante este problema aparecen las codificaciones
prejustinianeas, que son codificaciones de leyes. Dentro de estas codificaciones se
pueden distinguir dos grupos:
-

Privadas: Fueron realizadas por juristas particulares. Aparece el Cdigo

Gregoriano, que recoge Constituciones Imperiales del siglo II y III d.C. y fue
publicado en poca del emperador Diocleciano. Tambin aparece el Cdigo
Hermogeniano y recoge Constituciones del emperador Diocleciano. Estos dos
cdigos recogen las Constituciones que estn en vigor:
Pblicas: Aparece el Cdigo Teodosiano, que se publica en el ao 438. Es un
cdigo pblico, realizado por el emperador Teodosio II. Este cdigo tena el
propsito de realizar una codificacin de leges + iura. Al final, el cdigo
slo recogi leges imperiales. El Cdigo Teodosiano consta de 16 libros
divididos en ttulos. Cada ttulo se refera a una materia distinta y dentro de cada
ttulo se recogan ordenadas, cronolgicamente (primero las antiguas y despus
las ms modernas), las Constituciones Imperiales relativas a esa materia.

El Cdigo Teodosiano tena ms importancia en derecho pblico que en derecho

privado. Este cdigo recoga las Constituciones Imperiales desde Constantino hasta el
ao 438.

Problemas que plantean los iura:

1. En primer lugar, estaba el problema de tener que probar la veracidad de la cita.

2. En segundo lugar, el problema de las posibles contradicciones entre dos juristas

clsicos a la hora de resolver una cuestin.
Ante el primer problema aparecen recopilaciones de iura. Se pueden citar dos: Las
Sentencias de Paulo y las Reglas de Ulpiano. Tambin se pueden citar los Fragmentos
Vaticanos, que recogan leges imperiales.
El segundo problema fue solucionado por las llamadas Leyes de Citas, que eran una
disposicin publicada por los emperadores para resolver las contradicciones entre
juristas clsicos. Aparece la Ley de Citas de Teodosio II (Oriente) y Valentiniano III
(Occidente) en el ao 426. En dicha Ley de Citas se dispone que van a tener valor en
juicio los escritos de los siguientes juristas: Gayo, Paulo, Ulpiano, Modestino y
Papiniano. Subsidiariamente, tambin, los juristas que fuesen a su vez citados por
alguno de los juristas anteriores. En el caso de que haya una contradiccin entre los
juristas sealados el juez debe seguir la opinin de la mayora. En caso de empate, si
haba opinado sobre la materia Papiniano, el juez deba seguir la opinin de Papiniano.
En caso de empate sin figurar Papiniano se da libertad al juez para decidir.
En caso de contradiccin entre una Constitucin Imperial y los iura prevalece la
Constitucin Imperial.
Captulo XIV: apartado B, compilacin de Justiniano: cdigo, digesto, instituciones
y novelas. Pginas 212-217:
Justiniano es un emperador del Imperio Bizantino. El Imperio Bizantino es la parte
oriental del Imperio Romano. En el ao 476 d.C. se produce la cada del Imperio
Romano de Occidente por las invasiones de los pueblos germnicos del norte de
Europa. El Imperio Oriental se mantuvo hasta el siglo XV en que cay a manos de los
turcos.
En el siglo VI d.C. se produce un nuevo auge del Imperio Romano de Oriente. Este
auge coincide con el reinado de Justiniano. ste hace lo siguiente:
-

En el plano militar, reconquista gran parte de occidente como el norte de frica,

parte de Italia y un trozo de Espaa.
En el plano religioso, el cristianismo es la religin oficial del Imperio. Justiniano
pretende conseguir la unidad religiosa.
En el plano jurdico, Justiniano se propone la recopilacin del Derecho Romano
clsico, tanto de leges como de iura, en una magna compilacin que
Justiniano le otorga el valor de ley. La compilacin de Justiniano se compona,
originariamente, de tres partes: Cdigo, Instituciones y Digesto.

Los estudiosos europeos del Derecho Romano del siglo XVI aadieron una cuarta parte,
que son las Novelas, que eran las leyes que dict Justiniano despus del Cdigo. Al
conjunto de las cuatro partes sealadas lo van a denominar Corpus Iuris Civile
(Cuerpo de Derecho Civil).
Justiniano realiza esta obra a travs de comisiones de juristas. Estos juristas eran
funcionarios de la Administracin Imperial, abogados en ejercicio y profesores de las
escuelas de derecho. Entre estos juristas hay que destacar a Triboniano, que era el
Ministro de Justicia dentro de la Administracin Imperial.

Cdigo:
El Cdigo de Justiniano es del ao 534 y contiene Constituciones Imperiales (leges).
Consta de 12 libros, que se dividen en ttulos y cada ttulo se refiere a una materia
diferente y dentro del mismo se recogen las Constituciones Imperiales por orden
cronolgico. Se recogen Constituciones Imperiales desde el siglo II hasta el 534.
Contiene, sobretodo, derecho pblico. A la hora de realizarse se tuvo en consideracin el
Cdigo Teodosiano.
Instituciones:
Aparece como una obra de enseanza. Se divide en cuatro libros y sigue, bsicamente,
el modelo de las Instituciones de Gayo. Se publican en el ao 533 y tienen valor de ley.
Digesto:
Digesto viene de la palabra digestio, que alude a la idea de clasificacin de una
materia. El Digesto tena una segunda denominacin en griego llamada Pandectas,
que significa reunir todo en un libro. El Digesto fue publicado en el ao 533 d.C.
Es la parte ms importante, porque en el Digesto se recogen los iura. Si no es por
Justiniano se habra perdido la gran mayora de los iura.
El Digesto tiene 50 libros, donde se sintetiza la obra de la jurisprudencia clsica. Estos
libros se dividen en ttulos. Cada ttulo se refiere a una materia y contiene fragmentos
que a su vez se dividen en nmeros. En cada fragmento se recoge la opinin de un
jurista clsico. Tambin se recogen en los fragmentos enunciados que hacen los juristas
clsicos de una regla jurdica romana. En cada fragmento aparece el nombre y la obra
del jurista clsico del que se toma dicho fragmento.
Problemas que platea el Digesto:
1. El primer problema es la brevedad en que se hizo el Digesto. Ante este problema
hay dos teoras:
- La teora de Bluhme consiste en entender que la comisin de Justiniano se
reparti el trabajo en varias subcomisiones.
- Hay una segunda teora que mantiene que existi antes del Digesto una especie
de Predigesto, es decir, una obra realizada por profesores de derecho y que ya
recoga en buena medida el pensamiento de los juristas clsicos.
2. El segundo problema es el de las interpolaciones. Estas son modificaciones que
realizaron los compiladores sobre los textos clsicos. Justiniano autoriz,
expresamente, a los comisionados a realizar todas las modificaciones que
estimasen oportunas sobre los textos clsicos para adaptarlos a la realidad social
del momento, ya que el Digesto tiene valor de ley.
El problema es que los comisionados no nos dicen cuando introducen modificaciones en
los textos originales. En principio, no se sabe cuando un texto es clsico o interpolar.
Hoy en da hay diversas tcnicas para saber si un texto es clsico o interpolar.
A principios de siglo, la doctrina romanista consideraba que gran parte del contenido del
Digesto haba sido, sustancialmente, interpolado por Justiniano.

Hoy en da, por el contrario, se sigue una tesis mucho ms conservadora y se considera
que los comisionados no interpolaron tanto, sino que, en la mayora de los casos, son
modificaciones de forma, adaptaciones o retoques de los textos clsicos.
Novelas:
Esta parte fue aadida a la Compilacin por los romanistas del siglo XVI. A estas cuatro
partes los romanistas europeos las llaman Corpus Iuris Civile.
Las Novelas son la parte de la Compilacin que recoge las Constituciones Imperiales
publicadas por Justiniano y por otros emperadores posteriores despus de la publicacin
del Cdigo de Justiniano. Es una recopilacin de leges posteriores. Hay varias
recopilaciones anteriores:
1. La primera recopilacin se llama Epitone Juliani (siglo VI): Recoge 124
leges que estuvieron vigentes en Italia.
2. La segunda recopilacin se llama Authenticum (siglo XI): Recoge 134 leges.
En el siglo XVI juntan estas recopilaciones y alguna otra, y a esta gran recopilacin la
llaman Novelas.
Mientras que el Digesto contena, fundamentalmente, derecho privado, por el contrario,
las Novelas contienen ms derecho pblico, derecho eclesistico y poco, pero
importante derecho privado (en materia de familia y sucesiones).

Tema 2. Instituciones poltico-constitucionales y fuentes

1. Las fuentes del Derecho preclsico
Corresponde al derecho que se elabora durante la etapa Republicana. Cuando se habla
de fuentes del Derecho, hay dos sentidos de la palabra:
-

Fuentes de conocimiento: leyesplebiscitos; senadoconsultos; doctrina; Edicto

de pretor
Fuentes de produccin: Organismos, instituciones de las cuales emanan las
normas jurdicas. En poca republicana se puede hablar de distintas fuentes. EJ:
leyes, que emanan de los comicios; senados que emanan de los senadoconsultos,
juristas mediante la interpretacin de la norma pueden crear Derecho, pero
normalmente la elaboracin que hacen los juristas se refiere a la ciencia del
Derecho; pretor: mediante el Edicto de pretor, recibe el nombre de Derecho
pretorio u Derecho honorario. De estas fuentes de produccin emanan las
fuentes de conocimiento

Con relacin a las leyes aparece otra figura que son los plebiscitos, que se diferencian
de las leyes en que emanan de distinto rgano. Las leyes emanan de los comicios, y los
comicios son las llamadas Asambleas populares: el pueblo se reuna con diferentes
funciones, haba una funcin que era la funcin que hoy llamaramos electiva, elegir a
magistrados. Pero adems tenan una funcin legislativa, de elaboracin de leyes, pero
entendiendo que la propuesta de ley que emanaba del magistrado, de uno de los
cnsules o dos cnsules. La elaboracin del texto legal la hacan los cnsules,
convocaban a los comicios (asambleas populares) para que estos votaran

afirmativamente o negativamente. Por otro lado estaban las leyes privadas y las leyes
pblicas, Las privadas eran las clausulas o los pactos entre particulares.
En la poca republicana nos encontramos con una clasificacin de las leyes pblicas
(rogatio= propuesta de ley) queran ser rogadas, dadas y dictadas (rogatae, dadas,
dictae). Las leyes dadas son las leyes que dan los magistrados y ah ya no se hace
propuesta a los ciudadanos, son ms bien disposiciones que efectan ciertos magistrados
para organizar administrativamente el territorio romano. EJ: creacin de una colonia. Y
las leyes dictadas son los pactos o las clausulas en la que se ponen de acuerdo dos partes
en un contrato o un negocio, por lo tanto son leyes privadas.
Por otra parte hay otra clasificacin de las leyes pblicas, que es la de:
-

Leyes prefectas, son aquellas que imponen en el propio texto legal la nulidad de
los actos realizados contra la ley.
Leyes imperfectas son aquellas que imponen un remedio distinto a la nulidad
para los actos realizados contra la ley. Normalmente un remedio de tipo
procesal, como la llamada Excepcin. EJ: Ley Cincia.
Leyes menos que perfectas: imponen una sancin en manera de dinero

En poca republicana se puede decir que los romanos, eran un pueblo poco dado a las
leyes. El derecho privado ira a la utilidad de los particulares. Leyes de derecho privado:
en materia de proceso: Ley Cincia, en materia de familia: sobre la tutela, nombramiento
de la familia. Ley Atilia en funcin de obligaciones. EN materia de herencia o
sucesiones: Ley Falcidia.
Los plebiscitos son como su nombre indica, normas que emanaron de la plebe e
inicialmente eran un grupo de personas asentadas en la ciudad pero que no tenan la
ciudadana plena, no organizaban en la participacin poltica, y poco a poco fueron
organizndose y luchando hasta que obtienen esa participacin poltica, entre tanto esos
plebiscitos eran normas que dotaban los plebeyos que pasaban a propuesta por el
tribuno de la plebe. Con el tiempo se separan.
Los senadoconsultos eran normas que emanaban del Senado, sobre todo para consultar
ciertos asuntos, y a esas decisiones se les llam senadoconsultos. Se refirieron a
mayormente aspectos de administracin territorial, sobre todo de administracin de las
provincias, en cambio en poca clsica, ms bien los senadoconsultos se remitieron a
cuestiones de derecho privado porque el prncipe (emperador) a partir de Augusto se
vala para dictar normas.
En poca preclsica nos encontramos con el Edicto del pretor, el Edicto era como una
norma que emanaba del pretor, que era un magistrado con jurisdiccin. Si era ciudadano
se denominaba pretor urbano surge en el 367 a. C. EL pretor peregrino era hacia 241 a.
C, si era un extranjero. Podan dictar un Edicto que era una especie de catalogo
procesal en el sentido de que el pretor se vinculaba a s mismo. Este derecho recibe el
nombre de Derecho pretorio u honorario, no puede derogar el Derecho civil, pero lo que
s puede hacer es cubrir las lagunas que presenta el Derecho civil o dejarlo en la prctica
sin efectos.
La doctrina es lo que se llama la jurisprudencia, hay que diferenciarla de la etapa
preclsica o republicana de la etapa clsica:

poca republicana: haba una primera jurisprudencia en los primeros tiempos de

la repblica, que estaba en gran medida desempeada por sacerdotes, por los
pontfices, de normas emanadas del colegio de pontfices, pero durante la
repblica, el Derecho cada vez se fue haciendo ms laico, se fue separando de
las normas religiosas, y los juristas dejaron de desempear muchas veces los
cargos sacerdotales y se dedicaron al estudio de la ciencia jurdica. Y adems
haba otro rasgo en la jurisprudencia de le poca preclsica y es que los juristas
eran una clase desempeada por personas de alto rango social generalmente
pertenecientes a lo que podamos llamar aristocracia patricia. Los patricios eran
familias que descendan de los primitivos nobles de la ciudad. De las 3 primeras
tribus. Con el tiempo la profesin de jurista se fue desligando de las familias
patricias, se paso de la aristocracia patricia a admitir como juristas a miembros
de un nuevo grupo que va apareciendo sobre todo a partir del s. III a. C que es
el de los pertenecientes a la llamada nobleza nobilitas senatorial y luego
tambin al llamado orden ecuestre que eran personas normalmente de origen
plebeyo pero que se haban enriquecido y que pertenecan a ese nuevo grupo, y
podan costearse un caballo para participar en las legiones del ejrcito, en las
batallas.
Caractersticas de la jurisprudencia: era una jurisprudencia como se ha llamado
helenstica, por la gran influencia griega, porque los juristas generalmente
durante su perodo de formacin iban a Atenas a estudiar filosofa. Y por otra
parte se pens que los juristas de esta etapa casi no tenan personalidad, pero
esto tambin se ha revisado y se cree que por el contrario los juristas de esta
etapa, aparte de que se han ido conociendo y estudiando, tambin se ha visto
como fueron errantes elaboradores de conceptos jurdicos importantes que luego
van a ser desarrollados en la etapa siguiente.
El concepto de herencia, el de legado como clusula que se puede insertar en un
testamento para conceder vienes a una persona.

2. Las fuentes del Derecho clsico: Ley y plebiscito.

En esta etapa clsica se produce el ms importante detrimento del Derecho y nos
encontramos en poca clsica que comienza con el principado de Octavio Augusto. La
idea que se tiene del principado es de la palabra ley, se concreta sobre todo en lo que
llamaramos ley comicial, lo que antes llambamos ley pblica.
Los comicios de Roma no funcionaban como hoy en da, las nuestras, sino que los
ciudadanos votaban directamente si o no a la ley. Pero lo que es importante en poca
clsica es que aparece, se vislumbra un cierto sentido de ley que luego se va a
consolidar en poca postclsica, que es el de norma que emana del Emperador
(constituciones imperiales).
Por otra parte, con la ley ogulnia, en el ao 300 a. C. se permite que los plebeyos
concurran en cualquier cosa a los sacerdotes.
3. Edictos de los magistrados

Son normas que emanan del pretor tanto del urbano como del peregrino, teniendo en
cuenta lo siguiente: que el pretor encauza los pleitos y no los decide ya que el pleito
tiene 2 fases (biparticin del proceso):
-

Ante el pretor o magistrado designaba un juez

Ante el juez

En esa evolucin del pleito antes del magistrado, los jueces eran ciudadanos particulares
elegidos por el demandante y el demandado.
A partir del principado de Augusto comienza un sistema procesal, que se llama
Cognicin extraordinaria, que no hay dos partes, ante el magistrado se dicta sentencia.
Ya no hay biparticin del proceso. Otra caracterstica es que ya los pleitos se pueden
recurrir en apelacin, y ya los jueces, a partir de Augusto no van a ser ciudadanos
particulares sino que van a ser funcionarios que imparten justicia en nombre del
Prncipe, con lo cual el sistema en cierta medida, recuerda a los sistemas judiciales
modernos.
4. Senadoconsultos
Son normas que emanan del Senado, se consideran relativos a materia de derecho
privado. EJ: El senadoconsulto de Veleyano, prohiba que las mujeres fueran fiadoras.
Es del s. I d. C , se ve una medida de las que se llama tuitivas de la mujer, que son
aquellas que tratan de proteger a la mujer, de evitar abusos dentro del matrimonio, de tal
manera que esos abuses lleven a una pedida de bienes en la mujer. Otro Senadoconsulto
de Macedoniano, se prohiba que se dieran prstamos a los menores de edad en Roma,
de tal manera que si se daba el prstamo el menor de edad podra negarse a la denuncia.
Otros S.C. son aquellos relativos a aspectos en materia de derecho de sucesiones,
privado.

5. La jurisprudencia clsica.
Se define en el texto de un jurista clsico, Ulpiano dice Conocimiento de las cosas
divinas y humanos. Se deduce de esta definicin que eran expertos en derecho y este
mismo estableca tres preceptos: Vivir honestamente, No daar a otro, Dar a cada
uno su Derecho.
Los juristas que antes haban actuado con mayor independencia, se produce una cierta
burocratizacin de los juristas, los juristas clsicos estaban al cargo del emperador,
orientndole y ayudndole, esta cercana lleg a tal extremo en que juristas fueron
vctimas de las conjuras del poder establecido. Otro rasgo muy importante es que
recibieron lo que se llama el Derecho a emitir respuestas respaldadas por la autoridad
del emperador.
Creacin de dos grandes escuelas desde los grandes tiempos del principado, son:
-

Proculeyanos

Salinianos

Mantenan en algunos puntos opiniones diferentes, por ejemplo: en materia de

compraventa, para los salinianos, el precio poda consistir en otra cosa, como el
trueque. EN cambio en los proculeyanos, el precio tena que verse en dinero.
El Edicto del pretor en la poca clsica, el emperador Adriano, recomend a un jurista
de poca clsica que se llam Salvio Juliano.
6. Las fuentes del derecho postclsico: Iura et Leges. La Compilacin de Justiniano
El digesto es una fuente de conocimiento del derecho romano, que se elaboro en al etapa
justinianea, en la cual se recoge el iura (opiniones de juristas). Se pblica en vigor en
el ao 533 d. C, consta de 50 libros divididos en ttulos, prrafos y palabras. Por el
podemos conocer gran parte del conocimiento de los juristas que se recopilan en la
poca clsica.
Tema 3. Negocio jurdico. Sujetos del Derecho. Familia y sucesiones
Elementos del negocio jurdico.
Hay que diferenciar tres conceptos de negocio jurdico que son:
1. Hecho jurdico: todo acontecimiento que tiene lugar en la vida real, un hecho
natural, pero si ese hecho produce efectos jurdicos, del derecho, entonces ese
hecho ser jurdico.
2. Acto jurdico: Es el hecho ms la voluntad, es decir, es el hecho humano
voluntario. A ese acontecimiento se le aade la voluntariedad. Para que tenga
efectos jurdicos, el Derecho lo tiene que reconocer
3. Negocio jurdico: es el acto, el hecho humano voluntario, ms la
intencionalidad.
La idea de negocio jurdico, no se fue romana, es una elaboracin del siglo XIX, pero
que se hace sobre textos romanos del digesto Justiniano. Una rama jurdica que deriva
es Pandectstica: son aquellos estudiosos del dcho. Que siguiendo la idea que haba
en Europa en el s. XIX de elaborar una esencia del Derecho con conceptos que
podamos llamar de validez universal. Pretenden elaborar unas teoras generales, una
serie de conceptos que sean tiles y aplicables en cualquier mbito. Para ello se basan
en el digesto de Justiniano. Nos encontramos con que segn la teora Pandectstica hay
una serie de elementos en el negocio jurdico:
1. Elementos esenciales porque tienen que darse para que haya negocio jurdico,
por eso se llaman as.
1) Capacidad del sujeto: capacidad que tiene el sujeto que interviene para poder
efectuarlo. EJ: en Roma no se hablaba de capacidad jurdica ni de obrar, son
elaboraciones dela Pandectstica, s sabemos es que para efectuar ciertos
negocios, tena que ser:sui iuris (de su Derecho), no tena que estar sometido a
ninguna potestad familiar, si muere el padre de un ciudadano, a partir de cierta
edad (la pubertad, 14 aos acta con un jurador), ya poda actuar en negocios
jurdicos (en los 25 aos). La capacidad implica la voluntad de entender y la de
querer.

Voluntad: Tiene ciertas caractersticas: Tiene que ser una voluntad interna
que no afectara a vicios como el dolo (engaos), la violencia, error y la
intimidacin (amenaza de causar al que interviene en el negocio, causando
un dao grave en su persona o en sus bienes). En Roma estos vicios de la
voluntad no se tuvieran en cuenta, porque el derecho romano era muy
formalista, de tal manera que lo que importaba era que se hubieran realizado
las formas. Se exige que la voluntad interna y la declarada, que haya
concordancia entre ambas. Simulacin: utilizar una forma de negociar para
disimular otra forma o negocio que se quiere de verdad llevar a cabo.

2) Objeto: CC (art. 1271-1273). Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que
no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Pueden ser
igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las
leyes o a las buenas costumbres.
3) Forma: Se contempla en el CC en los arts. 1278-1280. Puede ser esencial o
meramente productora, hay algunos negocios en los cuales se exige una
determinada forma (requisito esencial).
2. Elementos accidentales, solo existen esos elementos cuando se aaden al
negocio por el sujeto o las partes si se pactan, que son:
-

Condicin: se define como todo hecho o acontecimiento futuro y

objetivamente incierto del cual se hace depender la eficacia del negocio
jurdico. (art. 1113 CC: Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo
cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso
pasado, que los interesados ignoren. Tambin ser exigible toda obligacin
que contenga condicin resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la
resolucin.) Pueden ser de diversas clases:
1. Positivas: Te regalar la casa si apruebas la carrera
2. Negativas: Te regalar al casa si no apruebas la carrera
3. Potestativas: Depende de la voluntad del sujeto al cual se le impone el
cumplimiento de la condicin. Pueden ser:
Positivas: te regalo la casa si me acompaas en el viaje a Roma
Negativas: imponen una conducta negativa. Te regalo la casa si no subes al
capitol. De esto habla la Cautio Mucima
4. Casuales: no depende de la voluntad del sujeto. EJ: te vendo la cosecha
si la nave llega de Asia.
5. Mixtas: Depende de la voluntad del sujeto beneficiario del negocio por
una parte y otra parte no depende de ello.
6. Suspensivas: aquellas que dejan el negocio en suspenso, se hace
depender del negocio jurdico.
7. Resolutorias: resuelve, hace depender el cese de los efectos del negocio
jurdico.
8. Facti: Condicin de Derecho
9. Iuris: Condicin de Derecho
10. Lcitas: no son contrarias a los derechos, ni leyes
11. Ilcitas: son contrarias.
12. Posibles: posibilidad de cumplimiento
13. Imposibles: no se pueden cumplir

En los negocios inter vivos, una condicin imposible e ilcita anula ese
negocio. Y en los negocios mortis causa, si se aade una condicin
imposible o ilcita, se quita la condicin para mantener la eficacia, valor del
negocio.
-

Trmino: Es un acontecimiento futuro y cierto. EJ: te regalo la casa el

prximo 20 de mayo.
Modo: El deber, la carga que se le impone en un negocio jurdico al
beneficiario de ese negocio. EJ: te regalo mi casa siempre que hagis una
estatua en ese terreno o en ese jardn.

Concepto y clasificacin
Es toda manifestacin de uno o varios sujetos, de voluntad por la cual, el sujeto o
sujetos que intervienen en el negocio, quieren hacer una regulacin de sus intereses y
persiguen una determinada intencin tutelada y protegida por el ordenamiento jurdico.
Clasificacin:
1. Negocios jurdicos unilaterales: el negocio est formado por una sola voluntad.
2. Negocios jurdicos bilaterales: Por dos voluntades
3. Negocios jurdicos plurilaterales: Ms de dos partes, EJ: contrato de sociedad
annima que se efecta entre ms de dos hombres.
4. Negocios jurdicos a ttulo oneroso: Las dos partes intervienen, tienen una
ventaja por una parte y por otro lado una contraprestacin. Es una compra-venta.
5. Negocios jurdicos a ttulo gratuito: Una donacin.
6. Negocios jurdicos inter vivos: son aquellos negocios que se producen en vida
de los sujetos o partes. Compra-venta
7. Negocios jurdicos mortis causa: aquellos cuyos efectos se dan despus de la
muerte del sujeto. EJ: testamento.
8. Negocios jurdicos causales: Tienen que tener causa (proceso, pleito, razn de
algo, lo que justifica algo, el origen de algo) y se menciona. Cuando se habla de
la causa, es lo que se llama la causa tpica, es decir, lo que tipifica el negocio en
cuestin. EJ: en un contrato de compra-venta, la causa tpica es el intercambio
de contraprestaciones, vendedor y comprador. Lo contrario son los motivos
determinantes, es la finalidad concreta que persiguen los sujetos.
9. Negocios jurdicos abstractos: Tienen causa, pero no tienen por qu
mencionarse.
Ineficacia del negocio jurdico
La validez de un negocio, depende de que ese negocio tenga los requisitos esenciales.
Normalmente la validez coincide con el momento de la eficacia. EN un negocio
condicionado como la donacin no producir efectos hasta el momento en que se
cumpla la condicin. Esto quiere decir, que una cosa es el momento de validez y otro
distinto el de eficacia.
En Roma los conceptos sobre lo que podramos llamar la ineficacia del negocio jurdico
no son tan ntidos como son ahora, estn menos claros. Nos encontramos con que por
ejemplo, en nosotros hoy hablamos de nulidad del negocio jurdico, de anulabilidad del
negocio jurdico, rescisin, revocacin.

1. Nulidad: cuando el negocio nace muerto, le falta algn requisito esencial. EJ:
Las donaciones entre cnyuges, no se pueden donar entre ellos.
2. Anulabilidad: cuando el negocio tiene algn vicio que determina dos
posibilidades:
- Que se anule mediante el ejercicio de una accin
- Que se subsane el negocio de ese vicio.
3. Rescisin: Implica la anulacin de un negocio bilateral, cuando hay un
perjuicio para una de las partes. Se da en negocios en los cuales hay un perjuicio
grave para una de las partes, en esos casos se va admitiendo que se rescinda. EJ:
lesin enorme: un vendedor vende una cosa sin saber, ignorantemente por menos
de la mitad del valor del normal en el mercado.
4. Revocacin: Manifestar una voluntad contraria de la que anteriormente se haba
manifestado en los casos que el derecho lo permite. EJ: se puede revocar el
testamento.
La representacin negocial.
En Roma en una primera poca no se admita una representacin de un negocio: era que
una persona en un negocio, puede actuar por cuenta y en nombre de otra. A esa
representacin del representante que es el que acta por el representado, en esos casos
se habla de representacin directa. En el caso en el que el negocio jurdico acte el
representante por cuenta (encargo) del representado pero sin manifestarlo al exterior: es
la representacin indirecta.
En Roma en un principio no se admiti estos tipos de representaciones, pero fueron
dando cabida a una cierta representacin, entonces por ejemplo hay casos en el que se
daba la representacin por va de una figura que se llama lo que hoy en da se llamara
un administrador general de bienes de una familia: Procuratio omnium bonorum. Con
el mandato (mandatum) es un encargo que una persona que se llama mandante hace a
otra persona que se llama mandatario y ste lo acepta.
Mircoles 16 de febrero del 2011
La capacidad jurdica y de obrar.
Persona es el ser fsico o individual y, asimismo, la entidad incorporal o social, con
capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Para referirse a la persona fsica,
las fuentes romanas utilizan los trminos: persona y caput (cabeza o individuo). Los
entes o personas jurdicas, sociales, abstractas, incorporales, o colectivas, son
conocidos, en Derecho Romano, bajo los vocablos de societates, collegia, universitates,
etc., y se corresponden con las modernas denominaciones de sociedades, asociaciones y
fundaciones.
Los conceptos de capacidad jurdica y de capacidad de obrar, pertenecen a la dogmtica
jurdica moderna que, formulada, en buena medida, por la pandectstica alemana del
XIX, tiene su fundamento esencial en las fuentes romanas y en la tradicin romanstica.
Conforme a estos conceptos, propios de la ciencia jurdica europea, la capacidad, en
abstracto, inherente a toda persona, para ser sujeto de derechos y obligaciones, se
conoce bajo la denominacin de capacidad jurdica, y la aptitud o capacidad, en
concreto, para realizar actos jurdicos vlidos y asumir, en consecuencia, derechos u
obligaciones especificas, como pueden ser otorgar un testamento, actuar en concepto de
testigo o fiador, contraer matrimonio o ser constreido a la devolucin de un prstamo,

se denomina capacidad de obrar. Cabra pues hablar, en el primero de los supuestos,

de poder de titularidad y, en el segundo, de poder de ejercicio.
La persona fsica es el ser humano, para que una persona tenga derechos tiene que tener
tres requisitos esenciales:
1. Ser ciudadano
2. Ser libre
3. Ser pater familia
Slo podan ser ciudadanos aquellos que eran procreados por ciudadanos romanos
dentro del matrimonio y fuera de l. Otra forma de adquisicin era por la manumisin
(es el nombre que reciba el proceso de liberar a un esclavo, tras lo cual se converta en
un liberto) y por poder pblico por otorgacin del emperador. La ciudadana se
adquiere:
1. Por nacimiento, con ciudadanos los nacidos, o concebidos, de padre ciudadano
romano y madre desposada de l, en matrimonio legitimo. Tambin nace
ciudadano, el nacido de madre ciudadana en el momento de parto, aunque fuera
concebido en una unin no considerada matrimonio legtimo, iustum
matrimonium.
2. Adquiriran tambin la ciudadana aquellos habitantes de ciudades a las que se
haba otorgado el status de la latinidad, latini coloniarii, desde el momento en
que se desempeaban una magistratura local o formaban parte del Senado de la
comunidad.
3. Por la Ley Acilia Repetundarum, se estableci la concesin de ciudadana a los
peregrini que provocaban con sus denuncias la condena de un magistrado
romano por concusin.
4. Como compensacin por la prestacin de servicios considerados de especial
relevancia en el mbito social o castrense.
5. Por concesin discrecional del poder pblico.
6. Por concesin de la libertad, manumisin, por parte del dominus de la persona
sometida a esclavitud, siempre que el otorgamiento se realice de forma solemne,
es decir, ante la autoridad judicial, por inscripcin en el censo, por disposicin
testamentaria y, a partir de la poca romano-cristiana, por declaracin del
dominus, realizada ante la autoridad eclesistica o ante la comunidad de fueles
reunidos en la iglesia.
La ciudadana se perda: por prdida de la libertad, por fijacin de residencia en el
territorio de un pas extranjero, con el que no estuviese prevista est eventualidad, por
renuncia y como pena prevista en un proceso criminal.
El Estado de libertad va unido, normalmente, al Estado civitatis. Si un guerrero era
cogido prisionero, perda la libertad, y por tanto tambin el ser ciudadano. Cuando el
guerrero dejaba de ser prisionero, volva a ser libre y ciudadanos, pero no volva a tener
los bienes (prdida del patrimonio) y tambin perda el matrimonio. Mediante la ley
Cornelia se presupona que el guerrero mora nada ms caer prisionero, por lo que se
haca el testamento. Tambin se poda perder la ciudadana por cargos penales, por no
pagar una deuda.
Sui iuris: se denomin sui iuris a aquel que no se encuentra sometido al mando de otros
(autnomo) de cualquier potestad familiar, el ciudadano que no tuviese ascendientes

legtimos masculinos vivos o que hubiera sido liberado de la patria potestad mediante
un acto jurdico llamado emancipacin (emancipatio). Las sui iuris tenan poder de
decisin sobre sus actos, a diferencia de los y las alieni iuris que eran personas
sometidas al mandato de otras. El hombre Sui Iuris era denominado paterfamilias,
independientemente de que tuviera o no hijos, o que fuera o no mayor de edad. Cabe
destacar que esta posicin slo se daba en el varn, no en la mujer. El paterfamilias no
tiene porqu ser el padre biolgico. Los que no tienen autoridad se llaman alieni iuris
y no han sido emancipados an. Los sui iuris alcanzaban la mayora de edad a los 25
aos.
Slo el paterfamilias era sui iuris y, en consecuencia, slo a l se le reconoca plena
capacidad jurdica y de obrar, en el seno de la familia, en el marco del derecho privado
y, en especial, el mbito patrimonial. Los hijos e hijas de familia, sometidos a patria
potestad y, por ello, alieni iuris, tenan tan slo una limitada capacidad de obrar en este
campo, que se fue ampliando de forma progresiva.
El nacimiento determinaba el primer hijo de la persona, y para que se considerara
persona deba nacer vivo, tendra que vivir por l mismo (viabilidad tena que el feto
vivir 24 horas separado de la madre) y deba tener forma humana.

Nasciturus: concebido y no nacido. Posean derechos y proteccin, ya que eran una

esperanza de vida. Desde el punto de vista patrimonial, en la herencia que es llamado a
un Nasciturus se deja el proceso y el curator ventris administrar los bienes hasta que
nazca el nio. Al nasciturus no se lo consideraba persona, por lo que en la Antigua
Roma el aborto estaba permitido; sin embargo, se le reconocan derechos al nasciturus.
Por ejemplo, si la mujer embarazada estaba condenada a muerte, la ejecucin se
pospona hasta el nacimiento. Tambin si el padre del nonato era senador al momento de
la concepcin, este naca con los privilegios de hijo de senador.
La personalidad se perda por:
1. La muerte (causa fsica)
2. Capitus de minutio (disminucin de la personalidad). Que poda ser por:
- Mxima: se perda la libertad y la ciudadana.
- Media: se pierde ciudadana (ej: casos de exilio).
- Mnima: No se pierde nada, solo que la libertad queda restringida.
A los siete aos, el nio tena uso de razn. A los menores se les llamaba Menoris
infancia. Las personas que no haban llegado a la edad de la pubertad, integraban la
categora de los impberes. A su vez, dentro de ambas categoras, cabe realizar varias
subdivisiones, en atencin a los distintos efectos jurdicos previstos, en cada una de las
situaciones en que podan encontrarse las personas. El esquema global, aplicado a todas
las personas, con independencia de que estn sometidas a potestad ajena (alieni iuris), o
no lo estn (sui iuris), podra ser el siguiente:
a) Impuberes:
- Infantes: hasta 5 7 aos, segn la poca.
- Impberes mayores que los infantes:
a. De edad ms prxima a los infantes: infanti proximi
b. De edad ms prxima a los pberes: puberati proximi

b) Pberes:
- Mayores de 12 o 14 aos y menores de 25
- Mayores de 25 aos.
Mujer 7-12 / Varn 7-14 infantia mayoris, pero aun no tenan pubertad.
Se denomina infantes a quienes, en atencin a su corta edad, no se considera capaz de
expresar pensamientos razonables, desde el punto de vista jurdico y, en consecuencia,
no se les reconoce capacidad de obrar en el mbito patrimonial, ni se les considera
responsables de las actuaciones delictivas en que, en su caso, incurran.
Se consideraba, en poca clsica, que el perodo de infancia conclua a los 5 aos, edad
que se ampli hasta los 7, en la etapa postclsica. El infante o bien estaba sometido a
patria potestad, en posicin de alieni iuris, o bien a tutela, en posicin de sui iuris, que
se prolongaba hasta la pubertad.
La mayora de edad de los sui iuris es a los 25 aos. Cuando un padre y un hijo mueren
a la vez, el hijo es pber, se presume que sobrevive el padre. Muerto el paterfamilias o
extinguida de cualquier otra forma la patria potestad del pater, los hijos e hijas
sometidos a su potestad se convertiran en sui iuris. Sin embargo, el paso de la
condicin de alieni iuris a la de sui iuris, en el caso de que se tratase de personas que no
hubiesen alcanzado la edad de la pubertad, exiga la tutela de los menores de edad.
-

Capacidad jurdica: aptitud de tener plena capacidad jurdica

Capacidad de obrar: Capacidad de obrar: capacidad que tiene el sujeto de
modificar en su propia esfera de relaciones jurdicas
Personalidad jurdica: es un algo que no es susceptible y que es imposible
medir por grados (o se es o no se es).

Hay asociaciones que tienen capacidad jurdica. Se las llamaban Colegia y seran los
antecedentes de los gremios. En el Principado, se redacta una ley que establece la
autorizacin del senado para unirse y se regan por unas normas llamadas ley de la
asociacin.
Los municipios y colonias recuerdan mucho a la personalidad jurdica ya que tiene una
Asamblea, unos magistrados municipales y un representante procesal. Los municipios
eran ciudades que se juntaban en Roma o por tratados o por reconquista. Se consideran
persona incierta (no se poda recibir herencia ni regalos), aunque esto cambia a lo
largo de la historia. La herencia se haca mediante donaciones sui modo.
Las fundaciones son aplicaciones de bienes (o conjuntos) y no tenan personalidad
jurdica. Perseguan un fin, generalmente benfico o religioso o cultural. Se habla de
donaciones a favor de nios pobres y ya con la influencia cristiana se llam causas
pias.

Tema 4. La defensa de los derechos subjetivos. La accin y el procedimiento

civil romano
1. El concepto de Iurisdictio
La jurisdiccin se entiende que es desde un punto de vista etimolgico es pronunciar
solemnemente el Derecho. La jurisdiccin se concreta en dos verbos que en primera
persona del presente son las palabras latinas: do (dar o en su caso, denegar la accin,
que es el procedimiento que hay que seguir en un pleito), dico (pronunciamiento
solemne del Derecho, de donde viene dictio), addico (implica un acto de autoridad del
magistrado).
EN estos tres verbos se concreta la funcin de la jurisdiccin. A parte de estos tres
verbos, tambin tiene otras manifestaciones por ejemplo se considera facultad del
magistrado que sera el pretor, se concreta por un lado:
1. Encauzar los pleitos entre ciudadanos romanos, y si son extranjeros con el
peregrino.
En la primera fase de esos pleitos: en Roma el pleito tuvo en su evolucin dos fases:
-

Una que se celebraba ante el magistrado llamada fase in iure.

Otra que se celebraba ante el juez o jueces que decidan el pleito y emitan
sentencia. Y a esa fase se le llama fase apud iudicem.

Pero la actividad no terminaba ah porque tambin se entenda el que el magistrado de

acuerdo con las partes, con el demandante y demandado, nombrara a los jueces o juez
que iban a dictar sentencia en la siguiente fase, les daba la orden, emita una orden de
juntarse. Por eso haba habido procesalistas romanistas que han hablado del carcter
arbitral del procedimiento en Roma. Por lo tanto en el encauzamiento del pleito consta:
conceder o denegar la accin, en segundo lugar el nombramiento de jueces de acuerdo
con el demandante y el demandado o por sorteo, y luego finalmente darle a esos jueces
la orden de que juzgue, de que dicten sentencia.
El procedimiento (pleito) en Roma pas por tres etapas:
1. La etapa de legis actiones
2. Procedimiento per formulas.
3. La llamada extraordinatia cognitio, se llama as porque est fuera del orden
normal, de los pleitos, es decir se introducen una serie de novedades que hacen
que este tipo de procedimiento sea distinto al anteriormente existente.
2. Jurisdiccin contenciosa y jurisdiccin voluntaria.
La jurisdiccin plantea otro problema, hay varios tipos de jurisdiccin, por ejemplo hay
una clasificacin que distingue entre jurisdiccin contenciosa y la voluntaria. El nombre
viene de contienda, es decir, de pleito. Cuando hay contienda se habla de contenciosa,
en cambio cuando no lo hay y las partes acuden de acuerdo una y otra al magistrado
para conseguir en ciertos actos algo as como la autorizacin por parte del magistrado,
ah se habla de jurisdiccin voluntaria. Por ejemplo se puede acudir para que intervenga
en casos de emancipacin de un hijo, o en casos de adopcin, se poda acudir por las
partes o el padre que quera adoptar a otra pesona poda acudir al magistrado.

De todo esto se deduce que hay una actuacin por parte del magistrado pero iniciada por
dos personas que estn de acuerdo, sin celebrarse un pleito.
La contenciosa se basa en un texto del digesto 1, se recoge el poder que peude tener un
procnsul, un tipo de magistrado en Roma, que dice que cuando sale en la ciudad puede
tener jurisdiccin. En base a ese fragmento se ha pensado la teora de resistencia de una
llamada jurisdiccin voluntaria.
-

Se diferencian por la titularidad, la contenciosa la tiene el pretor, en cambio, la

llamada voluntaria la podan tener otro tipo de magistrados distintos, por
ejemplo los cnsules o el dictador, o ciertos magistrados con poder. Luego ms
adelante los procnsules, etc.
Por el lugar se diferencia en que la contenciosa en un principio tena que
celebrarse en Roma, por el pretor tanto un peregrino como un ciudadano. En la
voluntaria no existe esa exigencia, porque si el procnsul puede tener
jurisdiccin se entiende que puede ser cualquier parte fuera de la ciudad
tambin. Por tanto relacionado con esto hay que tener presente el texto del
digesto mencionado.
En cuanto a ciertos lictores, que eran personas que acompaaban al cnsul y
eran como smbolos de poder de esa magistratura. Acompaaban al pretor en los
actos llamados de jurisdiccin contenciosa no en cambio a los otros magistrados
en la voluntaria.
Los actos fundamentales se diferencian entre la contenciosa que se da en
aquellos actos hay un verdadero pleito, en cambio los fundamentales de
jurisdiccin voluntaria son las adopciones, las manumisiones y tambin las
emancipaciones de hijos.

Hoy en da algn un acto de jurisdiccin momentnea se da, por ejemplo ciertos

magistrados que pueden intervenir en actos, pero tambin incluso se puede realizar ante
notario cuando es voluntaria, o por ejemplo el reconocimiento de un hijo.
3. rganos judiciales. Partes y representacin procesal
En estas dos primeras etapas (legis actiones y procedimiento per formulas), intervenan
los siguientes rganos:
-

En Roma serian los pretores tanto ciudadano como peregrinos, por lo tanto
pretor urbano en los pleitos de los ciudadanos y el peregrino en el que intervenga
al menos uno o varios extranjeros. Y luego tambin serian los ediles curules, que
tenan competencia en las ventas realizadas en mercados pblicos.
En municipios y colonias actuaban los delegados del pretor e incluso los
magistrados locales
En provincias intervena el gobernador que hoy llamaramos as, lo que se
llamaba el pretor provincial o sus delegados que eran los regati.

En la fase apud iudicem intervenan el juez privado o si haba ms de un juez, se

hablaba en ese caso se les llamaba recuperatores. En algunos casos quienes intervenan
rganos colegiados, como el Tribunal centumviral, de cien varones, esto quiere decir
que no tenan 100 jueces, eran ms, intervenan por secciones, no todos en conjunto.
En la fase extraordinaria cognitio no hay particin del proceso, se inicia ante un
magistrado que es juez al mismo tiempo, ya no se acude a ciudadanos particulares sino

que ya los magistrados como funcionarios son los que van a contar el pleito desde el
principio hasta el final. Y en ese sentido se entiende que el rgano jurisdiccional
supremo seria el Princeps, prncipe o emperador, los que impartan justicia actuaban en
nombre del emperador. Y entonces el sistema funcionaba, en Roma actuaban los
prafcepti, los prefectos. En las dicesis, que es como llamaban a las provincias,
actuaban los vicarios, y luego en los municipios ejercitaran la funcin jurisdiccional
los magistrados municipales.
Las partes de un pleito son:
El demandante y el demandado. Los que pueden demandar e intervenir en los pleitos
son los ciudadanos romanos, que son libres y sui iuris, que tienen autonoma y no
dependen de ningn poder familiar. Y nos encontramos con que en algunos casos hay
ciudadanos libres pero que no pueden ni demandar ni actuar en un pleito, es el caso de
los impberes sui iuris, ha fallecido sus padres y se someten a tutela. Debe actuar el
tutor en este caso y lo mismo ocurre en el caso de las mujeres sui iuris, que acta el
tutor.
EN los casos en que una persona se encuentra ausente, puede ocurrir que esa persona
est ausente porque est desempeando un cargo fuera en cuyo caso puede actuar como
una especia de representante procesal (puede ser el tutor, curador o el procurator
general que es una especie de administrador de bienes que tenan las grandes familias.
O un cognito que era como un administrador o representante procesal que acta en un
pleito pero en realidad acta por otra persona), o un pariente de ese ausente, o incluso
un hijo del ausente. En los casos del prdigo, o del enajenado mental ah acta el
curador.
4. El procedimiento de las acciones de la ley
Es muy rgido, formalista, oral, en el que haba biparticin del pleito y la extensin ene l
tiempo de este sistema se entiende que abarca desde la Ley de las XII Tablas hasta
aproximadamente el siglo I-II d. C.
EL pleito del procedimiento per formulas: Aparece en el s. II a. C con la ley Ebucia
que aparece junto a este perodo que es un escrito en las que aparecen las dos partes, que
son el demandante y el demandado que al acudir redactaban la formula donde haba
partes ordinarias y pastes extraordinarias. Los pleitos que se podan entablar mediante el
procedimiento formulario son aquellos basados en el ius gentium, incluso situaciones
basadas en el derecho honorario o pretorio. Incluso tambin situaciones reconocidas por
el Derecho civil anteriormente, y se caracteriza .
La cognitio extraordinaria: caractersticas:
-

No biparticin del pleito que haba existido antes

La posibilidad de apelacin, que era entablar un recurso, que era una gran
novedad en Roma y en ese sentido recuerda a otros sistemas.

Este procedimiento se caracteriza sobre todo porque los jueces, que no se van a
distinguir de los magistrados, son los que dictan sentencia. Sigue siendo por escrito,
pero ya no se reflejan las posiciones de las dos partes en un mismo escrito. Se podra dar
una burocratizacin de la justicia, los jueces imparten justicia en nombre del emperador,

se considera ya una especia de institucin, pero que acta en nombre de algo superior,
como es el emperador.
5. El procedimiento formulario.
Procedimiento per formulas: La formula era un escrito que los magistrados redactaban
de acuerdo con el demandante y el demandado que consista o tena 5 partes ordinarias:
1. Nombramiento del juez
2. La intentio, la pretensin del demandante, puede ser una pretensin basad en el
derecho civil o basada en el pretorio, honorario.
3. Demostratio, que se traduce como demostracin que es la explicacin de la
pretensin.
4. La llamada condemnatio, es aquella parte de la cual el demandante faculta al
juez o jueces para que dicten sentencia, estando de acuerdo con el demandado.
5. Adjudicacin que se da en las acciones divisorias que son aquellas en las cules
hay una situacin de comunidad que se quiere extinguir, accin de divisin de
familia, de cosa comn o de deslinde)
Las partes extraordinarias de la formulacin:
1. La excepcin, (exceptio) es aquella aprte de la frmula en la cual el demandado
se opone a la pretensin del demandante. Pueden ser de diverso tipo: civiles, en
su caso si se basan en el derecho civil, o pretorias, pero hay otras excepciones
que son interesantes que son las que prescinden de las excepciones perintorias
o dilatorias en su caso.
2. Escritos de rplica, dplica, trplica: En la primera es aquella parte insertada
en la frmula extraordinariamente que opone el demandante frente a la
institucin del demandado.
3. Prescripcin (praescriptio), antes de lo que se ha escrito. Deriva de un concepto
de carcter procesal de tal manera que se llama as porque se escribira antes de
la indemtio, antes de la pretensin del demandante. Existen dos tipos: una escrita
por el actor, demandante o por el demandado por otra parte.
6. Proteccin pretoria extraprocesal.
Se llama as porque el magistrado, el pretor, acta en base de su autoridad.
Clases de acciones ms importantes de Roma:
1. Las llamadas acciones reales: son aquellas por las cuales se pretende hacer valer
un Derecho real, es decir el derecho sobre una cosa.
2. Las acciones personales: Se hace valer lo que hoy llamamos una obligacin, un
derecho de crdito.
3. Acciones mixtas: participan en ambas categoras.
4. Las acciones divisorias: divisin de familia, de cosa comn y de deslinde.
5. Acciones civiles por un lado, honorarias por otro, o pretorias. Las civiles hacen
valer una situacin tutelada por el ius civilis. Las honorarias son aquellas por las
cuales se tutela o se pretende obtener la tutela de una situacin basada en el
derecho honorario o pretorio o en su caso.

6. Acciones penales, se pretende obtener una pena, cantidad en dinero;

reipensecutorias, se pretende obtener el valor de una cosa, la res; y las mixtas
son las que participan en ambas.
7. Acciones de buena fe (bonae fidei) y de derecho estricto.
Tema 5. Las cosas. La posesin y los derechos reales
1. Clasificacin de las cosas
Se distingue entre:
-

Cosas mancipi (cosas del emancipio): Son cosas importantes para la

pervivencia o subsistencia del grupo familiar. Son entre otras, las fincas (fundos)
en terreno itlico, animales de carga, esclavos. Para transmitirse haba que haber
ciertas formas solmenes de transmisin.
Cosas nex mancipi (cosas del no emancipio): Eran de concepto residual, se
considera que forman parte de la pecunia (dinero).

Por otra parte las cosas que no son del emancipio no necesitan formas especiales para su
transmisin.
Otra posible clasificacin son cosas que pueden estar dentro del comercio o fuera de l:
-

Intra commercium: Son las que llamamos cosas comerciales, es decir, aquellas
cosas con las cuales se pueden realizar negocios jurdicos, de transmisin de
bienes
Extra comercium: No son comerciales, por lo tanto, no se pueden realizar
negocios jurdicos de trfico de bienes. Pueden serlo por dos motivos:
Derecho divino (divini iuris), nos encontramos con las llamadas:
1. Cosas sagradas: cosas consagradas normalmente a las divinidades, como un
templo
2. Las religiosas: son generalmente cosas consagradas a lo que llamaramos
dioses de la familia: los antepasados fallecidos, como los sepulcros.
3. La santas: son aquellas que tambin estn consagradas a alaguna divinidad
como pueden ser los muros de las ciudades
Derecho humano (humani iuris): Son las llamadas cosas comunes de todos los
hombres, de la humanidad, como el mar o las llamadas cosas pblicas, que son
aquellas que estn destinadas a un uso pblico, como las vas, calles de un
municipio, las plazas, etc. Y las llamadas res universitatis (conjunto de cosas)
que son las de los municipios, como un pinar que tiene el municipio.

Hay otras distinciones que hay entre cosas que estn en el patrimonio o fuera de l:
-

Dentro del patrimonio (in patrimonio): son susceptibles que formaran parte de
los bienes de un sujeto, ya sea una persona individual o colectividad.
Fuera del patrimonio (extra patrimonium): son :
- Las cosas abandonadas (res derelictae): lo que no es de nadie (res
nullius): como un animal salvaje que est en su estado natural de
libertad.
- Las cosas que estn fuera del comercio (res extra commercium).

Otra clasificacin que tena importancia en Roma es la que distingue entre cosas
muebles y las inmuebles:
-

Mobiles : Se pueden transportar en el espacio de un lugar a otro.

Inmobiles: No se pueden transportar de un lugar a otro.
Semobientes: son aquellas cosas que se pueden mover por s mismas como los
animales.

Hay otra clasificacin sobre:

-

Cosas fungibles: Se puede sustituir por otra, como el trigo

No fungibles: No se puede sustituir por otra, un retrato de un pintor
determinado.

En este sentido, esta clasificacin es muy parecida a otra clasificacin que es la de

-

Cosas especificas:
Cosas genricas: aquellas que funcionan en el trafico jurdico, comercio,
atendiendo a sus caractersticas genricas, como el trigo, el aceite, el vino, etc.
Gnero nunca perece, es un dicho en Roma.

Otra posible clasificacin son la de:

-

Cosas consumibles: Se consumen por un nico uso, un uso normal de esa cosa
lo destruira, como el pan.
Cosas no consumibles: es aquella que por un nico uso no se destruye, como
una moto, un vehculo hoy en da, se puede deteriorar, pero no consumible,
porque permite un uso reiterado de ese vehculo.

Otra clasificacin que tiene importancia por ejemplo en casos de herencia:

-

Cosas divisibles: son aquellas cuyas partes si se procede a la divisin, conservan

un valor proporcional al uso proporcional del todo, de la totalidad, como una
cinta que se puede dividir porque conserva la misma funcin tanto un metro
como dos.
Cosas indivisibles: Es aquella que no se puede dividir, que cuyas partes
separadas no tienen un valor proporcional al del todo, como el caso de un
vehculo, si se divide, no tendra el mismo valor por piezas que el vehculo
entero.

Otra clasificacin:
-

Cosas simples: tienen individualidad nica y propia, es decir que constituyan

una unidad orgnica, por ejemplo un animal, una oveja.
Cosas complejas: son aquellas formadas por un conjunto de cosas simples.

Otra de nuevo es:

-

Cosas principales:
Cosas accesorias: son aquellas que estn puestas al servicio de la cosa principal,
en una pintura la cosa accesoria es el marco, la principal el lienzo. lo accesorio
sigue a la principal es un aforismo en Roma, tiene mucha importancia para a la
hora de adquirir la propiedad, como la accesin.

Los frutos no son propiamente una clasificacin de las cosas:

-

Son los productos naturales y orgnicos de la cosa fructfera, como por

ejemplo una finca de manzanas, los frutos son los productos de los arboles, o por
ejemplo en un rebao de animales, sern las cras los frutos de ella. Pueden ser
de diversos tipos, como una clasificacin que distingue entre frutos aparentes y
frutos no aparentes. Otra clasificacin es la que distingue entre frutos
consumidos, gastados y no consumidos. Otra es la que habla de que se hubieran
debido percibir. Otra clasificacin es la que distingue entre frutos consumidos,
gastados. Tiene importancia estas clasificaciones en materia de accin
reivindicatoria. Y sobre todo a este respecto en materia de que el poseedor de la
cosa, actu de buena o de mala fe.
Hay otra denominacin que trata de los frutos civiles: por ejemplo las rentas que
produce un piso, que est alquilado o los intereses de una cantidad de dinero que
se tenga depositada en una entidad bancaria.

Se adquieren de distinta manera segn los casos, los civiles que se entendan
adquiridos da por da. Mientras que los naturales depende del propietario de una
cosa que es dueo de los frutos a no ser que haya constituido un derecho real a favor
de otro.
-

Los frutos industriales:

2. La posesin
La palabra posesin viene de possessio, que significa asentarse sobre algo, es decir,
podra considerarse que la posesin es algo as como la toma de estos bienes, la tenencia
material de esos bienes y para los inmuebles sera algo as como el asentamiento sobre
algo, y en este sentido, se discute cundo comienza a mencionarse en los textos:
-

Probablemente aparece la palabra asentarse con relacin a los llamados

poseedores (persona que se comporta en relacin a unos bienes como si fuera el
dueo de ellos pero sin ser el propietario) del terreno pblico romano o relacin
a los que se asentaban en el territorio pblico romano.
Aparece mencionada en las fuentes con relaciona aquellas personas a las cuales
se les conceda la posesin de bienes de la herencia.
1. Possessio rei (Posesin de cosa): consiste en comportarse como dueo sin
serlo
2. Possessio iuris (Posesin de Derecho): Es una persona que se comporta
como titular de un derecho, sin serlo, distinto de la propiedad, una persona
que se comporta como titular de un derecho de servidumbre de cambio, y no
tiene esa titularidad.

En Roma hubo varios tipos de posesin, diferentes terminologas que indican

situaciones distintas:
1. Posesin natural (possessio naturalis): el poseedor tiene la tenencia poseedor
de una cosa o se asienta materialmente sobre un inmueble, tiene el corpus.
Tambin se le puede llamar mera detentacin de una cosa.
2. Posesin civil: Es igual que la tercera posesin, basada en una justa causa de tal
manera que esa justa causa puede servir de base para la llamada usucapin,

adquirir la propiedad en base a una posesin continuada de buena fe no

interrumpida, por ejemplo si compro algo de emancipio, una finca, en suelo
itlico, y resulta que compro esa finca en la creencia de que quien lo vende tiene
la posibilidad de ello, la titularidad, pago esa finca con buena fe y entonces si
pasa cierto tiempo esa posesin adquirida por justo ttulo y buena fe hace que
esa persona adquiera el dominio. Se configura como un requisito para la
adquisicin de la propiedad civil de una cosa por medio de usucapin.
3. Posesin interdictal (possessio): posesin est integrada por corpus + animus
(intencin de tenerla cosa sin ser dueo de ello) + intendictos (medida que
otorga el pretor a una persona por la cual el magistrado va a defender al
poseedor frene a un tercero que le est perturbando o molestando). Es aquel tipo
de posesin que rene ciertos elementos, de tal manera que el derecho protege al
poseedor frente a cualquiera por medio de interdictos.
Un problema que planteaba la posesin fue que los juristas modernos hablaran de cul
es la naturaleza jurdica de la posesin.
La posesin es un hecho o es un derecho?
Frente a si es un hecho o un derecho hay que citar algunas menciones que tienen
visiones diferentes, por ejemplo:
-

Savigny: es el representante de la escuela histrica del derecho en Alemania,

hizo su tesis en 1802 sobre lo que l llam el derecho de posesin (possessio
iuris). Es ms bien un hecho, pero que produce consecuencias jurdicas, por lo
tanto es un hecho pero que tiene tambin cierta consideracin, cierta medida. Por
lo tanto la posesin seria un hecho con consecuencias jurdicas para el poseedor.
Ihering: Unos 50 aos despus que Savigny, escribi la teora del inters,
siempre hay derecho cuando hay un inters jurdicamente protegido. Considera
que es una cuestin de derecho, no de hecho. Es una opinin totalmente
contraria a Savigny.

Por otro lado hay otros autores menos importantes que de ellos surgi otra tesis, del
profesor Volterra defenda que la posesin era una cuestin de hecho, no de
Derecho, al igual que Savigny.
Con relacin a los elementos que integra la posesin son dos:
1. Corpus: Es algo material, se entiende que es en caso de cosas muebles, el
apoderamiento de algo, en el caso de inmuebles, el asentamiento sobre algo sin
ser su dueo.
2. Animus: intencin de tener la cosa como si fuera dueo de ella.
Lo que ocurre se nos plantea como se adquiere, se retiene y se tiene la posesin. Se
adquiere cuando en una persona coinciden por un lado el corpus, y por otro lado el
animus. Esto lo define Savigny. Ihering dice que el corpus, siempre presupone el
animus, es decir, cuando una persona toma algo queriendo comportarse como dueo,
pues se entiende que tiene en esa toma lleva implcito el animus. Lo que si ocurre es que
el corpus sufri un proceso de espiritualizacin. El corpus implica el animus.
La posesin se retiene, pero hay una mencin en las fuentes que dice que se retiene con
el slo nimo. Es decir para retenerla no hace falta ms que la voluntad de ser poseedor

(animus). Porque si mi intencin en las fuentes, casos de fincas que son tiles solo en
verano, una de pastar ganado, no hace falta durante el invierno que est asentado el
poseedor de la finca, con solo la intencin de ser poseedor, sigue sindolo.
Se pierde cuando falta o el corpus o el animus en una posesin. Lo que pasa es que el
probar que una persona ha perdido el animus, es muy difcil. Existen algunas causas:
-

Los herederos de una persona pueden heredar esa posesin (Successio

possessionis).
Que una persona venda a otro esa propiedad.

Proteccin de la posesin: interdictos

La defensa de la posesin tiene lugar por medio de interdictos. Los interdictos son
rdenes de naturaleza administrativa, decretadas por el pretor para salvaguardar la paz
social y defender intereses dignos de proteccin. El interdicto no declara la existencia o
inexistencia de un derecho. El interdicto no entra en el fondo del asunto. Hay varios
tipos de interdictos:
a) Interdictos de retener la posesin, por medio de los cuales el magistrado
prohbe que se perturbe o amenace de desalojo al poseedor. Se configuran como
interdictos de retener la posesin, el interdictum uti possidetis, tal como
poseis, conforme a la expresin con la que comenzaba la frmula contenida en
el Edicto, y el interdictum utrubi, en cualquiera de los dos, tambin segn la
frmula edictal.
-

El interdicto uti possidetis: Es un interdicto de retener la posesin de bienes

inmuebles (fincas). Se otorgaba cuando el poseedor de un bien inmueble era
perturbado o molestado en el ejercicio de su situacin posesoria por otra persona
frente a la que posea de forma no viciosa, es decir, que la posesin actual de la
cosa, no la haba adquirido frente a quien le perturbaba, ni por la violencia
( quien detentaba la cosa por un acto de fuerza ejercido contra el poseedor que
haba sido vctima de la actuacin), ni de forma clandestina (quien se encontraba
en la tenencia de la cosa, por haberse apoderado de ella de forma oculta de su
poseedor legal), ni en precario (quien teniendo la cosa en virtud de una
concesin gratuita y revocable realizada por quien ostentaba su titularidad, se
negaba a restituirla cuando le era reclamada), nec vi, nec clam, nec precario,
segn la frmula edictal.

El interdicto utrubi, que tena por objeto la tutela de los bienes muebles, deba
su denominacin en cualquiera de los dos, al hecho de que el pretor, no
protega necesariamente a quien estuviese en la posesin no viciosa de la cosa
respecto a la otra parte, como suceda en el uti possidetis, sino que otorgaba la
posesin a quien la hubiere tenido, de forma no viciosa respecto de la otra parte,
durante ms tiempo durante los doce meses anteriores al momento en que se
solicita la proteccin interdictal, con lo que, en ocasiones, este interdicto tena
asimismo carcter recuperatorio.

Es necesario que el poseedor actual no haya adquirido la posesin de forma viciosa

respecto del anterior poseedor.

Dichos interdictos los declara el pretor a instancias del poseedor actual frente a un
tercero que le inquiete en la posesin de la cosa y, en virtud de estos interdictos, el
pretor ordena al tercero que se abstenga de realizar tales actividades.
En el caso del interdicto utrubi, el pretor va a otorgar la posesin a aquel de los dos
contendientes que haya tenido la posesin no viciosa de la cosa por ms tiempo durante
el ao anterior a la concesin del interdicto. Este interdicto se puede convertir en un
interdicto de recuperacin de la posesin.
b) Interdictos de recuperar la posesin, por medio de los cuales el magistrado
procede a reintegrar en la posesin, a aqul poseedor que ha sido despojado de la
disponibilidad de la cosa:
- Interdicto unde vi: era aqul que se otorgaba a favor de quien haba sido
despojado con violencia de su posesin o se impidiese continuar en la posesin
de la cosa, con tal de que el solicitante de la concesin del interdicto no tuviera
la tenencia de la cosa con base en la violencia, la clandestinidad o en precario,
respecto del demandado. El plazo para solicitar el interdicto era de un ao, a
contar desde el momento en que se produca el despojo de la posesin.
-

De vi armata: Supuesto en el cual se ha producido una expulsin violenta de

una finca, pero utilizando armas. No hay un plazo de solicitud y, adems,
tampoco importa que el solicitante, a su vez, hubiese expulsado violentamente a
la otra parte.
La diferencia de ambos es que el interdicto unde vi, hay que solicitarlo al pretor
por el que ha sido desposedo para recuperar la posesin, pero hay que solicitarlo
antes de que transcurra un ao desde que fue desposedo, porque si se deja pasar
ms de un ao ya no se puede acudir al interdicto. Y el de vi armata, no opera el
plazo del ao en principio. Y adems se puede solicitar por el poseedor que
haba adquirido la posesin violentamente o el precario.

Magistral mircoles 9 de marzo del 2011

1. Concepto de propiedad y formas histricas de la misma
La propiedad es el ms amplio derecho real que se atribuye a una persona sobre una
cosa, cosa que le es propia. La propiedad recibi diferentes nombres a lo largo el
tiempo, pero lo que importa es que era una institucin universal que ha tenido una
pervivencia jurdica, ha sido el centro del ordenamiento jurdico y econmico a
travs de los tiempos, y fue evolucionando a lo largo de los aos.
Segn el artculo 348 CC: La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa,
sin ms limitaciones que las establecidas en las leyes. El propietario tiene accin contra
el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla.
La propiedad se configura como el ms importante derecho real. Aparece en las fuentes
romanas como un seoro pleno que el propietario tiene sobre las cosas que le
pertenecen.
Los glosadores, en la Edad Media, dan una definicin del derecho de propiedad
enumerando las facultades que comprende el derecho de propiedad. En principio, este
derecho comprende todas las facultades posibles. La facultad de poseer la cosa, de

usarla, de disfrutarla, de disponerla a ttulo oneroso (venta) o a ttulo gratuito

(donacin), de gravarla e, incluso, de destruirla.
En Roma existieron distintos tipos de propiedad:
En la etapa primitiva y en el Derecho justinianeo hay un solo tipo de propiedad,
denominada quiritaria, en los primeros siglos, por ser el trmino quirites, el utilizado
para designar a los ciudadanos romanos, y propiedad civil o tan solo propiedad, sin
apelativos, en la etapa justinianea.
1. Dominio quiritario: Los quirites eran los antiguos ciudadanos romanos
guerreros, que tenan lanzas. Este tipo de propiedad recaa sobre las cosas del
mancipio o del manceps.
- El sujeto tena que ser ciudadano romano o latino con ius comercii.
- El objeto fuera mueble o inmueble tena que estar situado en suelo itlico.
- Para la adquisicin de este tipo de propiedad haba que reunir varios
requisitos. El transmitente tiene que ser domine ex iure quriitium y la
transmisin tiene que hacer unas formalidades establecidas en el ius civile.
Si se trata de res mancipii tiene que trasmitirse por medio de la mancipatio o
in iure cessio. Si se trata res nec mancipii se puede transmitir por medio de
traditio.
La propiedad quiritaria, dominum ex iure quiritium, se caracteriza por la ausencia de
limitaciones legales, en una primera etapa, lo que confiere a su propietario un poder
absoluto, que comienza, sin embargo, a cuestionarse y debilitarse ya en las
disposiciones previstas en las XII Tablas.
2. Propiedad pretoria o bonitoria: Parecida a la anterior pero proviene de tener
las cosas en el patrimonio y esta propiedad estaba defendida por una accin
llamada accin publiciana. Es aquella forma de propiedad que est
reconocida, especficamente, por el ius honorarium. A la propiedad bonitaria
se deca que antiguamente rega una norma segn la cual o se era dueo civil
conforme al derecho de los quirites, o no se consideraba que la persona fuese
propietaria. Pero, con posterioridad, se estableci una divisin en la propiedad,
de modo que una persona poda ser dueo conforme al derecho quiritario y otra
tener la propiedad bonitaria de la cosa.
Si no te transmito una res manicipi por mancipacin, mancipatio o cesin ante el
pretor, in iure cessio, sino que simplemente te la entrego, la cosa se hace de tu
propiedad bonitaria, pero sigue siendo ma por derecho de los quirites hasta que tu
poseyndola, la adquieras por usucapin, pues una vez que se haya consumado la
usucapin, se hace tuya de pleno derecho, es decir, como propietario quiritario y
civil, como si te hubiera sido transmitida por mancipacin o cesin ante el pretor. La
usucapin de los bienes muebles se consuma al ao, la de un fundo o una casa, en
dos aos. As est dispuesto en la ley de las XII Tablas.
. Existen tres supuestos concretos para los cuales el ius civile no reconoca la
propiedad civil:
El supuesto de venta de una finca, que es una res mancipi, cuando no se ha
realizado el negocio jurdico necesario para la transmisin de la propiedad civil
del vendedor al comprador, porque no se ha hecho la mancipatio o la in iure
cessio o no se han hecho en la debida forma, entonces, la propiedad civil no se

ha transmitido. El vendedor como conserva la propiedad civil poda ejercitar

despus de la venta una accin judicial contra el comprador reclamndole la
cosa. El pretor protege, en este caso, al comprador como si ya fuese propietario
(propiedad pretoria), concedindole una exceptio.
El supuesto de que el comprador de la finca que no tenga la propiedad civil
porque no se ha realizado la mancipatio o la in iure cessio, pueda obtener la
propiedad civil por medio de usucapin, es decir, que adquiere la posesin civil
de la cosa con justo ttulo (compraventa), con buena fe y en el transcurso de un
plazo de dos aos para bienes inmuebles y un ao para bienes muebles.
El supuesto de propiedad pretoria es el siguiente: Durante el perodo de
usucapin aparezca un tercero o, incluso, el propio vendedor que le priva de la
posesin de la cosa. Entonces, el pretor otorga proteccin al comprador como si
ya fuese propietario, mediante la concesin de la accin publiciana, mediante la
cual el pretor finge por razones de justicia que ha transcurrido el plazo de
usucapin y que, por lo tanto, le protege como si ya fuese propietario de la cosa.
Por medio de la accin publiciana el comprador reclama del tercero la posesin
de la cosa que le quit.

3. Propiedad provincial: Es la que tienen las personas de provincias a las cuales se

le reparte territorios a medida que se iba expandiendo Roma y para ello esos
ciudadanos tienen que pagar un canon cada ao al estado para reconocer el
dominio de ellos sobre estos bienes (en realidad no tienen el dominio de esos
bienes, a no ser que las tierras estuvieran bajo el derecho itlico, en el cual el
dominio es igual a la propiedad). Surge en la poca clsica. Se refiere a fincas
situadas en las provincias del Imperio Romano. La mayor parte de los territorios
conquistados por Roma se convertan en ager publicus, es decir, territorios
propiedad del Estado. El Estado los conceda a los particulares como
arrendatarios para su explotacin agrcola. Sucede que la posicin de dichos
arrendatarios se fue fortaleciendo a lo largo del tiempo, porque los plazos de
concesin eran cada vez ms largos. En la realidad, dichos arrendatarios actan
como si fueran verdaderos propietarios. Los propietarios provinciales deban
pagar una renta anual al Estado (canon) en reconocimiento de la propiedad del
Estado sobre dicha finca.
El tipo de propiedad denominada provincial, nace de la consideracin del suelo extra
itlico o provincial como suelo pblico, ager publicus, atribuyndose su titularidad al
pueblo romano, populus romanus, si la provincia estaba asignada al Senado, y al
emperador, si se trataba de una provincia imperial. Se reconoca a los particulares la
posibilidad de asentarse en el suelo provincial, en una posicin semejante a la del
usufructuario, con la obligacin de pagar un estipendio o un tributo al Fisco o al
emperador, segn la provincia en cuyo suelo se hubiese establecido el particular, a quien
se tutela, por otra parte, en su situacin posesoria mediante una accin real semejante a
la reivindicatoria.
2. Limitaciones legales al derecho real de propiedad
Existi una opinin generalizada sobre la propiedad en que era absoluta, excluyente,
etc. Esto es as en lo que se refiere al dominio quiritario sobre fincas que tienen el
derecho itlico. Las fincas se llamaban lindes linder livitatio.

El derecho de propiedad no se configura como un derecho absoluto, sino que tambin se

reconocen limitaciones establecidas por ley, ya sea por razn de intereses particulares o
por razn de intereses colectivos.
La propiedad estuvo sometida en Roma a ciertas limitaciones:
c) En relacin con la vecindad entre fincas: Limitacin por la cual un propietario
de una finca, que tiene rboles, debe permitir que el vecino pueda cortar las
ramas que sobresalgan, o que el vecino pueda entrar en la finca para retirar la
fruta suya que hubiera cado en la otra finca.
d) En relacin con fincas urbanas, limitacin de altura de los edificios, a partir de
un senado consulto, de la poca de marco Aurelio.
e) Por motivos de inters general, el deber de un propietario de una finca riverea
a permitir para que cualquier persona pueda practicar la navegacin fluvial. O un
dueo que tiene derecho al acceso a una finca colindante con un camino para
reparar dicho camino. El uso de las riberas de los ros es pblico por derecho de
gentes, as como el del mismo rio. As, pues, cualquiera tiene libertad para
acercar a ellas su barca, atar amarras en los rboles que hay all o poner a secar
las redes, descargar la barca
f) El propietario de una finca en la cual hay rboles frutales, en el caso de que
dichos frutos caigan en el fundo vecino, el dueo del fundo vecino debe permitir
que el primero entre a recoger dichos frutos.
g) Los propietarios de las fincas colindantes a las calzadas romanas deben
permitir el paso por dichas fincas cuando no sea posible a travs de la calzada.
Tambin deben permitir la utilizacin de la finca para cualquier obra de mejora o
conservacin de la calzada.
Todo esto hace que el derecho de propiedad no sea tan absoluto, ni tan excluyente.
En las ciudades del Imperio Romano haba lmites en materia urbanstica, es decir,
que los edificios no podan exceder de una altura mxima y, adems, deban
guardarse determinadas distancias de un edificio a otro para permitir las luces y
vistas.
En el Derecho Romano no se dio una teora general de expropiacin forzosa, ya que no
aparece en ninguna fuente el concepto de expropiacin forzosa y tampoco aparece en
ninguna ley. En la realidad, se dan algunos supuestos de esta expropiacin forzosa, por
ejemplo cuando un magistrado priva a un ciudadano de su propiedad por razn de
utilidad pblica y mediante el pago de su valor.
En el Derecho Romano se dio la teora del abuso del derecho.
3. Defensa de la propiedad
Si uno es privado de la posesin de una cosa de su propiedad, de forma injusta, tiene a
su disposicin el ejercicio de la accin reivindicatoria, mediante la cual, har valer su
dominio sobre la cosa y reclamar la devolucin de su posesin. Es por ello, que se
suele afirmar, con afn de simplificar la cuestin, que la accin reivindicatoria, actio
reivindicatoria, es la accin civil concedida al propietario no poseedor de la cosa
contra el poseedor no propietario.

h) Accin reivindicatoria: Es la ms importante. Esta es la accin que tiene un

propietario no poseedor frente al poseedor no propietario. Al primero se le llama
legitimado activo (puede demandar) y al segundo legitimado pasivo. Por lo
tanto puede demandar el poseedor al propietario e incluso lo puede hacer el
poseedor fingido (el que finge tener la cosa en su posesin).
Esta accin se puede entablar por varios medios, por ejemplo la accin de la ley por el
sacramento, tambin hay otros procedimientos ms modernos. Pero lo que importa es
que cuando se gana el pleito el poseedor no propietario vencido en el pleito puede pagar
esa valoracin y quedarse con la cosa despus de haber pagado lo estimado. Esto a
veces no le interesaba al demandante, y para evitar o forzar al demandado a restituir la
cosa se insert en la formula una clausula arbitraria en la que se conceda al demandante
la posibilidad de valorar la cosas y as hacer lo que ms le conviniese.
En la accin reivindicatoria se pueden reivindicar las cosas simples, compuestas,
complejas, y tambin, no una cosa como tal, sino una parte ideal de la cosa en el caso
del condominio. Lo importante es distinguir si el demandado a obrado de buena o de
mala fe, el poseedor de buena fe solo tienen que restituir (si pierde el pleito) la cosa con
sus frutos y accesiones. Estos frutos serian los frutos estantes (los que existan en el
momento del pleito) y los frutos que hubiera percibido despus de la litis contestatio.
Esta litis determinaba ante el pretor fijar los trminos del pleito, es decir, equivala a una
sentencia, puesto que ya no se poda reclamar nuevamente por el mismo asunto. El
poseedor de buena fe no responde de los daos que haya podido experimentar la cosa
incluso por su culpa. Y en cuanto a los gastos o impensas tiene derecho a que se los
abone el demandante que gana el pleito, es decir, puede recuperar el dinero que haya
gastado, siempre que sean necesarios. Tambin tiene el derecho de retencin, es decir
hasta que no se le abone este dinero no tiene porque devolver la cosa. Tambin tiene que
restituir los frutos percibidos anteriormente y los frutos percipiendi, son aquellos que
hubiera producido la cosa si hubiera estado bien tratada.
En caso de mala fe responde por la culpa hecha en la cosa e incluso por el caso
fortuito, suceso que causa un dao que no depende de la persona pero que se podra
haber previsto. La fuerza mayor es aquel acontecimiento que incluso si se hubiera
podido prever no se podra haber evitado. Estos no tenan derecho de retencin e incluso
tampoco por los gastos, pero luego en el derecho justinianeo s.
Si la sentencia era favorable al demandante, no solo se ordenaba por el juez la
restitucin de la cosa al demandado, sino que se decida en la sentencia cuestiones
relativas a:
Respecto de los frutos hay que distinguir segn el poseedor fuera de buena o mala fe. Si
el poseedor es de buena fe, solamente deba restituir los frutos percibidos despus de la
litis contestatio. Si el poseedor es de mala fe, debe restituir los frutos percibidos antes
de la litis contestatio y, adems, debe indemnizar por los frutos percibidos y
consumidos. Justiniano establece que el poseedor de mala fe tambin debe restituir al
propietario por los frutos dejados de percibir por negligencia.
Daos sufridos en la cosa: Si el poseedor es de buena fe solamente responde por los
daos ocasionados despus de la litis contestatio, siempre que los haya ocasionado
intencionadamente (dolo), o bien que los haya causado por negligencia (culpa). Si el
poseedor es de mala fe responde por los daos ocasionados por dolo o culpa antes de la

litis contestatio y, despus de sta, responde, tambin, por los daos ocasionados por
simple caso fortuito.
Gastos en la cosa: Se distinguen tres tipos de gastos:
4. Gastos necesarios para la conservacin de la cosa: El propietario debe
indemnizar siempre los gastos necesarios, aunque el poseedor fuese de mala fe.
5. Gastos tiles para mejorar el rendimiento de la cosa: Los gastos tiles se
debern indemnizar en el caso de que el poseedor fuese de buena fe.
6. Gastos de lujo o de recreo realizados en favor de la cosa: Los gastos de lujo o
de recreo no se indemnizan. Ahora bien, el poseedor puede retirar las obras
realizadas de lujo o de recreo, siempre y cuando no le cause un perjuicio al
propietario.
Respecto de la propiedad peregrina, el pretor otorg a los peregrinos una accin civil
para la defensa de su propiedad. Esta accin es la accin reivindicatoria til.
Respecto de la propiedad bonitoria o pretoria, el pretor va a otorgar una accin judicial
al poseedor civil. Esta accin se da frente a un tercero que le prive de la posesin de la
cosa. Esta accin es la accin publiciana, que es una accin ficticia.
-Accin publiciana: Consista en que un propietario cuando adquiere la propiedad no
obtiene el dominio quiritario, si no que adquiere una situacin parecida, es decir, la
mancipatio que era un negocio de bronce y plata (tambin llamada por la in iure
cesio). Si hay una cosa mancipi y el vendedor no acude a ninguno de estos dos procesos
sino que solo produce una cosa, el comprador adquiere una situacin parecida al
dominio que era esta accin publiciana, es decir se finga que haba adquirido el
dominio.
-Accin vectigal: Esta est dentro de la publiciana porque el canon que pagaban era
vectigal. Era una extensin parecida a la reivindicatoria que se entabla por las personas
que tuvieran fincas itlicas.
-Accin negatoria: Es la accin que corresponde al propietario para negar un derecho
real limitado que otro se quiere atribuir sobre la finca del primero. En esta accin el
demandante es el propietario, y el demandado es el que se quiere atribuir sobre la finca
del primero, este ltimo tiene que probar la existencia del derecho real que se quiere
atribuir. En esta accin negatoria, si es vencido el demandado, en el juicio puede prestar
una caucin por la cual se compromete a no molestar ms al propietario.
-Accin de deslinde de fincas: Hay dos fincas colindantes y uno quiere que la suya
tenga ms extensin, para ello puede pedir una medicin y que se deslinde la propiedad.
-Accin para evitar las invasiones de agua de la finca vecina. Una obra que cause una
inundacin, En una segunda poca estaba la actio aquae fluvial, para evitar las
invasiones de agua vecinas, y ms adelante, en el derecho postclsico, se utiliz esta
accin para la defensa de los cursos de agua propia.
-Accin de cautio damni infecti (caucin de dao). Un propietario que cause daos a
una propiedad vecina. El vecino puede acudir al pretor y pedirle que le de la posesin de
ese bien en virtud de un primer decreto del magistrado, de tal manera que bien pueda
acometer las obras o forzar al propietario a que las hagas. Si este no las hace puede

solicitar el demandante que el pretor de un segundo decreto, en virtud del cual le dar
una posesin de esos bienes que pueden convertirse en titulo para la usucapin. En la
denuncia de obra nueva el propietario que crea que la obra de otro vecino le est
produciendo daos puede hacer que paralice las obras.
4. Condominio
Se llama as al hecho de que haya varias personas que son a la vez dueos de una misma
cosa, por lo tanto nos encontramos con que en principio aparece una anomala con la
situacin romana de la propiedad ya que la propiedad en roma era exclusiva. Para
solucionarlo establecieron el condominio o comunio que consiste en que varias
personas son dueos de una misma cosa.
Tipos de propiedad
-

Pro diviso, es decir, una cosa que parece que pertenece a varios pero ya se ha
ido dividiendo la cosa, y pro indiviso, en este caso en vez de marcarse el
terreno que es de cada uno, todos son dueos por cuotas ideales de la cosa,
no tienen por qu ser iguales (%)
Voluntaria. Tiene su origen en la voluntad de los propietarios o incidental,
por ejemplo, en casos de herencia, no dependa de la voluntad de los
propietarios o dueos.
La comunidad tiene su origen en el consorcio familiar, donde con la muerte
del padre se mantenan sus bienes sin dividir. La evolucin, el consorcio
pas a la sociedad universal de bienes, parecida al consorcio, es un
contrato donde se acuerda poner en comn todos los bienes de la persona.
La comunidad romana de poca clsica se rega por dos principios. El
principio parcial donde cada dueo es propietario nico de una cuota ideal,
es decir de un porcentaje, y sobre esta cuota ese condueo puede hipotecarla,
gravarlasalvo que estemos ante un derecho de servidumbre en el cual no
se puede actuar por s solo. En el principio comunitario en principio todos
tienen el derecho de usar la cosa(como se pongan de acuerdo, por turno),
si uno de los propietarios renuncia a su cuota, esta cuota incrementa la de
los dems.
La comunidad en principio es esttica, y luego esta situacin tiende a
extinguirse y por eso el pacto de indivisin en nuestro Cdigo Civil se le
pone el lmite de 10 aos.
La divisin de la propiedad se puede hacer por acuerdo de los condueos, en
caso la divisin es voluntaria o, si no hay acuerdo, cualquiera de ellos puede
recurra a la accin divisoria de la cosa comn, en esa accin la divisin se
hace teniendo en cuenta las deudas que existan entre los condueos. La
divisin se puede llevar a cabo si la cosa es divisible.

Al hablar de la copropiedad en Roma se plantea un hecho paradjico: Si los romanos

conceban el derecho de propiedad como un seoro pleno que tiene una persona sobre
una cosa, como es posible que se d la situacin de que varias personas sean
propietarias, al mismo tiempo, de la misma cosa.
Los juristas romanos salvan esta aparente contradiccin atribuyendo a cada
copropietario una cuota ideal sobre la propiedad de la cosa.

El origen de la copropiedad en Roma es muy antiguo, incluso, anterior a las XII Tablas.
Concretamente, en la poca arcaica surga la copropiedad en Roma en el caso de que el
paterfamilias falleciese y dejara a varios hijos la misma herencia. Entre los hermanos
se constitua una copropiedad sobre los bienes de la herencia. Aquella copropiedad se
llamaba consortium inter fratres. En la Repblica y en la poca clsica el Derecho
Romano reconoce diversas formas de constitucin de la copropiedad:
7. Por voluntad de los propietarios.
8. Por un hecho incidental: En este supuesto se le llama comunidad incidental.
Reglamentacin de la copropiedad: La reglamentacin viene determinada por la
existencia de dos principios:
9. Principio que mira por los intereses de cada uno de los copropietarios, porque
cada uno dispone de una cuota ideal sobre la propiedad de la cosa: Con arreglo a
este principio los juristas romanos establecen las siguientes reglas:

Cada copropietario puede disponer de su cuota en favor de terceros

personas o, incluso, en favor de otro copropietario, ya sea por medio de
una venta o una donacin.
Cada copropietario puede defender judicialmente su cuota.
Cada copropietario adquiere los frutos de la cosa en proporcin a su
cuota.

Principio que atiende a los intereses de la comunidad de propietarios.

Ninguno de los copropietarios puede realizar actos de gran trascendencia, ya sea
material o jurdica, sobre la cosa, sin el consentimiento de los dems copropietarios.
El ius prohibindi: Por virtud de este derecho cada uno de los copropietarios puede
oponerse a actos de los dems copropietarios que vayan ms all del mero uso de la
cosa comn o que introduzcan algn cambio en la cosa comn.
El derecho de acrecer: Cuando uno de los copropietarios abandona a su cuota, dicha
cuota no se convierte en una res nullius, sino que la cuota va a pertenecer a los dems
copropietarios.
Extincin del condominio:
10. Cada copropietario poda pedir, en cualquier momento, la divisin de la cosa
comn. Si hay acuerdos la divisin se realizar conforme a lo pactado. Si no hay
acuerdos, el que quiere la divisin de la cosa comn poda ejercer la accin
actio communi dividundo. El ejercicio de esta accin implicaba la extincin de
la copropiedad, salvo en el derecho de Justiniano.
5. Los modos de adquirir la propiedad: originarios y derivativos
Pueden ser originarios o derivativos, el dominio se adquiere por la persona en ese
momento en el primer caso, en el segundo hay un dominio de otro que pasa a otro
propietario, hay transmisin.

La accesin: Cuando hay dos cosas, pertenecientes a distintos dueos, se

unen, de forma duradera y orgnica, constituyendo un solo todo, el dueo de
la cosa principal, adquiere la propiedad de la cosa accesoria, y se reconoce a
favor de ste, si ha actuado de buena fe, el derecho a ser resarcido a ttulo de
indemnizacin.

El trmino accesin hace referencia a acrecer, aadir, aumentar, y alude a que la unin
orgnica entre dos cosas, produce un aumento de la cosa resultante y, en consecuencia,
un incremento asimismo en la propiedad del dueo de la cosa principal.
La principal cuestin que cabe plantearse es la determinacin de cul de las os cosas se
unen, es la principal y cul es la accesoria. No hay una regla invariable para determinar
qu es lo principal y qu es lo accesorio. En unas ocasiones se considera principal lo
que exista con anterioridad.
En otros supuestos se entiende que es cosa principal la de mayor valor econmico,
existiendo asimismo supuestos en los que, ajuicio de la doctrina, el criterio legal romano
resulta discutible. Se ha afirmado que se considera cosa principal aquella que determina
la funcin econmico-social del todo.
-

Avulsin: Es un incremento repentino de la finca al lado de un ro. Tipos de

accesin: de mueble a mueble, de mueble a inmueble (siembra, edificacin o
plantacin), se entiende que lo que se siembra en terreno ajeno corresponde
al dueo, pero si el dueo a obrado de mala fe tendr que inmovilizar, se
quiere evitar el enriquecimiento injusto).
- La especificacin: consiste en transformar la materia ajena, por ejemplo
madera o plata, en una cosa un objeto especfico, as un mueble o una joya,
mediante el trabajo. Hay varias confrontaciones en cuanto quien adquiere la
propiedad del nuevo objeto:
a) La persona que realiza el trabajo, especificador, adquiere la propiedad de la
nueva especia nova species, siempre que actu de buena fe, es decir, siempre
que crea que la materia es propia o que el dueo de la materia est de acuerdo
con su actuacin.
b) Si el especificador utilizo para hacer la nueva especia un aparte de la materia de
su propiedad, se transformar en propietario del nuevo objeto con independencia
de que ste pueda ser o no reconducido a su primitivo estado.
- La confusin y commixtion: La mezcla de cosas liquidas o solidas
pertenecientes a distintos propietarios, sin que el todo resultante admita la
calificacin de accesin ni de especificacin, se denomina, respectivamente,
confusin, confusio y commixtion, conmixtio.
Si la mezcla se realiza con consentimiento de los propietarios de las cosas, se produce
una situacin de condominio voluntario. SI la mezcla se produce de forma involuntaria,
caben dos posibilidades:
a) Si las cosas se pueden separar
b) SI las cosas no se pueden separar.
Los modos de adquisicin derivativos son aquellos modos, en virtud de los cuales se
adquiere la propiedad en virtud de una relacin entre el adquirente y el propietario
anterior.

Mancipacin: La mancipatio es un modo de adquirir la propiedad. Es un

negocio jurdico formal y abstracto, es decir, es vlido cualquiera que sea su
causa, siempre que rena los requisitos de forma.

La mancipatio tiene su origen muy remoto, incluso anterior al nacimiento de Roma.

En aquella poca (siglo VIII a.C.) no se conoca el dinero, entonces, los intercambios
comerciales se hacan por medio de trozos de bronce que haba que pesar con una
balanza y ante testigos.
La mancipatio en la Repblica y an en poca clsica, an manteniendo la misma
forma que en la poca arcaica, se configura como un negocio jurdico formal y abstracto
que sirve para la transmisin de la propiedad civil de las res mancipi.
Adems de la venta, se debe realizar el negocio jurdico de la mancipatio.
La mancipatio consiste en que el transmitente y el adquirente se renen en presencia
de cinco testigos ms un sexto que ha sostener una balanza. A continuacin, el
transmitente golpea, simblicamente, la balanza con un trozo de bronce y, despus, ha
de pronunciar una frmula solemne por la cual declara que transmite la propiedad civil
de la cosa.
La mancipatio desaparece en poca de Justiniano.
11. Cesin ante el magistrado: La in iure cessio se refiere tanto a las res mancipi
como a las res nec mancipi. Se trata de un modo de transmitir la propiedad
civil y que tiene lugar por medio de un proceso fingido ante el pretor. Es un acto
de jurisdiccin voluntaria.
Se renen el comprador y el vendedor ante el pretor. El comprador declara que la cosa
vendida es suya con arreglo al ius civile, el vendedor guarda silencio y, entonces, el
pretor declara solemnemente que la cosa pertenece al adquirente.
12. Entrega: La traditio es el modo derivativo de transmisin de la propiedad de
las res nec mancipi. La traditio serva para transmitir la propiedad civil y
todas las dems formas histricas de la propiedad.
La traditio consiste, simplemente, en la entrega de la posesin de la cosa que hace el
transmitente en favor del adquirente y siempre que se den los requisitos exigidos por el
derecho. Estos requisitos son:
-

La entrega de la cosa.
El transmitente tiene que ser propietario de la cosa y debe tener capacidad
para transmitirla.
13. El adquirente debe tener capacidad para adquirir dichos bienes.
14. Debe darse una voluntad concorde a ambas partes de transmitir y adquirir la
propiedad.
15. Debe existir una justa causa para que se produzca la transmisin de la propiedad
de la cosa mediante la traditio. La justa causa es que la razn o causa en virtud
de la cual se realiza la entrega material de la cosa sea reconocida como
suficiente por el derecho para producir el efecto de transmisin de la propiedad.

Usucapin: La usucapio es un modo derivativo de adquirir la propiedad

civil. La usucapio presupone una relacin con un propietario anterior. La
usucapio aparece regulada en las XII Tablas. La usucapio es un modo de
adquirir la propiedad civil por la posesin continuada de una cosa con buena
fe y justo ttulo durante el plazo establecido en la ley. La usucapio se daba,
fundamentalmente, en 2 supuestos:
El transmitente de la cosa no era el verdadero propietario de la cosa.
Cuando la cosa se trate de una res mancipi y no se ha realizado el negocio
jurdico exigido por el derecho para transmitir la propiedad civil.

Cosas que no pueden ser objeto de usucapio:

-

Las cosas que no pueden ser objeto de comercio (res extra commercium).
Las cosas robadas o cuya posesin se haya adquirido por medio de la
violencia.

Requisitos para la usucapio:

-

Posesin ininterrumpida de la cosa durante el plazo que establece la ley (las

XII Tablas):
1. 1 ao para bienes muebles.
2. 2 aos para bienes inmuebles.
En el caso de que fallezca el poseedor poda continuar la posesin su heredero.
Que la posesin sea de buena fe: Esto se traduce en que el poseedor crea que el
transmitente era el verdadero propietario de la cosa o, en cualquier caso, crea que el
poseedor no perjudicaba a terceras personas.
El justo ttulo: Es la causa o la razn considerada como suficiente por el derecho para
que el poseedor civil llegue a adquirir la posesin de la cosa por usucapio. Hay
distintos justos ttulos reconocidos por el derecho:
16. Pro emptore: Por razn de compra. El justo ttulo es una compraventa.
17. Pro donato: Por razn de una donacin.
18. Pro herede: Por razn de una herencia.
19. Pro legato: Por razn de un legado.
20. Pro derelicto: Por razn de una ocupacin.
21. Pro suo: Cuando el adquirente cree de buena fe que tiene un justo ttulo para
la usucapio, pero, en realidad, no lo tiene.
22. Praescriptio longi temporis:
La praescriptio nace en el siglo II d.C. respecto de los fundos provinciales, porque a
los fundos no les era aplicable la usucapio.
praescriptio naci como un medio de defensa procesal en favor del poseedor de buena
fe de una finca, por virtud del cual el poseedor poda oponerse a la accin judicial del
propietario.
Por virtud de la praescriptio el poseedor de buena fe alega ante el juez que ha
prescrito la accin judicial del propietario, porque ha transcurrido el plazo establecido
por la ley, que se fij en 10 aos entre presentes (propietario y poseedor residen en el
mismo lugar) y 20 aos entre ausentes (propietario y poseedor residen en distinto lugar).

Se configura, con el tiempo, como un modo de adquirir la propiedad en favor del

poseedor de buena fe.
Requisitos para la praescriptio longi temporis:
-

Posesin ininterrumpida de la cosa durante el plazo establecido por el derecho.

Que haya buena fe.
Que haya un justo ttulo.

Justiniano cambi todo el rgimen de la usucapio y de la praescriptio. Justiniano

establece que la usucapio se refiere a los bienes muebles y establece un plazo de 3
aos, y que la praescriptio se refiere a los bienes inmuebles con el plazo de 10 aos
entre presentes y 20 aos entre ausentes. En los dos casos se sigue exigiendo buena fe y
justo ttulo. Justiniano introdujo, tambin, la praescriptio longissimi temporis con el
plazo de 30 aos. Para esta praescriptio hace falta buena fe, pero no justo ttulo.
Magistral 16 de marzo del 2011
6. Derechos reales en cosa ajena: Las servidumbres
Son derechos que gravan la propiedad de otra persona distinta, que es el verdadero
dueo. Como son derechos que tienen menos facultades que el de dominio o de
propiedad tambin se les llama derechos reales limitados.
Se estudian estos derechos reales, que son distintos, segn su orden de aparicin en el
tiempo. Las ms antiguas son las servidumbres y luego aparece el usufructo, etc. Por
otra parte lo que caracteriza estos derechos, es que la persona que es titular puede
ejercitar las facultades en cuestin de ese derecho real, EJ: una de paso, puede pasar por
la finca de otro.
Lo que es importante es que son oponibles frente a cualquier persona que los perturbe.
Hay un deber general de abstenerse al titular del derecho real y cualquier persona que lo
perturbe puede entablar una accin a la defensa de su derecho real.
El ms antiguo puede ser de dos tipos:
-

Servidumbres rusticas
Servidumbres urbanas

Los que es importante para distinguirlo no es la naturaleza de las fincas que sea rustica o
urbana, sino el contenido de la servidumbre en cuestin. EJ: una servidumbre de paso es
una servidumbre rustica independientemente de que las fincas sean rusticas o urbanas.
Lo importante no es de qu fincas es, sino el contenido del derecho real.
Las fincas no tienen derechos, nicamente los dueos, las personas fsicas. Pero para
indicar esta relacin de una finca a la otra, se habla de derechos
Las servidumbres son derechos concebidos de la persona del titular, pero en
consideracin una cosa (intuitu rei). Esto quiere decir, que si esa finca cambia de
dueo, si previamente no se ha extinguido, la servidumbre continua y el dueo puede
ejercitar la servidumbre.
Por lo dems, la servidumbres pueden ser positivas o negativas.

Positivas: son aquellas en las que imponen al titular de la finca sirviente un

tolerar (pali)
Negativas: al titular de la finca se tiene

En cualquier derecho real hay como mnimo dos elementos al que se le aade otro: el
titular del derecho real, el objeto que es el fundo sirviente y por otro lado el fundo
dominante.
EL fundo dominante es importante porque su propietario se sabe quin va a ser el titular
de ese derecho de servidumbre. En las servidumbres hay una serie de caracteres y
principios que se llaman clsicos que es cuando se formulan, se elaboran y cristalizan en
una serie de principios que vamos a ver:
-

Inherencia activa: cuando se habla de algo activo se refiere al fundo dominante,

esto quiere decir que cualquier persona que activa la propiedad del fundo
dominante. La servidumbre va inherente al fundo, es un derecho que tiene el
titular que va inherente a el.
Servitus servitutis esse non posse
Causa perpetua: La actitud del fundo sirviente para prestarte el servicio con sus
propios recursos naturales, no creados artificialmente.
Servitus in faciendo consistere nequit. En la servidumbre de carga en la cual
cuando una persona puede cargar sobre la pared del vecino, ese vecino tiene que
mantener la pared en buen estado.
A nadie sirve la cosa propia (nemini res sua servi): imaginemos un caso en el
que soy dueo de una finca que tiene derecho de paso sobre la finca de los
vecinos, por herencia o compra, me convierto en duea de esas fincas sirvientes,
entonces se extingue la servidumbre porque no puedo ser titular de un derecho
real cuando ya no es ajena esa cosa. Si hay unas piedras que se hallan en el lugar
de paso y yo dejo ah esas piedras sin quitarlas, si otro da porque yo vuelva a
vender alguna de las dos fincas puede volver a resurgir la servidumbre de paso.
Art 541 CC.
La utilidad: ensea el contenido de la servidumbre, en cada servidumbre vara.
Indivisibilidad: aunque se limita la finca dominante o la llamada fundo
sirviente, se puede dividir porque pertenezca a varias personas. La servidumbre
se mantiene por entero en principio,

Clasificacin de las servidumbres: En el Derecho Romano se pueden distinguir dos

clases de servidumbres:
Servidumbres rsticas: Se refieren a fincas situadas en un medio rural (en el campo). Se
constituyen para mejorar una explotacin agrcola situada en el fundo dominante. Se
pueden distinguir varias servidumbres de este tipo:
Servidumbres de paso: Se daban porque haba fundos que quedaban aislados por la
razn que fuera.
-

Iter: Permite el paso al propietario del fundo dominante a travs del fundo
sirviente a pie o a caballo.
- Actus: Permite el paso de ganado y de vehculos. Ms ancho.
- Via: Permite el paso a travs de un camino que pasa por el fundo sirviente. Es
ocho pies de ancho en las rectas y 16 pies en las curvas.
Servidumbres de aguas:

Servidumbre de acueducto: Permite conducir agua a travs del fundo sirviente.

Servidumbre de aquae haustus: Extraccin de agua.

Estas cuatro servidumbres eran res mancipi.

Servidumbres urbanas: Llamamos ciertamente predios urbanos a los edificios, pero si
los edificios estuviesen situados en una granja, igualmente podran constituirse all las
servidumbres urbanas.
-

Recogida o de vertido de aguas, que faculta al dueo de un edificio el derecho

de verter o dejar caer el agua lluvia del tejado propio sobre un edificio ajeno.
De luces y vistas: consistente en el derecho a abrir ventanas en la pared comn
con el edificio vecino, a fin de tener luces desde el edificio propio.
De paredes:
7. Constitucin de las servidumbres
La ley: se trata de una reserva
El testamento: Tiene lugar cuando el testador dispone de dos fundos en favor de
personas distintas y constituye una servidumbre entre ambos fundos. El legado
se contrapone a la herencia.
Por deductio: Tiene lugar cuando el propietario de 2 fundos transmite la
propiedad de uno de ellos por mancipatio o por in iure cessio, pero en dicho
negocio declara que constituye una servidumbre que recae sobre el fundo que
vende y en favor del fundo que queda bajo su propiedad.
8. El usufructo.

El usufructo es un derecho real sobre cosa ajena que permite a su titular el uso y
disfrute de una cosa ajena dejando a salvo la sustancia de la misma.
Se suele interpretar salva resus sutancia es la que indica que hay que mantener el
destino econmico social de la cosa.
Caracteres del derecho de usufructo:
-

Es un derecho real sobre cosa ajena.

El contenido del usufructo es el derecho a usar la cosa y el derecho a percibir los
frutos.
Hay que dejar a salvo la sustancia de la cosa, es decir, se debe respetar la
naturaleza de la cosa y tambin respetar el destino econmico de la cosa. El
usufructuario debe realizar aquellos actos necesarios para conservar la cosa en el
estado en el que la recibi, pero el usufructuario no est obligado a realizar
mejoras en la cosa.
El usufructo es un derecho limitado en el tiempo, es decir, puede constituirse a
trmino y, en el caso de que no se diga nada, se extingue el usufructo con la
muerte del usufructuario.
Es un derecho intransmisible. No se puede transmitir el derecho de usufructo a
los herederos, pero si puede ceder el ejercicio del derecho. Por esto se dice que
el usufructo es un derecho personalsimo.
El usufructo recae sobre cosas inconsumibles

Es un derecho intransmisible en Roma, es decir, la cualidad no se puede ceder ni regalar

ni vender, lo que se puede ceder es el ejercicio, el uso y el disfruto de una cosa ajena,
pero no la titularidad. Se concede por el tiempo que se determine, es un derecho que
concede tantas facultades que la posicin del dueo se queda prcticamente sin
contenido, por eso se habla de nudo propietario.
En el usufructo hay dos sujetos:
-

El usufructuario, que es el titular del derecho real.

El nudo propietario, que es el propietario de la cosa.

Los juristas de poca justinianea, los compiladores, tienen una tendencia que se daba en
la poca postclsica: el afn clasificador. Entonces en ese afn suyo de clasificar,
distinguan por un lado:
-

Las servidumbres reales

Las servidumbres personales: incluan el usufructo, el uso y la llamada
habitacin.

El uso da derecho a utilizar la cosa de otro y a una moderada percepcin de frutos, no a

todos, sino los necesarios para el usuario del derecho real y su familia. La habitacin es
el derecho a utilizar la casa de otro a medida que sea necesario para el titular, que se
llama habitacionista y para su familia.
EJ: Cuando exista antes de la regulacin de la ley de caza, el llamado derecho de caza,
o por ejemplo hace poco se ha hablado de lo, un caso que se ha extinguido en Derecho,
en un pueblo extremeo, una duea de una casa reclam judicialmente porque exista el
antiguo derecho de vistas, por el cual los titulares de ese derecho podran seguir
utilizando el balcn.
El usufructuario tiene un contenido que es el uso, la utilizacin de la cosa ajena y la
perfeccin de frutos, que pueden ser naturales o civiles (rentas de alquileres, dividendos
de una acciones, etc.) Los frutos naturales corresponden al usufructuario por percepcin,
perceptio es un acto positivo de apoderamiento de los frutos.
Derechos que tiene el usufructuario y deberes:
En principio derecho tiene abusar una cosa y a percibir los frutos, pero se plantea el
problema de si la cosa hay que repararla. Hay que distinguir entre reparaciones
ordinarias y extraordinarias.
-

Ordinarias: cuando hay que reparar algo que se ha deteriorado por su uso
normal.
Extraordinaria: Son aquellas que no derivan del uso de la cosa, sino de algun
acontecimiento no previsto.

El usufructo de un bosque susceptible de palas, es lo que se llama el Bosque tallar, ah

tiene que hacer el usufructuario, las mismas talas que correspondera al mismo
propietario si es que lo tuviera. Un bosque no tallar (un robledal) el usufructuario no
puede cortar rboles, solamente los que hayan cado o de quitar los arboles cuando sea
necesario para la propia pervivencia de ese coste.

Con relacin al usufructo de una finca, el problema que se plantea es el de labranza, si

el usufructo comprende o no los instrumentos de la finca, los aperos de la granja. Si
nada se dice y estn all, se pueden utilizar, si se deja el usufructo de una finca con un
tractor dentro, se podr entender que se puede utilizar.
Otro tipo de usufructo: Es el de un rebao, se entiende como usufructo, la lana de las
ovejas.
Se plantea el problema de un esclavo, en el caso de usufructo de un esclavo, en
principio, las adquisiciones que haga el esclavo se entiende que son frutos para el
dueo, si esas adquisiciones se han hecho en virtud del usufructo o en virtud de su
trabajo.
El problema del derecho siempre es el problema de la calificacin de un negocio o un
contrato. Todo esto es igual que lo dicho anteriormente.
-

Usufructo de ley de legado: el usufructo que le corresponde a la viuda cuando

muere el marido sobre un tercio de la herencia.
Testamento: cuando se constituye de un testamento
Contrato: lo que en Roma serian los pactos y estipulaciones.
Tambin se puede hablar de deduccin del usufructo, la deductio: una persona
duea de una finca la vende a otra pero en el mismo momento de la venta se
hace ser el usufructo para s.

Surgi el derecho de usufructo despus de la servidumbre, el origen viene relacionado

con el hecho de no dejar a la viuda o a las hijas de familia sin medios de subsistencia a
la muerte del paterfamilias.
Cuasiusufructo:
En principio, el usufructo era sobre cosas inconsumibles, pero con el tiempo se admiti
el legado de usufructo de todo un patrimonio (en un patrimonio hay dinero que es una
cosa consumible). Por esta razn surge una figura que se va a llamar cuasiusufructo.

Tema 6. Obligaciones y contratos

1. Concepto y origen de las obligaciones
Justiniano defini la obligacin como un vnculo jurdico, por el que, necesariamente,
somos compelidos a realizar una determinada prestacin segn los derechos de nuestra
ciudad. El vnculo jurdico se da entre un acreedor y un deudor.
La obligacin supone que un deudor debe realizar una determinada prestacin en favor
de un acreedor, siendo dicha prestacin exigible judicialmente por el acreedor. No son
poderes sobre cosas sino que son relaciones entre personas.
Si hablamos de obligaciones nos referimos a una relacin entre dos personas, sujeto
activo o acreedor y sujeto pasivo o deudor. Y en virtud de esta relacin el acreedor est
facultado a exigir del deudor un determinado comportamiento positivo o negativo y
correlativamente el deudor tiene el deber de realizar dicho comportamiento.
En la obligacin romana se pueden distinguir dos elementos:
-

El dbito, que es el deber que tiene el deudor de cumplir una prestacin en favor
del acreedor.
- La responsabilidad, que es el elemento propiamente jurdico. Significa que el
deudor se somete, voluntariamente, a la posibilidad de sufrir un perjuicio si no
cumple la prestacin.
Existen dos teoras sobre el origen de la obligacin romana:
-

Una primera teora establece que el origen de la obligacin romana est en el

nexum, que es un negocio jurdico por el cual un deudor se obliga a realizar
una prestacin en favor del acreedor, pero con la particularidad de que se
estableca una sujecin material, es decir, si el deudor no cumpla la obligacin,
ste quedaba bajo el poder del acreedor como prisionero suyo.
Una segunda teora establece que el origen de la obligacin romana estaba en la
sponsio. Esta teora es mayoritaria. La sponsio, en un principio, aparece
como un negocio mgico-religioso, en el cual el deudor juraba a los dioses que
iba a realizar una determinada prestacin en favor de un acreedor. Si el deudor
incumpla la obligacin sufra un castigo de tipo religioso. En la poca de las XII
Tablas, se atribuye una accin judicial al acreedor para exigir el cumplimiento
de la obligacin del deudor contrada por medio de la sponsio. El vnculo
religioso se convierte en un vnculo jurdico.

El origen del concepto de obligacin segn la doctrina consiste en una sujecin personal
(nexum) los que piensan esto son los que creen que el origen de la relacin est en una
antigua figura que era el nexum: antiguo prstamo por cuya virtud los que reciban una
cantidad llegaban sometidos materialmente a la persona que se lo entregaba, dicha
cantidad, es decir, que daban en una situacin parecida a la de los esclavos. Esa persona
a la cual estaba sujetos ( el acreedor) poda incluso iniciar lo que se llama la ejecucin
personal, es decir, que los nexi que incumplan la devolucin de lo que haban recibido
podan llegar a ser convertidos en esclavos, se les poda vender ms all del rio Tiber
con lo cual perdan su libertad, ciudadana, incluso el acreedor poda llegar a darles
muerte.

Llega un momento en la Repblica en el que una ley (Lex poetelia papiria) del ao 326
a. C., y fue muy importante porque cambi el sistema de ejecucin en caso de deudas
impagadas y se pas de la ejecucin personal, sobre la persona del deudor, a la llamada
ejecucin patrimonial, sobre el patrimonio del deudor, sui un deudor no tiene
posibilidad de devolver porque es insolvente, el acreedor puede instar la renta de sus
bienes para poderlo cobrar.
El origen primitivo de la obligacin era el nexo, pero otro sector considera que est en
la sponsio que era una promesa (verbal) ritual que consista en que una poca antigua en
una libacin, una ofrenda de una copa o de una bebida a los dioses y en una pregunta
tipo consecuente del deudor. A partir del ao de las XII Tablas se convirti en promesa
laica, es decir, perdi ese carcter religioso y se hizo la promesa laica.
2. Sujetos y objeto de la obligacin
Los sujetos de la obligacin son el acreedor, que es titular de un derecho de crdito para
que el deudor cumpla su obligacin, y el deudor, que es la persona que asume la
obligacin de realizar una determinada prestacin en favor del acreedor. Estas personas
como es natural tienen que tener lo que llamaramos capacidad jurdica y capacidad de
obrar, sobre todo el deudor.
El objeto de la obligacin es la prestacin, que ha de realizar el deudor en favor del
acreedor. Y este verbo venia a significar algo as como salir galante, responder de algo y
de hecho en las fuentes se habla por ejemplo de praestare dolum, responder del dolo,
praestare culpam, responder de la culpa. Y nos encontramos con que el contenido de la
obligacin, el objeto de la obligacin es la prestacin y poda consistir en lo siguiente:
-

Dare (dar): Cuando el deudor ha de entregar la propiedad de una cosa al

acreedor, o bien ha de constituir un derecho real en favor del acreedor

Facere (o non facere): hacer o no hacer, consiste en una actividad distinta de la

Constitucin. Cuando el deudor se compromete a realizar o a no realizar una
determinada actividad en favor del acreedor, distinta del dare. EJ: contrato de
arrendamiento, el arrendatario est obligado no a dar la propiedad de la cosa
arrendada sino a una actividad diferente, poner la cosa su disposicin de que se
haya celebrado el contrato.

Praestere: prestar, consiste en responder con el incumplimiento. Cuando el

deudor garantiza, especialmente, que va a cumplir una determinada obligacin
en favor del acreedor. La prestacin tiene las siguientes caractersticas:

1. Ha de ser posible, porque hay una aforismo en Roma, un principio, que dice lo
siguiente: Ad imposibilia nemo tenetur nadie est obligado a lo imposible, si
hay uan prestacin que es imposible, la obligacin es nula.
- La imposibilidad puede ser fsica o jurdica. EJ: la fsica seria la venta de una
cosa inexistente. Jurdica: venta de una cosa que est fuera del comercio de los
hombres como es un templo.
-

Puede ser o bien absoluta u objetiva, si es absoluta es que la

Y relativa es cuando solo afecta al deudor en esa prestacin. Para que la
obligacin no llegue a existir la imposibilidad debe ser absoluta, porque si la

imposibilidad solo afecta al deudor, entonces el deudor estar obligado a

indemnizar daos y prejuicios al acreedor.
-

Puede ser total si afecta a toda la prestacin o puede ser parcial si afecta solo a
una parte.

Puede ser originaria cuando se produce desde el inicio de la obligacin al tiempo

de constituirse el vnculo o puede ser sobrevenida, lo que viene despus de
establecer la obligacin. La primera si es originaria determina la nulidad de la
obligacin, y la segunda se puede transformar la prestacin en la obligacin de
indemnizacin de daos y perjuicios.

2. Ha de ser lcita la prestacin, es decir, que no tiene que ser contraria a la ley ni a
las buenas costumbres.
3. Ha de ser concreta y determinada o determinable, lo normal es que se determine
al principio. Pero puede ocurrir que se haga a posteriori por ejemplo: tengo dos
campos de trigo al precio que resulte en el prximo mercado de roma, a precio
medio o al que determine nuestro comn amigo Ticio.
4. Ha de tener un cierto contenido patrimonial. Que sea valorable en dinero, porque
viene del procedimiento formulario en el que la condemnatio siempre consista
en una valoracin en dinero, y de ah viene la patrimonialidad del vnculo
obligatorio, de la prestacin. EJ: la promesa de esponsales, solo puede tener un
valor patrimonial, ya no surgira ninguna obligacin, se le dara contenido
patrimonial mediante la figura de la clausula penal, que era la manera de dar
contenido patrimonial a aquellos deberes que no tenan ese contenido. EJ: en la
promesa de celebrar futuro matrimonio, no se puede forzar a casarse pero s que
se puede pretender es que esa persona indemnice por el incumplimiento de la
promesa.
3. Fuentes y clasificacin de las obligaciones
Las fuentes de las obligaciones son aquellos actos jurdicos de los que nace una
obligacin. Gayo en el siglo II d.C. escribe las Instituciones. En este libro dice que
toda obligacin nace del acto o del delito (clasificacin bipartita). Gayo en el libro
res cottidianae estableci que las fuentes de las obligaciones son tres: Las
obligaciones derivan del contrato, del delito o de otros varios tipos de causas (el pago de
lo indebido. Esto se da cuando el deudor por error paga a un tercero al que no deba
nada, en lugar de pagar a su acreedor. Genera la obligacin al que recibi el pago de
devolverlo).
Justiniano establece una clasificacin cuatripartita. Justiniano dice que las
obligaciones derivan del contrato, del delito, de los cuasicontratos o de los cuasidelitos.
Los cuasicontratos son hechos de los cuales nacen obligaciones. Estos hechos se
aproximan a los contratos, pero no llegan a ser contratos porque no existe
consentimiento. Los cuasidelitos son actos realizados por una persona de los que
derivan daos a terceros, pero que no llegan a ser delitos porque no hay intencionalidad
ni una negligencia grave.

La palabra fuente significa el origen de algo. Establece en las instituciones, libro III.88
establece dos fuentes de las obligaciones que son por un lado el contrato y por otro lado
el delito. Para el jurista Gayo, las obligaciones en principio nacan o bien de contrato o
bien de delito, dos posibles fuentes de las obligaciones. Pero luego el propio jurista
Gayo en una obra que se le atribuye que es Libri rerum cotidianarum, establece una
triparticin de fuentes y luego de las que nacen por ex nariis causarum figuris (varias
causas de Derecho), es como un cajn de sastre ya que es una enumeracin abierta, no
est precisando nada el propio Gayo, y luego esta clasificacin que ya es trimembre, de
tres miembros, de ah se pasa a una clasificacin que podamos llamar quatrimembre o
quatripartita, que es la que establece Justiniano, cuando dice que las obligaciones nacen
de cuatro miembros: del contrato, delito, como de contrato y como de delito.
Art: 1089 CC: Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi contratos, y
de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o
negligencia.
Examen 1 de abril: pag. 345, posesin, propiedad y derechos reales. Juan Iglesias
Santo, Arias Ramos, manuales: Derecho romano o derecho privado romano.
Clasificacin de las obligaciones:
Las obligaciones nacidas del delito:
Las obligationes ex delicto son aquellas que derivan de hechos ilcitos tipificados
penalmente. En virtud del delito, nace en Derecho Romano a cargo del autor del mismo
la obligacin de pagar una pena pecuniaria en favor de la vctima del delito. Dicha pena
pecuniaria consiste, normalmente, en un mltiplo del valor del dao causado a la
vctima. Tambin el importe de la pena pecuniaria poda consistir en la indemnizacin
del dao causado.
Delito privado: El furtum (hurto), la rapina (rapia o robo con violencia), la
iniuria (lesiones) y el damnium iniuria datum (delito de daos).
En estos delitos se llaman privados porque se retomaban mediante un pleito civil, es
decir, no haba una acusacin penal criminal, sino un pleito civil el cual, la victima de
un robo demandaba al ladrn.
Un crimen o delito pblico sera un asesinato en Roma por ejemplo, no se pretende una
indemnizacin del dao sino que sea sancionado penalmente.
Las obligaciones se pueden clasificar con arreglo a distintos criterios:
Por razn del objeto:
1 clasificacin:
-

Obligaciones especficas: Son aquellas que tienen por objeto una cosa
individualmente determinada. Aquellas que no se miden ni se cuentan, sino que
se tienen en cuenta en el trfico atendiendo a sus caractersticas propias.
Obligaciones genricas: Son aquellas en las que el objeto no se puede determinar
por caractersticas individuales, sino por su pertenencia a un gnero o clase.
Respecto de estas obligaciones se aplica la regla genus nunquam perit (el
gnero nunca perece). Esto significa que si la cosa objeto de la obligacin se

pierde por caso fortuito, el deudor no queda liberado, sino que tiene que entregar
otra cosa del mismo gnero. Son aquellas cosas que se cuentan, se miden o se
pesan.
2 clasificacin:
-

Obligaciones divisibles: Son aquellas en que la prestacin puede realizarse por

partes.
Obligaciones indivisibles: Son aquellas en que la prestacin no se puede realizar
por partes.
Obligaciones mancomunadas o parciarias: Si hay varios deudores, cada uno se
obliga a la parte que le corresponda. Si hay varios acreedores, cada uno podr
exigir la parte que le corresponda.

3 clasificacin:
-

Obligaciones alternativas: Son aquellas que tienen por objeto varias

prestaciones, de tal manera que el deudor cumple con realizar una de ellas. Si se
hace imposible alguna de las prestaciones por caso fortuito, el deudor podr
elegir entre las dems prestaciones. Son aquellas en las cuales al tiempo de
concertarse el vnculo obligatorio, entre acreedor y deudor, existen una o ms
posibilidades de prestacin. Pero se eliminan por decirlo as por la eleccin. EJ:
te prometo dar el cuadro o un caballo o 10 denarios de oro. Se le puede conceder
al acreedor el proceso de eleccin, lo normal es que corresponda al deudor, yo
puedo elegir que es lo que voy a tener de esas tres prestaciones.
- Obligaciones facultativas: Son aquellas que tienen por objeto una nica prestacin.
El deudor en el momento de realizar el pago puede, tambin, optar por realizar una
segunda prestacin, pero si la primera prestacin se hace imposible por caso
fortuito, el deudor queda liberado.
Por razn de los sujetos:
Se refiere al supuesto de varios acreedores y/o varios deudores.
a) Sujeto indeterminado: los casos de noxalidad, consiste en que un hijo de
familia, que tenia la potestad, realiza un delito, entonces el padre puede o bien
responder por el hijo, indemnizar y pagar la pena si es demandado, o bien
entregar al hijo hasta que est sometido a una familia distinta de la suya la
indemnice por ellos.
b) Sujetos pluripersonales: Hay varios sujetos
-

Obligaciones mancomunadas o parciarias: Si hay varios deudores, cada uno se

obliga a la parte que le corresponda. Si hay varios acreedores, cada uno podr
exigir la parte que le corresponda.
Obligaciones cumulativas: Se dan en caso de pluralidad de sujetos que cometen
un delito conjuntamente. EJ: si hay tres varones que cometen un hurto, se
entienden que se acumulan las actuaciones y cada uno de los tres tena que pagar

el doble del valor de la cosa. Acumulacin de indemnizaciones es lo que

significa, solo se da en las obligaciones que surgen de los delitos privados.
- Obligaciones solidarias: Se pueden dar dos clases de solidaridad:
1. Solidaridad activa: Cuando hay varios acreedores y un slo deudor. Cada
acreedor puede exigir del deudor el cumplimiento total de su obligacin.
2. Solidaridad pasiva: Cuando hay varios deudores y un slo acreedor. Cada
deudor est obligado a pagar toda la deuda al acreedor, de tal forma que el
acreedor puede dirigirse, indistintamente, contra cualquiera de los deudores
por la totalidad de la deuda.
3. Solidaridad mixta: varios acreedores y varios deudores a la vez.
Por razn del vnculo obligatorio (accin):
-

Obligaciones civiles: Cuando existe un vnculo jurdico entre el acreedor y el

deudor.
- Obligaciones naturales: Cuando el vnculo no es jurdico, pero estas
obligaciones producen ciertos efectos jurdicos. En las obligaciones naturales el
acreedor no tiene accin judicial. Son aquellas que no tienen accin, no estn
tuteladas por ninguna accin, pero si se cumple la obligacin, el pago
vlidamente hecho es irrepetible, no se puede reclamar.
Estos efectos jurdicos son:
Si el deudor paga, el acreedor tiene derecho a retener lo recibido. Esto es la retencin de
lo pagado (solutio retentio).
Las obligaciones se podan compensar con obligaciones civiles.
-

Las obligaciones pretorias: son sancionadas por el derecho pretorio.

En las fuentes, cuando la accin es civil, se dice obligari, mientras que en las
pretorias no se utiliza ese verbo, sino el verboactione teneri
4. Garanta, transmisin y extincin de las obligaciones.
Garanta personal en Roma consiste en establecer una obligacin que refuerce o
asegure el cumplimiento de otra obligacin principal, la obligacin principal es la
obligacin garantizada, la accesoria es la llamada obligacin de garanta.
Las garantas personales se dan cuando el propio deudor u otra persona garantizan al
acreedor el cumplimiento de una obligacin del deudor. Si se trata de un tercero que
garantiza el cumplimiento, se tratar del supuesto de fianza
La garanta real consiste en establecer un derecho real en una cosa o un deudor a favor
del acreedor.
Crear una obligacin nueva accesoria para reforzar el cumplimiento de una obligacin
principal lo que hoy se llama aval o fianza personal, que es una figura muy empleada
tambin, menos que las llamadas garantas reales hoy en da, pero tambin se emplean.
En Roma la garanta personal era ms utilizada que la real. Y las formas de garanta real
fueron tres:
-

La sponsio: Es un negocio jurdico que aparece en el ius civile y que serva

para garantizar el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de
stipulatio, de tal manera que comparecan en el acto de celebracin de la

stipulatio el acreedor y el deudor acompaado del fiador, de tal forma que en

dicho acto el fiador se obligaba a lo mismo que el deudor principal. En la
sponsio la obligacin del deudor principal y del fiador era una obligacin
solidaria, de tal forma que el acreedor se poda dirigir, indistintamente, contra el
deudor o contra el fiador. Era una forma de fianza exclusiva de los ciudadanos
romanos.
La fidepromissio: Es un negocio jurdico que procede del ius gentium. Es lo
mismo que la sponsio. La diferencia es que lo pueden realizar tambin los
peregrinos. Consiste en crear una obligacin accesoria para reforzar el
cumplimiento de otra.
La fideiussio: Aparece a finales de la Repblica. Es una forma de fianza que
serva para garantizar el cumplimiento de cualquier obligacin. La fideiussio
la podan realizar ciudadanos extranjeros.

En poca de Justiniano slo permanece la fideiussio justinianea que recoge las tres
figuras anteriores y se caracteriza porque en ellas se aplican una serie de beneficios:
-

Justiniano concede en favor del fiador el llamado beneficio de excusin. Esto

significa que el acreedor de la obligacin principal, en virtud de este beneficio,
ha de dirigirse (reclamar el cobro) primero contra el deudor principal y, si ste
no pag, en segundo lugar, contra el fiador.

El beneficio de divisin: cuando hay varios fiadores que garantizan una misma
deuda principal de otro no se puede exigir a uno solo de los fiadores el pago
principal de la deuda, sino que tiene que ser entre todos los fiadores.

El beneficio de cesin de acciones: Esto quiere decir que si un fiador paga,

tiene derecho a que el deudor principal les ceda a ese fiador que ha pagado, las
acciones que correspondan al deudor principal, contra el acreedor principal. EJ:
el deudor haba obtenido del acreedor principal el perdn de la deuda por la
razn que sea, ah en el supuesto que un fiador pagara, le puede reclamar al
acreedor que le ceda esas acciones para hacer valer esas acciones que el deudor
poda oponer al acreedor.

De este beneficio deriva lo que hoy modernamente se llama la subrogacin legal en la

fianza.
En Roma la garanta personal se caracterizaba por algunos principios que eran los
siguientes:
-

Ms intensa pero no ms extensa que la obligacin principal: si un deudor, la

deuda principal es de un milln de seis tercios, la obligacin del fiador podr
reforzarse a su vez con otra garanta, ser ms intensa, pero no puede el fiador es
comprometerse e n una fianza a garantizar una deuda que es un milln y
responder con una deuda mayor en cantidad, ms extensa.
Derecho de regreso: Si un fiador paga por un deudor principal tiene derecho a
reclamarle a ese deudor.

Tambin haba otras figuras que tambin cumplan una cierta funcin de garanta. EJ: el
llamado mandato de crdito es una figura pero con una funcin especifica: conceder
crditos, esto era muy frecuente en Roma.

Un tipo de fianza que se llamaba intercessio aparece en un senadoconsulto

Veleyano del s. I d. C del ao 46 probablemente y es un senadoconsulto por el
cual se dijo que las mujeres salieran fiadoras y esto se prohibi como una
medida de proteccin de las mujeres porque se determinaba que no fueran
fiadoras de sus maridos, evitar en un matrimonio la parte del marido que se
poda pensar que era mas fuerte.
Clusula penal: Es un pacto que se aade al contrato por virtud del cual el
deudor se compromete a pagar una cantidad en favor del acreedor en el caso de
que no cumpla con la obligacin en la fecha de su vencimiento .Consiste en
aadir una obligacin accesoria para reforzar otra pero lo que se pacta es una
pena en caso de que se incumpla la obligacin principal. Esto se ha aplicado en
algunos casos en los que la obligacin principal tiene un dudoso contenido
patrimonial. EJ: la promesa que se concierta en los esponsales es de futuro
matrimonio, la clausula penal se utilizaba para garantizar esta promesa.

La obligacin no se poda transmitir. Se admiten unos ciertos modos indirectos de

transmisin, sobre todo de crdito y ya se admitirn otros modos directos de crdito:
De la no transmisin:
-

Modos indirectos de transmisin del crdito. Hay varios casos:

1. Delegacin: la ms antigua era la delegacin activa, en que imaginemos que
hay una obligacin obligatoria, ese acreedor (deleganti) le debe a Ticio una
cierta cantidad, entonces el acreedor ordena a ese deudor (delegado) que le
debe los 10.000 que en vez de pagarle a l, le pague a un tercero, y ese
tercero (nuevo acreedor: delegatario) con el tiempo surge la delegacin
pasiva, que consiste en un cambio en la figura del deudor y ah se invierten
los trminos, un deudor que se llama Ticio, delega u ordena a un tercero que
prometa la misma deuda a favor de su anterior acreedor, por lo tango, el
deudor primero es el deleganti, el tercero seria el delegado.
2. Expromisin: valoracin por cambio subjetivo en la persona del acreedor.
3. Cognitio o procuratio in rem suam: cesin del crdito mediante la va
procesal, normalmente se permite por el acreedor que otra persona reclamara
el crdito por va de un pleito actuando como apoderado del acreedor.
Modos directos: cesin de crditos. Se produjo a partir de Antonino Pio (138161 d. C)

En poca postclsica se permiti la cesin de crditos, pero como la situacin

econmica era mala, fue frecuente la sesin de crditos y se estableci a partir de esta
poca que cuando una persona ceda un crdito a favor de otra, el cedente solo tena que
responder de la veracidad del crdito, pero no deba responder de la solvencia del
deudor. Se haca porque haba muchos especuladores que compraban crditos en aquella
poca debido a la crisis y se trat de delimitar el posible abuso de los compradores
mediante este principio de que solo se respondiera de la veracidad del crdito.
4. Extincin de las obligaciones: El pago:
Los derechos de obligaciones nacen para ser extinguidos mediante el cumplimiento de
la obligacin por parte del deudor. El pago de la obligacin, esto es, el cumplimiento de
la obligacin por parte del deudor es el modo normal de extincin de las obligaciones.

Los romanos al pago de la obligacin lo llaman solutio. Luego se aadi otra idea
posterior, se refiere al deudor, pero luego aparece la palabra satisfactio y se refiere a la
posicin activa del acreedor que ha cobrado, las deudas se pagan, los crditos se
cobran o se ven satisfechas en la persona del acreedor.
Al estudiar el pago llamado solutio, se plantean varios principios:
Requisitos del pago:
En qu consiste el pago? (Objeto)
-

Consiste en la realizacin de la prestacin que constituye el objeto de la

obligacin, exactamente, en los trminos convenidos.
Quin puede pagar? (Sujeto: quin)
-

El deudor u otra persona, salvo en las obligaciones personalsimas.

A quin se puede pagar? (Sujeto: a quin)

-

Al acreedor, a un representante del acreedor o a un tercero debidamente

autorizado.
Dnde se debe pagar?
- En el lugar convenido y, si no se ha convenido nada, en el domicilio del deudor.
Cundo se debe pagar?
-

Cuando las partes acuerden y, si no se ha pactado nada y el plazo no resulta de la

naturaleza de la obligacin, entonces la obligacin es inmediatamente exigible.
- Hay dos obligaciones, las puras que se puede exigir el cobro de esas
obligaciones desde luego, desde ya, desde el momento en que se contrae
- Las obligaciones a plazo son exigibles cuando la condicin se cumple o cuando
el da llega.
- El deudor siempre puede pagar antes de que la obligacin sea exigible.
Cmo se debe pagar?
-

Exactamente en los trminos convenidos. Pero hay una excepcin en el Derecho

Romano, que es la dacin en pago. La dacin en pago consiste en que si el
deudor considera que no va a poder entregar la cosa debida puede acordar con el
acreedor la entrega de otra cosa distinta, que ser la que las partes convengan.
Hay otra que se llama beneficium competentiae: en Roma a partir de una
cierta poca, si un deudor se declarara insolvente y no podra ni mantenerse l ni
la familia mas allegada se poda solicitar en la formula hacer constar el beneficio
de competencia por el cual haba que dejar una cantidad mnima para sus
exigencias ms inmediatas de l y de su familia.
El pactum ut minus sovatum: es algo parecido a lo que se pide en lar educcin
de las deudas, cuando se da una suspensin de pagos, se pide por un lado que se
dilaten los cobros de las deudas, que se ample el plazo para que los acreedores
se puedan cobrar y que se pide una devolucin de las deudas.

En poca del emperador Marco Aurelio, estableci que en estos casos de lo que hoy
llamaramos concurso de acreedores, suspensin de pagos, estableci que lo que hoy
llamamos el convenio, el acuerdo entre deudores y acreedores, se pudiera celebrar no

segn el nmero de personas, no por una mayora que pactaran, sino por la cuanta de la
mayora de los crditos, y esa mayora se estableci en tres quintas partes de los
crditos.
En relacin con el pago se plantea el problema de la imputacin de pagos: Este
problema se da cuando un deudor tiene varias deudas frente a un mismo acreedor, y el
deudor hace una entrega de dinero sin indicar a cul de las deudas debe imputarse dicha
entrega.
Reglas para la imputacin de pagos:
-

Se debe atender, en primer lugar, a lo que las partes acuerden.

En segundo lugar, a lo que decida el deudor. En defecto de ste, a lo que decida
el acreedor.

Si no se ha dicho nada, se imputan de la siguiente forma:

-

Al pago de los intereses devengados.

Al pago de la deuda ya vencida.
Si todas tienen la misma fecha, a la que resulte ms gravosa para el deudor.
Si todas son iguales, la cantidad se distribuye por partes iguales entre las deudas
existentes.

(No entra)Otras formas de extincin:

En el Derecho Romano aparecen otras formas de extincin:
-

Solutio per aes et libram: es el pago (soluto) realizado a travs de un trozo

moneda de cobre (aes) -el que se estipulara-, corroborando la cantidad a travs
de un peso o balanza (libram).
- Acceptilatio: Es un negocio jurdico abstracto, formal, verbal, por el que se
extinguen las obligaciones constituidas por stipulatio, independientemente de
que se hayan pagado o no. Este negocio se realiza entre el deudor y el acreedor.
- Novacin: Se realizaba por medio de una stipulatio y por medio de la
novacin se extingue una obligacin, sustituyndola por otra nueva con el
mismo objeto que la extinguida, pero en la que aparece algn elemento
diferente. Hay dos tipos de novacin:
1. Novacin subjetiva, en la que cambia el deudor o el acreedor.
2. Novacin objetiva, en la que cambia algn elemento como la condicin,
trmino o modo.
-

Compensacin: Tiene lugar cuando dos personas tienen crditos y deudas

recprocas. Entonces, extinguen dichos crditos y deudas por el saldo
correspondiente. Las deudas deban ser homogneas, por ejemplo de dinero, y
deben estar vencidas, o sea que ya se puede exigir el cobro que sean lquidas y
exigibles por tanto, que acreedor y deudor lo sean con carcter principal y no
accesorio y as se podr operar la compensacin. Se opera alegndolo ante el
juez en un pleito. En poca justinianea se produca de manera automtica, ipso
iure "por virtud del Derecho" o "de pleno Derecho". Se considera opuesta a la
expresin ipso facto que se puede traducir como "por virtud del hecho".

Concurso de causas: Tiene lugar cuando el acreedor recibe la cosa objeto de la

prestacin por otra causa distinta a dicha obligacin. Justiniano exigi que el
acreedor recibiera esa cosa objeto de la prestacin a ttulo gratuito.
Contrarius consensus: Se refiere a las obligaciones que nacen de los contratos
consensuales. Si los contratos consensuales se constituyen por el mero
consentimiento de las partes, tambin, las obligaciones que nacen de los mismos
se pueden extinguir por el mero consentimiento de las partes.
Confusin: Se da cuando concurren en una misma persona la condicin de
acreedor y de deudor.
Pacto de no pedir: Es un pacto entre el deudor y el acreedor, por el cual el
acreedor se compromete a no exigir el cumplimiento de la obligacin del deudor.
Muerte y la capitis oleminutio:

Magistral 6 de abril de 2011

5. Responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones: dolo, culpa, caso
fortuito y fuerza mayor.
En Roma tenemos una serie de ideas o principios que son los siguientes: la obligacin
era un vnculo jurdico, un vnculo que podamos decir ideal, porque no hay sujecin
material; y la obligacin vincula a un deudor frente a un acreedor concreto. Y le vincula
en una poca antigua, pero con el tiempo pas a ser un sistema de ejecucin
patrimonial, a partir de una ley pequea La Lex Poetelia Papiria, a diferencia de lo
que ocurre hoy da, donde dicha responsabilidad es slo patrimonial, entonces estamos
ante un supuesto en que el deudor tiene que responder, por eso se habla de
responsabilidad por el incumplimiento o responsabilidad contractual. En principio el
deudor responde si no cumple la obligacin y respondera con su propia persona con su
patrimonio, pero hay que tener en cuenta que en Roma la nocin de responsabilidad por
el incumplimiento, no es fcil de comprender y de explicar porqu falta un criterio
unitario, falta una teora elaborada sobre la responsabilidad por el incumplimiento y
luego adems los romanos confundan entre la llamada responsabilidad contractual
(contratos) y la llamada responsabilidad extracontractual.
La extracontractual es algo as como la responsabilidad derivada de un delito de los
llamados privados. El delito histricamente aparece antes que el contrato, lo que s es
cierto es que desde el punto de vista de la historia del Derecho, el delito se asimil al
contrato a posteriori, una cosa que aparece antes como es el delito, es posterior y que se
incrust ah en base a lo que se conoca como contrato.
El deudor responde del cumplimiento de la obligacin que nace del contrato. Este
elemento de la responsabilidad determina que en caso de que el deudor incumpla por su
culpa la obligacin, entonces ha de sufrir algn tipo de perjuicio. En este sentido, el
acreedor tiene una accin judicial para exigir el cumplimiento de la obligacin por parte
del deudor. En el caso de que el deudor no pueda cumplir la obligacin, entonces, tendr
que pagar el valor en dinero de la prestacin a la que estaba obligado. En el caso de que
tampoco sea posible, deber soportar los daos y perjuicios sufridos por el acreedor.
Criterios en el mbito penal y luego que se extienden en el contractual o civil:

Dolo: aparece mencionado en una poca antigua, en una ley que se atribuye a un rey:
lex Numae, que se ejercera a lo que llamaramos el homicidio doloso, o sea el
asesinato hoy en da. En esa ley hay quien piensa que tena un sentido material, pero se
piensa tambin que el dolo seria como la intencionalidad, por lo tanto, podemos
definirlo como la voluntad consciente de causar un dao, de cometer un acto delictivo
en el mbito penal y este criterio del dolo pas al mbito civil, es decir al de los
contratos. Y en ese sentido podemos definirlo como el incumplimiento consciente y
voluntario por parte de un deudor. EN el mbito de los contratos, como los
consensuales, o en los de buena fe, el dolo se entiende que es cualquier actitud contraria
a la buena fe contractual. Siempre que el deudor acta dolosamente, se entiende que
tiene que responder.
Se da el incumplimiento por dolo cuando el deudor incumple intencionadamente la
obligacin que deriva del contrato. En el Derecho Romano se aplicaba una regla que
establece que el deudor no queda nunca exento de responsabilidad por dolo. Dicha regla
establece, tambin, que es nulo el pacto de exencin de responsabilidad del deudor.

Caso fortuito y fuerza mayor:

Se trata de supuestos de incumplimiento de la obligacin en los que no hay ninguna
culpa por parte del deudor. Por regla general, salvo excepciones, no responde el deudor.
La diferencia entre caso fortuito y fuerza mayor es casustica.
En el caso de fuerza mayor parece que hay un mayor grado de imposibilidad de
cumplimiento de la obligacin.
-

Caso fortuito: Es un acontecimiento imprevisto, pero que si se hubiese podido

prever se habra podido evitar.
Fuerza mayor: Es un acontecimiento imprevisto, pero que aunque se hubiese
podido prever, no se hubiese podido evitar.

Hay casos en los que el deudor incumpla pero no se le puede achacar a su voluntad del
incumplimiento como los casos que se llaman de fuerza de caso fortuito, o de fuerza
mayor (vis maior). SI un deudor incumple, no por su voluntad sino por el
incumplimiento fortuito de su voluntad ms o menos grave, en esos casos normalmente
el deudor se libera de responder, y esos casos son el caso fortuito consiste en un
acontecimiento extrao a la voluntad del deudor y que los juristas modernos lo definen
como aquellos acontecimientos que si se hubieran podido prever se hubieran podido
evitar. En cambio la fuerza mayor es un acontecimiento que aunque se hubiera podido
prever no se hubiese podido evitar. Y as citan en las fuentes por ejemplo un maremoto
aunque se hubiese podido prever no se hubiese podido evitar.
El caso fortuito normalmente libera al deudor, cuando el deudor est en mora que es
como el retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin. Imagina que el objeto se
destruye por caso fortuito, el deudor a pesar de ellos responde, porque est retrasado en
el cumplimiento.
Otro supuesto: en el caso de cosas genricas, se pesan se cuentan o se miden, hay un
principio que se expresa en latn que se llama genus numquam perit porque en una
nave donde hay guardado un trigo que se tiene que entregar por un caso fortuito se

destruye pero el deudor no puede liberarse, siempre podr entregar otro parecido o
similar. Y luego aparece en otros criterios de responsabilidad como es el de la culpa.
Culpa: la nocin de culpa apareci en el mbito penal por la ley Apulia en el ao 286 a.
C, se daba en aquellos casos en los cuales se causaba dao a un esclavo, un objeto, una
cosa o un animal, a la propiedad de otra persona pero sin dolo, sin intencin de causarlo
y ah aparece la idea de culpa. Se da culpa cuando se produce el incumplimiento del
deudor causado por negligencia o falta de diligencia en el cumplimiento de la
obligacin.
En los contratos un incumplimiento culposo es un cumplimiento no consciente, una
actuacin no diligente o una actuacin negligente que determina el incumplimiento de la
valoracin, pero no es un incumplimiento consciente, sino que es un tipo de actuacin
diferente, menos grave en ese sentido.

Hay diferentes grados de culpa segn aparece en las fuentes:

Culpa lata dolo equiparatur: Es una negligencia muy grave. Imaginemos que en un
conductor va por la mitad de un pueblo, una carretera, hay un lmite de velocidad a 50 y
el conductor pasa a 100 km ms rpido, se le cruza una persona, pero por una fala de
negligencia se le culpa y en ese sentido se le permite una causa de muerte y la culpa
grave se equipara al dolo, a los efectos penales es una actuacin muy parecida a la
actuacin dolosa que sera el que ese conductor quisiese matar y le persiguiese con el
coche.
En la responsabilidad contractual por culpa tambin se habla de: Culpa levis: Dentro
de esta culpa se distinguen dos tipos:
-

Culpa levis in abstracto: Es la omisin por parte del deudor de la diligencia

que pone en sus negocios un buen padre de familia.
- Culpa levis in concreto: Es la omisin de la diligencia que el deudor en
cuestin pone en sus asuntos. Es aquella que para tener la presenta en un juicio,
el juez o jueces tienen que mirar la conducta de su persona en sus propios
negocios. Si ese deudor es muy diligente en sus propios asuntos, la culpa agrava
su responsabilidad. En cambio si es una persona que es un desastre el criterio de
la culpa levis in concreto le va a beneficiar.
En el caso de un contrato de sociedad o de un depsito, va a medir su responsabilidad
segn ese criterio del levis in concreto.
En el derecho de Justiniano aparecen otros dos tipos de culpa:
-

Culpa in vigilando: Reconocer la existencia de culpa in vigilando supone

admitir que una persona es responsable de los actos que realiza otra sobre la que
tiene un especial deber de vigilancia.
- Culpa in eligendo: Reconocer la culpa in eligendo supone admitir que una
empresa o un empresario o empleador particular es responsable de los actos que
realiza un empleado en el mbito de su labor.
Estos dos tipos de culpa se refieren a los empresarios. Los empresarios responden frente
a sus clientes de la actividad de sus empleados. El empresario responde porque ha de
elegir bien a sus empleados o vigilar bien a sus empleados en sus actividades.

La culpa y negligencia es de elegir, se trata de casos en los cuales se entiende que el

dueo de un establecimiento o un negocio responde de los daos que hayan podido
causar en las cosas depositadas en esos negocios por los empleados y entonces esto es lo
que se llama tambin los supuestos de responsabilidad objetiva. Artculo 1903 CC: La
obligacin que impone el artculo anterior es exigible, no slo por los actos u omisiones
propios, sino por los de aquellas personas de quienes se debe responder.
A veces para establecer criterios aparece el llamado en las fuentes el criterio de la
utilidad, sirve para determinar la responsabilidad contractual. EJ: hay ciertos contratos
en que la utilidad la recibe una sola de las partes, por ejemplo el de comodato, que es lo
que se llama el prstamo del uso, ah si yo le prest un coche a una amiga, la utilidad la
recibe la comodataria, la que recibe el coche, ese prstamo, entonces en ese contrato se
agrava la responsabilidad del que recibe la cosa.

6. Custodia y mora
Custodia: es la responsabilidad objetiva, es una denominacin que muchos autores
critican por la razn de que en principio solo responden los sujetos. La responsabilidad
por custodia se da cuando el Derecho Romano establece que el deudor responde
tambin por caso fortuito. Esta responsabilidad se refiere a contratistas de obras o de
servicios.
Pero hay casos en los cuales se hace una especie de responsabilidad objetiva en el
sentido en que hay casos en los que una responde de un incumplimiento pero no por su
actuacin propia sino por la actuacin de otros. Por ejemplo: en los casos de dueos de
ciertos negocios o establecimientos, se puede mencionar el caso del dueo de una nave,
el naviero responde objetivamente por los hechos de otros, de sus empleados. Es
decir, aunque ellos hayan actuado bien, se entienden que responden de esos daos.
La responsabilidad objetiva es responder de una actuacin o bien de una persona o bien
de una animal propio independientemente de que se haya actuado con diligencia o sin
ella, sin ms para una persona. Si es tal la responsabilidad que incluso se piensa que el
dueo responde incluso por el hurto que puedan cometer sus empleados.
Y a veces aparece en las fuentes otro criterio del periculum (peligro), y lo definimos
como el perecimiento natural de la cosa debida. EJ: una persona vende a otra un caballo,
pero pactan que la entrega se haga a la siguiente semana por cualquier motivo, entonces
hay un aforismo en los contratos de compraventa que es el siguiente:
Periculum est emptoris (el riesgo es para el comprador), el periculum. El caballo si
muere, en principio se entiende que el riesgo es del comprador, a no ser que el vendedor
se haya comprometido a una custodia especial del objeto, en ese caso del caballo, si
nada se dice el riesgo es del comprador, pero pueden pactar en el contrato que el
vendedor responda por ello.
La mora: es todo retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin, por lo tanto a
quien se puede aplicar este criterio: al deudor, porque es el que est obligado a cumplir
la prestacin. La mora es el retraso injustificado en el cumplimiento de la obligacin por
parte del deudor (mora debitoris) o el retraso injustificado en la recepcin de la

prestacin por parte del acreedor (mora creditoris). Para ello debe ser vlida y
exigible, EJ: una obligacin que se contrae, se celebra bajo condicin, no es exigible
hasta que la condicin se cumpla. Los requisitos de la mora debitoris:
-

Que la obligacin del deudor sea vlida, est vencida y sea exigible.
Que el acreedor realice una interpelacin al deudor.
Que an sea posible el cumplimiento de la obligacin.

Efectos de la mora: a partir de que haya mora, si la obligacin es una deuda de dinero se
producirn intereses. A partir del momento de la declaracin de la mora debitoris, el
deudor pasa a responder tambin por custodia, es decir, por caso fortuito.
Consecuencias de la mora creditoris: excluye la mora del deudor cuando no se cumple,
por otro lado la mora del acreedor termina cuando la obligacin del deudor de intereses
moratorios. Y una ltima consecuencia y muy importante es que el acreedor si incurre
en mora, asume el periculum.
EJ: se pacta una compraventa de caballo, pero se ha pactado que el caballo el vendedor
se lo tiene que entregar al vendedor en un da o dos y se retrasa, pero el comprador ya lo
ha pagado, entonces si el caballo muere entonces soporta el periculum el vendedor
porque est en mora.
Cmo puede el deudor librarse de las consecuencias del retraso si el acreedor se niega:
hay una figura que es la llamada: consignacin que es un depsito en
establecimiento pblico. EJ: un arrendamiento, por cualquier circunstancia el acreedor
se niega a cobrar al arrendatario, se puede librar depositando la renta en el juzgado que
es un establecimiento pblico, el deudor que quiere cumplir ante la negativa del
acreedor a recibir el cobro, puede actuar as.
7. Obligaciones derivadas de delito.
Existen obligaciones que nacen de un delito, esto corresponde con la idea de lo que
podemos llamar delito privado.
Se diferencian los privados de los pblicos, los privados a partir de finales de la
repblica, se consideraron fuente de obligaciones y son 4: El furtum (hurto), la
rapina (rapia o robo con violencia), la iniuria (lesiones fsicos o morales) y el
damnium iniuria datum (delito de daos por culpa o negligencia). Se les llama
privados porque hoy en da seran perseguibles a instancia de partes, pero no basta con
la indemnizacin, a veces se reclama una pena del dao por ejemplo en el robo se puede
reclamar el doble, el triple o el cudruple.
Se reclaman en un pleito aunque se d una accin penal, se daba en un pleito civil a
diferencia de los crimina o delitos pblicos en los cuales la represin de los mismos ya
corresponde al Estado y lo reprime.
Magistral da 13 de abril
8. Contrato y clasificacin romana de los contratos

Gayo era un profesor del derecho civil y escribi su libro de instituciones establece, el
habla de obligaciones contradas y entonces hace la siguiente enumeracin:
-

Re: por la entrega de la cosa de donde deriva el concepto de contratos reales.

Verbis: es decir por las palabras oralmente pronunciadas. De donde derivan los
llamados contratos verbales.
Literis: derivan los llamados contratos literales. Por la escritura.
Consensu: por el consentimiento.

Se diferencian en que los primeros se perfeccionan, en que surgen obligaciones y

derechos de ese contrato de las partes que intervienen
Los verbales se perfeccionan por las palabras oralmente dichas o pronunciadas, los
literales por la escritura con ciertos requisitos y finalmente los consensuales por el solo
consentimiento. Dentro de los consensuales estn:
-

Compraventa: Emptio venditio.

Arrendamiento: locatio conductio
Sociedad: societas
Mandato: mandatum

Elementos y caracteres del contrato:

Caracteres del contrato:
Es un contrato consensual por el cual una persona o una de las partes que intervienen
llamado vendedor se obliga a entregar a otra llamada comprador una cosa y el
comprador se obliga a cambio, acuerdan por lo tanto, a entregar por ella un precio en
dinero o en signo que lo represente dice nuestro CC.
Los caracteres de la compraventa son:
-

Es un contrato consensual, bilateral, por el cual una de las partes (vendedor) se

obliga a entregar la pacfica posesin de una cosa a otra parte (comprador), y el
comprador se obliga a pagar a cambio un precio cierto en dinero.
Es oneroso: por acuerdo en ambas partes o una de ellas.
De buena fe: tenan que tener en cuenta todo aquello que el demandado deba
hacer por la buena fe.
Es sinalagmtico: es el intercambio de contraprestaciones, el equilibrio de
contraprestaciones.

Se trata de un contrato consensual.

-

Es un contrato bilateral perfecto, es decir, que del contrato nacen obligaciones

recprocas para ambas partes.
- Es un contrato oneroso, es decir, que cada parte espera obtener una ventaja de la
contraprestacin que recibe de la otra parte.
- Es un contrato de buena fe.
Del contrato se derivan dos acciones:
-

Actio empti: Es la accin del comprador.

Actio venditi: Es la accin del vendedor.

Tienen que tener capacidad de intervenir en ese contrato, no solo la capacidad jurdica
sino la de obrar. EJ: un menor sui iuris tiene que intervenir asistido de su tutor si es
impber, y si es pber sui iuris asistido por su curador para poder actuar en ese contrato
ambas partes.
Un contrato es un acuerdo de voluntades entre los sujetos por el cual, se crean,
modifican o extinguen obligaciones. Segn Gayo, establecen una clasificacin de los
contratos en los primeros menciona solo los reales, los que se perfeccionan por la
entrega de una cosa, los verbales, los que se perfeccionan por la palabra pronunciada,
oral, los literales por escritura.
En Roma hay que distinguir, por un lado los contratos, de los cuales surgen derechos y
obligaciones y por otro lado los pactos, que provienen de pactar, de hacer la paz, surge
en el mbito que podamos decir internacional.
En roma no existe la idea de acuerdo de voluntades en la poca justinianea, la idea de
contrato segn Gayo, ms que de contrato, y de obligaciones contradas por la entrega
de la cosa, por la escritura o por el consentimiento, son maneras de contraer las
obligaciones, y se extiende a la clasificacin de contratos.
Elementos objetivos:
La cosa: el objeto que se entrega por el vendedor al deudor, pueden ser presente o
incluso futura, en relacin con la futura hay que distinguir dos supuestos en relacin a
las fuentes:
-

Emptio spei (compra de la esperanza): Se da cuando el comprador se obliga a

pagar un precio fijo por cosas futuras con independencia de que al final lleguen
o no realmente a existir. EJ: si yo voy a un puerto de mar y le compro a un
pescador la pesca que pueda pescar en el da, eso es la compra de un lea.
Emptio rei speratae: Se da cuando el comprador paga un precio por cosas
futuras, pero dicho precio va a estar en funcin de que las cosas, realmente,
vayan a existir. EJ: si se compra la cra que espera un animal que todava no ha
nacido. Y esa compra es una venta bajo condicin, suspensiva de que se
produzca el nacimiento de ese animal futuro.

Las cosas son uno de los requisitos del contrato de compraventa y tambin pueden ser
tanto en sentido corporal como en sentido incorporal, se pueden vender no solo
materiales sino tambin derechos. Se puede vender un derecho de crdito. Teniendo
presentes que hay derechos reales que no se pueden vender as sino en su ejercicio,
como el usufructo, a servidumbre, etc.
El precio:
Requisitos del precio:
-

En primer lugar, el precio ha de ser en dinero en monedas.

En segundo lugar, el precio ha de ser real o verdadero, es decir, no fingido,
porque si fuera fingido se tratara de una donacin.
En tercer lugar, el precio ha de ser cierto, es decir, determinado o, al menos,
susceptible de determinacin posterior.
Por ltimo, el precio ha de ser justo. Este requisito no se aplica en el Derecho
Romano clsico, porque regan a todos los efectos las leyes del mercado, de tal

manera que las cosas valan lo que los compradores estuvieran dispuestos a
pagar por ellas.
En el derecho de Justiniano aparece la figura de la laesio enormis, que consiste en el
caso de que un vendedor vendiese un inmueble por un precio inferior a la mitad de su
precio justo, entonces puede pedir el vendedor la rescisin del contrato dentro de un
cierto tiempo.
Como es un contrato consensual no se exige forma especial solo basta el
consentimiento, si se recoge por escrito eso es un medio de prueba.
Obligaciones de las partes (contenido):
Obligaciones del vendedor:
-

Conservar la cosa hasta la entrega.

Entregar la posesin de la cosa al comprador.
Responder por vicios jurdicos de la cosa o, lo que es lo mismo, responder por
eviccin, es decir, debe garantizar la pacfica posesin de la cosa por parte del
comprador. El vendedor est obligado a responder frente al comprador en el caso
de que despus de la compraventa aparezca un tercero que alegue que era y que
es el verdadero propietario de la cosa, de tal manera que dicho tercero consiga
vencer en juicio al comprador y obtener a su favor una sentencia judicial por la
cual se le reconozca como verdadero propietario de la cosa. Responder por
vicios ocultos, es decir, por defectos materiales en la cosa vendida que no estn
manifiestos en el momento de la realizacin del contrato. EJ: un animal que
tiene la costumbre de huir. Se estableci la posibilidad de rescindir de la compra.
El comprador poda o rescindir:
- Actio redhibitoria: En virtud de la actio redhibitoria el comprador puede
pedir la rescisin del contrato de compraventa con devolucin de cosa y precio.
Puede ejercitarse esta accin en el plazo de seis meses a contar desde la
celebracin del contrato.
- Actio quanti minoris: El comprador puede pedir una rebaja del precio pagado
por la cosa. El plazo es de un ao. EJ: una venta de un terreno que se cree que
tiene una cabida y luego se mide y mide menos y el comprador puede pedir que
se le disminuya el precio proporcionalmente a la medida.
Obligaciones del comprador:
-

Recibir la cosa.
Pagar el precio en dinero en monedas.
Tiene la obligacin de responder por prdida o deterioro de la cosa vendida y no
entregada, siempre que la prdida o deterioro se produzca por fuerza mayor.
- Todas las obligaciones que deriven de la buena fe.
Pactos aadidos al contrato de compraventa:
Son clusulas que se aaden al contrato de compraventa en el momento de la realizacin
del mismo. Dichos pactos son exigibles entre las partes por medio de las propias
acciones del contrato. Algunos pactos son los siguientes:
-

Pacto de lex commisoria: Es un pacto en favor del vendedor. El vendedor se

reserva la facultad de rescindir el contrato si el comprador no paga el precio en
el plazo establecido.

Pacto in diem addictio: Es un pacto que se establece en el caso de subastas

pblicas. El vendedor se reserva la facultad de rescindir el contrato si dentro de
un plazo aparece un comprador que hace una oferta mejor.
Pacto displicentiae (degustacin): Por virtud de este pacto el comprador,
despus de celebrado el contrato, puede probar la mercanca y dentro de un
plazo tiene la facultad de rescindir el contrato de compraventa si la mercanca no
es de su agrado.
Arras: en la compraventa son como la seal de que se ha celebrado un acuerdo
entre las partes y entonces hay autores modernos que las llaman: pena o multa
por el arrepentimiento.

9. Los contratos formales: verbales y literales.

Contratos verbales:
-

Stipulatio: Contrato formal, verbal, abstracto, por el cual una de las partes
(promitente) se obliga a realizar una determinada prestacin a favor de la otra
(estipulante) que la acepta.
Caracteres del contrato:
1. En primer lugar, se trata de un contrato formal, es decir, que requiere una forma
determinada para su validez.
2. En segundo lugar, se trata de un contrato verbal.
3. En tercer lugar, es un contrato unilateral, es decir, genera obligaciones slo a
cargo del promitente.
4. En cuarto lugar, es un contrato de derecho estricto, es decir, el promitente se
obliga slo a lo prometido por l mismo sin que se obligue a nada ms.
5. Por ltimo, es un contrato abstracto, es decir, la obligacin que resulta del
contrato es exigible con independencia de cul sea la causa del contrato, siempre
que en el contrato se haya cumplido la forma exigible por el derecho.
Requisitos del contrato de stipulatio:
1. En primer lugar, la forma oral. Supone la utilizacin por las partes del latn (ms
tarde se admite la utilizacin del griego) y las partes deban utilizar el verbo
spondere (prometer). A partir de la poca clsica se admite la utilizacin de
otros verbos (promittere).
2. En segundo lugar, ambas partes deban de ser ciudadanos romanos.
3. En tercer lugar, la presencia de ambas partes en el acto de realizacin del
contrato de stipulatio.
4. En cuarto lugar, la unidad de acto, es decir, que a la pregunta del estipulante
debe seguir inmediatamente la respuesta del promitente.
5. Por ltimo, la congruencia entre la pregunta del estipulante y la respuesta del
promitente.
Por influencia oriental, se va cambiando el sistema, los romanos, se fiaban menos de lo
que prometan en un negocio stipulatio. Hay diversos tipos de estipulacin:
- Stipulatio aquiliana, la cre Aquilio, consista en que cuando haba diferentes
relaciones obligatorias entre un acreedor y un deudor, todas esas deudas que
deba el deudor por otro motivo, mediante esta estipulacin, se convertan en
deudas de dinero. Se haca porque la estipulacin es un negocio verbal y se
poda extinguir mediante otro negocio verbal que se llamaba extincin por
acceptilatio.

Stipulatio alteri: para otra persona, haba un principio que deca que nadie
puede estipular para otro, pero con el tiempo se van buscando salidas y esa
estipulacin que es un antecedente remoto de lo que hoy en da era un contrato
de seguro, y una persona establece que si fallece la cantidad X sean beneficiarios
los hijos.

A veces poda ocurrir en que la estipulacin interviniesen varios sujetos, del lado activo
o del pasivo, en esos casos podan darse situaciones de solidaridad.
Contratos literales:
Surgen por la escritura con ciertos requisitos, en ciertos libros o de cierta manera:
-

Expensilatio: consiste en que en las grandes familias romanas, haba una especie
de contabilidad que eran los libros de ingresos y de gastos, entonces haba dos
tipos de expensilatio: la transcripcin de cosa a persona (transcriptio a rem in
personam): imaginemos que un deudor debe al cabeza de familia que tienen
actividades econmicas, le debe una cantidad por el motivo que sea, por ejemplo
porque le ha comprado una cierta cantidad de cereal y no se la ha pagado, pues a
veces, hay que suponer que en los libros, se llaman Cdigos de contabilidad,
quedara esa deuda, o no, pues la trasncriptio consista en que esa cantidad que
deba el deudor por cualquier motivo se recoga en el libro de ingresos, es decir,
se anotaba como si el deudor de verdad la hubiese pagado, pero esa misma
cantidad se anotaba en el libro de gastos como entregada a ese mismo tercerol; y
la transcripcin de persona a persona: lo que debe un deudor al padre de
familia ese deudor se pone de acuerdo con otra persona que va a ser un nuevo
deudor, de tal manera que en el libro de ingresos y de gastos se anota la cantidad
que debe como pagada por el primer deudor, y esa misma cantidad se anota en el
libro de gastos como entregada al segundo deudor, es un cambio de deudor. Este
es el caso ms frecuente en los contratos literales.
- Chirographa y syngrapha: Son dos contratos de derecho griego, que son
utilizados por los ciudadanos romanos a partir de la poca clsica. Reciben su
nombre a partir de los documentos en los que se redacta el contrato.
- Los chirographa eran documentos en los que constaba una promesa de deuda
a cargo del deudor, pero que estos documentos tenan valor probatorio.
- Los syngrapha eran tambin documentos en los que constaba una promesa de
deuda a cargo del deudor, pero el documento tena valor constitutivo, es decir,
que la obligacin naca del documento y ste era inatacable. Se hacan dos
copias, una para el deudor y otra para el acreedor.
Contratos reales:
Son aquellos que se perfeccionan por medio de una datio (entrega de una cosa). Son
4: mutuo, comodato, deposito y prenda.
Mutuo:
Tambin se le llama a este contrato prstamo de consumo. Es un prstamo de dinero. El
mutuo es un contrato real por virtud del cual una de las partes (mutuante) entrega a la
otra (mutuario) una suma de dinero o de otras cosas fungibles, con la obligacin por
parte del mutuario de devolver otro tanto del mismo gnero y cantidad.
Caracteres del contrato:

Es un contrato real, porque el contrato se perfecciona mediante la entrega de la

cantidad del mutuante al mutuario.
Es un contrato unilateral, porque nace una sola obligacin, que es la obligacin
del mutuario de devolver otro tanto del mismo gnero.
Es un contrato de derecho estricto: No derivan del contrato otras obligaciones
accesorias, sino slo la obligacin del mutuario de devolver otro tanto del
mismo gnero. Las partes no pueden pactar tampoco obligaciones accesorias, y
as, concretamente, las partes no pueden pactar el pago de intereses a cargo del
mutuario. Las partes si queran pactar intereses deban realizar un contrato de
stipulatio anexo al contrato de mutuo, por el cual deudor se obligaba a pagar
una cantidad equivalente a los intereses.

Hay veces en los prestamos que no se entrega la entrega directa del dinero del mutuante
al mutuario, sino que a trasvs de otra persona.
Derechos y obligaciones del prstamo:
- El mutuante tiene derecho a la devolucin del otro tanto de la misma especie o
calidad.
- El mutuario es el que ha recibido el dinero del prstamo, est obligado a
depender de ese otro tanto.
- Las acciones que derivan de este mutuo, para el mutuante, que es el que tiene
derecho a reclamar si el otro no el paga voluntariamente a ir a un pleito, y son
mutuante:
- Actio certae creditae pecuniae: Cuando la stipulatio tenga por objeto una
cantidad cierta de dinero a cargo del promitente.
- Actio rei creditae
- Exceptio non numeratae pecunian
Los intereses reciben el nombre de usurae: viene del uso de un capital. Eran muy
elevados en poca antigua, la tendencia fuera a ir aminorando los intereses salvo en un
tipo de prstamo en el cual los intereses siguen siendo elevados, que es lo que hoy
llamaramos, un prstamo martimo, que se llama a la gruesa, que es lo que en Roma se
llamaba foenus nauticum. es una variante del contrato de mutuo, que consiste en que el
prestamista entrega dinero u otros bienes fungibles a un naviero para realizar transporte
martimo, obligndose el naviero a pagar al prestamista el precio del riesgo (pretium
periculi) si el viaje conclua en feliz arribo a puerto, en caso contrario, si el barco
naufraga o no llega a puerto, nada debe el naviero al mutuante (perdiendo capital e
intereses).
Hay un tema relacionado con la prohibicin de prstamos a los hijos de familia en
virtud a los senadoconsultos, llamados los senadoconsultos macedonianos, no se dejaba
que se prestara dinero de cosas fungibles a hijos. Se determino que si se incumpla por
alguien, si ese hijo de familia se opona a la reclamacin del prestamista poda imponer
una excepcin, la excepcin del senadoconsulto macedoniano. Si el hijo de familia ates
de esta reclamacin le pagaba voluntariamente, el hijo no poda reclamar.
Comodato:
Tambin se le llama prstamo de uso. Es un contrato real, en virtud del cual una de las
partes (comodante) entrega a la otra (comodatario) una cosa especfica, normalmente,
mueble, para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva conforme a lo acordado.

Caracteres del contrato:

-

Es un contrato real.
Es un contrato bilateral imperfecto, es decir, que es un contrato que genera
siempre obligaciones a cargo de una de las partes y, en su caso, eventualmente, a
cargo de la otra parte contratante.
- Es un contrato de buena fe, es decir, que las partes se obligan no solamente a lo
prometido en el contrato, sino que tambin quedan las partes obligadas por todas
aquellas obligaciones accesorias que resulten de la buena fe que debe mediar
entre ambas partes.
- Es un contrato gratuito, porque no media el pago del precio. Si interviniera un
precio sera un contrato de arrendamiento de cosa.
Contenido del contrato: Nacen siempre obligaciones a cargo del comodatario, que son
las siguientes:
-

La obligacin de devolver la cosa conforme a lo convenido.

La obligacin de usar la cosa conforme a lo pactado.
La obligacin de responder por custodia, es decir, que responde de la prdida de
la cosa por caso fortuito, incluye incluso la responsabilidad por el hurto de ella.
Tambin existe la obligacin eventual a cargo del comodante, que es la obligacin de
indemnizar al comodatario por los gastos que haya realizado en la cosa cuando eran
necesarios para la conservacin de la cosa.
-

Acciones que derivan del contrato de comodato: Son dos acciones:

Accin de comodato directa en favor del comodante, por la cual le exige al
comodatario el cumplimiento de sus obligaciones.
- Accin de comodato contraria en favor del comodatario para exigirle al
comodante el cumplimiento de su obligacin eventual de resarcir o indemnizar
los gastos necesarios que haya realizado el comodatario.
Depsito:
Es un contrato real, por el cual una de las partes (depositante) entrega a la otra
(depositario) una cosa mueble para que se la guarde por un cierto tiempo.
Caracteres del contrato:
-

Es un contrato real, es decir, se constituye mediante la entrega de una cosa.

Es un contrato bilateral imperfecto.
Es un contrato de buena fe, es decir, las partes se obligan no slo a lo prometido,
sino tambin a todas las obligaciones de buena fe.
- Es un contrato gratuito, porque si no sera un arrendamiento de obra.
Contenido del contrato: Obligaciones del depositario:
-

Guardar la cosa depositada.

Abstenerse de usar la cosa. Si el depositario usaba la cosa para s cometa un
furtum usus y estaba obligado a indemnizar al depositante por el doble del
valor de la cosa.
Obligacin de devolver la cosa cuando se le pida.
El depositario slo responde en caso de prdida o deterioro de la cosa por dolo
(poca justinianea).

Obligaciones del depositante: El depositante tiene la obligacin de indemnizar los

gastos que, en su caso, haya tenido que realizar el depositario para la conservacin de la
cosa.
Figuras particulares de depsito: Las fuentes contemplan algunas figuras particulares de
depsito:
-

Depsito necesario: Es aquel efectuado por causa de tumulto, incendio, ruina,

naufragio, etc. Si el depositario no cumpla su obligacin de restituir, el
depositante, mediante la actio depositi, poda obtener el doble del valor de la
cosa depositada.
- Secuestro: Se llama secuestro a aquel depsito en que varias personas,
normalmente contendientes en un litigio, confan la cosa litigiosa a un tercero,
que se obliga a restituirla al vencedor del mismo.
- Depsito irregular: Es el depsito de cosas fungibles en el que el depositario se
obliga a devolver, no las mismas cosas, sino otra tanto del mismo gnero. Su
objeto consista normalmente en sumas de dinero depositadas por los
particulares en un banco (depositario), el cual se obligaba a restituirlas con
intereses.
Pignus:
La prenda es un contrato real, bilateral imperfecto, por el cual un deudor entrega a su
acreedor la posesin de una cosa propia o de un tercero, con su consentimiento, para
garantizar su obligacin, acordando que le ser restituida una vez cumplida la
obligacin garantizada o, lo que es lo mismo, una vez extinguida la deuda.
El acreedor que recibe la cosa es un poseedor anmalo, porque es un poseedor que sabe
positivamente que la cosa no es suya, no la puede tener en conflicto con el dueo, est
en garanta, solamente tiene el corpus, pero no puede tener el animus possidendi, sin
embargo est protegido interdictalmente.
Contrato consensuales
Locatio conductio:
Concepto:
Es un contrato consensual, bilateral, por virtud del cual una de las partes se obliga en
favor de la otra a ceder la posesin de una cosa no consumible, o bien a la realizacin de
una obra, o a la prestacin de un servicio a cambio de la obligacin de la otra parte de
pagar una remuneracin (merces). Es oneroso porque hay contraprestaciones de uno y
de otro, no es gratis el contrato, es decir, se cede el goce de la cosa a cambio de algo, es
una retribucin. Es un contrato tambin temporal.
Elementos personales:
-

Locator: Es el arrendador, que es el propietario de la cosa que la pone a

disposicin de otra persona para que la use.
- Conductor: Es la persona que hace uso de la cosa a cambio de una renta.
Dentro de la locatio conductio se distinguen tres figuras distintas:
-

Locatio conductio rei: Es el arrendamiento de cosas (alquiler de un piso).

Locatio conductio operis: Es el arrendamiento de obras.
Locatio conductio operarum: Es el arrendamiento de servicios.

Locatio conductio rei: Es un contrato consensual, bilateral, por el cual una de

las partes se obliga a poner a disposicin de la otra el uso de una cosa no
consumible, a cambio de una remuneracin que ha de pagar la otra partes
(merces).
Caracteres del contrato:
- Es un contrato consensual.
- Es un contrato bilateral perfecto.
- Es un contrato de buena fe.
- Es un contrato oneroso.
Tipos de arrendamiento:
El arrendamiento de cosa: intervienen lo que se llaman los sujetos (elementos
subjetivos):
-

Locator: Es el arrendador, que es el propietario de la cosa que la pone a

disposicin de otra persona para que la use. Pueden ser el que tenga el dominio
de la cosa, y e que puede cederla por ejemplo: una persona que tiene el dominio
y no puede arrendar la cosa, el nudo propietario, en un usufructo, que es el
titular, no puede dar la coa porque la puede ceder el usufructuario. Tambin
puede arrendar el que tiene el goce y puede disponer de goce, como el
usufructuario, puede ceder la cosa en arrendamiento.
- Conductor: Es la persona que hace uso de la cosa a cambio de una renta.
Puede ser el arrendatario de la misma cosa. EL usufructo de un piso, si me
interesa utilizarlo, puedo pedirle al usufructuario pedirle que me lo arriende.
Elementos objetivos del arrendamiento de la cosa son dos:
-

La cosa (res)
La retribucin de la renta (merces)

Se pueden vencer todas las cosas cuyo uso o utilizacin, o el goce estn en el comercio
de los hombres. La cosa puede ser tanto un bien mueble, como inmueble. Con tal de que
no sea consumible. Pero hay una excepcin que es ad pompam vel otentationem
En cuanto a la renta, tiene que ser no solo el dinero sino tambin el fruto, y en ese caso
cuando e en frutos, puede ser una parte que se llama pars quota, es una parte alcuota,
un tanto por ciento o pars quanta.
Tiempo de vigencia del contrato: El contrato tiene el tiempo de vigencia que las partes
acuerden. En fincas rsticas era usual, que el contrato fuera por cinco aos. En fincas
urbanas se da la figura de la recolatio tcita, por virtud de la cual si el arrendatario al
finalizar el contrato continuaba usando la cosa con el consentimiento del arrendador se
entenda, tcitamente, prorrogado el contrato por un ao, y as sucesivamente.
Obligaciones de las partes:
Obligaciones del arrendador:
-

Tiene la obligacin de poner a disposicin del arrendatario la cosa en perfectas

condiciones para su uso.
Tiene la obligacin de soportar los daos que se produzcan en la cosa por caso
fortuito.

Todas las obligaciones que deriven de la buena fe.

Obligaciones del arrendatario:

-

Pagar la renta pactada.

Debe usar la cosa conforme a lo pactado.
Todas las obligaciones que deriven de la buena fe.