SINOPSIS INTRODUCTORIA

El objeto central de este segundo captulo es continuar el proceso de

aproximacin al fenmeno jurdico iniciado en el primer apartado, pro-cediendo
a esbozar y analizar los problemas, los enfoques y las posibles soluciones
tericas que se hallan detrs de una concepcin global del Derecho, cuya
aprehensin es al final una de las intenciones moto-ras de este libro.
Pretendemos alcanzar nuestro objetivo de la siguiente manera: estableceremos
nuestra definicin del Derecho, previa consideracin de las dificultades
naturales de esta empresa. Tal definicin nos permitir comprender los rasgos
caractersticos del fenmeno jurdico, la necesidad de su fundamento racional,
as como las conexiones y diferencias con otros fenmenos que cumplen una
funcin normativa similar en la sociedad: las reglas morales, las religiosas y los
convencionalismos sociales, para finalmente distinguir las diversas acepciones
que implica el uso de la palabra "derecho". A esa definicin arribaremos
partiendo de la metodologa y facilidad didctica que nos aporta la concepcin
tridimensional del Derecho; es decir, considerando las recprocas e
inseparables influencias de lo jurdico en cuanto hecho, norma y valor. El
replanteamiento de esta teora nos aportar una visin cabal del Derecho, sus
diversas implicaciones, ocultas en la captacin emprica de lo jurdico como un
todo, y la forma y objetivos con que diversas ciencias desde el Derecho, va
la Ciencia Jurdica, y fuera de ste, va las ciencias sociales y auxiliares del
Derecho buscan explicarlo.

La definicin del Derecho

El conocimiento que obtenemos del fenmeno jurdico a travs del lenguaje
cotidiano, nos aporta una primera y slo provisoria aproximacin a la realidad
del Derecho. Es una aproximacin emprica que delata la funcin originaria del
Derecho, su carcter de producto social, histrico, econmico y poltico. Este
conocimiento no nos basta, requerimos de una definicin ms precisa para
aprehender otros rasgos importantes de lo jurdico. Es decir. debemos pasar de
la idea del Derecho como hecho a la del Derecho como norma, buscando por
ese procedimiento establecer un concepto que nos permita transformar una
nocin inexacta y ambigua en una ms precisa, a efecto de conducirnos con
mayor coherencia en nuestro discurso tanto terico como prctico. Sin
embargo, existen algunas dificultades particulares para conceptuar al Derecho.
stas se desenvuelven entre posiciones extremas, que van desde la tesis de la
indefinicin hasta la postura terica que sostiene la existencia de una sola y
nica definicin esencial del Derecho. Ambas caracterizaciones parten de
presupuestos errneos, porque ni existe un slo mtodo para definir, ni es
posible establecer una relacin necesaria entre el lenguaje y la realidad, que
nos constria a desarrollar la labor definitoria buscando una supuesta y nica
"esencia" de lo jurdico. La naturaleza de la relacin lenguaje-realidad es
convencional, lo que nos permite concebir a una definicin como la elaboracin
que responde a necesidades terico-metodolgicas y de una mejor
comunicacin. A estas dificultades han de agregarse las que se relacionan con
cuestiones terminolgicas y con la adopcin de posiciones tericas al

interior de cada disciplina cientfica. Respecto del primer aspecto cabe decir
que en el espaol, como en otros idiomas, la palabra "derecho- es vaga o
ambigua, ya que posee varios significa-dos relacionados entre s. Adems, se
trata de un trmino que contiene una fuerte carga emocional y que aparece de
forma imprecisa en la realidad. En estos casos la palabra "derecho" alude,
como los trminos "libertad", "igualdad", etctera, a situaciones emocionales,
lo cual no quiere decir que no puedan describirse racionalmente, si-no que a
stos se les asigna indiscriminadamente cualquier predicado. Asimismo, la
forma en que lo jurdico se manifiesta a veces adolece de las serias con que se
caracteriza su identidad. Hay, por ejemplo, normas jurdicas que no prescriben
una conducta y otras que carecen de sancin. El enfoque cientfico, la
metodologa y la posicin terica que se asuman son tambin de-terminantes
en la caracterizacin de un concepto. Esto explica la gran variedad de
definiciones existentes sobre el Derecho y evidencia que ste no se manifiesta
unvocamente. A pesar de que el Derecho se presenta en la realidad como un
fenmeno nico, posee un contenido complejo y multidimensional, cuya
naturaleza se traduce en tres mbitos distintos pero ntimamente entrelazados
e interactuarte: el Derecho como hecho social, como norma jurdica y como
valor. Esta concepcin tridimensional del Derecho aporta una visin ms cabal
de la complejidad del fenmeno jurdico, de sus implicaciones y de su riqueza.
Se desarrolla a partir de la idea de que el Derecho se genera como un
fenmeno o hecho social, que se traduce en forma de normas jurdicas para
prescribir comportamientos y principios de conducta social a la luz de ciertos
valores. El estudio de las tres dimensiones en que se traduce lo jurdico, puede
hacerse desde dos perspectivas cientficas y dos niveles de cono-cimiento: la
primera perspectiva observar al Derecho en trminos de la Ciencia Jurdica, o
sea, desde dentro del Derecho; la segunda lo har en trminos de otras
ciencias sociales y auxiliares del Derecho. Los dos niveles de conocimiento
sern los planos del ser y del deber ser, dicho de otro modo, los niveles fctico
y filosfico o especulativo. La primera dimensin en que se denota el fenmeno
jurdico es aquella que lo comprende como un acaecer social, como un hecho
que se da por virtud de la voluntad humana para regir ciertas conductas de su
vida comunitaria. En esta dimensin el Derecho est sujeto al devenir histrico
y a los avatares econmicos y polticos. Por eso el estudio de la dimensin
fctica se encomienda, en los dos niveles de conocimiento mencionados,
respectivamente, a las ciencias sociales y auxiliares del Derecho y a la
Filosofa. Son ciencias sociales que se ocupan, desde su propia ptica, del
Derecho: la Sociologa, que lo analiza como un modo de comportamiento
social; la Antropologa, que lo conoce como una manifestacin cultural; la
Psicologa, que ve en ste una forma particular de influencia en la conducta
individual; la Historia, que analiza lo jurdico como produccin humana
relevante en los distintos momentos de la vida de los pueblos; la Ciencia
Poltica, que entiende lo jurdico como un fenmeno vinculado con las
relaciones de poder; la Teora del Estado, que analiza al Derecho como una
tpica creacin estatal; la Economa, que entiende lo jurdico como un medio de
regulacin de conductas sociales que influye en los fenmenos de produccin y
distribucin de la riqueza. Son, entre otras, ciencias auxiliares del Derecho: la
Sociologa jurdica y la Historia del Derecho que hacen de ste su objeto de
estudio a travs de su propia y singular metodologa. En otro nivel de

conocimiento, la Filosofa, y dentro de sta, la Lgica y la tica, auxilian en la

comprensin de los aspectos especulativos que estn
implcitos en los distintos problemas a que da pie el fenmeno jurdico. Una
segunda dimensin en que se estudia el Derecho es la normativa, donde se le
reconoce en su estricta realidad jurdica, es decir, como un sistema coactivo de
regulacin de la conducta social. Del anlisis de esta dimensin de lo jurdico
se hace cargo la propia Ciencia del Derecho o Jurdica a travs de la Teora
General del Derecho y la Filosofa del Derecho. La Teora General del Derecho
estudia a ste tal y como aparece en la realidad, pero bus-cando entender la
coherencia que relaciona todos los fenmenos jurdicos. Analiza los conceptos
jurdicos fundamentales (norma, sancin, hecho y acto jurdicos, etctera) y las
instituciones de Derecho positivo (el matrimonio, la hipoteca, la patria
potestad, entre otras).La trascendencia de la Teora General radica en el hecho
de que sus estudios y teoras tratan de explicar y resolver los problemas que
presenta todo orden jurdico y, en tal medida, auxilian a abogados y jueces en
su quehacer cotidiano. Dentro del mbito de la Teora General se desenvuelve
una serie de materias especficas, ocupadas de las distintas clases de
problemas que surgen en el desarrollo, complementacin e interpretacin de
los sistemas jurdicos. Entre estas ramas estn: la Dogmtica jurdica, ab-cada
al estudio de dichos sistemas jurdicos en cuanto tales; son parte de ella el
Derecho civil, constitucional, administrativo, penal, etctera; la Tcnica jurdica
o Tcnica del Derecho positivo cuya encomienda es el estudio de los medios
empleados para la elaboracin, la transformacin y la aplicacin del Derecho;
la Lgica jurdica o Lgica dentica que estudia la estructura de la norma
jurdica como norma hipottica, sus relaciones y distinciones con otra clase de
normas, el ordenamiento jurdico como un sistema con necesidades de
coherencia e integridad, etctera; el Derecho comparado, que realiza el anlisis
de los caracteres propios y comunes de instituciones jurdicas de diferentes
sistemas de Derecho. En el mbito de la Filosofa del Derecho, del deber ser,
son materias que se ocupan de distintos ngulos de tal problemtica: la
Ontologa jurdica, que estudia el ser del Derecho
disciplina cultivada por los juristas que aceptan una definicin realista del
mismo; la Teora del Derecho, que se encarga del estudio de los es-quemas
intelectuales para crear, interpretar, completar y conciliar entre s las reglas de
un sistema jurdico, as como de la reflexin crtica sobre la Ciencia Jurdica
misma, su metodologa y los procesos lgicos de la argumentacin y
realizacin del Derecho. La tercera dimensin del fenmeno jurdico, la
axiolgica o estimativa, concibe al Derecho en su sentido tico, es decir, como
garantizador y portador de valores superiores. Esta dimensin es explorada por
la Estimativa o Axiologa jurdica, tambin conocida como Teora de la Justicia,
ocupada del anlisis de los valores que dan origen y fundamento al Derecho. A
su vez, el estudio del modo y la manera en que los valores que fundamentan el
Derecho se hacen norma jurdica queda encomendado a la Poltica jurdica o
del Derecho. Una visin tridimensional del Derecho evita que se confundan los
planos o mbitos en que el fenmeno jurdico se expresa, confusin que surge
porque el Derecho se manifiesta con una presencia nica en la realidad, no
obstante que su naturaleza implica un contenido complejo, evidenciado a
travs de tres dimensiones que se hallan en un juego e interaccin constantes.

El Derecho puede definirse desde una o varias de sus dimensiones; sin

embargo, en la medida en que un concepto de Derecho comprenda los
distintos mbitos en que se expresa el fenmeno jurdico, la visin que se
ofrezca del mismo ser ms amplia. Adems una definicin as precisar
aspectos centrales de la existencia del Derecho, su fundamento racional y los
rasgos caractersticos que le distinguen de otros rdenes normativos como la
moral y la religin. Concebimos al Derecho como un sistema normativo de
regulacin de la conducta social, producido bajo ciertos procedimientos
especia-les, cuya eficacia est garantizada coactivamente por el poder poltico
de una autoridad soberana, que facilita y asegura la convivencia o cooperacin
social, y cuya validez formal y material (obligatoriedad), est determinada por
los valores jurdicos y ticos de los cuales es generador
y portador, respectivamente, en un momento) lugar histrico determinados. La
definicin anterior contiene cuatro elementos bsicos: primero, que el Derecho
es un sistema normativo de regulacin de la conducta social, es decir, un
conjunto estructurado y coordinado de normas y principios que regulan ciertas
formas del comportamiento externo y colectivo de los hombres. Todo sistema
es una creacin humana, y por lo tanto, un pro-ducto de la cultura; segundo,
que el Derecho es producido y garantizado de un modo especial, diferente del
de otros sistemas normativos con los que convive. Nos hayamos, pues, frente a
un modo particular de creacin, modificacin de un orden normativo al cual se
aplica, en caso de incumplimiento, la fuerza legtima e institucionalizada que
detenta la autoridad soberana; tercero, el Derecho facilita y asegura la
convivencia y cooperacin social, es decir, un mbito ordenado, seguro e
igualitario donde el hombre puede satisfacer sus intereses primigenios y
fundamentales; cuarto, que la validez del Derecho se condiciona por valores
jurdicos y ticos de los cuales es generador y portador, respectivamente, en
un momento y lugar histrico determinados. Es decir, que la obligatoriedad del
Derecho es propiciada por un doble estndar valorativo, constituido por los
valores jurdicos que el Derecho per se aporta a toda sociedad (orden,
seguridad e igualdad jurdicas) y por los valores superiores de los cuales todo
sistema de normas debe ser portador y garantizador. Esta definicin nos ha
permitido corroborar que el Derecho se desarrolla en tres mbitos y
dimensiones (fctica, normativa y axiolgica); que su fundamento racional lo
habremos de encontrar en razones fcticas y ticas que justifican su
instauracin y posible obediencia; que son sus rasgos caractersticos el ser un
instrumento de regulacin de conductas sociales, distinto de la moral o los
convencionalismos por virtud de su origen, forma de garantizar su observancia,
fines y sujeto a quien queda encomendada su aplicacin. Sin embargo, es
inseparable de la justicia ya que todo Derecho implica un punto de vista sobre
lo bueno y lo malo, y porque slo valores
morales o principios ticos pueden justificar, en ltima instancia, su plena
obligatoriedad. La naturaleza multifocal del trmino Derecho implica que de l
pueden predicarse varias acepciones. Etimolgicamente la palabra "derecho"
proviene del latn directo, a, un qu significa "lo que es conforme a la regla o a
la norma", dentro de este contexto el Derecho alude a "lo que norma, se
mantiene recto, encuadrado, ajustado". Implica la idea del Derecho como
norma o como conjunto de normas. En espaol y otras lenguas romances, as

como en idiomas con raz distinta, como el alemn y el ingls, la nocin

"derecho" posee el mismo sentido de rectitud. En este ltimo idioma existe
ms de una palabra para referirse al Derecho, right y law, lo cual evita incurrir
en confusiones. Cuando la palabra "derecho" se utiliza como sinnimo de
norma o conjunto de normas que constituyen un sistema, se hace alusin al
Derecho objetivo. En cambio cuando la expresin "derecho" alude a la facultad
atribuida por la norma de Derecho objetivo nos hallamos ante el derecho
subjetivo. A su vez, si el trmino "derecho" se refiere a la ciencia que se ocupa
del estudio y anlisis del fenmeno jurdico, estamos ante la presencia de la
Ciencia Jurdica o del Derecho. Igualmente, se entiende por Derecho positivo al
conjunto de normas obligatorias y coercibles creadas conforme a los actos y
procedimientos establecidos por la autoridad soberana (Derecho objetivo) del
que se derivan derechos subjetivos facultades o prerrogativas en favor de
quienes se encuentran bajo el poder de esa autoridad. Si este Derecho rige en
un momento y espacio histrico determinados, es decir, no ha sido de-rogado o
abrogado, recibe el nombre de Derecho vigente. Al conjunto de principios
morales, previos al Estado, que rigen en cualquier momento y lugar, de los que
se derivan parmetros de justicia o virtud personal se le conoce con el nombre
de Derecho natural. Finalmente, y por cierto, algunos usos de la palabra
"derecho" en ciertos contextos aluden a la idea de justicia antes que a un
conjunto de normas, lo que evidencia el talante emotivo o persuasivo que
tambin posee el lenguaje jurdico.