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1. Introduo. 2. Das Penas. 2.1. Histrico. 2.2. Limites da pena. 2.3. Caracteres da pena. 2.4.
Classificao das penas. 2.5. Pena de priso. 2.6. Penas segundo a Doutrina. 2.7. Comentrios
sobre as modificaes da Parte Geral do Cdigo Penal de 1940. 3. Da Medida de Segurana.
3.1 Histrico. 3.2 Periculosidade. Conseqncia: medida de segurana. 3.3 Espcies de
medida de segurana. 3.4. Aplicabilidade e pressupostos. 3.5. Sistemas doutrinrios. 3.6.
Modificaes do Cdigo Penal de 1984 parte geral do Cdigo Penal de 1940. 4. Diferenas
entre a pena e medida de segurana. Bibliografia.
1. INTRODUO
Com a modificao da Parte Geral do Cdigo Penal de 1940 (Decreto-lei n 2.848, de 7 de
dezembro de 1940), atualizado pelas Leis ns 7.209, de 11 de julho de 1984 (nova redao dos
arts. 1 a 120), e 7.251, de novembro de 1984 (nova redao do art. 245 e pargrafos), de
grande valia o estudo detalhado das modificaes no que se refere s penas e medida de
segurana.
A antiga redao do Cdigo Penal de 1940 previa as Penas nos seus arts. 28 a 74 e as
medidas de segurana nos arts. 75 a 101. J a nova Parte Geral do atual Cdigo Penal
Brasileiro prev as penas nos seus arts. 32 a 52 e as medidas de segurana nos arts. 96 a 99.
Da observamos as mudanas que ocorreram e que trataremos a seguir.
2. DAS PENAS
Segundo SOLER conceitua no seu livro Derecho Penal Argentino, a pena a sano aflitiva
imposta pelo Estado, mediante ao penal, ao autor de uma infrao (penal) como retribuio
de seu ato ilcito, consistente na diminuio de um bem jurdico e cujo fim evitar novos
delitos.
J o mestre Magalhes Noronha afirma que a pena retribuio, privao de bens jurdicos,
imposta ao criminoso em face do ato praticado. expiao.
O estudo da pena feito por trs grupos, que compreendem as teorias absolutas, as relativas e
as mistas. As absolutas fundem-se numa exigncia de justia: pune-se porque se cometeu
crime. Negam elas fins utilitrios pena, que se explica plenamente pela retribuio jurdica.
ela simples conseqncia do delito: o mal justo oposto ao mal injusto do crime.
As teorias relativas procuram um fim utilitrio pra a punio. O delito no causa a pena, mas
ocasio para que ela seja aplicada. No repousa na idia de justia, mas de necessidade
social.
Deve ela dirigir-se no s ao que delinqiu, mas advertir-se aos delinqentes em potencia que
no cometam crimes. Conseqentemente, possui um fim que a preveno geral e a
particular. As teorias mistas conciliam as precedentes. A pena tem ndole retributiva, porem,
objetiva os fins da reeducao do criminoso e de intimidao geral. Afirma, pois, o carter de
retribuio da pena, mas aceita sua funo utilitria.
Com efeito, o delito resultado de condies endgenas, prprias do criminoso, e exgena,
isto , do meio circundante. A pena no deve ignorar, ento, a influencia daquelas, e justo
assinalar que, nesse terreno, se tem avanado bastante. J no se admite exclusivamente a
sano como retributiva, o mal da pena ao mal do crime, mas tem-se em vista a finalidade
utilitria, que a reeducao do indivduo e sua recuperao.
2.1 Histrico
Do ponto de vista do Direito Penal (em sentido amplo, abrangendo o direito processual e o
direito penitencirio), a pena cominada pelo legislador, na lei, configurado no preceito
sancionatrio; aplicada pelo rgo competente do Poder Judicirio e do poder Executivo,
harmonicamente, em recinto prisional ou fora de semelhante recinto, na comunidade.
A humanizao da pena comea no preceito sancionatrio pela cominao de penas, que
(dentro da contingncia, da falibilidade e demais limitaes de ser humano, tambm no seu
papel de legislador) deve corresponder, pelo grau de severidade, maior ou menor, gravidade,
maior ou menor do fato proibido preceito principal, e se configura de modo que, em tese, no
fira a dignidade humana, nem possa vir a feri-la em concreto. Acompanhando a prpria
evoluo da vida e respectivas condies, as configuraes ou formas de penas tambm tm
evoludo de sorte que, adotadas como mais humanas, com o passar do tempo e as
modificaes do sentir, do pensar e do viver, vieram a deixar de ser assim entendidas, para
serem consideradas desumanas ou, pelo menos, propicias a concretizaes que incluem
aspectos de desumanizaro.
A adoo (em fins do sculo XVI, comeo do sculo XVII) da pena consistente em privao da
liberdade, com recolhimento a estabelecimento apropriado, trouxe, a seu tempo, um grande
alivio conscincia jurdica, pois que parecia que ela constituiria a soluo de desumanizao
que, com estes ou aqueles termos, era almejado. No demoraram a surgir os desenganos.
Entretanto, ela se imps como sendo no j forma de pena, mas como se fosse o prprio
contedo, a prpria essncia da pena. No sculo XIX, os especialistas passaram a entender
que o seu carter punitivo e o modo de ela ser executada, em estabelecimentos, cujo estilo
arquitetnico j tinha sido considerado muito humano, que a desumanizavam; para
humaniz-la, devia ser entendida como tratamento atribudo pena, bem como a
preponderncia, seno exclusivamente, da privao da liberdade, a ponto de ser ela
confundida com a essncia da pena, quando somente uma forma.
Voltou-se, ento, a entender que a pena, para ser humana, deve ser retributiva do fato e
punitiva do seu autor, revestindo-se de formas diversas que, mais condizentes com o estilo e
condies da vida atual, melhor sirvam para estimular o condenado a consciente e
voluntariamente, usando com responsabilidade as suas reservas morais, dispor-se a no tornar
a delinqir. Em conseqncia, tm sido preconizadas, alem da privao da liberdade para os
casos em que ela continua sendo necessria, outras formas, que, em resumo, constituem
restries de liberdade
sem
recolhimento priso.
2.2 Limites da pena
O castigo em que consiste a pena deve ser imposto de acordo com a natureza do delito. Assim,
as penas devem ser estabelecidas de conformidade com o delito e o delinqente, devendo
corresponder ao grau de periculosidade do agente e natureza da infrao cometida.
Conseqentemente, a pena no pode ser determinada apenas a juridicidade da aplicao das
leis, para que se mantenha a inviolabilidade do direito.
2.3 Caracteres da pena
Um dos principais caracteres da pena o da proporcionalidade do crime, ou seja, a pena
proporcional ao delito cometido. A essa caracterstica, juntam-se outras, como a da
individualidade, da personalidade, da legalidade, da igualdade, da inderrogabilidade, da
economia, da moralidade, da humanidade, etc. A legalidade significa a garantia, pois, se se
assinala pena o fim intimadativo, mister ser cominada em lei, necessrio seja conhecida.
Sem isso, no poder eficazmente intimidar os indecisos e vacilantes. A personalidade impese pela finalidade retributiva. Se a pena o mal da sano oposto ao mal do crime, se e
retributiva de um mal e somente sobre ele. Com a inderrogabilidade penal, a punio deve ser
certa, pois a sua eficcia depende mais da certeza do que a severidade.
2.4 Classificao das penas
A doutrina classifica as penas em corporais, privativas de liberdade, restritivas de liberdade,
pecunirias e privativas e restritivas de direitos. O novo Cdigo Penal Brasileiro classifica as
penas em privativas de liberdade, restritivas de direitos e pecunirias.
As penas privativas de liberdade so a recluso e a deteno. A primeira destina-se a crimes
de maior gravidade, o que vale dizer que quase sempre elas so aplicadas isoladamente. A
recluso diferencia-se da deteno no s quanto espcie do regime como tambm em
relao ao estabelecimento penal de execuo. A pena de recluso deve ser cumprida em
regime fechado, semiaberto ou aberto. As regras do regime fechado esto previstas no art. 34
e pargrafos do Cdigo Penal vigente. Tanto ao condenado ao regime fechado quanto ao do
regime semi-aberto, fica estabelecido que o mesmo ser submetido a exame criminolgico. As
regras do regime aberto baseiam-se na autodisciplina e no senso de responsabilidade do
condenado. As regras esto previstas no art. 36 e pargrafos do cdigo penal vigente.
A pena de deteno deve ser cumprida em regime semi-aberto ou aberto, salvo a necessidade
de transferncia para regime fechado. Essa transferncia se d em virtude de mau
comportamento, descumprimento do que estabelecido aos condenados, periculosidade e o
tipo de crime que cometeu.
As penas restritivas de direito so a prestao de servios comunidade, a interdio
temporria de direitos, limitao de fim de semana. Adotado pelo Cdigo Penal o sistema das
penas substitutivas, as privativas de direitos so autnomas e substituem as privativas de
liberdade, quando observadas as condies previstas no art. 44 do Cdigo Penal. A prestao
de servios comunidade consiste na atribuio ao condenado de tarefas gratuitas junto a
entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos, creches e outros estabelecimentos
congneres, em programas comunitrias ou estaduais. As penas de interdio temporrias de
direito so: a proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade ou oficio que dependem de
habilitao especial, de licena ou autorizao do poder publico e suspenso de autorizao ou
de habilitao para dirigir veiculo, quando culposo o delito automobilstico. A limitao de fim se
semana consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por cinco horas
dirias, em casa do albergado ou outro estabelecimento adequado.
As penas pecunirias, tambm conhecidas como penas de multas, consistem num pagamento
que recolhido por guia ao fundo penitencirio, nos termos do art. 49, caput, do Cdigo Penal.
Vrios so os critrios apontados para a cominao da pena de multa pelo Cdigo Penal:
1. parte alquota do patrimnio do ru, devendo ser proporcional renda do condenado;
2. dia-multa, que leva em conta o rendimento do condenado durante um ms ou um ano,
dividindo-se montante por 30 ou 365 dias; e,
3. cominao abstrata da multa que deixa ao legislador a fixao do mnimo e do mximo da
pena pecuniria.
O no-pagamento da multa pode encontrar o condenado em duas situaes: preso ou em
liberdade. Achando-se preso, cumprindo pena privativa de liberdade e no tenho sido paga
multa, descontar-se- o valor proporcionalmente remunerao do condenado. O art. 170 da
Lei de Execuo Penal assim preceitua, e o art. 168 determina os critrios para o desconto.
Encontrando-se o condenado em liberdade, podem ocorrer cinco hipteses:
1. cumpriu a pena privativa de liberdade e no pagou a multa;
Segundo ele, uma poltica criminal orientada no sentido de proteger a sociedade ter de
restringir a pena privativa de liberdade aos casos de reconhecida necessidade, como meio
eficaz de impedir a ao crimingena cada vez maior do crcere. No se trata de combater ou
condenar a pena privativa de liberdade como resposta penal bsica ao delito. Coloca tambm
que, com o ambivalente propsito de aperfeioar a pena de priso, quando necessria, e de
substitu-la, quando aconselhvel, por formas diversas de sano penal, dotadas de eficiente
poder corretivo, adotou o novo Cdigo Penal novo elenco de penas. Estabeleceram-se com
preciso o regime de cumprimento da pena privativa da liberdade: o fechado, consistente na
execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; semi-aberto, em
colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar, e, finalmente, o aberto, que consagra a
priso-albergue, cuja execuo dever processar-se em casa de albergado ou instituio
adequada. O cumprimento da pena superior a oito anos ser obrigatoriamente iniciado em
regime fechado. Abrem-se, contudo, para condenado a penas situadas aqum desse limite,
possibilidades de cumprimento em condies menos severas, atentas as condies
personalssimas do agente e a natureza do crime cometido.
A opo pelo regime inicial da execuo cabe, ao juiz da sentena, que o estabelecer no
momento da fixao da pena. A deciso ser, no entanto, provisria, j que poder ser revista
no curso da execuo. O novo Cdigo Penal tambm adota as penas restritivas de direitos,
substitutivas da pena de priso, consistentes em prestao de servios comunidade,
interdio temporria de direitos e limitao de fins de semana, fixando o texto os requisitos e
critrios norteadores da substituio. A multa ser convertida em deteno quando o
condenado, podendo, deixa de pag-la ou frustra a execuo. A cada dia-multa corresponde
um dia de deteno. A converso, contudo, no poder exceder a um ano.
3. DAS MEDIDAS DE SEGURANA
A medida de segurana, no novo Cdigo Penal Brasileiro, retornou o seu carter meramente
preventivo e assistencial, pois est reservada somente aos inimputveis. Recair somente a
periculosidade do agente. J o Cdigo Penal anterior, de 1940, adotava a medida de segurana
como uma forma de sano penal. Acreditavam ser a medida de segurana um reforo
preveno, j antevista na pena.
3.1 Histrico
no Projeto de Cdigo Penal Suo de Stoos que, no terreno normativo, surge pela primeira
vez a medida de segurana como conjunto sistemtico de providencias de cunho preventivo
individual. Todavia, a definio de certas medidas contra os inimputveis,visando a defesa
social, bem mais antiga, mesmo no plano legislativo. Assim que no Cdigo penal francs
(1810) j deparamos disposies referentes aos menores de 18 anos que tivessem agindo sem
discernimento, os quais, livres de pena, eram submetidos a medidas tutelares.
Em nossa legislao, encontramos no Cdigo do Imprio (arts. 12 e 13) providncias acerca
dos inimputveis: os loucos eram recolhidos para casa a eles destinadas, ou entregues s suas
famlias, e os menores de 14 anos que houvessem agido sem discernimento seriam recolhidos
s casas de correes.
O cdigo da Repblica, no art. 30, dispunha tambm medidas tutelares aos menores de 18
anos que tivessem agido com discernimento, determinando fossem recolhidos a
estabelecimentos disciplinares industriais e, no art. 29, prescrevia que os inimputveis por
afeco mental seriam entregues famlia ou internados em hospitais de alienados.
No Cdigo Penal de 1940, a medida de segurana foi qualificada como sendo uma medida
punitiva acessria. As medidas de seguranas passaram a ter o carter de pena, ou seja,
complementares ou acessrias: so penas complementares e seguem as principais. De
acordo com o art. 76 e seguintes do referido Cdigo, a aplicao da medida de segurana
pressupunha a prtica de fato previsto como crime, como tambm a periculosidade do agente.
f) A pena tem seus efeitos contados da data do fato. A medida de segurana causa efeitos a
partir da data da sentena.
g) As penas so cumpridas em penitencirias. As medidas de segurana so cumpridas em
casas de custodias e hospitais de tratamento.