UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS

AMRICAS

FACULTAD DE DERECHO

NOCIONES DE RESPONSABILIDAD CIVIL

CURSO: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
ALUMNO: HUGO FERRO CUELLAR
CICLO ACADEMICO: VIII
PROFESOR: DR. DARIO MENESES CARO
LIMA 2015

RESUMEN

La finalidad que persigue el sistema de responsabilidad civil es el resarcimiento

del dao causado con independencia de que proceda la responsabilidad
contractual o la extracontractual, coexistiendo ambas en nuestro ordenamiento
jurdico y resultando en ocasiones complicado discernir la frontera entre una y
otra.
La importancia entre diferenciar los casos de responsabilidad civil contractual y
extracontractual se dan principalmente en los trminos de prescripcin y en la
cobertura del seguro de responsabilidad civil. Este trabajo estudia desde un punto
de vista terico los casos que presentan dificultad en su diferenciacin y las
soluciones procesales.

NDICE
RESUMEN
3

INDICE
INTRODUCCION
Aspectos generales de la responsabilidad civil.7
Definiciones fundamentales.8
Responsabilidad contractual.13
Responsabilidad extracontractual.17
Diferencias entre ambos tipos de responsabilidad.37
CONCLUSIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
ANEXOS

INTRODUCCIN

La responsabilidad civil es hoy una figura fundamental en el Derecho. Su uso es

extenso y su campo de accin ha ido evolucionando con las nuevas necesidades
que van surgiendo a partir de recientes hechos y realidades. La utilizacin de esta
figura busca cumplir varios objetivos, pero uno de los principales es restablecer un
equilibrio econmico que ha sido quebrantado con la causacin injusta de un dao
a un agente, el cual debe ser resarcido. Adems de este objetivo econmico, la
figura de la responsabilidad civil busca a su vez que se evite la causacin de
daos, tratando de disuadir a los agentes a travs de una normatividad que
especifica qu conductas generan una obligacin indemnizatoria, normatividad
que cada vez se ha vuelto ms rigurosa, haciendo que les sea difcil a los
causantes lograrse exonerar, beneficindose as las vctimas. Esa necesidad de
proteger cada vez ms a los perjudicados es constatable y ha sido expresamente
manifestada por los agentes jurdicos: legislador, jueces y doctrina. Para lograr el
primer objetivo econmico se ha creado la figura del seguro de responsabilidad
civil, buscando una seguridad en la respuesta indemnizatoria, teniendo como
respaldo un agente slido econmicamente, que pueda reemplazar en la deuda al
agente causante, siempre y cuando se cumplan los requisitos de la
responsabilidad civil y los del contrato de seguro. El uso adecuado del seguro de
responsabilidad civil es fundamental y resulta exitoso cuando una vctima queda
resarcida del dao efectivamente causado por el asegurado. Pero cuando su
utilizacin no es rigurosa, se afectan los otros objetivos de la responsabilidad civil,
ya que si los asegurados (ya sean personas fsicas o jurdicas) constatan que a
pesar de su precaucin, su seguro siempre se ver afectado, no encontrarn
motivos para ser cuidadosos en su actuar. Adicionalmente, para un uso adecuado
5

del seguro, es necesario conocer bien las plizas y la estructura de los seguros,
pero es ms fundamental an conocer y entender correctamente la figura de la
responsabilidad civil, diferencias entre el rgimen contractual y extracontractual,
los casos en que puede haber concurrencia entre estos regmenes y las
soluciones que se le da a ello.
Pero su objeto es ir ms all, determinando los casos en que es problemtico
definir si hay lugar a responsabilidad civil extracontractual o contractual, las
soluciones que se le ha dado a dicho problema, y su importancia prctica.
La investigacin de estas cuestiones lleva a poner de manifiesto, no slo a travs
de la opinin de importantes autores que han trabajado en el tema, que sin duda
alguna es un pilar fundamental en la investigacin.

ASPECTOS GENERALES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

6

El tema de la responsabilidad civil, como un vasto campo de estudio del Derecho,

es uno frtil, de posibilidades muy amplias y de races muy remotas, por cuanto
...su visin histrica se remonta a las primeras manifestaciones de la actividad
humana y, por ello, al origen mismo del Derecho., segn comenta Fernando Vidal
Ramrez, Con esa visin histrica, los estudios de la responsabilidad civil trazan
su evolucin partiendo del natural instinto de venganza de quien es vctima de un
dao, siendo esta la etapa de la venganza privada, para luego de esta, pasar a la
etapa de la composicin o del resarcimiento o de la reparacin del dao, cuando
en la organizacin social comienza a hacer su aparicin el Estado 1. Entendemos
pues que la figura de la responsabilidad civil es tan antigua como el Derecho
mismo, o quizs an ms. Este primer apunte, nos da una idea de la importancia
que ha tenido, como tema de estudio, a lo largo del tiempo. Es por ello irrefutable
la trascendente posicin que ocupa dentro de los debates jurdicos, ya sea por
juristas del denominado derecho anglosajn o common law, o por aquellos
exponentes del derecho de tradicin romano-germnica, o civil law (algunos los
llaman exponentes del derecho continental).
No cabe duda de que la responsabilidad civil es de aquellas instituciones jurdicas
que ms mutaciones ha sufrido desde sus primeros orgenes. Sabemos que los
fundamentos remotos de la responsabilidad civil y de la responsabilidad penal son
comunes, la reparacin estaba teida de venganza por parte de la vctima y de
punicin respecto del culpable. Consideramos que el Derecho Romano, tal vez

1 VIDAL, F. (2006)

La Responsabilidad Civil, En la obra colectiva Responsabilidad Civil Derecho de Daos. Teora

General de la Responsabilidad Civil. Direccin de Jos Luis de los Mozos y Carlos A. Soto. Editora Jurdica Grijley. Lima,
Per.

ms que ningn otro, nos muestra la verdad de este proceso. De las etapas de
venganza ilimitada de la cual no tenemos rastros directos, pero cuya realidad
puede inducirse tanto de apreciaciones sociolgicas como jurdicas, se pas a la
Ley del Talin, de la que ya encontramos vestigios en las XII Tablas. Las XII Tablas
sealan, pues, el momento crucial en el cual el Talin va siendo desplazado por la
composicin pecuniaria que, desde el punto de vista estrictamente legal,
continuaba siendo facultativo para el ofensor, pero que ya se nos presenta por
obra del uso como norma general y prcticamente obligatoria para reparar los
daos previstos en esta legislacin2.
DEFINICIONES FUNDAMENTALES
Tratemos ahora de definir el concepto de la institucin de la responsabilidad civil.
Emilio Betti3 define la responsabilidad en sentido amplio, de la siguiente manera
...la responsabilidad puede definirse como la posicin creada a un sujeto por la
necesidad jurdica de sufrir la prdida de un bien a ttulo de sancin (reparacin o
pena) dependiente de un suceso determinado y, sobre todo, en razn de un dao
que se le imputa a l. Luego aade que en el mbito de la relacin de obligacin
...responsabilidad es la situacin jurdica de vnculo caracterizada por el peligro
de perder un bien a ttulo de satisfaccin ajena (es decir, del sujeto con quien se
est vinculando) al no verificarse un suceso determinado y esperado por el otro, o
por comprobarse que se ha producido un hecho temido por l. El bien a que se
refiere el autor que es susceptible de perderse si el deudor no cumple con su
2 PEIRANO, J.

(1981) Responsabilidad Extracontractual. Editorial Temis. Bogot, Colombia

3 BETTI, E.

(1969) Teora General de las Obligaciones. Traduccin del italiano por Jos Luis de los Mozos. Editorial
Revista de Derecho Privado. Madrid, Espaa. Tomo I.

prestacin, no lo constituye el objeto de dicha prestacin, sino el patrimonio mismo

del deudor, ajeno al comprometido al momento de la celebracin del acuerdo, que
deber ser afectado ante el incumplimiento de la obligacin.
Una definicin un tanto ms clara de responsabilidad civil la podemos encontrar en
el estudio de Adriano de Cupis acerca del Dao, quien seala lo siguiente:
El remedio del dao escapa absolutamente de toda prevencin cuando es
totalmente posterior al hecho productor del mismo, por lo que slo puede ser
reprimido, reparado, y nada ms, por cuanto ni siquiera en parte pudo impedirse.
Ante la imposibilidad de impedir el dao, el remedio consiste en imponer su
reparacin a una persona, responsable, distinta del perjudicado, lo que equivale a
transferir la carga del dao del segundo al primer sujeto, concretando el fenmeno
jurdico de la responsabilidad civil.
La definicin ms exacta de responsabilidad civil es la que ve en ella la posicin
de desventaja del sujeto al que el ordenamiento jurdico transfiere la carga del
dao privado mediante la imposicin de su reparacin; tal sujeto (responsable)
sufre la reaccin jurdica encaminada a colocar el dao a su cargo imponindole
su reparacin. La misma responsabilidad consistente en la sumisin a tal
reaccin, en la necesidad jurdica de tenerla que soportar 4. El autor explica que,
siguiendo en esto a Carnelluti 5, el causante de un dao est obligado a su
4 DE CUPIS, A. (1975)

El Dao. Teora General de la Responsabilidad Civil, Traduccin a la segunda edicin italiana por
ngel Martnez Sarrin. Casa Editorial Bosch. Barcelona, Espaa.

5 CARNELUTTI, F. (1955)

Teora General del Derecho, Traduccin del italiano por Francisco Javier Osset. Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid , Espaa.

reparacin, en virtud al deber de sujecin al orden jurdico que tienen todos los
sujetos. Sujecin que se refiere al concepto de sancin que para tales efectos se
identifica o toma el nombre de responsabilidad.
En palabras de Ricardo de ngel Yags, diramos que La sancin jurdica de la
conducta lesiva responde a una elemental exigencia tica y constituye una
verdadera constante histrica: el autor del dao responde de l, esto es, se halla
sujeto a responsabilidad. Y, en principio, la responsabilidad se traduce en la
obligacin de indemnizar o reparar los perjuicios causados a la vctima 6. As
tenemos que el eje central de la Responsabilidad Civil es establecer la reparacin
del dao causado. Sin embargo, admitimos que esta primera premisa es en
realidad muy simplista, ya que para un entendimiento ms profundo acerca del
concepto de responsabilidad civil, sera necesario referirnos a las diferentes
teoras que sobre ella se han generado: responsabilidad subjetiva, responsabilidad
objetiva, la antijuridicidad o injusticia del dao, etc.; pero para efectos de nuestro
estudio, es vlido empezar tomando posicin respecto a un aspecto que quizs ha
ido evolucionando de manera ms monocorde al interior de la Teora de la
Responsabilidad: orientar el fundamento de la misma, ya no necesariamente en el
anlisis del hecho productor del dao, sino en privilegiar como fundamento
central de la misma a la reparacin del dao (el cual consiste en la diferencia que
media entre el estado actual del patrimonio que lo sufre y aquel que tendra si el
hecho daoso no se hubiera producido. De aqu que muchas veces se d al dao

6 DE NGEL YAGUS, R. (1993) Tratado de Responsabilidad Civil, Editorial Civitas SA, Madrid, Espaa.
10

el nombre de inters patrimonial, o simplemente inters de la persona

perjudicada)7 al estado de las cosas a la etapa anterior de la comisin del dao.
Compartimos la opinin de De Lorenzo, cuando dice que El nuevo horizonte del
derecho de daos est constituido precisamente por un sistema que se configura
a partir del detrimento sufrido injustamente, y con independencia de la ilicitud de la
conducta que lo ocasiona. La elaboracin de la responsabilidad civil sobre la base
de la antijuridicidad concebida como conducta contraria al orden jurdico, no slo
resulta desaconsejable en cuanto no suministra un parmetro adecuado para la
solucin de los innumerables conflictos de intereses que se suscitan a partir de
conductas no prohibidas o ajustadas al ejercicio de un derecho, sino que a los
fines de lograr una teora funcional y dinmica del ilcito omnicomprensiva de las
nuevas figuras daosas los autores se ven forzados a dilatar a tal punto la
nocin, que en definitiva se la hace coincidir con valoraciones axiolgicas y meta
jurdicas que terminan por disolverla en un sistema valorativo de resultados ex
post facto8.
No debemos olvidar que pueden producirse daos, aun por conductas lcitas, lo
cual da lugar al deber de resarcir, por un factor objetivo de responsabilidad.
Justamente la dificultad que genera el hecho de tratar de identificar la conducta
generadora del dao con un hecho ilcito, determina que no se pueda tomar como

7 VON THUR, A. (1934) Tratado de las Obligaciones, Traduccin del alemn por W. Roces. Editorial Reus S.A., Madrid.,
Espaa.

8 DE LORENZO, M. (1998) El dao injusto en la responsabilidad civil,

Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, Argentina.

11

fundamento de la responsabilidad a veces inexistente conducta ilcita o

antijurdica, aun cuando en muchos casos si deba considerarse tal supuesto.
Evidentemente, el punto de origen de todo el fenmeno de la responsabilidad civil
es un comportamiento, es un acto humano al que de alguna manera se pueda
considerar como causa de dao. Esta accin humana puede consistir en una
accin positiva (facere) o en una accin negativa, omisin o abstencin (non
facere)9. Pero tambin es cierto que no ser siempre ilcita o antijurdica dicha
accin, pero sin embargo se habr de generar el deber de resarcir, si es que de su
ejercicio se ha causado un dao. As pues, ... es innegable que la orientacin
hacia la vctima y el dao despoj al modelo de la responsabilidad civil de toda
funcin de tipo educativo; ella pas a encaminarse, decididamente, hacia
objetivos ms complejos, de ingeniera social10
Hemos sealado que clsicamente la responsabilidad civil ha sido tratada de
modo diferenciado, considerando sus dos fuentes: la contractual y la
extracontractual. Con relacin a esta distincin, De ngel Yags seala que Mas
no todos los comportamientos daosos presentan la misma fisonoma ni se
enmarcan en idnticas realidades sociales. Al contrario, una sencilla reflexin,
ajena a todo tecnicismo jurdico, nos permite vislumbrar dos grandes grupos o
categoras de actos daosos: de un lado, los que consisten en incumplir un pacto;
de otro, los que se producen en el desarrollo de cualesquiera actividades
9 DIEZ PICAZO, L.

y GULLON, A. (1995) Sistema de Derecho Civil, Editorial Tecnos. Madrid, Espaa, Sptima edicin.

T. II.

10 RODOTA, S. (2005)

Modelos y Funciones de la Responsabilidad Civil, Artculo publicado en Themis N 50. Revista de

Derecho editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, Per.

12

humanas, pero al margen de toda relacin jurdica previa entre daador y

vctima11. Tomando esta simple distincin ajena a todo tecnicismo jurdico, como
seala el autor, es fcil entender que no todos los supuestos en los cuales se
ocasiona un dao provienen de una misma naturaleza de hechos, positivos o
negativos, y por lo tanto, el tratamiento que se le debe dar a tales consecuencias,
debe ser tambin estudiado de manera distinta.
Se explica la diferencia entre ambos tipos de responsabilidad, considerando que la
responsabilidad contractual habr de tener su origen en el incumplimiento de la
obligacin que previamente se dej establecida en el marco de la relacin
obligacional, y la extracontractual es aquella responsabilidad subsiguiente al dao
causado por una conducta humana que no guarda relacin con ningn tipo de
contacto social previo12 En consecuencia, conviene detenernos un momento en las
diferencias fundamentales entre ambos tipos de responsabilidades, as como sus
particulares caractersticas, a efectos de poder luego establecer sus relaciones
con la responsabilidad precontractual, que es materia central de nuestro estudio.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Como es evidente, la responsabilidad contractual deviene de una obligacin pre
constituida, es un efecto propio de la obligacin preexistente y se manifiesta ante
el incumplimiento de la misma. El vnculo jurdico que une a las partes
contratantes ha emanado del acuerdo de ambas voluntades, de una relacin
obligacional, por lo que el carcter volitivo de dicha relacin hace surgir de manera
11 DE NGEL, R. Op. Cit.
12 ESTEVILL, L. (1995)

Derecho de Daos, Editorial Bosch. Barcelona, Espaa, Tomo I

13

espontnea, natural, la obligacin de reparar el dao causado por la inejecucin

de las prestaciones a cargo de los contratantes. La culpa contractual supone una
obligacin concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes y que
resulta violada por una de ellas13
En tal sentido, en palabras de Jos Luis de los Mozos, ... tenemos que partir de la
idea de que el quebrantamiento de la preexistente relacin obligatoria imputable al
deudor es la fuente o ratio de la responsabilidad contractual. En ese sentido, dice
el maestro Castn: como la obligacin lleva consigo la ineludible necesidad de su
cumplimiento, si el deudor no la cumple por causas que le sean imputables, el
Derecho ha de procurar de un modo u otro su efectividad, su cumplimiento forzoso
o anormal que, de no poderse alcanzar de otra manera, tiene lugar mediante la
indemnizacin de daos y perjuicios14 El criterio de equivalencia por el
incumplimiento de la prestacin original, es el sustento de la responsabilidad
contractual. La expectativa trunca del acreedor debe ser resarcida, compensada,
indemnizada.
Del mismo modo, Fernando de Trazegnies seala que La responsabilidad
contractual cubre fundamentalmente dos supuestos de dao: el incumplimiento de
la prestacin contratada o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso (que es una
forma de incumplimiento de la prestacin) y la mora (que es el incumplimiento de
una obligacin radicalmente vinculada a la prestacin principal, constituida por el
13 BUSTAMANTE, Jorge. Op. Cit.
14 DE LOS MOZOS, J.

(2006) Responsabilidad Contractual, En la obra colectiva Responsabilidad Civil Derecho de

Daos. Teora General de la Responsabilidad Civil. Direccin de Jos Luis de los Mozos y Carlos A. Soto Coahuila. Editora
Jurdica Grijley. Lima, Per.

14

compromiso de ejecutar tal prestacin principal en un plazo igualmente

contratado)15 Si bien es cierto el autor distingue dos casos de incumplimiento, en
esencia lo que se busca al definir la responsabilidad contractual es proteger el
legtimo inters del acreedor de ver satisfecha su expectativa. El creditor (el que
presta fe) no puede quedar desamparado ante el quebrantamiento del programa
obligacional.
Es evidente, pues, que el sustento de la responsabilidad contractual es la lesin al
id quod interest del acreedor, es decir, a la prdida sufrida o a la ganancia dejada
de obtener debido al incumplimiento de la prestacin a que se compromete el
deudor, derivada de una relacin obligatoria pre constituida.
Explicando las razones que justifican la responsabilidad contractual en nuestro
Cdigo Civil, Gastn Fernndez Cruz 16 hace una anlisis del alcance de los
artculos de nuestro Cdigo Civil referidos a la Inejecucin de las Obligaciones
(arts. 1314 al 1332), concluyendo en que el deber de responsabilidad en el
incumplimiento de las obligaciones es siempre objetivo: ...se responde por qu se
debe. Se deja de responder cuando se aporta la prueba positiva del caso fortuito.
Y aade ms adelante Cabe entonces sealar el verdadero alcance del art. 1314
del C.C.: Cuando el deber accesorio de diligencia le implica necesariamente al
deudor el despliegue de conductas de proteccin de la utilidad comprometida en
15 DE TRAZEGNIES, F. (1988) La Responsabilidad Extracontractual, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
del Per. Lima, Per.

16 FERNANDEZ, G. (2001) El deber accesorio de diligencia y la responsabilidad derivada del incumplimiento en las
relaciones obligatorias. En la obra colectiva Negocio jurdico y responsabilidad civil. Estudios en memoria del Profesor
Lizardo Taboada Crdova. Freddy Escobar Rozas, Leysser L.

15

el deber central, la prueba del empleo de la diligencia debida no significa otra cosa
que una prueba de cumplimiento. Y esto es cierto, inclusive, en los casos en
donde el deber de prestacin recae en una utilidad material, pues all la conducta
de prestacin del deudor es meramente instrumental, significando que quien
protege adecuadamente la utilidad que ha comprometido aportar, necesariamente
termina aportndola al acreedor, pues el deber de diligencia se extiende hasta
dicho aporte. Dicho en otras palabras, el deudor slo cumple con su deber de
diligencia vigilando que causas ajenas a l no le impidan cumplir, extendindose
este deber de vigilancia hasta el instante mismo de cumplimiento.
Este es el resultado ineludible de considerar la obligacin como un aporte de
utilidad antes que una actividad voluntaria del deudor.
De esta manera, el autor explica que en una relacin obligacional, el deudor slo
ser eximido de responder por el incumplimiento de la misma, si es que acredita
que pese a haber demostrado diligencia en su accionar, diligencia que adems
involucra el deber de proteccin hacia la prestacin, ha sobrevenido la
imposibilidad objetiva de ejecucin, evidentemente por causa no imputable a su
conducta. Slo as evitar responder por el incumplimiento.
Vemos entonces que el fundamento de la responsabilidad contractual est en la
sujecin del deudor al programa obligacional, en el cumplimiento de reglas y
condiciones establecidas de comn acuerdo (o quizs reguladas supletoriamente
en la ley) que deber observar para satisfacer el inters del acreedor; en la
necesaria adopcin de todas las medidas posibles para garantizar y llevar a cabo

16

la ejecucin de la prestacin en los trminos queridos por el acreedor (no basta la

simple diligencia, hay inherentes deberes de proteccin y previsin en el accionar
del deudor). As pues, la violacin de dichos deberes, el incumplimiento de la
prestacin y, por lo tanto, la insatisfaccin del inters del acreedor, es el sustento
para la procuracin de un resarcimiento a cargo del deudor. En definitiva, ...el
deber de indemnizar deriva de otro deber, el deber de cumplir, que ha sido
infringido17
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
En el otro extremo se sita la denominada responsabilidad extracontractual
(responsabilidad aquiliana o, para algunos, responsabilidad civil propiamente
dicha). Explicando el origen de la responsabilidad extracontractual, tenemos que la
misma halla sus fuentes en la llamada Lex Aquilia romana, descrita por Jorge
Bustamante Alsina en los siguientes trminos: Dentro de los delitos privados que
sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo
(furtum) algunos otros que no entraban en la nocin de injuria porque eran delitos
contra los bienes y sta constitua un ataque a la persona; pero tampoco entraban
en la nocin de furtum porque no comportaban propsito alguno de lucro en sus
autores. Tales eran aquellos actos que se traducan en daos a los bienes ajenos.
Para reprimir esos daos (damnun injuria datum) se dict un plebiscito propuesto
por el Tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la poca de
las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que
institua contra el autor de ciertos daos una accin nica que era, en la poca
17 DE NGEL, R. Op. Cit.
17

formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que deba

ejercerse por el procedimiento de la manus injectio en la poca de las acciones de
la ley. La accin establecida tena por objeto el monto del perjuicio calculado sobre
el ms alto valor que la cosa destruida o deteriorada haba tenido sea en el ao,
sea en el mes que haba precedido al delito18. De all que la responsabilidad
extracontractual sea tambin denominada responsabilidad aquiliana.
Clsicamente la doctrina ha recogido la validez de la responsabilidad
extracontractual, basndose en el universal principio del deber de no causar o
inflingir dao a otros. Se dice que la responsabilidad extracontractual ...responde
a la idea de produccin de un dao a otra persona por haber transgredido el
genrico

deber

neminem

laedere,

es

decir, el

de

abstenerse

de

un

comportamiento lesivo para los dems19

Con respecto al principio del neminem laedere, Guido Alpa seala lo siguiente:
Se aprende de las mximas que tal principio tiene una finalidad fundamental: el
precepto del neminem laedere no impone la obligacin de proveer al incremento
del patrimonio ajeno, sino slo el de no pauperizarlo.
Se aprende adems de las mximas examinadas que el principio del neminem
laedere no implica, por s solo, un general e incondicionado deber de activarse, a
la proteccin de los derechos de terceros expuestos al peligro, subordinado a
factores causales surgidos y desarrollados fuera de la esfera propia del sujeto a
18 BUSTAMANTE, J. Op. Cit.
19 DIEZ, L. y GULLON, A.

(1995) Sistema de Derecho Civil, Editorial Tecnos. Sptima Edicin. Madrid, Espaa, Vol. II

18

quien se imputa la omisin y, en consecuencia, a los fines de la responsabilidad

por daos, no basta una genrica connotacin de no calificada reprobacin, sino
se requiere la individualizacin precisa, a cargo de tal sujeto de una verdadera
obligacin jurdica para impedir el evento lamentado (argumento ex artculo 40,
primer prrafo del Cdigo Penal italiano), obligacin que habra de confirmarse
caso por caso. Ello podra derivar directamente de la norma, o bien, a partir de
una situacin especfica por la cual el sujeto, llamado a responder de la lesin por
no haberla impedido, sea requerido a cumplir una determinada actividad dirigida a
la proteccin del inters lesionado.20
En efecto, decimos pues, siguiendo a De Cupis 21, que el dao se verifica en la
esfera patrimonial de una persona, puede ser producido tambin por un hecho
humano distinto del incumplimiento de la obligacin y entonces se denomina dao
extracontructual. Dice este autor que Se ha afirmadoreiteradamente que el dao
contractual deriva de la violacin de una obligacin especfica preexistente,
mientras que el dao extracontractual simplemente se deriva de la violacin de la
genrica obligacin del neminem laedere. As, se ha escrito que recae en el
campo de la responsabilidad extracontractual cuando el contenido ilcito viola la
norma general que prohbe penetrar en la esfera jurdica de otro, o bien el deber
genrico, frente a todos, del neminen laedere; el dao extracontractual no
presupone la existencia de ningn vnculo especial, por lo que slo producido el
dao surge una relacin jurdica entre responsable y perjudicado
20 ALPA, G. (2001)

Responsabilidad Civil y Daos. Lineamientos y cuestiones, Traduccin del italiano a cura de Juan
Espinoza. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per.

21 DE CUPIS, Adriano. Op. Cit. Pg. 136.

19

Es pues a todas luces evidente que el sustento fundamental de la responsabilidad

extracontractual est en la verificacin de un hecho daoso en la esfera del
perjudicado o, si se quiere la vctima, al margen de la secundaria consideracin
respecto a la ilicitud de dicho hecho. Todo dao es resarcible, an el no
patrimonial, en la medida en que sea resultado de un ataque a un inters que ante
el Derecho deba juzgarse digno de proteccin. En otras palabras, todo dao
derivado de un acto generador de responsabilidad civil extracontractual es de suyo
indemnizable.
La regla general que se ha instaurado en los Cdigos Civiles, es la de establecer
la culpa como un factor de atribucin determinante para que se genere
responsabilidad por aquellos daos producidos fuera de una relacin obligacional.
Es innegable la influencia del Cdigo de Napolen en todos los posteriores que
fueron viendo la luz, tanto en la Europa continental, como en nuestros cdigos
latinoamericanos. Por ello, consideramos necesario hacer un breve repaso de
algunos de estos cuerpos legislativos, quizs los ms representativos, para
conocer los antecedentes de nuestra propia legislacin.
El Cdigo francs de 1804 establece en el art. 1382 que Cualquier hecho del
hombre, que causa a otro un dao, obliga a repararlo a aquel por cuya culpa ha
ocurrido. Analizando este artculo, Planiol y Ripert convienen en sealar que,
Segn la doctrina moderna, el cuasidelito es un hecho ilcito que, sin intencin,
causa un dao a tercera persona. As entendido, el cuasidelito comprende todos
los actos perjudiciales no intencionales por mnima que sea la culpa cometida, si
comprometen la responsabilidad de sus autores; en efecto, la imprudencia ms
20

leve constituye un cuasidelito, resultando esto de las disposiciones de la ley (arts.

1382 y 1383). No era lo mismo antiguamente. Aunque las ideas no se haban
detenido sobre este punto, exista una tendencia a reservar el nombre de
cuasidelito a las culpas graves, que se equiparaban a los actos criminales. Y
aaden ms adelante. En el lenguaje jurdico existe la costumbre de llamar culpa
a lo que Pothier y el cdigo llaman cuasidelito, es decir, al acto perjudicial no
intencional, por oposicin al delito, que supone la intencin de causar un dao 22.
Evidentemente, se estableci en dicho artculo la relevancia del principio del
neminem laedere, ya que resalta la amplitud de contenido y de supuestos que
pueden dar lugar a la responsabilidad extracontractual, al no hacerse ninguna
distincin especfica acerca de los eventos daosos: la norma dice cualquier
hecho del hombre. Esto, a nuestro entender, constituye una ventana sumamente
amplia por la cual pueden ingresar infinidad de supuestos de hechos que
conlleven a la responsabilidad extracontractual 23. A partir de dicho enunciado, se
van catalogando los distintos supuestos en los que cabe tambin la
responsabilidad (por hechos ajenos, por hechos de los animales, por edificaciones
ruinosas, etc.), pero es claro que todos los dems supuestos normativos asumen
los mismos principios contenidos en el artculo 1382.
Siguiendo la misma posicin Philippe le Tourneau 31 explica que los autores del

22 PLANIOL, M.

y RIPERT, G. (1996) Derecho Civil, Traduccin de Leonel Prez nieto Castro, Editorial Pedaggica
Iberoamericana. Mxico.

23

Peirano, F. (1981) Responsabilidad Extracontractual, Editorial Temis. Bogot, Colombia.

21

Cdigo Civil fundaron la responsabilidad civil en la culpa (faute). Dice el autor que,
respecto a la culpa, El artculo 1382 contiene dicha palabra. Las palabras
negligencia e imprudencia (art. 1383) se refieren tambin a culpas (menos
graves). [...] Al implicar un anlisis del comportamiento del individuo esta
concepcin de la responsabilidad es llamada subjetiva.
La responsabilidad subjetiva consagrada en el Code, dice Peirano Facio, ...
muestra que l recibi, en cuanto al tema que nos ocupa, los conceptos del
derecho natural defendidos por Pothier y Domat. A este respecto debe tenerse en
cuenta que si bien en el Cdigo Napolen el derecho romano tuvo una influencia
prevalente, se trataba siempre de un derecho romano entendido en el sentido que
le atribuan los jusnaturalistas, es decir, del derecho romano concebido como
extrinsecacin ms perfecta del derecho de razn... La lectura de las
disposiciones del Cdigo napolenico destinadas a considerar la obligaciones que
se forman sin convencin, y en particular las obligaciones que surgen de los
delitos y cuasidelitos pone de relieve que en ellas se recogen los postulados de la
escuela del derecho natural, aceptando la nocin bsica de la responsabilidad por
hecho ilcito que formulaba Domat, pero amplindola en la redaccin concreta de
los trminos con el lenguaje de Pothier24.
En ese sentido, hallamos los orgenes de la asignacin de la culpa como elemento
primordial para la existencia de responsabilidad, en la escuela jusnaturalista,
...para la que por sobre el Derecho positivo, es decir, el Derecho creado por los
seres humanos mediante normas jurdicas que producen a travs de las diversas
24 PEIRANO, J. Op. Cit.
22

fuentes del Derecho reconocidas, existe un Derecho superior (el Derecho natural),
compuesto por un conjunto de valores que actan como inspiracin de sus
contenidos y como gua de la actuacin y decisiones de los agentes del Derecho25
Segn la razn natural de los jusnaturalistas, donde hay una lesin jurdicamente
relevante debe haber una reparacin, se establece en el productor del dao el
deber de reparar, resarcir, indemnizar al agente que sufri dicho dao.
As

pues,

el

Cdigo

Civil

francs

estableci

los

siguientes

principios

fundamentales sobre la responsabilidad extracontractual:

a) Obligacin general de responder por el dao causado a otro.
b) La imputabilidad del dao al autor del hecho no tiene otro fundamento que
la culpa; no hay responsabilidad sin culpa.
c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o
imprudencia.
d) Siendo la culpa la violacin del deber genrico de no daar a otro, ella
convierte en ilcito el acto ejecutado en tales condiciones.
e) Sin dao, no hay responsabilidad civil.
f) La obligacin de responder es una sancin resarcitoria y no represiva,
que consiste en reparar el dao causado.
Estos mismos principios fueron repitindose, con enunciados muy parecidos, en
los cdigos posteriores, los cuales siguieron el modelo francs. Mencin aparte
merece el pargrafo 823 del Burgerliches Gesetzbuch - Cdigo Alemn (BGB) que
seala lo siguiente: Quien dolosa o culposamente lesiona de forma antijurdica la
vida, el cuerpo, la salud, la libertad, la propiedad o cualesquiera otro derecho de

25 RUBIO, M. (2002)

El Sistema Jurdico. Introduccin al Derecho Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Octava Edicin Lima, Per.

23

otra persona, est obligado para con ella a la indemnizacin del dao causado por
esto.
La misma obligacin incumbe a aquel que infringe una ley destinada a la
proteccin de otro. Si segn el contenido de la ley es tambin posible una
infraccin de sta sin culpa, la obligacin de indemnizacin slo tiene lugar en el
caso de culpa.
En principio, vemos que en este Cdigo la responsabilidad extracontractual nace
de la violacin de derechos de carcter absoluto, pero especficos. En tal sentido,
debe hacerse una interpretacin restrictiva en cuanto al dao sufrido, es decir, al
derecho violentado, para corroborar si es materia de tutela por esta va. En
segundo lugar, es un requisito esencial que el hecho productor de dao sea
antijurdico, cobrando este factor la antijuridicidad un rol fundamental en el anlisis
de dicha figura. Este enunciado se complementa con lo establecido en el
pargrafo 826, que establece que Quien dolosamente causa a otro un dao de
forma que atente contra las buenas costumbres, est obligado para con l a la
indemnizacin del dao.
Con respecto al BGB, Diz Picazo comenta lo siguiente: La forma en que el
Derecho de daos qued codificado en el BGB, responde indiscutiblemente a la
tradicin pandectista y a una inteligencia ms adecuada de los textos romanos.
No hay, fuera de los casos de lesiones de derechos absolutos, una
responsabilidad general por culpa, sino slo por dolo26
26 DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEN, L. (2000)

Derecho de Daos, Editorial Civitas, Madrid , Espaa..

24

Por su parte, comentando el Ttulo de los Actos Ilcitos, Enneccerus seala que
Es contraria a derecho toda conducta humana que contradice al ordenamiento
jurdico, o sea la que viola un mandato o una prohibicin del derecho. Con
frecuencia la conducta contraria a derecho contiene a la vez una vulneracin de
derechos subjetivos ajenos, pero esto no ocurre en todos los casos.
1. La antijuridicidad puede ser subjetiva, consistiendo en un acto culposo contrario
a derecho imputable a una falta de la voluntad del hombre, o bien el acto slo es
contrario a derecho desde el punto de vista objetivo, antijuridicidad no culposa.
Hay que distinguir netamente la culpa y la antijuridicidad objetiva.
2. El ordenamiento jurdico deriva diferentes consecuencias de derecho privado de
la conducta culposa contraria a derecho. En muchos casos, la sola consecuencia
es la modificacin de la relacin jurdica existente, especialmente amplindose en
desventaja del infractor del derecho, como por ejemplo, cuando el deudor incurre
en mora o por su culpa se hace imposible la prestacin (violacin del crdito). En
algunos casos caduca un derecho existente. Por ltimo, es frecuente que la
conducta culposa contraria a derecho produzca la consecuencia jurdica
sustantiva de un deber de indemnizar a cargo del infractor del derecho; entonces
a la conducta contraria a derecho la llamamos delito o acto ilcito. Hay que
distinguir entre la violacin del rdito (infraccin de un vnculo jurdico especial) y
el delito (infraccin de una disposicin general sobre la conducta). Esto tiene
importancia especial en cuanto a la responsabilidad por los auxiliares (278, 831),

25

en cuanto a la prescripcin (852) y, muy grande, respecto a la carga de la prueba

de la culpa (282, 285)27
Vemos pues que en esencia, el sistema de responsabilidad contenido en el
Cdigo Civil alemn est fundado en la tipicidad como rasgo distintivo. Empero, se
puede apreciar tambin que, si bien se establece la proteccin de derechos
absolutos, estos se constituyen en figuras lo suficientemente indeterminadas con
el objeto de generar mediante la valoracin de los jueces, un mbito ciertamente
permeable a nuevas exigencias. Incluso si complementamos lo indicado en el
pargrafo 823 con lo sealado en el pargrafo 826 (violacin de las buenas
costumbres) se aprecia claramente que hay un estiramiento de la inicial o
aparente rigidez en la calificacin de los hechos sujetos a responsabilidad, con lo
cual se le presentan a los jueces las herramientas adecuadas para la sancin de
nuevos ilcitos o de hechos daosos. En consecuencia, siempre ser el Juez quien
tenga la facultad de interpretacin de los supuestos materia de proteccin
contenidos en las normas del Cdigo Civil germano.
Otro cuerpo legislativo que ha influenciado nuestra propia regulacin en materia
resarcitoria (y en muchos otros temas jurdicos tambin), es el Cdigo Civil Italiano
de 1942. El Art. 2043 del Cdigo Civil italiano, previene expresamente lo siguiente:
Resarcimiento por hecho ilcito. Cualquier hecho doloso o culposo, que ocasiona
a otro un dao injusto, obliga a aquel que ha cometido el hecho a resarcir el
dao.
27 ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor, y WOLF, Martin. Tratado de Derecho Civil. Traduccin de la 39 edicin
alemana por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer. Editorial Bosch. T. I Vol II.

26

Giovanna Visintini seala que En los trabajos preparativos del cdigo civil italiano
encontramos en claros documentos la explicacin de ser de esta innovacin
legislativa. Se lee textualmente en la relacin al rey N 267: Para que el hecho
doloso y culposo sea fuente de responsabilidad deber ocurrir que ellos
produzcan un dao injusto. Se precisa as confiriendo mayor claridad a la norma
del artculo 1151 del Cdigo Civil italiano de 1865, que la culpa y la injuria son
conceptos distintos, y entonces se exige que el hecho o la omisin, para ser
fuente de responsabilidad, deber ser doloso o culposo (...) y deber adems ser
cometido mediante la lesin de la ajena esfera jurdica 28 Explica adems la
autora, que la inclusin del dao injusto como factor central de la
responsabilidad, respondi a la jurisprudencia imperante en Francia, que vena
sosteniendo que el elemento estructural del ilcito es la lesin de un inters
legtimo o un inters jurdicamente protegido.
As pues, el factor subjetivo se destaca como fundamento de la responsabilidad,
siendo que la produccin de un dao por hecho doloso o culposo del agente,
deber ser resarcido. Dice Trabucchi que No toda actividad ilcita constituye acto
ilcito en sentido propio. Elemento constitutivo es, en efecto, no slo el, obrar
ilcitamente (contra ius: iniuria), sino obrar causando dao a otros; y el
ordenamiento civil se preocupa justamente que este dao sea resarcido. Se
observa claro al respecto, que el fundamental artculo 2043 repite una tradicional
formulacin: qualunque fatto...che cagiona ad altro un danno ingiusto... (Cualquier

28 VISINTINI, G.

(2006) La Responsabilidad Civil Entre Presente y Futuro, En la obra colectiva Responsabilidad Civil
Derecho de Daos. Teora General de la Responsabilidad Civil. Direccin de Jos Luis de los Mozos y Carlos A. Soto.
Editora Jurdica Grijley. Lima, Per.

27

hecho...que ocasiona a los otros un dao injusto) 29. Ms adelante el autor explica
que lo se desea a travs de esta prevencin es tutelar los intereses privados y se
mira a la reintegracin de un derecho singular lesionado (damnum iniuria datum).
Por ello se dice que el orden jurdico tiene una doble necesidad: a) fijar un criterio
que permita reconocer, en la normalidad de los casos, los trminos del nexo de
causalidad entre el evento daoso y otras situaciones socialmente relevantes para
la calificacin del dao injusto y b) de establecer un criterio idneo para hacer
prontamente identificables aquellos intereses que son los nicos que merecen ser
protegidos por el Derecho contra una lesin que haya de calificarse como un
dao injusto30.
Estos breves comentarios del artculo 2043 del Cdigo italiano, sirven para
reforzar nuestra posicin respecto a considerar el Dao como eje central de todo
sistema de responsabilidad civil, argumentos sobre los cuales vamos a volver ms
adelante y que para efectos de nuestro tema de estudio, la responsabilidad
precontractual, es de incuestionable importancia.
Conviene tambin referirnos brevemente a la forma en que se ha definido a la
responsabilidad en Espaa. El Art. 1902 del Cdigo Civil espaol dice lo siguiente
El que por accin u omisin causa un dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Comentando dicho artculo,
Manuel Albaladejo seala lo siguiente: Se precisa, pues: 1 Un acto positivo o
29 TRABUCCHI, A. (1966) Instituciones de Derecho Civil,

Traduccin de Luis Martnez Calcerrada. Editorial Revista de

Derecho Privado. Madrid, Espaa.

30 BETTI, E.

(1969) Teora General de las Obligaciones, Traduccin del italiano por Jos Luis de los Mozos. Editorial
Revista de Derecho Privado. Madrid , Espaa.

28

negativo, accin u omisin (1092, 1089, 1093) de la persona responsable. 2

Daoso. Que el acto sea daoso implica: A) Que haya dao de cualquier tipo: as,
lesin de un derecho, de un inters legtimo, etc. B) Que tal dao sea
consecuencia del acto (nexo causal entre uno y otro). 3 Objetivamente
antijurdico, ilcito, es decir, que choque con una norma que proteja el bien daado.
4 Culpable, en sentido amplio, es decir, atribuible o a culpa (negligencia), o a dolo
del agente (o sea, imputable a este a ttulo de culpa o dolo) 31.
El autor incluye dentro de su anlisis, tanto el requisito de la culpa, el cual est
expresamente indicado en el artculo sealado, pero a la vez considera un
requisito de antijuridicidad del hecho que ocasiona el dao; sin embargo, este
ltimo no aparece en la norma como factor de atribucin.
De manera complementaria, otros autores sealan que para que exista
responsabilidad civil, ser necesario que concurran los requisitos siguientes:
1 Un comportamiento. El Cdigo dice <accin u omisin> (art. 1902). Al
examinar el comportamiento como punto de origen de todo el fenmeno de la
responsabilidad civil, ser menester ver en qu medida debe ser considerado
como una falta o como un acto ilcito.
2 La accin u omisin debe haber producido un dao.
3 Existencia, adems, de una relacin o nexo causal entre el comportamiento y el
dao.

31ALBALADEJO, M. (1987)

Compendio de Derecho Civil, Librera Bosch. Barcelona, Espaa.

29

4 Todava cabe sealar que, junto a las tres exigencias legales apuntadas en los
apartados anteriores, para que se produzca responsabilidad civil es preciso que
exista un criterio que permita imputar dicha responsabilidad al demandado.
El criterio normal de imputacin es la culpabilidad, si bien laley admite otro
posibles criterios de imputacin32. En efecto, en materia de responsabilidad
extracontractual, el Cdigo espaol, abiertamente influenciado por el Code
francs, no exige como presupuesto de responsabilidad civil, una conducta
antijurdica, sino que simplemente seala que la accin productora del dao debe
ser culposo o daoso, reforzando el principio del alterum non laedere entendido
como el deber de no lesionar un derecho ajeno jurdicamente protegido. Toda
agresin a un inters legtimo es susceptible de originar un dao, siempre que
haya mediado dolo o culpa del agente, segn la normativa espaola.
Dentro de la experiencia latinoamericana, consideramos oportuno dar una mirada
a lo normado en el Cdigo Civil argentino en materia de responsabilidad
extracontractual, debido a la gran influencia que la doctrina y legislacin de dicho
pas han ejercido sobre nuestra realidad jurdica. Tenemos que el Art. 1109 del
Cdigo Civil argentino seala lo siguiente: Todo el que ejecuta un hecho, que por
su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del
perjuicio. Esta disposicin es regida por las mismas disposiciones relativas a los
delitos del derecho civil. Guillermo Borda, comentando el articulado del Cdigo
argentino, explica que En la poca en que se redact nuestro Cdigo Civil, el

32 DIEZ PICAZO, L. y GULLON, A.

(1995) Sistema de Derecho Civil, Editorial Tecnos. Madrid, Espaa. Sptima edicin.

T. II.

30

fundamento de la responsabilidad era el hecho ilcito. Si no haba dolo o culpa en

el autor del hecho, no haba responsabilidad. Era el principio dominante en el
derecho comparado a lo largo del siglo XIX y principios del XX: sans faute, pas de
responsabilit. En efecto, originalmente el Cdigo argentino contemplaba la
responsabilidad subjetiva como nica fuente de resarcimiento.
As lo seala Jorge Bustamante Alsina: Cuando Vlez Srsfield redact nuestro
Cdigo Civil campeaba sin disputa la culpa como nico fundamento de la
responsabilidad civil. El eje sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad
extracontractual se halla en el art. 1109 que tiene su fuente en el art. 1383 del
Cdigo Francs. Slo la culpa justifica la responsabilidad. Todo el que viola el
deber genrico de no daar implcito en la norma del art. 1109 es culpable,
comete un acto ilcito y debe responder por el dao que ocasiona 33 Y aade ms
adelante La reforma introducida al Cdigo Civil en 1968 por la ley 17.711
incorpor ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad
objetiva por riesgo creado en los daos causados por el riesgo o vicio de la cosas
(art. 1113 en su agregado). De acuerdo a lo sealado por los autores citados, la
culpa es el factor atributivo de responsabilidad central dentro del sistema de
responsabilidad civil, con notas referidas a la responsabilidad por actividades
riesgosas.
Al criterio subjetivista, modernamente se le han sumado algunos casos de
responsabilidad objetiva, los cuales estn contenidos en el Art. 1113 que seala lo
siguienteArtculo 1113.- La obligacin del que ha causado un dao se extiende a
33BUSTAMANTE, J. Op. Cit.
31

los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de
que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para
eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa;
pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se
eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima
o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra
la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable.
Sin embargo, la doctrina argentina no es pacfica en aceptar los cambios en su
legislacin. Dice Jorge Joaqun Llambas, refirindose a la construccin subjetiva
de la responsabilidad extracontractual, que Examinado el asunto desde el ngulo
del buen orden social, aparece el postulado no hay responsabilidad sin culpa
como el gran escudo que ampara a los inocentes y les asegura que mientras
efectivamente mantengan esta condicin no sern pasibles de sancin alguna. Por
su parte, la ley 17.711 ha introducido una lamentable fisura en la coherente teora
de la responsabilidad civil elaborada por nuestro codificador. Nos referimos a la
ahora imputada responsabilidad del dueo o guardin de una cosa por el dao
causado por el riesgo de dicha cosa que funciona al margen de toda idea de
culpa34. El autor critica la simplicidad del razonamiento que da lugar a la
responsabilidad objetiva y defiende el hecho de que la ausencia de culpabilidad

34 LLAMBIAS, J.

(1993) Manual de Derecho Civil Obligaciones Editorial Perrot. Buenos Aires, Argentina, Dcima edicin

actualizada.

32

debera ser causa suficiente para eximir de responsabilidad, por eso califica de
regresiva a la teora objetiva.
Pero a decir de Guillermo Borda, La Teora del riesgo no desplaza a la culpa,
pero la completa con la nocin ms dinmica del riesgo creado. Esta reforma
rompi el dique que implicaba la aplicacin rigurosa de la teora de la culpa y abri
un ancho campo para la modernizacin de nuestro derecho sobre la
responsabilidad civil. El derecho clsico miraba este problema desde el ngulo del
autor del hecho; hoy se lo mira ms bien del lado de la vctima y se procura que
todo dao injusto sea reparado. Segn el autor, la reforma legislativa contribuy
tambin a reforzar la funcin de los jueces, quienes introdujeron en muchos casos
el deber de seguridad y la responsabilidad objetiva. En todo caso, este
antecedente tan prximo a nuestro propio sistema jurdico, sirvi como un
referente para la reelaboracin de nuestro Cdigo Civil de 1936.
Dentro de nuestro Cdigo Civil, se regula la responsabilidad extracontractual
dentro del Libro de las Fuentes de las Obligaciones (Seccin Sexta), a partir del
Art. 1969 hasta el 1988. El artculo 1969 dice lo siguiente: Aquel que por dolo o
culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de
dolo o culpa corresponde a su autor. Fernando de Trazegnies, en su calidad de
miembro de la Comisin que redact el anteproyecto del Cdigo Civil de 1984, fue
el encargado de la redaccin de la parte referida a la responsabilidad
extracontractual.

33

Segn su propia descripcin de los antecedentes que dieron lugar al texto final del
Cdigo, la intencin original era establecer tres supuestos principales: la inclusin
de la responsabilidad objetiva al lado de la subjetiva, entender la indemnizacin
como una reparacin del dao y no como un castigo contra la culpa del causante y
proponer la distribucin social de los accidentes.
Con respecto al primer objetivo, el autor seala que el legislador, al aprobar el
texto final del Cdigo, le dio un carcter netamente subjetivista, ya que el autor de
un dao, aun en el supuesto del Art. 1970, slo estar obligado a indemnizar si
actu con culpa o dolo, por lo que constata que no se tomaron en cuenta las
teoras objetivistas que se propusieron en el anteproyecto. De igual forma, De
Trazegnies considera que al haber incluido el Dao Moral y el Dao a la Persona
como supuestos de resarcimiento, se estableci un sistema de indemnizaciones
que responderan al principio de venganza o de punicin civil, antes que a la
reparacin del dao, por lo que el segundo objetivo de la propuesta inicial tampoco
habra sido aceptada plenamente. Y en cuanto a la propuesta de una distribucin
social del dao, que estara evidenciada a travs del establecimiento de seguros
obligatorios, seala que fundamentalmente debido a la oposicin que presentaron
las compaas de seguros, en el texto final del Cdigo slo se incluy un artculo,
el 1988 (intil, segn el autor), que establece que mediante ley especial se
determinarn los sujetos obligados a contraer un seguro, y los daos que deban
ser objeto de resarcimiento en virtud del mismo. Todo ello, segn el Dr. De
Trazegnies, da pie a que la jurisprudencia nacional sigan utilizando el principio de

34

la culpa con la carga de la prueba invertida, para efecto de establecer

indemnizaciones por daos injustamente producidos.
Es importante conocer de primera fuente los antecedentes de este tema y De
Trazegnies ofrece una visin bastante clara de ello.
En cuanto al precepto contenido en el Art. 1969 del Cdigo, tenemos que en l se
establece ...una clusula normativa general, o sea un enunciado cuyo contenido
tiene que ser establecido por los intrpretes; 48 En efecto, de acuerdo a lo
sealado en el primer prrafo de dicha norma, no existe una relacin cerrada de
hechos que dan lugar a la responsabilidad extracontractual (como aparentemente
se hace en el BGB alemn), sino que se deja abierta la posibilidad para que sean
los Jueces los que puedan descubrir cules sern los supuestos de hecho que
deban dar lugar a reparaciones indemnizatorias. Tendremos que confiar pues en la
facultad discrecional de nuestros a veces irreflexivos

jueces, no slo para la

calificacin del hecho, sino tambin para la determinacin de los montos

indemnizatorios.
Vemos tambin que nuestro Cdigo ha adoptado ciertos casos de responsabilidad
extracontractual objetiva a partir del Art. 1970, tales como la del empleador, la
responsabilidad del incapaz en ciertas condiciones, etc. Por ello, Fernando de
Trazegnies seala que A pesar del acento subjetivista de la versin finalmente
aprobada, parece que al haberse acogido la idea central dentro de una posicin
moderna de que el acto ilcito no es la nica fuente extracontractual de la
obligacin de pagar una indemnizacin para reparar a la vctima. Como veremos

35

ms adelante, este paradjico abandono de la ilicitud como fuente nica de

obligacin indemnizatoria por un legislador eminentemente subjetivista se debi
con toda probabilidad al hecho de que el nuevo legislador reconoci cuando
menos el principio objetivo de responsabilidad para el caso de los daos causados
mediante bienes o actividades riesgosas (art. 1970); por consiguiente, la Seccin
ya no trata de actos ilcitos sino tambin de actos lcitos pero que, debido a su
peligrosidad, convierten objetivamente al causante en responsable aunque no
hubiera hecho nada ilcito ni culpable.
Es, pues, evidente el carcter subjetivista de nuestro propio Cdigo, al momento
de la calificacin de la responsabilidad extracontractual, pese a las notas de
responsabilidad por actividades riesgosas que ya se ha mencionado.
En

nuestra

opinin

personal,

debera

observarse

la

responsabilidad

extracontractual desde la perspectiva de la vctima y del deber de ser resarcida al

sufrir un dao injusto.
Pues bien, luego de este breve repaso de algunos Cdigos Civiles que son
representativos e influyentes dentro del sistema del civil law, podemos extraer
como conclusin que la tendencia subjetivista no ha dejado de tener vigencia
desde la aparicin del Code francs. Si bien en dicho cuerpo normativo se
sentaron las bases de la responsabilidad subjetiva, los posteriores Cdigos han
ido desarrollando nuevos componentes, como el dao injusto, y otros criterios de
responsabilidad, como el objetivo. La evolucin se explica por cuanto en sus
inicios, las relaciones sociales se basaban en la prctica de actividades agrcolas

36

o artesanales, situacin que evidentemente generaba una identificacin mucho

ms rpida y directa de los agentes daadores. Sin embargo, el desarrollo de la
tecnologa, la industrializacin y la aparicin de nuevas actividades econmicas,
dieron lugar a las nuevas propuestas en materia de responsabilidad, por lo que es
correcto decir que mientras sea posible que el ser humano evolucione, tambin
evolucionarn los conceptos referidos a la responsabilidad civil, ya que sta est
destinada a adaptarse a todos los cambios sociales y a reconfigurarse segn el
hombre vaya adquiriendo nuevas habilidades o incursionado en otras tantas
actividades.

DIFERENCIAS ENTRE AMBOS TIPOS DE RESPONSABILIDAD

Luego de haber hecho un repaso de ambos tipos de responsabilidad,
consideramos que la distincin entre una y otra, atendiendo al diferente origen y
caractersticas especiales de cada una de ellas, es claro. No obstante ello, existe
una corriente unificadora que propugna reunir en una sola la Responsabilidad
Civil35 vigente, Responsabilidad Extracontractual, fue el ms acertado. Sobre
esto podemos sealar que, segn explica De los Mozos, esta pretendida
unificacin de la falta contractual con la falta delictual, es de origen francs: Esto
tiene lugar, por primera vez, en Marcel Planiol, con lo que el concepto de
responsabilidad contractual se pone seriamente en peligro, segn refiere

35 Espinoza J. (2002)

Derecho de Responsabilidad Civil Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per.

37

brillantemente Ph. Rmy. El gran Planiol, heredero del optimismo ilustrado y

mximo representante, en su poca, de la escuela cientfica, es, como todo
positivista (aunque en su caso resulta ser ms un positivista de la lgica que de
los textos legales) un gran simplificador, todo el mundo recordar su doctrina de
las fuentes de la obligaciones que el reduce a dos: el contrato y la ley; por el lo
mismo, en este caso, defender la unidad de la falta. Todo ello ocurre en un
momento entre 1880 y 1900, en que, en primer lugar, muchos dicen que hay que ir
au-dela du code, cuando, por otra parte, la preparacin y promulgacin del BGB
hace pensar en una renovacin de la ciencia jurdica more germnico, aunque
muy poco aporta en este tema, como veremos ms adelante, y en segundo lugar,
los accidentes industriales, y el surgimiento de la cuestin social antes que los
accidentes de la circulacin, van a contribuir de manera decisiva para que se
resquebrajen los principios clsicos de la responsabilidad civil. Por eso dir que la
diferencia que se pretende establecer entre las dos especies de falta carece
enteramente de base, no es ms que una ilusin resultante de un examen
superficial: una y otra falta crean igualmente una obligacin, la de reparar con una
indemnizacin el dao causado: la una y la otra consisten igualmente en un hecho
que es la violacin de esta obligacin36.
Por su parte, Peirano Facio seala que, de acuerdo a los seguidores de la doctrina
unificadora de la responsabilidad La doctrina monista afirma que un estudio
detenido de los textos legales, por un lado, y por otro, la consideracin de los
puros conceptos jurdicos, muestran que la responsabilidad contractual no se
36 DE LOS MOZOS, J. Responsabilidad Contractual. Op. Cit.
38

puede

considerar

distinta

de

la

responsabilidad

extracontractual:

la

responsabilidad que la tesis clsica llamaba contractual es, por su propia

naturaleza, responsabilidad de carcter delictual. Este autor seala ms bien, que
dicha tesis fue inicialmente propuesta por Lefreve, el cual sostena que, criticando
la teora dualista de Sainctelette, la distincin de las dos responsabilidades no se
puede fundar en la existencia de dos culpas distintas, ya que, segn propona, no
existe ms que una sola culpa de naturaleza delictual.
Principalmente, las razones que argumentan los autores que estn a favor de la
tesis monista o unificadora de la responsabilidad civil, se sustentan en que, tanto
si se trata de la responsabilidad contractual u obligacional, como de la llamada
responsabilidad

extracontractual

aquiliana,

siempre

ser

necesaria

la

concurrencia de elementos comunes: la antijuridicidad del hecho, el dao, la

relacin de causalidad entre el dao y el hecho y el factor de atribucin de
responsabilidad.
En efecto, segn esta corriente, ya sea que se haya generado un incumplimiento
contractual, o que se haya violentado un derecho sin haber previamente estado
obligadas las partes involucradas, se dice que siempre el dao se genera por
efecto de la conducta antijurdica del productor del dao. En el caso del
incumplimiento contractual, el no cumplir con una obligacin previamente pactada
origina que se acte contrario a derecho, lo cual justifica la razn de calificar dicho
incumplimiento (o la conducta del incumplidor) como antijurdica: la transgresin
del deber de cumplir con ejecutar la prestacin convenida genera la antijuridicidad.

39

Respecto al criterio de antijuridicidad, conviene detenernos un momento en

analizar su contenido. Se dice que Es un lugar comn en la doctrina sealar la
doble reprobacin jurdica de que es susceptible el acto contrario a derecho, una
producida en el plano jurdico formal, la otra en el material:
a) El acto es formalmente antijurdico (Normwidrigkeit) en tanto que es
transgresin de una norma jurdica, de un mandato o de una prohibicin
del orden jurdico.
Como seala Jescheck, las normas jurdicas no son puros mandatos
coactivos, sino exigencias ajustadas al orden de la comunidad, que por su
sentido racional apelan a la comprensin de los sujetos de derechos y
reclaman consecuentemente obediencia cvica.
De esta forma el artculo 1092 CC (del C.C. espaol) como norma que
contiene una prohibicin, veda un comportamiento contrario al valor que
tutela: no daar; e implcitamente contiene un mandato: respetar la
integridad de los derechos e intereses ajenos jurdicamente protegidos.
b) El acto es materialmente antijurdico (Rechtwidrigkeit) en tanto que
produzca menoscabo en los derechos o intereses ajenos jurdicamente
protegidos derechos subjetivos, intereses legtimos e incluso expectativas
ciertas y legtimas. Por tanto, la antijuridicidad no se agota en la relacin
entre la accin y la norma, sino que posee tambin importancia por su
contenida.
Como fcilmente puede apreciarse, ambos aspectos de la antijuridicidad
formal y material son inseparables en el mbito de la responsabilidad civil,
puesto que la mera transgresin de una norma jurdica no es
jurdicamente relevante, si no lesiona efectivamente, a su vez, el inters
40

por ella tutelado inters jurdicamente protegido. De la misma manera,

tampoco puede estimarse antijurdica la lesin a un inters no tutelado por
ninguna norma. Es as como podemos afirmar, con Carbonell Mateu, que
la esencia de la contrariedad al Derecho radica en el quebrantamiento de
un inters jurdico; o, en trminos propios de la Dogmtica Penal, en la
ofensa a un bien jurdico protegido por las normas que se infringe con la
accin.
Sin embargo, es oportuno precisar que en determinados supuestos, pese
a haberse producido un dao como consecuencia de un comportamiento
humano culpable, no surge para el agente la obligacin de resarcir el
dao causado, puesto que no concurre el presupuesto objetivo de la
antijuridicidad. La violacin de un derecho subjetivo de otro o de una
norma destinada a proteger intereses ajenos constituye, en principio, un
hecho ilcito o antijurdico; sin embargo, esta violacin puede estar
cubierta mediante la concurrencia de alguna causa de exclusin de la
antijuridicidad idnea para eliminar la aparente antijuridicidad del evento
daoso. Esta es una de las razones que nos empujan a no considerar la
antijuridicidad del acto como un elemento preponderante dentro del
sistema de responsabilidad civil; ms bien, nuestra atencin se centra en
el dao mismo, como elemento justificativo para desplazar el costo del
mismo de la vctima hacia el agente daador.
En lneas generales, la regla que se aplica es que, todo acto que produce un dao,
sea ste derivado de obligaciones contractuales o de responsabilidades genricas,
debe ser resarcido y el agente productor del mismo est obligado a asumir dicha
41

responsabilidad (al menos a dicha simplificacin llegan los defensores de la tesis

unitaria de la responsabilidad civil). Sin embargo es conveniente tener presente
que esta regla tiene sus excepciones; no necesariamente la responsabilidad por
un hecho daoso deber recaer en el que lo produjo. Ciertas circunstancias
justifican una conducta que, de no haber mediado ellas, sera ilcita. Se trata de
las denominadas causas de justificacin que, por consiguiente, excluyen la ilicitud
de la conducta en el caso dado.37
Pero es evidente que ambos tipos de responsabilidad tienen notables diferencias
entre s, las que la doctrina ha sabido catalogar y analizar repetidamente. A fin de
resumir aquellos rasgos distintivos, consideramos que los siguientes son aspectos
ms que suficientes para poder justificar de manera meridiana, el tratamiento
diferenciado que debe hacerse de ellas.
Veamos cuales son estos rasgos diferenciadores:

a)

En cuanto al resarcimiento: una diferencia sustancial entre ambos tipos de

responsabilidad lo constituye la extensin del resarcimiento que deber ser
asumido por el responsable del dao. Al hablarse de responsabilidad
contractual, se debe responder por aquellos daos que sean consecuencia
de la falta de cumplimiento de la obligacin, es decir el dao emergente, el

37 ALTERINI, A., AMEAL, O., LOPEZ, R.

(2003) Derecho de Obligaciones Civiles y Comerciales. Editorial Abeledo

Perrot. Buenos Aires, Argentina. Por otro lado, en nuestro Cdigo Civil, el Art. 1971 establece los casos de ausencia de
responsabilidad.

42

lucro cesante y, eventualmente, el dao moral, que se hayan generado por

la inejecucin de las obligaciones. Por su parte, en la responsabilidad
extracontractual, el monto del resarcimiento debe extenderse a todos los
efectos generados a raz de la aparicin del dao, no slo los que sean
consecuencia inmediata, sino tambin los que sean consecuencia mediata
del acto ejecutado. Se incluye en este caso tambin, segn nuestro Cdigo
(Art. 1985) el dao a la persona. El CC peruano en materia de
responsabilidad civil (extracontractual o aquiliana) regula la teora de la
causa adecuada (artculo 1985) y en incumplimiento de las obligaciones se
asume la teora de la causa prxima (segundo prrafo del artculo 1321) 38
b) En cuanto a la constitucin en mora: respecto a este rasgo distintivo, no hay
lugar a discusin acerca del momento en que surgen los efectos derivados
de la mora. En la responsabilidad contractual, es necesaria la intimacin en
mora por parte del acreedor para que se active la misma, salvo acuerdo de
mora automtica o que de la naturaleza de la obligacin se haga
innecesario un requerimiento expreso (Art. 1333). Sin embargo, esos dos
supuestos excepcionales parten necesariamente de los acuerdos previos
de las partes, ya sea que se hayan tomado las previsiones diligentes del
caso o que el contenido de las prestaciones convencionalmente pactadas
as

lo

determine.

Sin

embargo,

al

hablar

de

responsabilidad

38 MORALES, R. (2006) Estudios sobre Teora General del Contrato, Editora Jurdica Grijley. Lima, Per.
43

extracontractual, es evidente que ante la falta de tratativas previas, la mora

debe generarse de pleno derecho, desde el momento mismo en que se
produce el dao. Un principio de justicia determina el nacimiento de la
obligacin de responder ante este tipo de responsabilidad.
c) En cuanto a los plazos de prescripcin de la accin: con relacin a este
aspecto diferenciador, tambin en la legislacin comparada se da un
tratamiento distinto a los plazos prescriptorios fijados para la interposicin
de las acciones de responsabilidad, considerando la distinta naturaleza de
ambas figuras. Se fija el plazo prescriptorio de la accin por responsabilidad
contractual, de manera ms favorable que para el ejercicio de la accin por
responsabilidad extracontractual. As tenemos que en nuestra legislacin, el
Art.

2001

fija

los

plazos

prescriptorios

para

ambas

acciones,

establecindose el referido a la contractual en diez aos (inc. 1) y el de la

extracontractual en dos aos (inc. 4). Como quiera que sea, el plazo difiere
legtimamente en los dos tipos de responsabilidad por la necesidad de un
temprano ofrecimiento de las pruebas necesarias para la determinacin
judicial de los supuestos que hacen viable el resarcimiento extracontractual.
Tal urgencia no se presenta en el resarcimiento debido por incumplimiento,
que protege el derecho de una prestacin regulada y programada en el
negocio jurdico que le dio origen. Hay, en dicho caso, y en virtud de la ley,
una perpetuacin de la relacin obligatoria (perpetuatio obligationis), bajo

44

la especie del resarcimiento, que est previsto para amparar la posicin del
acreedor39
d) En cuanto a la capacidad del agente del dao: existe tambin un
tratamiento

diferenciado

en

cuanto

las

personas

sujetas

responsabilidad, dependiendo de su capacidad. Segn el Art. 1975 de

nuestro Cdigo, la persona sujeta a incapacidad de ejercicio queda
obligada por el dao cometido por responsabilidad extracontractual,
siempre que haya actuado con discernimiento. La capacidad de ejercicio se
adquiere, segn el Art. 42, al cumplir los 18 aos o, excepcionalmente, por
las circunstancias sealadas en el Art. 46, a partir de los 16 aos. A este
precepto hay que aadir lo estipulado en el Art. 458 que establece que el
menor capaz de discernimiento responde por los daos ocasionados por
sus actos ilcitos. Evidentemente, la responsabilidad se extiende incluso a
los menores de 16 aos, la cual es solidaria con el representante legal del
incapaz de ejercicio; pero si se actu sin discernimiento, responde el
representante legal. En cuanto a la responsabilidad contractual, sabemos
que slo pueden ser sujetos de obligaciones lo que tengan capacidad de
ejercicio, es decir como mximo se aplica a partir de aquellos casos
excepcionales contenidos en el Art. 46, a partir de los 16 aos de edad.
e) En cuanto a la graduacin de la culpa: respecto a este factor de atribucin
de responsabilidad, se trata tambin de manera diferenciada las
indemnizaciones que se fijan, atendiendo a la presencia de la culpa y al tipo
39 LEON, L. (2007) La responsabilidad civil, Lneas fundamentales y perspectivas. Jurista Editores. Segunda Edicin
Lima, Per.

45

de la misma en ambos supuestos de responsabilidad. As tenemos que

para los casos de responsabilidad contractual, la norma peruana establece
que se debe responder por incumplimiento de las obligaciones debidas a
culpa inexcusable o leve (en este ltimo caso, el monto del resarcimiento se
limita al dao que poda preverse al tiempo de contraerse la obligacin,
segn el ltimo prrafo del Art. 1321), existiendo incluso la presuncin de la
Culpa Leve del deudor. Asimismo, cabra el pacto de exclusin de
responsabilidad por culpa leve (de acuerdo a lo que se desprende de la
interpretacin del Art. 1328), o en todo caso, dependiendo del tipo de la
prestacin, slo se respondera por culpa inexcusable (en el caso de la
responsabilidad por prestacin de servicios profesionales contenida en el
Art. 1762). Y en cuanto a la responsabilidad extracontractual, no existe
ninguna distincin respecto al grado de culpa del agente, para que tenga la
obligacin de responder por los daos. El que genera un dao por culpa o
dolo, debe indemnizar al que ha sufrido dicho perjuicio.
f) En cuanto a otros factores de atribucin de responsabilidad: se dice
fundamentalmente que en la responsabilidad contractual, el factor de
atribucin es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad por
culpa o dolo del deudor en la inejecucin del contrato (tal vez el deber de
seguridad en los contratos de transporte constituyan la nica excepcin a
esta

regla

de

responsabilidad

contractual). Por su

parte,

en

la

responsabilidad extracontractual, existen adems de la culpa, otros factores

que dan lugar a la misma, ya que hablamos de responsabilidad objetiva
(Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est
46

referida a la culpa, o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del

hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona.
La aplicacin de los factores objetivos al contrario de lo que ocurre con la
culpa, debe ser expresamente prevista en la ley, dado su carcter
excepcional en el sistema de responsabilidad civil. 62, entre ellos tenemos
la responsabilidad por riesgo, de garanta, de equidad, etc.), por lo que la
culpa no es el nico factor a considerar y, por lo tanto, la responsabilidad
subjetiva en muchos casos da paso a otro tipo de factores que han de ser
tomados en cuenta para justificar el traslado del costo del dao de la
vctima hacia el agente daador.
g) En cuanto a los derechos tutelados: respecto a aquellos intereses que son
materia de proteccin a travs de los sistemas de responsabilidad,
podemos establecer tambin diferencias notorias entre ambos. En efecto,
en cuanto a la responsabilidad contractual cuando se presenta
incumplimiento, el acreedor dispone de una pretensin que slo puede
oponer, en tanto derecho a la prestacin, al deudor. Distintamente, las
situaciones jurdicas subjetivas, por cuya integridad vela el ordenamiento, y
cuya infraccin activa la tutela resarcitoria de la responsabilidad
extracontractual, son oponibles a todos. Evidentemente, este es un
aspecto que no admite ninguna observacin, ya que existe una diferencia
sustancial respecto a aquellos derechos lesionados que pueden ser materia
de tutela resarcitoria, dependiendo de la vinculacin o la ausencia de ella,
que hayan tenido las partes.

47

Como vemos, existen mltiples razones para compartir los criterios del sistema
dualista de la responsabilidad. De esta forma, tomamos posicin por las teoras
que sealan que ambos tipos de responsabilidad deben ser tratadas, estudiadas,
legisladas y aplicadas de manera diferente, ya que es evidente que existen
fundados argumentos para que ello suceda. Razones que obedecen no slo a la
forma de la generacin de las obligaciones (contractual o extracontractual) sino a
la diferente naturaleza jurdica de cada una de ellas. Creemos pues que los rasgos
caractersticos que distinguen ambas figuras, justifican plenamente su tratamiento
diferenciado.

CONCLUSIONES
Se denomina responsabilidad civil o responsabilidad extracontractual al
fenmeno en virtud del cual, cuando un sujeto causa daos a otro, surge a
su cargo la obligacin de reparar o indemnizar tales daos.
La responsabilidad civil debe ser tratada de manera diferenciada,
considerando sus dos fuentes: la contractual y la extracontractual. Por lo
tanto, se descartan las teoras monistas de la responsabilidad civil.
El sustento de la responsabilidad contractual es la lesin al id quod interest
del acreedor, es decir, a la prdida sufrida o a la ganancia dejada de
obtener debido al incumplimiento de la prestacin a que se compromete el
deudor, derivada de una relacin obligatoria preconstituida. El deudor slo
48

ser eximido de responder por el incumplimiento de la misma, si es que

acredita que pese a haber demostrado diligencia en su accionar, diligencia
que adems involucra el deber de proteccin hacia la prestacin, ha
sobrevenido la imposibilidad objetiva de ejecucin, por causa no imputable
a su conducta.
El sustento fundamental de la responsabilidad extracontractual est en la
verificacin de un hecho daoso en la esfera del perjudicado, al margen de
la secundaria consideracin respecto a la ilicitud del hecho. Todo dao es
resarcible, aun el no patrimonial, en la medida en que sea resultado de un
ataque a un inters que ante el Derecho deba juzgarse digno de proteccin.
La responsabilidad civil se ha redefinido, entonces, como una reaccin
contra el dao injusto. La responsabilidad civil no es una forma de
sancionar al culpable, sino de trasladar las consecuencias daosas a un
sujeto distinto del que las sufri cuando existe una razn que justifique tal
desplazamiento. Al abandonar la tesis de la conducta antijurdica como
elemento central de la responsabilidad, se revierte la estructura de la
institucin, pues ya no la conceptualizamos como un comportamiento
contrario a un derecho o inters protegido, sino ms bien como una lesin
no justificada por un derecho o inters superior del lesionante.
La responsabilidad extracontractual se aplica en los casos en los que se
causa un dao. Un dao entre personas que previamente no han tenido
ningn tipo de contacto negocial o contractual. Se aplica el principio del
alterum non laedere, ya que existe el deber general de no causar dao a
otros.

49

 En casos de responsabilidad extracontractual, tenemos que en la misma no

estn identificados los sujetos que recurrirn a ella. Es una situacin que
podramos catalogar como erga omnes ya que el principio del neminem
laedere es general, y no se preocupa en identificar ex ante, a los sujetos de
la responsabilidad.
En la responsabilidad extracontractual, lo que se evala es el accionar con
culpa, factor atributivo de responsabilidad subjetiva que es el fundamento
de la misma. En la ruptura de las negociaciones no resulta plausible hablar
de una conducta culpable (infraccin del deber de diligencia exigible:
diligentia in contrahendo), porque el precontrayente nunca, en ningn caso,
est obligado a contratar; el Derecho, el principio de libertad contractual, le
permite que rompa las negociaciones aun en contra de las exigencias de la
buena fe. Por eso, no cabe calificar su conducta de culpable estrictamente.
Segn los criterios de la responsabilidad extracontractual establecidos en
nuestro sistema jurdico, lo que se evala es el accionar con culpa, factor
atributivo de responsabilidad subjetiva que es el fundamento de la misma.
En la ruptura de las negociaciones no resulta posible hablar de una
conducta culpable, porque el precontrayente no est obligado a contratar.

50

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53

ANEXOS

Responsabilidad Civil

Contractual
Incumplimiento de
obligacin voluntaria

Extracontractual
Incumplimiento de
un deber jurdico
genrico

54

Responsabilidad Civil
Relacin de
causalidad

Requisitos

Factores de
atribucin

Dao

Patrimonial
Emergente

Extrapatrimonial

Lucro
Cesante

Dao moral

Dao a
la persona

Factores de Atribucin

55

Responsabilidad
extracontractual

Responsabilidad
contractual

Culpa
Leve

Grave

Culpa

Riesgo creado

Dolo

56