Los hijos extramatrimoniales slo requieren el asentimiento del padre o, en su caso, de los abuelos paternos, cuando

aqullos hubiesen reconocido voluntariamente. La misma regla se aplica a la madre y los abuelos en lnea materna.
CONCORDANCIAS
c.c.
C.N.A.

arts. 44 inc. 1); 46, 245, 246, 247, 421

arts. 113, 114

Nuestro Cdigo permite que en forma excepcional puedan contraer matrimonio quienes an no alcancen la mayora de
edad, es decir, quienes estn privados de la capacidad de ejercicio.
Debido a que el matrimonio es un paso decisivo para muchas personas, y ms an si se trata de menores, stos deben estar
protegidos por sus padres, u otras personas a quienes les interese la nueva situacin de los contrayentes, por lo que la ley
establece como requisito para el matrimonio de menores el consentimiento de los padres, con lo que se busca la
participacin de quienes tienen mayor inters en la felicidad de los contrayentes.
Este requisito tiene un doble fundamento (CORNEJO):
la proteccin del menor contra sus impulsos.
Hacer posible la vigilancia de la familia.
En cuanto al disentimiento de los padres, existen dos teoras (CORNEJO):
a) quienes creen que se debe favorecer el matrimonio del menor, por lo que en caso de disenso debe prevalecer la opinin
afirmativa y considerarse que se ha dado el asentimiento exigido por la ley.
b) quienes creen que por ser el matrimonio un hecho trascendente, lo es demasiado para que lo contraiga un menor
contraviniendo la opinin de uno de sus padres, por lo que el disenso debe equivaler a la negativa.
Nuestra legislacin ha adoptado la primera teora, pues se seala que la discrepancia entre los padres equivale al
asentimiento.
En caso de que falte uno de los progenitores, o adolezca de incapacidad absoluta o haya sido destituido del ejercicio de la
patria potestad, se requiere solamente el consentimiento del otro.
Si faltan ambos padres, el consentimiento lo deben prestar los abuelos y las abuelas. Sobre este punto el Cdigo Civil de
1936 en su artculo 90 estableca que a falta de padres el consentimiento deba ser prestado por los ascendientes ms
prximos sin distincin de lnea ni de sexo, lo cual era exagerado pues se requera del consentimiento de familiares
bastante alejados a quienes incluso por la misma lejana poda no importarles el matrimonio del menor.
En caso de faltar los abuelos y abuelas, corresponde al juez otorgar o negar la licencia para el matrimonio. El Cdigo de
1936 sealaba que a falta de ascendientes corresponda al consejo de familia prestar el consentimiento (artculo 91), pero
en este aspecto fue modificado pues el consejo de familia es un organismo lento, lo cual puede ser perjudicial para los
jvenes contrayentes.
El juez tiene la misma facultad para otorgar o negar la licencia para el matrimonio en el caso de los expsitos o menores
abandonados o que estn bajo jurisdiccin especial. El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 93 confera esta facultad a los
administradores de los establecimientos especiales donde se encontraban albergados.
En el caso de los hijos extramatrimoniales, el asentimiento corresponde al progenitor que lo ha reconocido o a los abuelos
paternos o maternos dependiendo de quien hizo el reconocimiento.
El Cdigo Civil de 1936, que diferenciaba entre hijos legtimos e ilegtimos, sealaba en su artculo 95 que estos ltimos
no estaban obligados a acreditar el consentimiento que corresponda a la lnea paterna cuando el padre no los hubiera
reconocido voluntariamente. Adems, el consentimiento deba constar por instrumento pblico y poda ser revocado hasta
el momento de la celebracin del matrimonio (artculo 96).
NEGATIVA DE ASENTIMIENTO SIN EXPRESIN DE CAUSA
ARTICULO 245
La negativa de los padres o ascendientes a otorgar el asentimiento no requiere fundamentacin. Contra esta negativa no
hay recurso alguno.

CONCORDANCIA:
C.C.

arts. 244, 246, 247

En el caso de que los padres o los ascendientes negaren el consentimiento para el matrimonio del menor, no estn
obligados a fundamentar su negativa, y contra sta no puede interponerse ningn recurso.
El derecho adopta esta posicin en razn de que por ser los padres los principales interesados en la felicidad de sus hijos,
su opinin adversa es definitiva, por lo que no requiere ser motivada, pues puede estar fundada en una conviccin moral.