EXPEDIENTE N 00625-2014-0-1411-JR-CI-01

SECRETARA: Dr. FERNANDO OMAR MAGALLANES SOTO

ESCRITO N 1
SUMILLA: ABSUELVE TRASLADO DE LA DEMANDA
AL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE PISCO
MARA ELENA CHAMOCHUMBI ORMEO, con D.N.I. N 22244263, con
domicilio en calle Bolognesi N 154- interior 4, Pisco, sealando domicilio procesal en
la calle Fermn Tangis N 106, Pisco dice:
Que, habiendo sido notificado el da 5 de diciembre de 2014, con la Resolucin N 01,
de fecha 27 de noviembre de 2014, que corre traslado de la demanda DE DESALOJO
POR OCUPANTE PRECARIO, interpuesta por doa Lzaro de Ortecho Arriola Ana
Mara, dentro del plazo concedido la absuelvo presentando tacha contra documentos
y excepcin de Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado; y
contradicindola pido que declare INFUNDADA la demanda, por los siguientes
fundamentos:
1.- PROPONGO EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR
DE LA DEMANDANTE Y DE LA DEMANDADA. Al amparo del numeral 6) del
artculo 446 del C.P.C. propongo la excepcin de Falta de legitimidad para obrar del
demandante y de la demandada
1.1 MARIO ALZAMORA VALDZ (Derecho Procesal Civil, Teora General del Proceso, pgina
70) nos ensea que son 3 las condiciones para que se admita la accin: a) la existencia
de la voluntad de la ley que asegure al actor algn bien y obligue al demandado a una
prestacin; b) el inters de conseguir el bien; y c) calidad, es decir, identidad del actor
con la persona favorecida por la ley y del demandado con la persona obligada.
1.2 Se aprecia que interpone la demanda Lzaro de Ortecho Arriola Ana Mara,
pretendiendo el DESALOJO, por ocupante precario de la demandada.
1.3 La demandante ha omitido que ella no es la persona con derecho para demandar el
desalojo por ocupante precario, por cuanto jams hemos mantenido ningn tipo de
vinculacin por el predio que ocupo con justo ttulo y buena fe en calidad de
propietaria desde tiempo antes a la inscripcin de ttulo de favor, para la demandante,
expedido por COFOPRI, ni he tenido la condicin de arrendatario cuyo arrendamiento
haya fenecido por vencimiento de contrato, por lo que la demandante carece de calidad
para demandar la desocupacin del bien por precariedad, siendo su pretensin mero
ejercicio abusivo de un derecho, que adquiri por favor de COFOPRI, debido a la
corrupcin de este entidad, post sismo, y las influencias de la beneficiada para que le
inscriban la propiedad a su nombre.
1.4 Es as que en el ttulo de propiedad inscrito consta que la propiedad la obtiene por
MEJOR DERECHO DE POSESIN, como as tambin aduce la demandante, lo
que es jurdicamente imposible, porque el mejor derecho de posesin se adquiere en

va de accin y no por favor del ente administrativo, de lo que se infiere el ABUSO DE

DERECHO, en mi agravio, por cuanto tanto el MEJOR DERECHO DE POSESIN,
como el MEJOR DERECHO DE PROPIEDAD, slo se puede otorgar en va de accin,
por el PODER JUDICIAL y mediante proceso de CONOCIMIENTO, ya que l es el
NICO PODER DEL ESTADO, que puede administrar JUSTICIA, conforme a lo
previsto en el artculo 138 de nuestra Constitucin Poltica, por lo que es evidente que
la demandante: a) NO cuenta con la existencia de la voluntad de la ley que le asegure el
bien y me obligue a su prestacin; b) el inters de conseguir el bien est mal orientado;
y c) NO tiene calidad, es decir, NO existe identidad de la demandante con la persona
favorecida por la ley, ni de la demandada con la persona obligada, por cuanto la
posesin sobre el bien es un derecho reconocido legalmente, el mismo que no ha sido
contradicho judicialmente y en consecuencia, el ttulo de posesin- en calidad de
propietaria en forma pblica, pacfica y continua- que ostento es un ttulo justo para
ocupar el bien del que se me pretende despojar en base a ardid, astucia y mala fe.
1.5 Como NO se ha podido configurar la legitimatio ad causam y consecuentemente
no existe la relacin procesal, y queda en evidencia que falta ms de una condicin de
la accin, en este caso, el desalojo por ocupante precario no configura un conflicto de
intereses con relevancia jurdica, ya que los derechos sustanciales de mi parte se
mantienen inclumes: NO EXISTE RESOLUCIN JUDICIAL QUE HAYA DEJADO
SIN EFECTO MIS DERECHOS POSESORIOS, que ostento en forma pblica, pacfica y
de buena fe, por lo que si la finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia,
previamente se debe haber dilucidado en va jurisdiccional, quin ostenta mejor
derecho a la posesin.
1.6 En efecto, en los MEDIOS PROBATORIOS DE LA DEMANDA, que consta en el
punto VII.3 ofrecido por la demandante, se menciona que La Resolucin N 0482009-COFOPRI/OZIC, del 25 de febrero del 2009, expedido por la cuestionada Oficina
Zonal de Ica, de COFOPRI, en su artculo 2 dispone DECLARAR el mejor derecho
de posesin (destacado es nuestro) as como DISPONER EL EMPADRONAMIENTO,
calificacin y adjudicacin gratuita a ttulo de propiedad a favor de mi persona
sobre los LOTES 23, 24, 26, 27 Y 28, de la manzana 14, del Centro Poblado Centro
Urbano de Pisco, Sector I del distrito y provincia de Pisco, departamento Ica, en
calidad de bien Propio. Cuando toda la vida he acreditado posesin pblica, pacfica y
en calidad de propietario, por el inmueble ubicado encalle Bolognesi N 154- interior 4,
Pisco, con lo que ha quedado demostrado objetivamente que COFOPRI, se excedi en
sus atribuciones y declar el mejor derecho que est reservado como competencia
del Poder Judicial, que es la nica entidad para expedir resoluciones constitutivas de
derechos, factibles de exigir su ejecucin en va de accin.
1.7 En tal sentido invoco el artculo VI del Ttulo Preliminar del C.C, que dispone que
para ejercitar la accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral, de lo
cual carece la demandante, siendo su pretensin un tpico caso de abuso del derecho,

conforme a lo precedentemente expuesto y tomando en consideracin las facultades

otorgadas a COFOPRI, conforme a ley, el D. Leg. 803, el D.S. N 009-99-MTC; el D.S.
N 013-99-MTC; el D.S. N 011-2005-JUS (Precisa objetivos y funciones de COFOPRI)
Reglamento del Ttulo I de la Ley N 28687, referido a "Formalizacin de la Propiedad
Informal de Terrenos Ocupados por Posesiones Informales, Centros Urbanos
Informales y Urbanizaciones Populares" aprobado por D.S. N 006-2006-VIVIENDA,
el Reglamento de Conciliacin de Conflictos que surjan en el Proceso de Formalizacin
de la Propiedad a cargo de COFOPRI aprobado por D.S. N 010-2000-JUS; la Ley N
28923 que establece el Rgimen Temporal Extraordinario de Formalizacin y
Titulacin de Predios Urbanos; la Ley 28687, Ley de Desarrollo y Complementaria de
Formalizacin de la Propiedad Informal, Acceso al Suelo y Dotacin de Servicios
Bsicos y sus dems normas reglamentarias y el art. 65 del D.S. 005-2005-JUS.
1.8 En el caso de autos la demandante pretende con actos ilcitos por violacin de las
normas citadas precedentemente, para conseguir resolucin favorable- generar efectos
jurdicos, por lo que la pretensin deviene en un imposible jurdico, y por ende, una
pretensin nula de pleno derecho, por cuanto NO EXISTE FENECIMIENTO DE MI
DERECHO A POSEER, como causal de justo ttulo y buena fe, en calidad de
propietario desde antes que COFOPRI otorgue ttulo amaado, siendo el caso que el
ttulo de propiedad, otorgado por COFOPRI, constituye una resolucin declarativa y no
constitutiva de derecho a la propiedad, con lo que se evidencia que la demandante NO
posee ttulo que la vincule como la persona facultada por la ley para exigir
judicialmente el despojo, o desalojo por ocupante precario, cuando la realidad es que
ocupo el inmueble con justo titulo y buena fe, en calidad de propietario, antes de que se
le otorgue el ttulo, y como no existe evidencia que el terreno que ocupo sea propiedad
exclusiva de la demandante, entonces NO existe vinculacin procesal con ella, toda vez
que los actos jurdicos deben interpretarse de acuerdo a su contenido y por la comn
voluntad de las partes, sin olvidar que los jueces administran justicia y no papeles,
como cualquier tinterillo.
1.9 En tal contexto es de aplicacin la excepcin de falta de legitimidad para obrar de la
demandante, como medio de defensa que me confiere la Ley, en virtud del cual puedo
poner de manifiesto a usted seor Juez, la ausencia de uno de los presupuestos
procesales o de las condiciones de ejercicio vlido de la accin (legitimidad e inters
para obrar).
1.10 La legitimidad para obrar es una de las condiciones del ejercicio vlido de la
accin, que en la doctrina ha sido conceptuada como la relacin lgica de
correspondencia que debe existir entre el demandante concretamente considerado y la
persona a quien en abstracto la norma jurdica confiere el derecho (legitimidad activa),
o, tambin, como la posicin habilitante para formular una pretensin y que surge de
la afirmacin de ser titular de un derecho (legitimidad activa), siendo el caso concreto,
que NO existe algo que vincule a la demandante como favorecida por la Ley para

despojarme legalmente del bien que ocupo, ni cosa alguna por la que se me pueda
considerar ocupante precario, por tratarse de un bien que ha adquirido por decisin de
una autoridad, violando el debido proceso contenido en la Ley N 27444 del
Procedimiento Administrativo General y las normas citadas precedentemente (D. Leg.
803, el D.S. N 009-99-MTC; el D.S. N 013-99-MTC; y dems que constan en el
numeral 1.7 de la presente.)
1.11 La excepcin establecida en el inciso 6 del artculo 446 del C.P.C., plantea la
imposibilidad de que exista un pronunciamiento vlido sobre el fondo, por no haber
coincidencia entre las partes que conforman la relacin jurdico sustantiva y las que
integran la relacin jurdico procesal, porque la demandante no ha acreditado ser la
titular de la pretensin que se est intentando, por carecer de ttulo perfecto y
suficiente y la demandada no es la persona que debe ser demandada por no ser
ocupante precario, puesto que tengo ttulo posesorio que nace de la Ley, (artculos
896 del C.C.)
1.12 En consecuencia, usted seor Juez debe examinar si el demandante tiene o no
legitimidad (activa) para obrar y verificar si existe esa relacin formal de
correspondencia, comprobando los documentos que obran como medios probatorios y
su correspondencia con la realidad, sobre todo, cuando no est acreditado de manera
contundente que el inmueble y las partes, sean las mismas que aparecen como titulares
de ttulo suficiente para pretender el desalojo por precarios y si en este caso concreto,
la demandada tiene condicin de ocupante precario o es poseedor ilegtimo.
1.13 Cito en este caso concreto la jurisprudencia recada en la CASACIN 1437-99.
Lima, cuyo fundamento V con prstina claridad determina: Que en los procesos de
desalojo por ocupacin precaria, atendiendo a la definicin establecida por el art. 911
del Cdigo Civil, el accionante debe acreditar el derecho de propiedad que ejerce sobre el
bien materia de la litis o cuando menos tener derecho a la restitucin del bien, y por su
parte el emplazado debe probar tener ttulo vigente que justifique la posesin que ejerce
sobre el mismo predio, no siendo objeto de este proceso dilucidar la validez o no
de dicho ttulo; Snchez Palacios Paiva, (El Ocupante Precario. Doctrina y Jurisprudencia
Casatioria Ed. Legales Asoc. No hay DerechoAb. 2003 ) nos dice que La sumilla de esta ejecutoria
podra ser: El legislador ha hecho una diferencia entre posesin ilegtima y
posesin precaria: en la primera existe un ttulo que adolece de un defecto formal o de
fondo, y en la segunda no existe ttulo alguno, por lo que la posesin ilegtima no se
equipara a la precaria. No existe posesin precaria cuando el demandado ostenta un
ttulo vigente que justifica su posesin, no siendo objeto de discusin la validez o no de
dicho instrumento. Y argumenta que la posesin, para ser considerada como precaria,
debe relacionarse en oposicin al derecho de posesin de otra persona sobre el mismo
bien. Slo se es precario frente a quien tiene la posesin mediata. Si ese propietario con
derecho a poseer no existe o simplemente no ejercita su derecho, entonces estaremos

frente a un poseedor originario, que por el transcurso del tiempo adquirir la

propiedad del bien, por efecto de la prescripcin adquisitiva.
2.- MEDIOS PROBATORIOS DE LA EXCEPCION: Por adquisicin de pruebas,
los medios probatorios aportados por la demandante, con objeto de probar que carece
de voluntad de la Ley, inters y calidad para demandar, por ser la relacin jurdica
procesal invlida, para el desalojo por ocupante precario, por lo que debe declararse
falta de legitimidad para obrar de la demandante.
2.1 Ofrezco como medio probatorio de la falta de legitimidad para obrar de la
demandada, la Fotosttica de CERTIFICADO DE POSESIN, expedido por autoridad
competente de la Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha 18 de Junio de 2008, con
objeto de acreditar que ostento ttulo legtimo para poseer, que no ha sido anulado y
por ende, no tengo condicin de ocupante precario, sino que tengo condicin de
Posesionario permanente del inmueble ubicado en la Av. Bolognesi N 154 Int. 4 del
distrito y provincia de Pisco y que asimismo se ha constatado que los recurrentes
estn en posesin del inmueble ubicado en la direccin arriba indicada, durante ms
de 20 aos, con lo que acredito contar con justo ttulo y buena fe, que no ha fenecido.
3.- CONTRADICCIN DE LA DEMANDA:
3.1 La pretensin demandada se debe declarar INFUNDADA, por carecer de sustento,
pues es totalmente falso lo que se afirma en el petitorio, por cuanto no tengo condicin
de ocupante precario, como demostrar en este proceso.
3.2 Es falso todo lo que se afirma en los fundamentos de hecho del petitorio, como
paso a demostrar:
3.2.1 Es falso que la demandante sea propietaria del inmueble que posee en calidad de
propietaria, desde hace ms de 26 aos, y que ste sea parte integrante del inmueble
registrado en mrito de la Resolucin N 048-2009-COFOPRI/OZIC del 25 de febrero
de 2009, cuyo artculo 2 declara EL MEJOR DERECHO DE POSESIN, pues
tal prerrogativa slo puede ser resuelta por el PODER JUDICIAL, por imperio del
artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per, y no en va administrativa, como
pretende la demandante, por lo que contradigo el numeral III.1 de la demanda.
3.2.2 Es falso que la demandada haya ingresado al predio despus del terremoto del
2007 y que permanezca en el sitio sin justo ttulo, lo que desmiento con la fotocopia
del CERTIFICADO DE POSESIN, expedido por autoridad competente de la
Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha 18 de Junio de 2008, en que se verifica mi
posesin por ms de 20 aos en dicha fecha.
3.2.3 Como tambin es falso lo que se afirma en punto III.4 de los fundamentos de
hecho de la demanda, pues NO EST PROBADO QUE TENGA CONDICIN DE
OCUPANTE PRECARIO, sin justo ttulo, pues esto equivale a desconocer la autoridad
de cosa decidida de los actos administrativos, y un ataque directo a la Seguridad
Jurdica y Estado de Derecho o mejor, estado constitucional de derecho, del Per, ya
que ostento el CERTIFICADO DE POSESIN Y LA CONSTANCIA DE

DAMNIFICADO, expedido por autoridad competente de la Municipalidad Provincial

de Pisco que acredita que poseo en pleno ejercicio de los derechos que me confiere el
artculo 912 del C.C.
3.2.4 Existe una interpretacin errnea por parte de la demandante, del artculo 923
del Cdigo Civil, que dispone: La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los
lmites de la ley. Porque lo que corresponde, en este caso, por los hechos expuestos en la

demanda, sera el derecho a reivindicar el bien, y no el desalojo por ocupante precario,

ya que no tengo condicin de precario, ocupando el bien, desde antes que se conceda el
ttulo amaado a favor de la demandante, y el ttulo que tengo, me concede el derecho
a la posesin, inclusive por prescripcin adquisitiva de dominio, el cual no ha sido
anulado, manteniendo todos sus efectos jurdicos a la fecha, de lo que se desprende
que mi ttulo haya fenecido, y el juez, a tenor de los hechos expuestos, no debe perder
de vista que administra justicia y para ello, debe analizar los hechos objetivos y
razonables, que implica no slo una observacin en abstracto, sin en directa relacin
con sus protagonistas, de lo que fluye la verdad de los hechos: la forma fraudulenta
como se ha titulado el predio a favor de la demandante, aprovechndose de la amistad
o influencias- con los funcionarios de COFOPRI y de la corrupcin que impera en el
Per para lograr el ttulo de propiedad a su favor, para despojarme del predio que
vengo poseyendo con justo ttulo y buena fe, desde antes del ao 2011, que es la fecha
en que se inscribi la propiedad a su nombra, como consta en la Partida ofrecida por la
demandante como medio probatorio VII.1 (anexo 1.b).
3.3 Ahora bien, conforme a la doctrina y el Derecho, para que prospere una demanda
de DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO, el demandado DEBE CARECER DE
TTULO, o el que tiene debe haberse vencido, y probarse que el predio que no tiene
ttulo, sea el mismo bien, que el demandante posee con ttulo legtimo.
3.3.1 En el caso concreto, que nos ocupa, la demandante se limita a sealar que tiene
ttulo de propiedad por adjudicacin gratuita de COFOPRI, pero no ha demostrado que
el predio que ocupo sea el mismo que pretende, ni ha probado que el lote que ocupo
corresponda a su propiedad ni que yo posea el lote sin ttulo.
3.3.2 En este contexto, demuestro que tengo ttulo suficiente para ocupar el predio sub
litis, como probar en la estacin probatoria, por lo que la demanda debe ser declarada
INFUNDADA, por carecer de voluntad de la Ley que la faculte a despojarme de la
posesin y faltar los requisitos de inters y calidad.
4.- CONTRADICCIN DE LOS FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA DEMANDA
4.1 De conformidad con lo que ha enseado el maestro MANUEL SNCHEZ
PALACIOS PAIVA, en su obra EL OCUPANTE PRECARIO-DOCTRINA Y
JURISPRUDENCIA CASATORIA Ediciones Legales Latinoamericanas E.I.R.L. dela
Asociacin No hay Derecho. Ed. Abril de 2003, pgina 95 PRECARIO EN BREVES
TRMINOS, ES EL QUE POSEE SIN TTULO, TAL COMO LO ESTABLECE EL ARTCULO 911

DEL CDIGO CIVIL DE 1984. y cita como ejemplo, en la pgina 92, una casacin, cuyo

punto V, considera: Que, en los procesos de desalojo por ocupante precario atendiendo
a la definicin establecida por el artculo 911 del Cdigo Civil , EL ACCIONANTE debe
acreditar el derecho de propiedad que ejerce sobre el bien materia de la litis o cuando
menos tener derecho a la restitucin del bien, (que no se ha acreditado en esta demanda)
y por su parte el emplazado debe probar tener ttulo vigente que justifique la posesin
que ejerce sobre el mismo predio, no siendo objeto de este proceso dilucidar la validez o
no de dicho ttulo.
4.2 No es de aplicacin el artculo 70 de la Constitucin que garantiza: El derecho de
propiedad es inviolable. Y en este caso, la propiedad la adquiere la demandante, no
por derecho propio, sino por concesin graciosa de COFOPRI, de favor, y violando mi
MEJOR DERECHO que tengo a la propiedad, por estar en posesin ms de 30 aos,
con justo ttulo y con derecho a la prescripcin adquisitiva de dominio.
4.3 No es de aplicacin el artculo 927 del C.C. que dispone: La accin reivindicatoria
es imprescriptible. Pues lo que aqu pretende la demandante es el desalojo por
ocupante precario y no la accin reivindicatoria.
4.4 Igualmente, NO es de aplicacin para la pretensin demandada, el artculo 923 del
C.C. La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites
de la ley. por lo que la norma opera en mi favor.
En consecuencia, no debe tomarse en consideracin las normas legales que
fundamentan el petitorio de la demanda, porque no son de aplicacin para el caso
concreto, pues el thema decidendum es el DESALOJO por OCUPANTE PRECARIO, y
nada ms. Nada tiene que hacer la reivindicacin, ni otra ley en este proceso.
5.- MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mrito de los siguientes:
5.1 Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de
2007, con objeto de probar que en dicha fecha ocupaba el bien inmueble que
graciosamente COFOPRI, adjudic a la demandante, inscrita en el ao 2011, con objeto
que la posesin que ostento, en calidad de propietaria, con justo ttulo, no ha fenecido,
manteniendo su vigencia en la fecha.
5.2 Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad competente
de la Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008, con objeto de
probar que en dicha fecha ocupaba el bien inmueble que graciosamente COFOPRI,
adjudic a la demandante, inscrita en el ao 2011, con objeto que la posesin que
ostento, en calidad de propietaria, con justo ttulo, no ha fenecido, manteniendo su
vigencia la posesin sobre el terreno ubicado en la Av. Bolognesi N 154 interior 4, del
distrito y provincia de Pisco, un rea de 51.85 metros cuadrados, y los linderos y
medidas perimtricas siguientes POR EL FRENTE, con un pasaje de acceso de la Av.
Bolognesi, con 4.25 metros; POR EL FONDO, con propiedad de la familia Apolaya, con
4.25 metros; POR LA DERECHA, entrando, con el Hotel Csar, con 12.20 metros y

POR LA IZQUIERDA, con el lote N 3, con 12.20 metros, con objeto de probar que no
es el mismo inmueble que detenta la demandante y que la actora posee con justo ttulo
y buena fe.
POR LO EXPUESTO:
Al juzgado pido tener presente los fundamentos de la excepcin, tener por contestada
la demanda en su oportunidad y resolver, declarndola infundada la demanda, por
imperio de los artculos 196 y 200 del C.PC., no ser verdad que tenga la condicin de
precario.
ANEXOS:
1.A Fotocopia de mi D.N.I.
1.B Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la excepcin
1.C Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la contestacin.
1.D Habilitacin del abogado.
1.E Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de
2007.
1.F Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad competente
de la Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008.
1.G Cdula de notificacin.
Pisco, 15 de Diciembre de 2011..