CLAUSULA DE LA NACIN MS FAVORECIDA

A. Concepto 1. Definicin
1) una clusula de la nacin ms favorecida (comnmente abreviado como
"nacin ms favorecida") es un tratado disposicin segn la cual el Estado (el
Estado que la concede) contrae una obligacin hacia otro Estado (el Estado
beneficiario) de acuerdo al trato de la nacin ms favorecida en un mbito de
las relaciones. Trato de nacin ms favorecida es el tratamiento otorgado por el
Estado que la concede al Estado beneficiario, o de las personas o de las cosas
en una determinada relacin con ese Estado de no menos favorable que el
tratamiento prolongado por el Estado que la concede a un tercer Estado, o a
las personas o cosas en la misma relacin con ese tercer Estado.
Establecer el significado jurdico de la clusula de la nacin ms favorecida por
la va de la remisin a la clusula de nacin ms favorecida se tiene en cuenta
que, si bien prctica de los Estados ha dado lugar a la evolucin de un grado
suficiente de definicin de la nacin ms favorecida, las clusulas que contiene
esta norma podrn ser elaboradas en las ms diversas formas. De hecho, se ha
sealado con acierto que "aunque es habitual hablar de la clusula de nacin
ms favorecida, hay muchas formas de la clusula, por lo que cualquier intento
de generalizar sobre el sentido y los efectos de tales clusulas deben ser
realizados, y acept, con cautela" (MacNair 273). La Comisin de Derecho
Internacional (CDI) atencin a esa advertencia en la elaboracin de 30
proyectos de artculos sobre el tema en 1978. La definicin que se da en las
artes 4 y 5 (CIT Proyecto de artculos sobre las clusulas de la nacin ms
favorecida, Informe de la Comisin de Derecho Internacional sobre la labor
realizada en su trigsimo perodo de sesiones 33, 41) se cumple en el presente
artculo. En consecuencia, la clusula constituye una clusula de nacin ms
favorecida si se otorga trato de nacin ms favorecida. Si esto es o no el caso
es una cuestin de interpretacin de conformidad con las normas generales del
derecho de los tratados.
2. Funcin y efectos de la clusula
La historia de ms de 800 aos evidencias de que la clusula de la nacin ms
favorecida sirve los intereses del Estado. La clusula promueve la igualdad de
los Estados, mediante la disminucin tratamiento diferenciado ( Los Estados,
la igualdad soberana).
De hecho, en las palabras de la Corte Internacional de Justicia (CIJ) es la
intencin de la frase: "para establecer y mantener en todo momento la
igualdad sin discriminacin fundamental entre todos los pases afectados" (
Los nacionales de los Estados Unidos en Marruecos [sentencia de 27 1952
agosto ] 192). La clusula de la nacin ms favorecida asegura el beneficiario
contra la discriminacin y establece la igualdad de oportunidades en el plano

ms alto posible: el mnimo de discriminacin y la mxima de favores

concedidos en un tercer Estado (Schwarzenberger [ 1945] 99).
- El principio de no discriminacin no implica la generalizacin de la clusula
de la nacin ms favorecida ( Los Estados, la igualdad de trato y no
discriminacin). En virtud de este principio, la referencia es la norma general
del tratamiento de otros Estados en tanto es el efecto de una clusula de la
nacin ms favorecida para establecer el tratamiento ms favorable que el
tertium comparationis. El principio de no discriminacin, por lo tanto, slo fija
un estado general de un trato no discriminatorio. Al mismo tiempo, el principio
no se prohbe a un Estado de conceder trato ms favorable que la norma
general a Estados en particular. Se deduce que el Estado no puede invocar el
principio de no discriminacin con el fin de ser puesto a la par de un Estado
que se coloca en una posicin ms favorable que el tratamiento general. Esta
ltima afirmacin slo puede ser avanzada sobre la base de un compromiso
explcito del Estado que concede los favores, a saber, en la forma de una
clusula de la nacin ms favorecida.
- La clusula de la nacin ms favorecida, adems de las ya mencionadas, y
tambin tiene un efecto de armonizacin.
Las tensiones en las relaciones internacionales, as como la posibilidad de
disputas comerciales, se reducen significativamente. Debido a la clusula del
automatismo, es decir, el hecho de que favorece a concedido a un tercer
Estado aplicar automticamente al Estado beneficiario, los pases que
pertenecen a la nacin ms favorecida de acuerdo siempre puede ser
contenido a gozar de un trato igual al de los ms favorecidos. La ventaja que
nadie cede a beneficio de todos (Schwarzenberger [ 1945] 99). Por otra parte,
la clusula de automatismo hace que la celebracin de nuevos acuerdos
individuales superfluo y, por tanto, crea una tendencia al multilateralismo ( El
unilateralismo y el multilateralismo).
- En el mbito del comercio mundial, las clusulas de la nacin ms favorecida
en general tienen un efecto de liberalizacin de forma automtica armonizar
las relaciones comerciales entre los Estados y la nivelacin las barreras
comerciales en el sentido antes citado. Como consecuencia de la nacin ms
favorecida clusulas reducir los obstculos al libre comercio y crear condiciones
favorables para el desarrollo de las relaciones comerciales entre los Estados.
Econmicamente, la clusula de la nacin ms favorecida facilita la
exportacin de los productos en la produccin de un pas tiene una ventaja
comparativa, y promueve las importaciones de los productos en los que el pas
sufre una desventaja comparativa.
3. Campos de aplicacin La clusula de nacin ms favorecida se utiliza
en diversos campos del derecho internacional, lo que es ms importante, en el

mbito del derecho mercantil internacional. Esta es la zona de la que procede

la clusula, y en el que es ms empleados regularmente.
Sin embargo, los Estados son libres de conceder mutuamente el trato de
nacin ms favorecida en todos los campos que se prestan a este tipo de
acuerdos. Por lo tanto, las clusulas de la nacin ms favorecida se puede
encontrar en una variada gama de reas en el plano bilateral, as como en los
tratados multilaterales. Tradicionalmente, a menudo, se han destacado en el
plano bilateral Los tratados de amistad, comercio y navegacin. Un ejemplo
de ello es el Tratado de Paz y Comercio entre Gran Bretaa y Suecia ( [firmado
11 1654 Abril ] 1 BSP 691) que dispone: "El pueblo, los temas y los habitantes
de los confederados, y gozarn, en cada uno de los otros reinos de los pases,
de sus tierras y dominios, como grandes y amplios privilegios, relaciones,
libertades e inmunidades, como cualquier otro extranjero en la actualidad est
y en lo sucesivo estar disfrutar". Las clusulas de la nacin ms favorecida a
menudo tambin se incluye en los tratados bilaterales sobre las relaciones
diplomticas y consulares, por ejemplo, en la Convencin Consular entre el
Reino de Italia y la Repblica de Turqua ( [firmado 9 1929 Septiembre, entr en
vigor 13 129 1932 Abril ] RTSDN 195; tratados consulares). En este mbito
en particular, la clusula normalmente proporcionado garantas con respecto al
mantenimiento de los locales diplomticos y consulares, y con respecto a los
privilegios concedidos a personal diplomtico y consular. Sin embargo, hoy da,
los convenios multilaterales sobre las relaciones diplomticas y consulares
prescribir un catlogo de derechos que son directamente aplicables, y no hay,
pues, no existe la necesidad de evitar la discriminacin en este mbito
concreto en virtud de los derechos NMF clusulas.
7 El Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (1947 y 1994)
( "GATT" ), el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (1994)
( "GATS" ), y el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual (1994) ( "TRIPS") son los ejemplos ms destacados de los tratados
multilaterales que contienen una clusula de la nacin ms favorecida en el
sector del comercio. Sin embargo, la Convencin sobre el Estatuto de los
Refugiados ( [firmado 28 de julio de 1951, entr en vigor el 22 1954 Abril ] 189
UNTS 150) y de la Convencin sobre el Estatuto de los Aptridas ( [hecho 28
1954 Septiembre, entr en vigor el 6 1960 junio ] 360 UNTS 130) evidencia de
que la clusula se emplea en una gama mucho ms amplia ( los extranjeros;
los refugiados; Los aptridas). Ms recientemente, los tratados bilaterales
de inversin ( "bits") que contienen una de la nacin ms favorecida clusula
han visto una enorme proliferacin ( inversiones, los Tratados Bilaterales).
- Sobre la base de la lista elaborada por el Relator Especial de la comisin de
carcter ms general, aunque no exhaustiva de las reas en las que las
clusulas de la nacin ms favorecida son empleados puede ser descrito como
sigue:

a) regulacin internacional del comercio y los pagos, por ejemplo las

exportaciones, las importaciones, los aranceles aduaneros ( Comercio
Mundial, principios).
b) proteccin de las inversiones internacionales ( las inversiones, la
Proteccin Internacional).
c) el transporte en general y el tratamiento de los medios de transporte, en
particular los buques, aviones, trenes, vehculos automotores ( El trfico y el
transporte, la regulacin internacional).
d) el establecimiento de relaciones Las personas fsicas y jurdicas, de sus
derechos y obligaciones.
e) Establecimiento de diplomticos, consulares y otras misiones, sus privilegios
e inmunidades, y tratamiento en general.
f) tributacin internacional ( Impuestos, internacional).
g) la proteccin de la propiedad intelectual e industrial ( Propiedad Industrial,
la Proteccin Internacional).
h) Reconocimiento de actos legislativos y administrativos.
i) administracin de justicia, por ejemplo el acceso a los juzgados y tribunales
( Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras).
- Las clusulas relativas a ms favorecida de tratamiento son tambin
aplicables a los sujetos de derecho distintos de los Estados. Por ejemplo, la
clusula contenida en el Artculo VIII (4) Constitucin de la Organizacin de las
Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin de las Naciones Unidas
(FAO) ( [aprobado 16 de octubre de 1945, entr en vigor 16 1945 Octubre ] 145
BSP 910) podra considerarse como "organizacin internacional ms favorecida
la clusula. Artculo VIII obliga a los miembros de la FAO, entre otras cosas, de
dar a los miembros del personal de la FAO que el Director General y el personal
directivo las inmunidades y facilidades que se otorguen a los funcionarios
equivalentes de otras organizaciones internacionales pblicas. El objetivo de la
citada disposicin es establecer y beneficiarse de un rgimen general que se
otorgue al personal de todas las organizaciones internacionales que enfrentan
dificultades similares en el desempeo de sus obligaciones.
B. Evolucin Histrica
La evolucin de la clusula de la nacin ms favorecida muestra cmo
modificar las versiones de la clusula econmica han servido y diferentes fines
polticos en momentos diferentes. Sin embargo, la longitud de la historia de la

clusula igualitaria refleja que su funcin constituye un denominador comn en

la que los Estados de las ms diversas las estructuras polticas, sociales y
econmicas.
Historia Temprana .- 11 versiones de la clusula de la nacin ms favorecida
se han remontan a la Edad Media. En ese momento, los comerciantes de
Italiano, Francs y Espaol ciudades comerciales unilaterales empleadas las
clusulas de la nacin ms favorecida para asegurar un monopolio en la
explotacin de los mercados extranjeros. Cuando, con el desarrollo del
comercio, para que sus esfuerzos a fin de excluir la competencia en estos
mercados, lo que se pretende asegurar las oportunidades comerciales por lo
menos igual a
la de sus rivales. Las versiones recprocas de la clusula no aparecen antes de
que el siglo 15 y, coincidiendo con el
crecimiento gradual del comercio mundial, slo se ha convertido en una
prctica comn en el siglo 17 cuando la clusula se descubri como un atajo
conveniente incorporar en forma de referencia ventajas concedidas
anteriormente en otros tratados (Jackson 250; reciprocidad). Con el
paulatino descenso del mercantilismo la tendencia hacia una mayor utilizacin
de recproca de la nacin ms favorecida las clusulas.
Sin embargo, a lo largo de todo este tiempo unilateralmente las clusulas de la
nacin ms favorecida es una constante caracterstica de los tratados de paz
y ccomo una capitulacin regmenes, por ejemplo, en el capitulaciones
suscitado por los gobernantes del Imperio Otomano, potencias de Asia
Meridional y de China. En el contexto de los tratados de paz la clusula sirve
como una herramienta para la fuerza victoriosa para lograr su participacin en
cualquier nuevo concesiones otras potencias victoriosas que extorsionan
desde el Estado que la concede en los conflictos futuros. No fue hasta el
Tratado de Paz franco-turco de 1802 que una Potencia Occidental concluy un
tratado con el Emperador turco que contena una clusula de reciprocidad
(Turco Acta de adhesin a la tratado definitivo de paz entre Francia, Gran
Bretaa, Espaa y la Repblica Cogollo [firmado 27 1802 marzo [ 1801- 03] 56
CTS 299).
2. Desde el siglo 18 hasta I Guerra Mundial: El condicional y el incondicional de
la Nacin ms Favorecida clusula
13 de la frase "la clusula de la nacin ms favorecida" que se encuentran en
el tratados comerciales de los 18 siglo, cuando polticos y de
los tratados comerciales se hizo ms claramente diferenciados. Hasta finales
del siglo 18 la clusula era exclusivamente elaborado en forma incondicional,
es decir, el derecho a la clusula de nacin ms favorecida se incrementen

automticamente tan pronto como un tercer Estado era ms favorablemente

que los Estados beneficiarios en cuanto a la cuestin de la clusula.
14 Sin embargo, las polticas econmicas de los Estados no siempre coincide
con la compensacin dinmica de este automatismo.
Con el Tratado de Amistad y Comercio entre los Estados Unidos y Francia ( [6 ]
1778 Febrero 8 Estatutos en general 12 [ 1848]) una nueva variante de la
clusula condicional, la clusula de nacin ms favorecida ( La
condicionalidad).
Este tipo de clusula carece del automatismo de la versin incondicional como
el trato de nacin ms favorecida es slo con la condicin de que el Estado
beneficiario acuerda conceder una indemnizacin equivalente a la dada por el
tercer Estado. Tcnicamente, un condicional clusula de nacin ms favorecida,
por lo tanto, constituye un pactum de contrahendo. El beneficiario y el Estado
que la concede slo comprometen a entrar en negociaciones para otorgar
ciertos beneficios similares o correlativos a las que anteriormente concedidos a
terceros pases. La incondicional en el otro lado se supone que ha sido dada
una vez por todas, generalmente en la forma de una recproca de la nacin
ms favorecida promesa, en el tratado original en el que la clusula de la
nacin ms favorecida es contenido. El condicional clusula de nacin ms
favorecida en particular sirve a los fines econmicos de los Estados Unidos
orientada a proteger su industria en crecimiento. De hecho, la redaccin del
artculo II del Tratado de 1778, segn el cual los respectivos beneficiarios
deben gozar de los favores concedidos a otras naciones "libremente, si la
concesin se libremente, o por la que se autoriza la misma indemnizacin, si la
concesin se condicional", se convirti en el modelo para prcticamente todos
los tratados comerciales de los Estados Unidos hasta 1923. Despus de la
poca napolenica, en los aos 1830-60, la versin condicional de la clusula
transitoria frecuente tambin en Europa.
15 Sin embargo, la as llamada Chevalier-Cobden tratado (Tratado de Comercio
entre Gran Bretaa y Francia [23 1860 Enero, entr en vigor 4 1860 Febrero ]
50 BSP 13), el tratado bilateral de comercio en el que Gran Bretaa y Francia
concedieron unos a otros incondicionalmente el estado de la nacin ms
favorecida, prcticamente marc el final de el empleo del condicional tipo en
Europa. De ahora en adelante una ola de sentimiento econmico liberal,
transitoriamente interrumpido solamente por la depresin despus de la guerra
franco-prusiana, ha elevado la incondicional clusula de nacin ms favorecida
para convertirse en el casi universal de un vasto sistema de tratados
comerciales (Snyder 239). Esta influencia continu hasta la primera Guerra
Mundial, y es a partir de este momento en que la famosa denominacin de la
clusula como "la piedra angular de todos los modernos tratados comerciales
origina (Hornbeck 395).

3. La versin moderna de la clusula: Los intentos de codificacin 16 La

versin unilateral de la clusula de la nacin ms favorecida una vez ms hizo
su reaparicin en la escena internacional en los tratados de paz I Guerra
Mundial finales, es decir, en el Artculo 267 Tratado de Paz de Versalles
(1919) Tratado de Paz entre las Potencias Aliadas y Asociadas y Alemania
[ 1919] 225 CTS 188); en el Art. 220 St Germain Tratado de Paz (1919)
(Tratado de Paz entre las Potencias Aliadas y Asociadas y Austria 112 BSP 317);
en el Art. 150 Neuilly Tratado de Paz (1919) (Tratado de Paz entre las
Potencias Aliadas y Asociadas y Bulgaria [ 1919] 226 CTS 332), y en el Art. 203
Trianon Tratado de Paz (1920) (Tratado De la paz entre las Potencias Aliadas
y Asociadas y Hungra 6 RTSDN 187). En el caso de Alemania, los aliados
victoriosos se concedan de manera unilateral e incondicional de la nacin ms
favorecida por un perodo de cinco aos y, en el caso de Austria, Bulgaria y
Hungra durante tres aos.
17 Posteriormente, en el perodo inmediatamente posterior a la guerra, la
economa europea se autodestruy, as como la subsiguiente depresin de
1921-24 exige la adopcin de una poltica econmica ms restrictiva y llevado
a una disminucin temporal en el uso de la clusula de la nacin ms
favorecida. Sin embargo, con recuperacin gradual de la actividad econmica e
incrementar la estabilidad, la clusula una vez ms se convirti en una
caracterstica comn de los tratados comerciales. Adems, los Estados Unidos,
a la luz de su nueva posicin en la economa mundial, ajust su poltica
econmica y, con el objetivo de penetracin en mercados internacionales,
abandon el uso de la versin condicional de la clusula de la nacin ms
favorecida en 1923. La versin condicional de la clusula en adelante cayeron
en desuso, mientras que la clusula de la nacin ms favorecida es un
dispositivo muchos crean que podran ayudar a resolver los problemas
inminentes de el tiempo, es decir las tensiones polticas resultantes de las
controversias comerciales. De hecho, este punto de vista ya haba sido
sancionada por el Presidente Wilson, que en la tercera parte de su "Catorce
Puntos", se han manifestado en favor de la eliminacin de las barreras al
comercio y el establecimiento de la igualdad en las condiciones de los
intercambios (Discurso del Presidente de los Estados Unidos, en una sesin
conjunta de las dos Cmaras del Congreso [8 ] en 1918 Enero Departamento
de Estado de los Estados Unidos [Editar] los documentos relativos a las
Relaciones Exteriores de los Estados Unidos 1918 1 soporte de la Segunda
Guerra Mundial [de los Estados Unidos Oficina de Imprenta del Gobierno
Washington 1933] 12).
18 La percepcin generalizada de la importancia de la clusula provoc el
estudio en profundidad de las normas relativas a la clusula de nacin ms
favorecida, que apareci en los tratados comerciales y le pregunta primero los
intentos de codificacin ( codificacin y desarrollo progresivo del derecho
internacional). Sin embargo, el Comit de Expertos para la codificacin

progresiva del derecho internacional de los Liga de las Naciones en el ao

1927 lleg a la conclusin que la reglamentacin internacional de las normas
relativas a la clusula de la nacin ms favorecida por medio de un convenio
general, incluso si era deseable, tropezando con serios obstculos. El estudio
del tema continu a lo largo del perodo de entre-guerras, en particular bajo los
auspicios de la Comisin de Asuntos Econmicos de la Liga de las Naciones y
las conferencias econmicas internacionales. En 1936 el Institut de Droit
international, con la intencin de promover una codificacin del tema, aprob
una resolucin sobre los efectos de la clusula de nacin ms favorecida en
materia de comercio y navegacin propone ciertos principios para la
construccin jurdica de las clusulas de la nacin ms favorecida, por ejemplo,
que las clusulas de la nacin ms favorecida debe tener un carcter
incondicional a menos que se estipule lo contrario.
19 Aunque no existe un acuerdo formal podra ser alcanzado en el tiempo, la
incondicional clusula de nacin ms favorecida fue ampliamente apoyada, y
en 1947 se incorpor al arte me acuerdo que establece que:
Con respecto a los derechos de aduana y otros cargos de cualquier tipo,
impuestos o en relacin con la importacin o la exportacin toda ventaja, favor,
privilegio o inmunidad que conceda cualquier parte contratante a cualquier
producto... se otorgar inmediatamente y sin condiciones a los productos
similares... de todas las dems partes contratantes.
La incorporacin en el artculo I del GATT destinado a subrayar la importancia
del principio de la nacin ms favorecida que ha sido justamente calificado
como "uno de los pilares del GATT y... uno de los pilares del sistema mundial de
comercio" (OMC Canad - Determinadas medidas que afectan a la industria de
la automocin prrafo 69).
20 La conveniencia de llevar a cabo el comercio internacional sobre la base de
incondicionales al trato de la nacin ms favorecida se ha sealado desde, por
ejemplo, en el Artculo 8 Principios generales aprobados por la primera
Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD)
(UNCTAD "Principios Generales y Especiales" en "Acta Final" [ 15] 1964 junio
UN Doc E/CONF.46/141 vol 1, 18), el Artculo 26 Carta de Derechos y Deberes
Econmicos de los Estados (1974) (UNGA Res 3281 (XXIX)
de 1974 Diciembre [12 ] GAOR 29o perodo de sesiones 31 Soporte vol 1, 50),
en el Acta Final de Helsinki (1975) (Conferencia para la Seguridad y la
Cooperacin en Europa "Acta Final" [aprobada 1 1975 agosto [ 1975] 14 ILM
1292), en el artculo II del AGCS en 1994, Y en el artculo 1 VIAJES en 1994. Hoy
en da, a pesar de haber sido cuestionado ltimamente la proliferacin de
zonas de libre comercio y uniones aduaneras , la gran mayora del comercio
internacional se realiza sobre la base de incondicional de la nacin ms

favorecida. En 1969, el Institut de Droit international emiti una resolucin

breve sobre la clusula de la nacin ms favorecida en los tratados
multilaterales y esfuerzos de codificacin adquiri un nuevo impulso cuando,
en 1978, la Comisin present 30 proyectos de artculos sobre la clusula de la
nacin ms favorecida en la Asamblea General de la ONU ( "UNGA") a fin de
que sirvan de base para la celebracin de un convenio sobre las clusulas de la
nacin ms favorecida. No fue hasta el 9 de diciembre de 1991 la Asamblea
General decidi que el proyecto de artculos a la atencin de los Estados
Miembros y las organizaciones inter-gubernamentales "para su consideracin
en
los casos y en la medida que se consideren apropiados" (UNGA "Provisional
Acta de la Sesin 67 [23 de diciembre de 1991] UN Doc A/ 46/PV.67; "La
consideracin de LA ASAMBLEA GENERAL el proyecto de artculos sobre las
clusulas de la nacin ms favorecida:
Informe de la Sexta Comisin" [15 de noviembre de 1991] UN Doc A/ 46/655).
En este da, el proyecto de artculos no ha encontrado su camino en un
convenio formal. Sin embargo, en 2007, tras el establecimiento de un nuevo
grupo de trabajo, la Comisin decidi remitir el tema de las clusulas de la
nacin ms favorecida en el campo de los acuerdos de inversin para el Grupo
de Planificacin con el fin de incluir el tema en la comisin de programa de
trabajo a largo plazo.
C. Situacin Legal actual
1. Normas generales de aplicacin 21 trato de nacin ms favorecida no es
una regla de derecho internacional consuetudinario ni puede un derecho a
un trato de ese tipo se deriva del principio general de no discriminacin. Ms
bien, el trato de la nacin ms favorecida es un opcional que los Estados tienen
libertad para aprobar o rechazar (Schwarzenberger [ 1948] 408). An as, en
ausencia de circunstancias excepcionales, se ha afirmado que se trata de un
acto inamistoso si un Estado se niega, sin motivos serios, otra oferta del
Estado a base de su comercio recproco de la nacin ms favorecida
compromiso (vase E Ustor "clusula de la nacin ms favorecida" en R
Bernhardt [ed] Enciclopedia de Derecho Internacional Pblico vol 3 Elsevier
Amsterdam [ 1997] 468-73, 470). Ms all, podra decirse que el principio de
trato de nacin ms favorecida ha consolidado en una norma de derecho
internacional consuetudinario. Sin embargo, parece ms que dudoso que
Estado prctica apoya ese punto de vista.
Ms bien, a la vista de los Estados de libertad general para entrar en los
tratados y a negociar su contenido, as como en vista de las diversas
excepciones del trato NMF en los tratados internacionales, no parece que haya
ni un derecho consuetudinario obligacin de otorgar trato de nacin ms

favorecida y no puede ser considerado un acto inamistoso si un Estado se

niega a hacerlo.
22 como una disposicin de un tratado la clusula de la nacin ms favorecida
est sujeto a las reglas generales de interpretacin de los tratados.
Histricamente, los problemas que a menudo interpretativas se refiere a la
condicionalidad de una clusula (por ej., Tratado entre los Estados Unidos de
Amrica y la Repblica Francesa [30 ] 1803 Abril 8 Estatutos en general 200
[ 1848], la llamada "Compra de Luisiana" ). Hoy en da, la prevalencia de la
incondicional por lo general versin milita en favor de una clusula
incondicional.
Unilateral 23 las clusulas de la nacin ms favorecida, histricamente, una
caracterstica comn de los regmenes ccomo una capitulacin y los tratados
de paz, han cado en su mayor parte en desuso. Se recurre a ellos slo si
circunstancias excepcionales as lo requieran, por ejemplo, cuando trato de la
nacin ms favorecida es otorgado a los buques de un Estado sin litoral que no
est en condiciones de ofrecer igualdad de trato.
24 Todo Estado Parte en un tratado, incluida una clusula de la nacin ms
favorecida puede ser una concesin estatal y un Estado beneficiario al mismo
tiempo. Este es el caso, por ejemplo, cuando, en la misma clusula, el Estado
se ha comprometido a otorgar a otro Estado de la nacin ms favorecida y
tratamiento que otro Estado ha emprendido para que le otorgue el mismo
trato. Hoy en da, las clusulas de la nacin ms favorecida son comnmente
redactado de tal manera sinalagmticas. Adems, son a menudo combinada
con una clusula sobre trato nacional ( Trato Nacional, principio). Mientras
que la clusula de la nacin ms favorecida, como una remisin a otro tratado
prohbe la discriminacin en las relaciones con los terceros pases, una clusula
sobre trato nacional, tal como una remisin al derecho interno, prohbe la
discriminacin en relacin con los propios de las partes contratantes y a los
productos nacionales.
(A) fuente del derecho de trato de la nacin ms favorecida 25 El derecho del
Estado beneficiario a recibir de el Estado que la concede trato de nacin ms
favorecida se basa en la clusula de la nacin ms favorecida. El beneficiario
directo es el Estado beneficiario mientras que las personas o las cosas de una
determinada relacin con ese Estado disfrutar el tratamiento establecido por el
Estado que la concede slo indirectamente, a travs del Estado beneficiario. El
tratado que contiene la clusula es el tratado de base (acte rgle) de que el
derecho al trato de la nacin ms favorecida se deriva ( Anglo-Iranian Oil
Company [sentencia de 22 1952 Julio ] 110). La tercera parte del tratado
constituye una mera acte estado y sigue siendo una res inter alios acta para el
beneficiario. La clusula de la nacin ms favorecida, por lo tanto, no
constituye una excepcin a la regla de que los tratados slo producen efectos

entre las partes contratantes (pacta tertiis nec nocent nec prosunt; vase el
art. 34 Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados [ 1969] 1155
UNTS 331; los Tratados, Efecto de terceros).
(B) de la clusula 26 mbito de aplicacin Ratione Temporis el inicio, as como
la terminacin de la clusula de efectos dependen de la acte. La clusula
empieza a funcionar, es decir, el derecho a un trato ms favorable adecua
automticamente tan pronto como el tercer estado ms favorablemente que
los beneficiarios (los nacionales de los Estados Unidos en Marruecos [sentencia
de 27 1952 agosto ] 187). El mero hecho de trato ms favorable, ya sea
basado en un tratado, de forma unilateral, legislativas y de otra ndole, es
suficiente para poner en marcha la operacin de la clusula. En el caso ms
comn que este tipo de tratamiento se extiende en virtud de un tratado del
derecho del beneficiario se acumula con el derecho de los terceros Estados,
independientemente de que este ltimo aprovecha los beneficios debido a que
o no. Sin embargo, en la ausencia de cualquier empresa con respecto a un
tercer Estado no existe tal derecho y en este caso la clusula sigue siendo un
"cascarn vaco" (Schwarzenberger [ 1945] 96). En los tratados multilaterales
las relaciones creadas por una clusula de la nacin ms favorecida son
fundamentalmente de carcter bilateral, es decir cada una de las partes en el
tratado podr exigir de cualquier otra parte de acuerdo a su tratamiento igual
que cualquier tercer Estado, independientemente de que ese tercer Estado es
parte en el tratado o no.
27 La clusula deja de funcionar, es decir, el derecho del Estado beneficiario
que trato de nacin ms favorecida es revocada o suspendida en el momento
en que la extensin del tratamiento pertinente por el Estado que la concede al
tercer Estado es revocada o suspendida (Los nacionales de los Estados Unidos
en Marruecos [sentencia de 27 1952 agosto ] 191). El Estado beneficiario en
virtud de la clusula de la nacin ms favorecida no tiene derecho a reclamar
la perpetuacin de los favores de un tercer Estado, ni tampoco puede oponerse
a la terminacin de la tercera parte tratado (Jaenicke 498). Por otra parte, por
regla general los derechos derivados de una clusula de la nacin ms
favorecida tambin pueden ser llevados a un extremo en virtud de la
terminacin o suspensin del tratado que inclua la clusula sobre la base de
las disposiciones establecidas en la Seccin 3 Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados.
(C) de la clusula 28 mbito de aplicacin Ratione Materiae la medida de los
derechos humanos a la que el beneficiario de una clusula de la nacin ms
favorecida puede reclamar se limita a dos factores. De acuerdo con el ejusdem
generis regla, no existen otros derechos pueden ser reclamadas de los
comprendidos dentro de los lmites de la materia objeto de la clusula. En
segundo lugar, el grado de los favores debido a los beneficiarios se determina
por los beneficios concedidos por el Estado que la concede al tercer Estado. El

beneficiario es, por tanto, tienen derecho al mismo tratamiento extendida por
el Estado que la concede a un tercer Estado en relacin con las personas y las
cosas que pertenecen a la misma categora y tienen la misma relacin con el
Estado beneficiario como de las personas y cosas relacionadas con el tercer
Estado.
(D) Las condiciones y excepciones 29 incondicional mutuamente acordado las
clusulas de la nacin ms favorecida puede ser arriesgado. Que garanticen la
igualdad de derechos pero no necesariamente una igualdad de ventajas
materiales. Con el tiempo, el aspirado de equilibrio de los intercambios
comerciales recprocos intereses podra ser bastante distorsionada. El empleo
de clusulas incondicional por lo tanto, conlleva un considerable grado de
incertidumbre para las partes contratantes. Prctica de los Estados, en
respuesta, ha generado una abundante variedad de salvaguardias, en especial,
la combinacin de la clusula incondicional con ciertas restricciones,
excepciones o condiciones", por ejemplo, un plazo, a fin de revocar los efectos
perjudiciales de una clusula puramente incondicional. En el ejercicio de su
libertad contractual Los Estados son libres de forma y la condicin las clusulas
de la nacin ms favorecida de acuerdo con sus necesidades. La mencionada
condicin clusula de nacin ms favorecida ha cado en desuso debido a que
ya no tiene esas necesidades. La condicin de que favores concedidos a un
tercer Estado a cambio de una indemnizacin el beneficiario slo en
consideracin de una concesin equivalente a la dada por el tercer Estado
complicado las relaciones comerciales, en lugar de simplificarlos. A fin de evitar
interpretaciones errneas corresponde mencionar que slo esta condicin
particular, calificar a una clusula condicional como una clusula de la nacin
ms favorecida en el sentido histrico. En esta categora la clusula
"incondicional" puede ser, en la prctica suele, sujeta a condiciones o ciertas
excepciones.
30 De acuerdo con el Artculo IX (3) Acuerdo de Marrakech por el que se
establece la Organizacin Mundial del Comercio ( [aprobada 15 de abril de
1994, entr en vigor el 1 de Enero 1995] 1867 UNTS 154) la obligacin de
incluir el principio de nacin ms favorecida- obligacin impuesta a un
miembro por el propio acuerdo constitutivo o de cualquiera de sus acuerdos
incorporados en circunstancias excepcionales puede ser objeto de un
renuncia a ser concedida por la conferencia ministerial de la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC). Al lado de esta excepcin general, el GATT
implica un mosaico de otras excepciones, ejemplares de los objetivos e
intereses peridicamente los Estados que perciben como una salvaguardia de
la nacin ms favorecida. Por ejemplo, segn lo establecido en el Art. XIV las
partes contratantes del GATT pueden dejar de lado sus de la nacin ms
favorecida obligacin de salvaguardar su balanza de pagos o eximir de la
obligacin en circunstancias excepcionales de conformidad con el Artculo XXV
(5) del GATT.

Artculo XXIV (3) (a) del GATT permite que las excepciones de trfico fronterizo
con los pases adyacentes y el arte. XX del GATT implica una excepcin general
en relacin con las medidas necesarias para proteger la moral pblica, la vida y
la salud, en tanto que el artculo XI del GATT permite desviacin del trato de
nacin ms favorecida por motivos de seguridad nacional. Los dos ms
importantes, y al mismo tiempo ms controvertidos, las excepciones son la
excepcin relativa a las uniones aduaneras y zonas de libre comercio implica
en el artculo XXIV del GATT, as como la aplicacin de un "carcter
generalizado, no recproco y no discriminatorio sistema de preferencias (SPG" ),
en la denominada "clusula de habilitacin" (vanse los prrafos 34 a 36 infra).
2. Problemas legales especiales (a) El principio de ejusdem generis
aplicado en la prctica 31 En la ausencia de especificaciones distintas dentro
de una clusula, la determinacin de qu temas, personas o cosas entran en la
misma categora ha demostrado ser bastante difcil, ya que depende de la
interpretacin de las intenciones de la clusula. Jurisprudencia Internacional
contiene una amplia evidencia de los problemas relativos a la aplicacin de la
clusula en la prctica. En los ltimos aos, los problemas se pueden ver en
particular en el contexto de los modernos tratados de inversin, que en la
actualidad suelen incluir clusulas de la nacin ms favorecida. En este caso,
una aplicacin bastante mecnica haciendo caso omiso de la clusula inicial
entre las partes de las intenciones plantea el riesgo de alterar disposiciones del
tratado especficamente por las partes y trato de nacin ms favorecida a
zonas que no se refera (, Dolzer y Schreuer 186- 87).
32 Sin embargo, la Corte Internacional de Justicia en los nacionales de los
Estados Unidos en Marruecos, aunque poco concluyente, se refiri a la cuestin
de si una clusula contenida en un tratado de comercio podra entenderse que
cubre jurisdiccin consular ( [sentencia de 27 1952 agosto ] 191) mientras
que la Comisin de Arbitraje en el caso Ambatielos adoptado un amplio
conocimiento de las posibilidades de la clusula de que "la administracin de
justicia", cuando en forma aislada, es un tema distinto de "comercio y
navegacin", pero ello no es necesariamente as cuando se considera en
relacin con la proteccin de los derechos de los comerciantes" (Ambatielos
Arbitraje [Grecia v Reino Unido] [6 ] 1956 marzo 107). En gran parte sobre la
base de esta decisin un Tribunal de Arbitraje, con el auspicio de la Centro
Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) en un
caso ms reciente sostuvo que "hay buenas razones para concluir que hoy
acuerdos para la solucin de conflictos estn ntimamente relacionadas con la
proteccin de los inversores extranjeros, ya que tambin estn relacionados
con la proteccin de los derechos de los comerciantes en virtud de los tratados
de comercio" (caso Maffezini v Reino de Espaa [la decisin del Tribunal sobre
las objeciones a la jurisdiccin 25 de enero de 2000] prrafo 54).
Posteriormente, sin embargo, el Tribunal del CIADI en el caso Tecmed aprob
una comprensin ms restrictiva al excluir del mbito de la clusula, tales

disposiciones por parte de terceros los tratados que se refieren a "el ncleo de
las cuestiones que deben considerarse especficamente negociado por las
Partes Contratantes" (Tcnicas Medioambientales Tecmed SA v Estados Unidos
Mexicanos [adjudicacin de 29 de mayo de 2003] prr. 69). Esta interpretacin
ms restrictiva ha sido confirmada por los Tribunales CIADI en dos casos
recientes, uno de los cuales sostuvo que: " [A]n nacin ms favorecida en un
tratado fundamental no incorpora por referencia disposiciones relativas a la
solucin de controversias en su totalidad o en parte en otro tratado, a menos
que el principio de nacin ms favorecida en el tratado fundamental no deja
dudas de que la intencin de las Partes Contratantes para incorporarlos"
(Palma Consortium Limited v Repblica de Bulgaria [la Decisin sobre la
competencia de 8 de febrero de 2005] prr. 223; vase tambin patrocinado
por Salini SpA e Italstrade SpA. v Reino Hachemita de Jordania [la decisin del
Tribunal de la Competencia de 29 de noviembre de 2004] los prrafos 102- 19).
A la luz de el nmero de tratados de inversin y el amplio espectro de formula
de manera diferente las clusulas de la nacin ms favorecida las controversias
relacionadas con el mbito de la clusula en el mbito de las inversiones es
probable que vuelva a repetirse en el futuro cercano. Sin embargo, la historia
de la negociacin de la dominicana Acuerdo de Libre Comercio entre Amrica
(2004) (en lo sucesivo, "EL DR-CAFTA" ), refleja cmo esas ambigedades
pueden ser evitados por medio de una cuidadosa elaboracin. Las partes en el
CAFTA-DR, haciendo referencia explcita al caso Maffezini Caso, incluy una
nota a pie de pgina en la historia de la negociacin a fin de reflejar su
interpretacin compartida, siempre que la clusula de la nacin ms favorecida
que en el captulo relativo a las inversiones no contempla mecanismos
internacionales de resolucin de conflictos y, por tanto, no poda
razonablemente conducir a una conclusin similar a la del caso Maffezini caso"
( <http://www.asil.org/ilib/ilib0703.htm#t1>2009 Agosto [ 5] ).
(B) Las zonas de libre comercio y uniones aduaneras 33 una zona de libre
comercio o unin aduanera confiere ventajas relativas a sus miembros y
desventajas correspondientes a todos los pases que no son miembros. Por lo
tanto el artculo XXIV del GATT autoriza zonas de libre comercio slo si se
cumplen determinadas condiciones.
Histricamente, estas condiciones representan un esfuerzo por conciliar los
objetivos de fomentar una unin aduanera europea mientras se insiste en el
tratamiento de la nacin ms favorecida. Sin embargo, a pesar de la creacin
de un Comit de Los Acuerdos Regionales de Comercio en 1996, con el
mandato de determinar si las condiciones establecidas en el artculo XXIV del
GATT se han cumplido, regional, bilateral y, de hecho, las zonas de libre
comercio han proliferado enormemente (Cono 564). Este proceso debilita el
principio de trato de nacin ms favorecida. Sobre esta base algunos autores
han ido tan lejos como para los de la nacin ms favorecida artculo como un
principio fundamental de los acuerdos de comercio internacional (ib 564, 583).

(C) Las preferencias a los pases en desarrollo 34 Las necesidades comerciales

de una economa en desarrollo son sustancialmente diferentes de las de una
economa desarrollada ( Pases en Desarrollo). La cuestin de cmo dar
cabida a esta asimetra dentro de un coherente sistema de comercio se ha
acompaado el sistema del GATT/OMC desde su creacin. La clusula de la
nacin ms favorecida, si aplican de manera general a todos los Estados
Miembros, independientemente de su desarrollo, que implican discriminacin
implcita contra los Estados miembros ms dbiles.
En consecuencia, a los Estados en desarrollo exige condiciones preferenciales
de acceso a los mercados a fin de ganar terreno en los mercados muy
competitivos de los pases desarrollados. En respuesta a estas demandas a las
del SGP se haba acordado en principio en el segundo perodo de sesiones de la
UNCTAD en 1968. En 1971 las partes contratantes del GATT, siguiendo la
iniciativa de la UNCTAD, decidi prescindir de las disposiciones del artculo I del
GATT por un perodo de 10 aos, permitiendo que los pases desarrollados a
otorgar trato arancelario preferencial a las exportaciones de los pases en
desarrollo. En 1979 sobre la base de la Decisin sobre el trato diferenciado y
ms favorable, reciprocidad y mayor participacin de los pases en desarrollo
de este sistema se ampli ms all de sus primeros 10 aos. Esta decisin,
conocida comnmente como la "Clusula de Habilitacin", dio consagracin
oficial y, por lo tanto una base jurdica ms slida para el concepto del SGP del
trato especial y diferenciado de los pases en desarrollo y menos adelantados
en el marco del GATT.
35 Si el SGP constituye una sabia salida de la obligacin de trato de la nacin
ms favorecida sigue siendo un tema de continua controversia. Originalmente
concebido como un sistema que sea generalizada y no discriminatoria, SGP,
aplicado en virtud de la Clusula de Habilitacin consiste en una serie de
mecanismos nacionales individuales que difieren en muchos aspectos, como
por ejemplo con la cobertura de los productos, los recortes arancelarios,
medidas de salvaguardia (clusula de salvaguardia), y normas de origen. La
extensin del tratamiento preferencial sea voluntaria, podr ser revocado en
cualquier momento, y a los pases donantes reserva su derecho a la libre
eleccin, es decir para la concesin de preferencias a algunos pero no
necesariamente a todos los pases en desarrollo. Adems, en la prctica a
menudo pases donantes condicionan la concesin de una preferencia en el
pas en desarrollo de consecucin de determinados no relacionadas con el
comercio por ejemplo metas laborales, ambientales, o cuestiones relacionadas
con las drogas.
36 Este problema se puso de manifiesto en una disputa comercial entre la India
y la Comunidad (econmica) respecto a las condiciones en las que la CE
otorga preferencias arancelarias a los pases en desarrollo. Por primera vez, el
rgano de Solucin de Diferencias de la OMC tuvo la oportunidad de analizar la

naturaleza y las condiciones de la Clusula de Habilitacin en detalle (

Organizacin Mundial del Comercio, el Arreglo de Controversias). El rgano de
Apelacin en su decisin de abril de 2004, estuvo de acuerdo con la
constatacin del Grupo Especial de que la Clusula de Habilitacin no excluye
la aplicabilidad del Artculo I (1) del GATT de 1994, pero slo constituye una
"excepcin" al respecto (OMC CE - Condiciones para la concesin de
preferencias arancelarias a los pases en desarrollo Informe del rgano de
Apelacin prr. 190), es decir, en las palabras de un "autorizacin limitada de
excepcin" (OMC CE - Condiciones para la concesin de preferencias
arancelarias a los pases en desarrollo Informe del Panel prrafo 7,38 ). No
obstante, el rgano de Apelacin revoc la constatacin del Grupo Especial de
interpretacin rgida segn la cual la Clusula de Habilitacin a que, adems de
dos definido excepciones requiere idnticas preferencias arancelarias que se
conceda a todos los pases en desarrollo sin diferenciacin (ibd., prrs. 7,116
7,161 ). En lugar de ello, el rgano de Apelacin sostuvo que el requisito de
trato no discriminatorio de la Clusula de Habilitacin no presuponen trato
formalmente idntico, pero que no requiere tratamiento idntico simplemente
de situaciones similares los beneficiarios (Condiciones para la concesin de
preferencias arancelarias a los pases en desarrollo -Informe del rgano de
Apelacin prr. 153). Segn el rgano de Apelacin las distinciones entre los
beneficiarios debe responder de manera positiva a las necesidades de los
pases en desarrollo (ibd.los prrafos 162 y 165) y los tipos de necesidades a
las que se prev una respuesta estn limitados exclusivamente al desarrollo y
financieras comerciales debe ser evaluada de acuerdo con un criterio objetivo
(ibid prr.
163). El rgano de Apelacin, por lo tanto, no descartar condicional programas
SGP per se. Sin embargo, es de esperar que el alcance de las obligaciones del
trato diferencial elaborado por el rgano de Apelacin y el cumplimiento de las
condiciones contemporneamente empleada ser probado en el futuro litigio
(Schmahl 406).
D. Evaluacin 37 La clusula de la nacin ms favorecida es un dispositivo
antiguo que sigue actuando necesidades constantes de la sociedad
internacional. La clusula ha florecido en la poca de libre comercio. Aparte de
su funcin igualitaria, el automatismo se supone muy adecuadamente
responde a las solicitudes de los Estados en tiempos de la globalizacin
histricamente sin precedentes y una proliferacin de tratados en materia de
comercio e inversiones. La clusula es un instrumento flexible, que se aprob
en, y se puede adaptar de acuerdo a intereses particulares e incluso realizar
ajustes para corregir la injusticia de Estados tratando de la misma manera, lo
que econmicamente es muy desigual. El objetivo primordial de preservar esta
flexibilidad puede ser una razn por la cual el proyecto de la CDI los artculos,
aunque proporcionan orientacin ms til sobre el tema y a pesar de que son
sin perjuicio de cualquier disposicin en la que los Estados acuerdan otra cosa,

nunca encontraron la manera de llegar a un convenio formal. Las funciones

beneficiosas y los efectos de la clusula han asegurado su supervivencia
durante ms de 800 aos. Por lo tanto, aunque la proliferacin actual de libre
comercio bilaterales y regionales reas conlleva la posibilidad de impugnar la
posicin de la clusula como la piedra angular del comercio mundial, a lo largo
del tiempo, cuando las desventajas de un nuevo orden comercial fragmentada
es evidente, la clusula de la nacin ms favorecida, una vez ms.
38 En la esfera del comercio mundial, la clusula de posicin como la piedra
angular del comercio mundial est siendo cuestionada por la proliferacin
actual de libre comercio bilaterales y regionales. Sin embargo, ms
recientemente, un nuevo dominio de la clusula ha surgido: el campo de los
acuerdos de inversin. En vista de este desarrollo, que una vez ms la
Comisin decidi centrar su atencin en el significado y el efecto de la
clusula. El 1 de junio de 2007, la Comisin estableci un grupo de trabajo de
composicin abierta, en la que se recomend que el tema de la clusula de la
nacin ms favorecida se incluirn en el programa de trabajo a largo plazo de
la CDI con miras a preparar los comentarios sobre el modelo las clusulas de la
nacin ms favorecida desarrollado a partir de un examen de la prctica de los
Estados y la jurisprudencia desde la conclusin de los trabajos de la
conferencia internacional sobre el tema en 1978. La proliferacin de los
derechos NMF disposiciones en el mbito de los acuerdos de inversin y en
particular los diferentes mtodos utilizados por diversos tribunales de inversin
han creado nuevos desafos con respecto al trato NMF. Lo ms importante es
que, en ausencia de una forma clara y coherente interpretacin de la clusula
de la nacin ms favorecida, concede a los Estados no pueden ser capaces de
determinar de un modo confiable de antemano qu tipo de obligaciones que
estn realizando de acuerdo a la clusula de nacin ms favorecida en un
acuerdo de inversin. La Comisin podra, por tanto, proporcionar orientacin
autorizada para la interpretacin coherente de las clusulas NMF en los
acuerdos de inversin.
En vista de estos acontecimientos, parece guardar para decir que la
determinacin de la existencia de una liga de experto de las Naciones Unidas
sigue siendo cierto:
"las naciones no parecen ser capaces de escapar a la utilizacin de la clusula"
(vase Ustor 472).