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MANUAL DE

PRTICA PENAL I
MATERIAL SISTEMATIZADO
Contedo Revisado
PROFESSOR ANDERSON PINHEIRO DA COSTA
05/12/2014

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2014

I COMPETENCIA E JURISDIO PENAL


1 - JURISDIO
Inicialmente, cabe consignar o sentido da palavra Jurisdio. A mesma
vem do latim, jurisdictio, e significa prerrogativa de dizer o direito, decidir.
Alm disso, podemos dizer que a jurisdio :
Uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos
interesses em conflito para, imparcialmente, buscar a pacificao do conflito
que os envolve, com justia. Essa pacificao feita mediante a atuao da
vontade do direito objetivo que rege o caso apresentando em concreto para
ser solucionado; e o Estado desempenha essa funo sempre mediante o
processo, seja expressando imperativamente o preceito (atravs de uma
sentena de mrito), seja realizando no mundo das coisas o que o preceito
1
estabelece (atravs da execuo forada) .

Pode-se concluir pelo exposto, que jurisdio o poder-dever do Estado de


solucionar, atravs do processo, os conflitos de interesses (lides) que so trazidos sua
apreciao, isto , o Estado tem por objetivo agir em prol da segurana jurdica e da
ordem para que haja paz na sociedade.
Cabe ressaltar que a jurisdio una, uma s, porque tem por objetivo a
aplicao do direito objetivo privado ou pblico. Contudo, se a pretenso de algum a
aplicao de norma de Direito Penal, ou de Direito Processual Penal, a jurisdio
ser penal, se a finalidade a aplicao de norma jurdica extrapenal, a jurisdio foge
desta esfera.
Em sntese, nota-se que jurisdio penal o poder de solucionar o conflito
entre os direitos relacionados liberdade do indivduo e a pretenso punitiva.
1.1 Princpios da Jurisdio
Convm ressaltar que a atividade jurisdicional regida por certos princpios
fundamentais, quais sejam:
O Princpio do juiz natural diz que ningum ser processado nem
sentenciado seno pela autoridade competente (art.5, LIII, da CF). Ademais, este
princpio garante a proibio do juzo ou tribunal de exceo (art. 5, XXXVII, CF).
Em decorrncia do Princpio do devido processo legal (due process of law)
ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal
(art.5, LIV, CF).
Consoante o Princpio da investidura, a jurisdio s pode ser exercida por
quem tenha sido regularmente investido no cargo e esteja em exerccio.
1

CINTRA, Antnio Carlos de A.; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do
processo. So Paulo: Malheiros editores, 2008. p. 147.

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J o Princpio da indeclinabilidade da prestao jurisdicional diz que


nenhum juiz poder subtrair-se do exerccio da funo jurisdicional. Outrossim, este
princpio determina que o legislador no poder produzir leis que restrinjam o acesso
ao Poder Judicirio (art.5,XXXV, CF).
Pelo Princpio da improrrogabilidade, o juiz no poder invadir nem ter sua
competncia invadida por outro juzo.
Conforme o Princpio da indelegabilidade, o juiz no poder delegar sua
jurisdio a outro rgo, exceto nos casos taxativamente permitidos, como ocorre, por
exemplo, nas cartas precatrias.
J o Princpio da inevitabilidade ou irrecusabilidade, determina que as partes
no podero recusar o juiz que o Estado designou, salvo nos casos de incompetncia,
impedimento e suspeio.
De acordo com o Princpio da inrcia ou da titularidade (ne procedat judex
ex officio) a funo jurisdicional s pode atuar mediante provocao das partes, no
sendo lcito ao juiz instaurar aes penais de ofcio, sob pena de no estar agindo com a
necessria imparcialidade.
Segundo o Princpio da correlao ou da relatividade ou da congruncia da
condenao com a imputao ou ainda da correspondncia entre o objeto da ao e o
objeto da sentena, o ru no poder ser condenado sem, previamente, ter cincia dos
fatos criminosos que lhe so imputados pela acusao. Ademais, sob o mesmo ponto de
vista, Mirabete diz que:
no pode haver julgamento extra ou ultra petita (ne procedat judex ultra
petitum et extra petitum). A acusao determina a amplitude e contedo da
prestao jurisdicional, pelo que o juiz criminal no pode decidir alm e fora
do pedido em que o rgo da acusao deduz a pretenso punitiva. Os fatos
descritos na denncia ou queixa delimitam o campo de atuao do poder
2
jurisdicional .

Por fim, o Princpio da unidade e identidade da jurisdio, ou seja, a


jurisdio nica em si e em seus fins, diferenciando-se somente no julgamento de
aes penais ou cveis.

2 - COMPETNCIA
importante salientar que o poder jurisdicional privativo do ESTADOJUIZ. Entretanto, em face de uma expanso territorial, de determinadas pessoas (ratione
personae) e de determinas matrias (ratione materiae), o exerccio desse poder de
aplicar o direito (abstrato) ao caso concreto sofre limitaes, nascendo da a noo de
competncia jurisdicional. Pode-se, pois, conceituar a competncia como sendo o

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 18. ed. So Paulo: Atlas, 2008. p.153

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mbito, legislativamente delimitado, dentro no qual o rgo exerce seu Poder


Jurisdicional.

2.1 Competncia pelo lugar da infrao


A competncia pelo lugar da infrao (competncia ratione loci), via de
regra, determinada pelo lugar em que se consumar o delito, ou, no caso de tentativa,
pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.
Convm ressaltar que:
A competncia pelo lugar da infrao, tambm chamada de competncia de
foro ou territorial, determina qual ser a comarca competente para o
julgamento do fato criminoso. Esse critrio o mais utilizado porque inibe a
conduta de todas as pessoas que vivem no local e tomaram conhecimento do
fato e, alm disso, possibilita maior agilidade colheita de provas sem que
seja necessria a expedio de cartas precatrias para oitiva de testemunha,
3
realizao de percias, etc .

Para melhor esclarecimento podemos citar como exemplo o entendimento


do STF e do STJ em relao emisso de cheques sem fundos, ou seja, nesse caso ser
competente o juzo do local onde ocorreu a recusa do pagamento pelo banco.
Imperioso consignar que a regra da competncia pelo lugar da infrao foi
adotada pelo cdigo de processo penal em seu art. 70 e pela lei 9099 em seu art. 63.

2.1.2 Competncia pelo domiclio ou residncia do ru


A competncia pelo domiclio ou residncia do ru, tambm chamada
de foro subsidirio, est disposta no artigo 72 do CPP, o qual determina que; no sendo
conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou residncia
do ru.
vlido frisar um exemplo, bem ilustrativo, abordado por Tourinho Filho,
que diz:
Suponha-se que um cadver aparea boiando nas guas do Tiet, na comarca
de Bariri. Foi ele arrastado pela correnteza. Constatou-se ter havido
homicdio. Das investigaes levadas a cabo, descobriu-se quem foi o
criminoso. Este no soube explicar o local do crime. Disse apenas que
ocorrera bem distante. Nessa hiptese, o processo deve tramitar pelo foro do
4
domiclio ou residncia do ru .

SANTOS, Vauledir Ribeiro; NETO, Arthur da Motta Trigueiros. Como se preparar para o exame de Ordem, 1 fase:
Processo Penal. 9. ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 65.
4

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 30. ed. revista e atualizada.So Paulo: Saraiva, 2008. 2 v.,
p. 116.

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Ressalta-se, ainda, que excepcionalmente, nos casos de ao penal privada


exclusiva, o autor poder escolher o foro de domiclio ou da residncia do ru, ainda
quando conhecido o lugar da infrao. o chamado foro alternativo, que no se aplica
ao caso de ao penal privada subsidiria.
2.1.3 Competncia pela natureza da infrao
Uma vez fixada a competncia pelo lugar da infrao ou pelo domiclio ou
residncia do ru (art.69, I e II, do CPP), ser necessrio fixar a justia competente em
razo da natureza da infrao (ratione materiae), melhor ainda, em razo da matria.
Oportuno se torna dizer que:
a jurisdio (justia) pode ser Especial, que se divide em Justia Militar e
Justia Eleitoral ; e Comum, que se divide em Justia Federal e Justia
Estadual. A competncia pela natureza da infrao ser regulada pelas leis de
organizao judiciria (federal ou estadual), salvo a competncia privativa do
Tribunal do Jri, cuja competncia atribuda pela Constituio Federal5.

O Tribunal do Jri tem a competncia para julgar os crimes dolosos contra a


vida, tais como o homicdio doloso, o infanticdio, previstos nos arts. 121 e 123 do
CP. Estando elencada sua competncia no art. 74, 1, do Cdigo de Processo
Penal. (conferir).
Em relao jurisdio especial, a Constituio Federal determina que
compete Justia Eleitoral (art.121 da CF), julgar os crimes eleitorais e os seus
conexos. A Constituio Federal tambm prev a competncia da Justia Militar
(art.124 da CF), qual seja, processar e julgar os crimes militares previstos em lei.
Alm do mais, a Constituio Federal tambm prev a competncia da
jurisdio comum (federal ou estadual), por exemplo, compete Justia Federal
processar e julgar os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a
competncia da Justia Militar (art.109,IX,da CF).
Finalmente, a Justia Comum Estadual tem a competncia residual. Em
outras palavras, competncia da Justia Estadual tudo o que no for de competncia
das jurisdies federal e especial.

2.1.4 Competncia por preveno e distribuio


Atravs da distribuio (art. 69, IV, do CPP), haver a fixao da
competncia do juzo quando houver mais de um juiz igualmente competente em uma
mesma circunscrio judiciria.
2.1.5 Competncia por conexo ou continncia

SANTOS, Vauledir Ribeiro; NETO, Arthur da Motta Trigueiros. Como se preparar para o exame de Ordem, 1 fase:
Processo Penal. 9. ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 67.

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H conexo (art.69, V, do CPP) quando duas ou mais infraes esto ligadas


por um liame, sendo que estes crimes devem ser julgados em um s processo em virtude
da existncia desse nexo.
Alm disso, h continncia quando uma coisa est contida em outra, no
sendo possvel a separao. No processo penal a continncia tambm uma forma de
modificao da competncia e no de fixao dela. Ademais, ocorrer a continncia
quando duas ou mais pessoas so acusadas pelo mesmo crime, ou se o comportamento
do indivduo configurar concurso formal, aberratio criminis (resultado diverso daquele
pretendido) com duplo resultado e aberratio ictus (erro na execuo).
Diante do exposto, nota-se que a continncia e a conexo so critrios de
prorrogao de competncia e no de fixao. Outrossim, a existncia de continncia e
conexo ocasionar a reunio de processos e prorrogao da competncia. Todavia,
segundo a Smula 235 do STJ a conexo no determina a reunio dos processos, se um
deles j foi julgado.
2.1.6 Competncia por prerrogativa de funo
Cumpre-nos assinalar que a competncia por prerrogativa de funo (art.
69, VII, do CPP) ou competncia ratione personae (em razo da pessoa) determinada
pela funo da pessoa, ou melhor, garantia inerente ao cargo ou funo. Ademais, a
prerrogativa surge da relevncia do desempenho do cargo pela pessoa e devido a isso,
no pode ser confundida com o privilgio, uma vez que este constitui um benefcio
concedido pessoa.
Convm enfatizar que a competncia pela prerrogativa de funo referente,
por exemplo, ao Supremo Tribunal Federal, est prevista na Constituio Federal.
Vejamos:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da constituio, cabendo-lhe:
I processar e julgar, originariamente:
(...)
b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o VicePresidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios
Ministros e o Procurador-Geral da Repblica;
c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os
Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da
Aeronutica, ressalvado o disposto no artigo 52, I, os membros dos
Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes
de misso diplomtica de carter permanente; (...)

Observe que o cargo/funo ocupado pela pessoa o delimitador do foro


competente para julg-lo, nos casos excepcionais previstos em lei.
2.1.7 Modificaes de competncia
Pela modificao de competncia podemos entender que h regras sobre
competncia material e funcional, que por sua vez podero ser modificadas nas
hipteses de prorrogao de foro, delegao (interna ou externa) e desaforamento.
A prorrogao da competncia :

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a possibilidade de substituio da competncia de um juzo por outro,
podendo ser necessria ou voluntria; a necessria decorre das hipteses de
conexo ( o nexo, a dependncia recproca que as coisas e os fatos guardam
entre si) e continncia (como o prprio nome j diz quando uma causa est
contida na outra, no sendo possvel a ciso); e a voluntria ocorre nos casos
de incompetncia territorial quando no oposta a exceo no momento
6
oportuno (caso em que ocorre a precluso), ou nos casos de foro alternativo .

A delegao o ato pelo qual um juiz transfere para o outro a atribuio


jurisdicional que sua. Essa delegao pode ocorrer de duas formas, interna ou externa.
A delegao interna ocorre nos casos de juzes substitutos e juzes auxiliares do titular
do Juzo, melhor ainda, quando um juiz cede a outro a competncia para praticar atos
no processo, inclusive decisrios, cabe entendermos que neste caso no h uma
modificao de competncia, mas sim de atribuies. J a delegao externa utilizada
nos casos em que os atos so praticados em juzos diferentes, isto , quando h o uso
das cartas precatrias, rogatrias e de ordem.
O desaforamento nada mais do que o instituto privativo dos crimes de
competncia do Tribunal do Jri. Nos casos em que houver necessidade desse instituto,
o pedido poder ser proposto pela acusao (MP ou querelante, em casos de ao
privada subsidiria), por representao do juiz, pelo assistente de acusao ou a
requerimento do acusado e ser endereado ao Tribunal de Justia. Neste sentido, a
Smula 712 do STF diz que nula a deciso que determina o desaforamento de
processo da competncia do jri sem audincia da defesa.

2.1.8 Competncia absoluta e relativa


Chama-se competncia absoluta, visto que as competncias em razo da
matria e a por prerrogativa de funo, tem contedo de interesse pblico e, por isso,
no podem ser prorrogadas e nem modificadas pelas partes e o seu reconhecimento, que
pode ocorrer em qualquer tempo ou grau de jurisdio, gera nulidade absoluta do
processo.
Para entendermos competncia relativa, indispensvel uma breve anlise
da Smula 706 do STF que diz; relativa a nulidade decorrente da inobservncia da
competncia penal por preveno. Outrossim,, na competncia territorial, na qual o que
prevalece o interesse privado de uma das partes, prorrogvel se no for alegada no
tempo oportuno e capaz de gerar, se comprovado o prejuzo pela parte interessada,
apenas a nulidade relativa do ato ou de uma fase do processo.
3 - CONCLUSO
Diante da exposio construda ao longo do texto, observa-se que a
jurisdio no absoluta para um determinado juiz, isto , a jurisdio no pode incidir
6

SANTOS, Vauledir Ribeiro; NETO, Arthur da Motta Trigueiros. Como se preparar para o exame de Ordem, 1 fase:
Processo Penal. 9. ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 75.

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sobre todos os tipos de demanda. Logo, para que haja uma delimitao para a atuao
dessa jurisdio o legislador disciplinou regras sobre competncia.
Percebe-se, ainda, que a jurisdio o poder do Estado decorrente de sua
soberania, para editar leis e ministrar a justia, alm de ser um poder legal no qual so
investidos certas pessoas e rgos. J a competncia a capacidade de uma autoridade
pblica de efetuar determinados atos, ou ainda, qualidade legtima de apreciar e julgar
um pleito ou questo dentro de uma determinada diviso judiciria.

II - QUEIXA CRIME:
Trata-se de ao penal privada e, como ocorre nas aes penais pblicas,
deve estar amparada por prova pr-constituda. O ofendido, antes da propositura da
queixa, deve requerer a instaurao de inqurito ou termo circunstanciado para ofertar
justa causa ao penal privada, indicando materialidade e indcios de autoria, salvo se
possuir indcios suficientes para tal.
O advogado deve receber poderes especiais para propositura da queixa
crime, ou seja, a procurao deve fazer expressa meno propositura da ao penal
privada, com um breve resumo dos fatos. Se preferir, o ofendido pode assinar a queixa
juntamente com o advogado (art. 44 do CPP).
Cuidando-se de dois ou mais agentes, em homenagem ao princpio da
indivisibilidade da ao penal privada, indispensvel o oferecimento de queixa contra
ambos, sob pena de configurao de renncia (art. 48 e 49 do CPP). Importante ressaltar
o prazo para oferecimento da queixa, que de 06 meses contados da data em que se tem
conhecimento da autoria do crime. Este prazo decadencial e de natureza penal, ou
seja, conta-se o dia do incio e exclui-se o dia do fim, diferente do que ocorre na
contagem de prazo processual. Necessrio consignar que na queixa o autor deve
demonstrar a autoria, materialidade, bem como demonstrar a ocorrncia do crime e
suas peculiaridades.
Como saber se o crime ser processado mediante queixa?
O prprio tipo penal ou o captulo em que tal crime estiver inserido ir
trazer a ressalva de que o crime em anlise se procede mediante queixa, a exemplo dos
crimes contra honra (Art. 145 do Cdigo Penal), Induzimento a erro essencial e
ocultao de impedimento (art. 236, pargrafo nico do CP), exerccio arbitrrio das
prprias razes sem emprego de violncia (art. 345, pargrafo nico, do CP) e crime de
Dano (art. 167 do CP). Mais corriqueiro e presente no cotidiano da maioria dos
profissionais do direito, esto os crimes contra a honra.
a) CRIMES CONTRA A HONRA:
O Cap. V do Ttulo I da Parte Especial do Cdigo Penal Brasileiro trata
Dos Crimes Contra a Honra. O conceito de honra abrange tanto aspectos objetivos
como subjetivos, de maneira que, aqueles representariam o que terceiros pensam a
respeito do sujeito sua reputao - enquanto estes representariam o juzo que o sujeito
faz de si mesmo seu amor-prprio.
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A honra vista como o conjunto de atributos morais, fsicos e intelectuais


de uma pessoa, que a tornam merecedora de apreo no convvio social e que promovem
a sua autoestima.
Em tal captulo temos a presena de trs modalidades de crimes que violam
a honra, seja ela objetiva ou subjetiva, a saber: a Calnia ( art. 138 ), a Difamao ( art.
139 ) e a Injria ( art. 140 ). Tais crimes so causadores de frequentes dvidas entre os
profissionais da rea jurdica, que, muitas vezes, acabam fazendo confuso entre
aqueles.
Inicialmente, insta fazer a exposio da definio de cada modalidade de
crime com alguns exemplos, para, posteriormente, diferenci-las. Cabe ressaltar,
tambm, que o prazo para intentar a queixa-crime nos casos aqui expostos decadencial
(06 meses), incluindo-se neste computo o dia do inicio e excluindo do mesmo a data
final. Se o prazo cair em dia no til, ou seja, final de semana ou feriado, deve-se
ANTECIPAR o prazo e final e no prorrog-lo para o prximo dia til subsequente,
como se faz no prazo processual.
A calnia consiste em atribuir, falsamente a algum a responsabilidade pela
prtica de um fato determinado, definido como crime . Na jurisprudncia temos que a
calnia exige dolo especfico e exige trs requisitos : imputao de um fato +
qualificado como crime + falsidade da imputao. Assim, se A diz que B roubou
a moto de C, sendo tal imputao falsa, estamos diante de crime de calnia.
A difamao, por sua vez, consiste em atribuir a algum fato determinado
ofensivo sua reputao. Assim, se A diz que B foi trabalhar embriagado semana
passada, constitui crime de difamao, pois sua reputao perante os colegas de trabalho
foi atingida.
A injria, de outro lado, consiste em atribuir a algum qualidade negativa,
que ofenda sua dignidade ou decoro. Assim, se A chama B de imbecil, ou imprime
uma palavra ofensiva em um papel higinico e espalha pelo condomnio, dentre outras
condutas, constitui crime de injria.
Momento Consumativo: A Calnia e a difamao, por serem crimes que
atentam contra a honra objetiva, se consumam a partir do momento em que terceiros
tomam conhecimento do fato. A injria, por sua vez, se consuma no instante em que o
prprio ofendido tem conhecimento do fato.
b) RESUMO:
CALNIA - falsa imputao de FATO CRIMINOSO a outrem. Deve ser crime, no
podendo ser contraveno.
DIFAMAO - imputao a algum de FATO OFENSIVO a sua reputao.
INJRIA - ofensa dignidade, decoro ou qualidade de outrem. Manifestao de
desrespeito e desprezo.
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c) MACETES:
"C" ALNIA - comea com "C" de CRIME
DI "FA" MAO ou DI FAMA- a segunda slaba "FA" de FATO, pouco
importante se tal fato mentira ou verdade. A palavra deriva de FAMA que significa o
prestigio social gozado pelo individuo.
"IN" JRIA INternamente, ataquei algum ao falar mal de atributos desta pessoa.
Pode-se pensar tambm nesta frase que no me agrada muito, mas... Essa pergunta eu
no sei responder porque quem me ensinou muito "IN"GUINORANTE. Pronto, sem
querer eu injuriei o meu professor.
CALNIA
Imputao de um fato concreto a algum determinado;
Essa fato deve ser falso ou quando o fato em si for verdadeiro, mas o agente imputa
aquele fato vitima falsamente. Ex: Fulano roubou a moto de cicrano, mas beltrano diz
que o verdadeiro autor do roubo altrano, mesmo sabendo que fulano.
Esse falso deve ser definido como crime (se for contraveno o crime ser de
difamao).
Consideraes:
A calnia atinge a honra objetiva, ou seja, o status que a pessoa goza no meio social.
Assim, o crime s se consuma quando terceiro toma conhecimento das alegaes
caluniosas; a vtima pode estar ausente.
PESSOA JURDICA- no pode ser vtima de calunia (apesar da Lei 9605). No caso, as
pessoas responsveis pela pessoa jurdica que podem ser caluniadas. H posies
contrarias, como a de Guilherme de Souza Nucci7.
O 1 do art. 138 pune a conduta de quem, sabendo falsa a imputao, a propala e
divulga;
A calnia contra os mortos punvel, mas os sujeitos passivos sero os familiares e no
o cadver. O crime de calnia admite a exceo da verdade. A lei de imprensa
(5.250/67) pune a calnia e a difamao contra a memria dos mortos. A calunia se
diferencia na denunciao caluniosa (art. 339 do Codigo Penal) na medida em que esta
ultima envolve o dolo de dar causa instaurao de investigao policial, de processo
judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente,
constituindo tal conduta crime contra a administrao da justia. E tambm diferenciase da comunicao falsa de crime (art. 340 do Codigo Penal), considerando que este
ultimo tambm constitui crime contra a administrao j justia, na medida em que o
autor provoca a ao da autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou
contraveno que sabe no ter ocorrido.

Nucci, Guilherme de Souza. Codigo penal comentado. 13 ed. rev. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2013, pag. 716.
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DIFAMAO
imputar fato concreto;
imputando FALSAMENTE OU NO;
fato ofensivo reputao, vez que agride a FAMA prestigio social.
Consideraes
1) O crime de difamao, assim como a calunia, atinge a honra objetiva (reputao).
Assim, s estar consumado aps terceiro tomar conhecimento.
2) Exceo da verdade em regra no admitida, salvo se o ofendido funcionrio
pblico e se a ofensa relativa ao exerccio das funes.
INJRIA
Como dito, a ofensa dignidade, decoro ou qualidade de outrem. Manifestao de
desrespeito e desprezo.
Tipos : a) Injria Simples
b) Injria Real (art. 140, 2) por violncia ou vias de fato. Havendo
violncia no h que se falar em queixa crime, mas sim em ao penal pblica
incondicionada.
c) Injria Racial (art. 140, 3) NDIO RAA DE GENTE
FEDORENTA. Neste caso a ao penal se torna condicionada representao do
ofendido e a competncia deixa de ser do juizado especial criminal que se limita a julgar
crimes cuja pena mxima no ultrapasse 2 anos.
O crime de injria no admite a exceo da verdade.
IMPORTANTE: o funcionrio publico que tem sua honra agredida em razo do
desempenho de suas funes possui a chamada legitimidade concorrente para ingressar
com a ao penal (Sumula 714 do STF), o que quer dizer que o mesmo pode representar
para que o ministrio publico ingresse com a denncia (ao penal pblica condicionada
a representao do ofendido) ou ele mesmo pode fazer-se representar por advogado para
ingressar com a queixa crime (ao penal privada).
d) DA TRANSAO PENAL E DA SUSPENSO CONDICIONAL
DO PROCESSO:
Dispe o artigo 89 da Lei 9.099/95:
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano
(Cabe no crime de furto e apropriao indbita, por exemplo), abrangidas ou no por
esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do
processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou
no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que
autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).
1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este,
recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo
de prova, sob as seguintes condies:

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I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;


II - proibio de freqentar determinados lugares;
III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz;
IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e
justificar suas atividades.
2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso,
desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado.
3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser
processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do
dano.
4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do
prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta.
5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade.
6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir
em seus ulteriores termos.
Trata-se da suspenso condicional do processo, um instituto de despenalizao,
ou seja, uma alternativa jurisdio penal que tem natureza penal material. Com sua
utilizao evita-se a aplicao da pena.
Uma vez preenchidos os requisitos legais, a suspenso do processo um direito
do acusado. Logo, o termo utilizado no caput do artigo 89, da Lei 9.099/95, "poder",
indicando que o Ministrio Pblico teria a faculdade de propor ao acusado a suspenso
condicional do processo, em verdade deve ser entendido como um "poder dever". Eis o
teor do informativo 513 do STJ:
DIREITO
PROCESSUAL
PENAL.
SUSPENSO
CONDICIONAL DO PROCESSO. OFERECIMENTO DO
BENEFCIO AO ACUSADO POR PARTE DO JUZO
COMPETENTE EM AO PENAL PBLICA. O juzo
competente dever, no mbito de ao penal pblica,
oferecer o benefcio da suspenso condicional do
processo ao acusado caso constate, mediante
provocao da parte interessada, no s a
insubsistncia dos fundamentos utilizados pelo
Ministrio Pblico para negar o benefcio, mas o
preenchimento dos requisitos especiais previstos no
art. 89 da Lei n. 9.099/1995. A suspenso condicional do
processo representa um direito subjetivo do acusado na
hiptese em que atendidos os requisitos previstos no
art. 89 da Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais.
Por essa razo, os indispensveis fundamentos da
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recusa da proposta pelo Ministrio Pblico podem e


devem ser submetidos ao juzo de legalidade por parte
do Poder Judicirio. Alm disso, diante de uma negativa
de proposta infundada por parte do rgo ministerial, o
Poder Judicirio estaria sendo compelido a prosseguir
com uma persecuo penal desnecessria, na medida
em que a suspenso condicional do processo
representa uma alternativa persecuo penal. Por
efeito, tendo em vista o interesse pblico do instituto, a
proposta de suspenso condicional do processo no
pode ficar ao alvedrio do MP. Ademais, conforme se
depreende da redao do art. 89 da Lei n. 9.099/1995,
alm dos requisitos objetivos ali previstos para a
suspenso condicional do processo, exige-se, tambm,
a observncia dos requisitos subjetivos elencados no
art. 77, II, do CP. Assim, pode-se imaginar, por exemplo,
situao em que o Ministrio Pblico negue a benesse
ao acusado por considerao a elemento subjetivo
elencado no art. 77, II, do CP, mas, ao final da instruo
criminal, o magistrado sentenciante no encontre
fundamentos idneos para valorar negativamente os
requisitos subjetivos previstos no art. 59 do CP (alguns
comuns aos elencados no art. 77, II, do CP), fixando,
assim, a pena-base no mnimo legal. Da a importncia
de que os fundamentos utilizados pelo rgo ministerial
para negar o benefcio sejam submetidos, mediante
provocao da parte interessada, ao juzo de legalidade
do Poder Judicirio. HC 131.108-RJ, Rel. Min. Jorge
Mussi, julgado em 18/12/2012. 5 Turma.

Insta consignar que o instituto disciplinado no artigo 89 aplicvel dentro e fora


do Juizado Especial Criminal. A concluso n. 2 da Comisso Nacional de Interpretao
da Lei 9.099/1995 diz o seguinte: "So aplicveis pelos juzos comuns (estadual e
federal), militar e eleitoral, imediata e retroativamente, respeitada a coisa julgada, os
institutos penais da Lei 9099, como a composio civil extinta da punibilidade (art. 74,
pargrafo nico), transao (arts. 72 e 76), representao (art. 88) e suspenso
condicional do processo (art. 89)".
Veja-se que diante do caso concreto, o Promotor de Justia tem duas opes:
indicar a transao penal, prevista no artigo 76, da mesma Lei (Art. 76. Havendo
representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no
sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata
de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta) ou propor a
suspenso condicional do processo.
Neste sentido, vale mencionar as diferenas entre a transao penal e suspenso
condicional do processo. A transao cabvel quando a pena mxima abstrata
cominada ao delito no seja superior a dois anos (art. 61 da Lei 9.099/95). A suspenso
para os crimes cuja pena mnima no seja superior a um ano (art. 89, da mesma Lei).
A transao encerra-se com a aplicao de pena restritiva de direitos ou multa, enquanto
que a suspenso, no havendo motivos que justifiquem sua revogao, culmina com a
extino da punibilidade, no havendo imposio de pena.
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Os pargrafos 3 e 4 dispem, respectivamente, sobre os casos obrigatrio e


facultativo de revogao do benefcio e, de acordo com o entendimento do STJ, nos
termos indicados neste informativo, o benefcio poder ser revogado aps o perodo de
prova, desde que os fatos que ensejaram a revogao tenham ocorrido antes do trmino
deste perodo.
Observao importante: Crime do art. 236 do Cdigo Penal!! o nico crime,
atualmente, considerado de ao penal privada PERSONALISSMA. Isso quer dizer
que se a vtima falece no decurso de uma queixa crime, diferente do que ocorre com os
demais crimes de ao penal priva em que o poder de dar prosseguimento na ao
passa-se ao CADI rol de legitimados (cnjuge, ascendente, descendente e irmos,
nesta ordem, taxativamente), no crime de ocultao e induzimento a erro essencial no
casamento isso no ocorre, visto que a morte do ofendido enseja extino de
punibilidade. E mais. Enquanto o prazo decadencial de 6 meses comea a correr a partir
do conhecimento da autoria delitiva nos demais crimes de ao penal privada, o do
artigo 236 comea a correr do dia em que transita em julgado a sentena que anulou o
casamento na esfera civil (artigo 236, pargrafo nico do cdigo penal).

QUEIXA CRIME: MODELO E ESTRUTURA DA PETIO.


Caso: Danildo Salomo, em reunio de prestao de contas da empresa, da qual
participam vrios diretores e gerentes, imputou ao senhor Fausto Faustino de 65 anos,
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sabendo-o inocente, a conduta de ter constrangido, mediante grave ameaa, o contador


Hildebrando Fialho a no exercer sua atividade. Fausto Faustino, assim teria agido, com
o propsito de se vingar da gerncia que no o promoveu ao posto almejado. Fausto
Faustino, sentindo-se injustiado, contratou voc para promover a medida processual
cabvel. Insta consignar que o fato ocorreu em 01 de fevereiro de 2011 e Fausto
Faustino soube quem era o responsvel por espalhar as informaes aqui citadas em 05
de junho de 2011. A empresa Millenium situada na Asa Sul, Braslia-DF.
Resoluao da pea

Se a pena mxima do crime atribudo fosse at dois anos o endereamento passaria


a ser assim:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DO ... JUIZADO ESPECIAL
CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE BRASLIA-DF (Fora do
Distrito Federal, seria Comarca de...)
Entretanto, importantssimo ressaltar que a calnia por si s j tem a pena
mxima fixada em dois anos. Com a causa de aumento de pena insculpida no art.
141 do Cdigo Penal, ocorre alterao no endereamento que passa a ser:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA
CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE BRASLIA DF (Fora do DF, seria
COMARCA DE...)
Fausto Faustino, Nacionalidade ..., Estado Civil ..., Profisso ..., portador
do RG ... e do CPF ..., residente e domiciliado na ... (devemos colocar trs pontinhos se
o problema no trouxer a informao. Jamais invente um dado que o problema no deu,
isso pode ocasionar srias consequncias, tais como sua eliminao do certame da
OAB), por intermdio de seu advogado que esta subscreve, conforme instrumento de
mandato em anexo em conformidade com o artigo 44 do Cdigo de Processo Penal,
vem perante Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 30 e 41 e ss. do Cdigo de Processo
Penal em combinao com os artigos 100 2 e 145, caput, (cuidado! O art. 145 faz
parte do fulcro da presente petio tendo em vista se tratar de um crime contra a honra.
Se fosse dano art. 163, no lugar do artigo mencionado seria 167 do Cdigo Penal. Se
fosse o crime do artigo 236, no lugar do 145 teramos o 236, pargrafo nico. Tal fato
se d porque temos que localizar no cdigo o dispositivo legal que especifica que aquele
determinado crime se procede mediante ao penal privada) ambos do Cdigo Penal,
oferecer
QUEIXA CRIME
em face de Danildo Salomo, Nacionalidade ..., Estado Civil ..., Profisso ..., portador
do RG ... e do CPF ..., residente e domiciliado em (Colocar o Endereo), por ter tido sua
conduta subsumida nas penas do art. 138 c/c 141, III e IV, ambos do Cdigo Penal,
baseada esta pea acusatria nas provas colhidas no inqurito policial que segue
juntamente com esta petio e pelos motivos de fato e de direito abaixo alinhavados.
No dia 01 de fevereiro de 2011, por voltas das 16:00 horas, em reunio
realizada na sede da empresa Millenium, situada na Asa Sul, nesta cidade, na presena
de inmeros diretores e gerentes, muitos dos quais constam do rol de testemunhas
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abaixo indicado, o querelado imputou ao querelante a prtica do crime descrito no art.


197, I, do Cdigo Penal. Afirmou, sabendo ser o querelante inocente, que os dados
contbeis da empresa no se encontravam regulares, tendo em vista que o querelante,
por ter sido preterido em promoo realizada no dia 29 de dezembro de 2010, para
vingar-se da gerncia que deixou de indic-lo ao posto, teria constrangido o contador
Hildebrando Fialho, mediante grave ameaa, a deixar de realizar sua atividade, durante
certo perodo. A ameaa fundar-se-ia na expulso do filho do contador da escola
particular onde atualmente cursa o ensino mdio, com bolsa integral, levando-se em
conta que a esposa do querelante a diretora geral do referido estabelecimento de
ensino.
A criativa histria idealizada pelo querelado teve o fim de prejudicar o
querelante, conspurcando sua reputao diante de terceiros, sendo certo saber ele que
no foi feito nada contra Hildebrando.
Apurou-se no incluso inqurito policial ter o contador negligenciado seus
afazeres em virtude de problemas pessoais, razo pela qual os dados estavam, de fato,
incompletos, porm, nada disso teve por origem qualquer ameaa proferida pelo
querelante.
Como sabido, no ordenamento jurdico ptrio, a calnia consiste em
atribuir, falsamente, algum a responsabilidade pela prtica de um fato determinado,
definido como crime. Na jurisprudncia tem-se que a calnia exige dolo especfico e
trs requisitos, a saber: imputao de um fato + fato qualificado como crime + falsidade
da imputao.
O querelado no s sabia ser inocente o querelante como tambm
engendrou a verso apresentada na reunio mencionada com o objetivo de macular sua
imagem entre os diretores e gerentes, justamente para afast-lo da concorrncia ao
prximo cargo de gerncia a ser disputado dentro de alguns meses, quando ocorrer a
aposentadoria do atual ocupante. Portanto, maliciosamente, o querelado, concorrente do
querelante, buscou vincular a negligncia do contador da empresa a uma inexistente
grave ameaa, associada a um desejo de vingana igualmente fictcio, com o fim de
prejudicar de forma leviana e covarde o querelante.
Torna-se ntida a prtica do delito de calnia por parte do querelado, sem
perder de vista que foi o fato divulgado na presena de vrias pessoas, alm de possuir o
querelante mais de sessenta anos, o que torna o delito mais grave. O fato em anlise
indubitavelmente tpico, eis que est definido na lei penal como crime. antijurdico na
medida em que contraria imperativo legal e agride bem alheio tutelado pelo Estado, bem
como culpvel, visto que o agente do crime no se encontra amparado por nenhuma
das causas que possam eximi-lo da responsabilidade de responder pelos seus atos
perante o judicirio.
Diante do exposto, por ter o querelado infringido os ditames do art. 138
c/c 141, III e IV, ambos do Cdigo Penal pugna o querelante:
a) Pela intimao do MP para que mesmo atue como custus legis em todos
os termos do presente feito;

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b) Pela intimao do querelado para que comparea audincia preliminar


a ser designada por este para eventual composio nos termo do art. 520
do Cdigo Penal (se fosse competncia do jecrim seria com base nos
arts. 72 a 76 da lei 9099/95), ou ento, se infrutfera, que seja recebida a
presente queixa crime em face do querelado com a consequente citao
e designao de audincia de instruo, debates e julgamento, seguindose as disposies do rito sumrio previsto nos arts. 395 a 405 do Cdigo
de Processo Penal (Se juizado, inserir: na forma dos arts. 77 a 81 da Lei
9099/95)..
(Obs: ( Se o processo estiver correndo perante o juzo da vara criminal, o
pedido fica assim:
Diante do exposto, (...) o querelante requer seja designada audincia preliminar para
eventual composio e transao, conforme art. 520 do CPP, ou ento se infrutfera,
que seja recebida a presente queixa crime em face do querelado com a consequente
citao e designao de audincia de instruo, debates e julgamento, na forma dos
arts. do CPP, at final sentena de condenao.

Havendo prejuzos causados vitima e expostos no problema, requerer a


condenao do querelado ao pagamento relativo aos prejuzos suportados pelo
querelante nos termos do art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Requer, ao final, sejam inquiridas as testemunhas ora arroladas nesta
petio, e colhidas suas declaraes, a fim de corroborar os fatos articulados pelo
querelante em sua pea processual.
IV - ROL DE TESTEMUNHAS
1) , qualificado fl. ;
2) , qualificado fl. ;
3) , qualificado fl;
D a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.

Braslia, 04 de dezembro de 2011. (antes do prazo decadencial, ficar atento!).

Advogado
OAB
Obs: importante frisar que o nmero de testemunhas a serem arroladas em sede de
juizado especial 3, por analogia ao art. 34 da lei 9099. Isso o que sustentam alguns

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doutrinadores. Outra grande porte sustenta que so at 5 testemunhas8. No rito comum e


na primeira fase do jri so 8. Na segunda fase do plenrio, em sede do art. 422 do CPP,
novamente podem ser arroladas at 5. No rito sumrio, tambm temos como nmero
mximo 5.
Na queixa crime e na resposta acusao SEMPRE se arrolam testemunhas, sob
pena de precluso temporal, visto que o momento processual oportuno para se fazer
isso.

O Cdigo de Processo Penal estabelece claramente o nmero mximo de testemunhas para os procedimentos
ordinrio e sumrio. No artigo 401 regra o procedimento ordinrio e deixa registrado que o nmero de oito
testemunhas. Por seu turno, no artigo 532 consigna que no procedimento sumrio o nmero mximo de testemunhas
de cinco. Entretanto, a Lei 9099/95, que rege o chamado Procedimento Sumarssimo, sempre foi lacunosa quanto ao
nmero mximo de testemunhas a serem arroladas na seara criminal. mngua de uma determinao legal expressa,
a melhor doutrina havia se assentado no entendimento de que dever-se-ia fazer analogia ao regramento existente
intra lege para os Juizados Especiais Cveis, solucionando o caso com o artigo 34 da prpria Lei 9099/95, que impe
o nmero mximo de trs testemunhas. Essa soluo parecia pouco discutvel, embora no pacfica, tendo em vista
no haver outras regras a ocasionarem alguma dvida ou polmica.
Ocorre que com a reforma implementada pela Lei 11.719/08 perdeu o legislador a chance de tornar essa questo mais
clara, estabelecendo expressamente um nmero mximo de testemunhas para o sumarssimo e ainda ensejou um
clima de maior dvida com a criao de dois novos dispositivos.
Em primeiro lugar passou a dispor o artigo 394, 5., CPP, que aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos
especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio (grifo nosso). Esse dispositivo, aliado ao
artigo 92 da Lei 9099/95, que manda aplicar subsidiariamente as disposies do Cdigo de Processo Penal que no
conflitarem com aquele diploma, leva a crer que o nmero mximo de testemunhas, a partir do momento que no
explicitado na lei de regncia, passa a ser aquele do procedimento ordinrio, que se aplica subsidiariamente, ou seja,
oito testemunhas (artigo 401, CPP).
No obstante, estabelece o artigo 538, CPP, que naqueles casos de infraes de menor potencial que forem
encaminhados ao Juzo Comum, nos termos dos artigos 66, Pargrafo nico e 77, 2., da Lei 9099/95, aplicar-se-o
as normas do procedimento sumrio. Agora, vista deste outro dispositivo do mesmo Cdigo de Processo Penal e
novamente sua conjuno com o artigo 92 da Lei dos Juizados Especiais Criminais, parece que o nmero de
testemunhas pode ser de cinco e no de oito, de acordo com o disposto no artigo 532, CPP. Ora, se as infraes
afetas normalmente ao procedimento sumarssimo devem assumir as regras do sumrio quando remetidas ao juzo
comum, parece sustentvel que no silncio da Lei 9099/95 quanto ao nmero de testemunhas deva prevalecer o
nmero previsto para o procedimento sumrio, mais prximo do sumarssimo, inclusive tendo em vista os princpios de
celeridade, simplicidade e economia processual que regem os Juizados Especiais Criminais.
Note-se que se antes o silncio da Lei 9099/95 era acompanhado pela omisso do Cdigo de Processo Penal,
tornando pouco discutvel a aplicao subsidiria intra lege do artigo 34 da prpria Lei 9099/95, apontando o nmero
de trs testemunhas, atualmente as novas disposies do Cdigo de Processo Penal passaram de um silncio
sepulcral para uma tagarelice bablica. Agora podem surgir ao menos trs posies plenamente sustentveis em
bases legais quanto ao nmero de testemunhas no procedimento sumarssimo: oito por aplicao subsidiria do
procedimento ordinrio; cinco por aplicao subsidiria do procedimento sumrio ou a reiterao do antigo
entendimento de que o nmero seria mesmo de trs testemunhas, considerando o disposto na prpria Lei 9099/95
para os Juizados Especiais Cveis.
Certamente o legislador deixou escapar duas chances de ouro: aquela de esclarecer uma questo um tanto quanto
obscura anteriormente e outra de no obscurecer ainda mais a velha dvida.
Considerando os princpios peculiares a regerem os Juizados Especiais Criminais, principalmente a celeridade,
simplicidade e economia processual seria desejvel que o legislador houvesse expressamente assentado o nmero
mximo de trs testemunhas. Mas, como no o fez, parece ser o melhor entendimento, mesmo ante as normativas
acima elencadas, a causarem certa confuso, aquele que aponta a antiga soluo de aplicao subsidiria da regra
expressamente prevista para os Juizados Especiais Cveis, ou seja, o nmero mximo de trs testemunhas nos termos
do artigo 34 da Lei 9099/95. (Fonte: http://www.jurisite.com.br/doutrinas/Penal/douttpen103.html)

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CASO PARA RESOLUO


Rosicleide Dalva, brasileira, casada, inscrita no CPF 005111888-09, manicure
no salo Silvana Cabelereiros, reside na QI 23, conjunto 23, casa 102, no Guar IIDF, com seus dois filhos e seu marido.
No dia 28 de abril de 2009, Rosicleide encontrava-se em sua residncia, quando
bateram na porta e a manicure foi atender. Neste instante, Rosicleide recebeu, por uma
vizinha, a noticia de que sua honra estava abalada na vizinhana, pois Maricreuza,
Joelitana e Odileuzina estavam afirmando que Rosicleide era uma safada que, mesmo
casada, corria atrs dos maridos das outras. Estariam dizendo, ainda, que Rosicleide de
dia era manicure, mas que a noite era mulher da vida, que explorava os homens
cobrando preos altos pelos programas.
Revoltada, Rosicleide foi se informar acerca da veracidade e autoria dos fatos,
concluindo, com certeza, que quem falou a seu respeito foi Maricreuza, brasileira,
solteira, desempregada, vizinha de Rosicleide que residia na casa 104, no tendo
Joelitana e nem Odileuzina nada a ver com esta histria. Tal informao foi descoberta
no dia 06 de maio de 2009, momento em que Rosicleide foi tirar satisfaes com
Macricreuza que lhe proferiu os seguintes dizeres: Sua gorda estpida! Voc uma
vaca e no me arrependo de nada do que disse na rua e falo agora na sua cara!.
Por esta razo, Rosicleide lhe procurou em 22 de maio de 2009 para, na
qualidade de advogado, apresentar a medida processual privativa cabvel, bem como
para as teses a serem utilizadas e ltimo dia de prazo para propositura da medida.

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CONSIDERAES PERTINENTES A CONCESSO DE


LIBERDADE PROVISRIA:
concedida a liberdade provisria quando houver priso em flagrante
vlida, mas o indiciado/acusado no necessita ficar detido enquanto transcorre o
processo. Tal fato se dar quando os requisitos para a decretao da priso preventiva
no estiverem presentes (art. 312 do CPP) e isto for observado em sede de PRISO EM
FLAGRANTE. A priso em flagrante a ME da liberdade provisria.
A liberdade provisria com ou sem arbitramento de fiana, conforme art.
321, do CPP, cabvel sempre que os requisitos da preventiva no estiverem presentes,
podendo o juiz, caso se mostrem adequadas ou suficientes outras medidas cautelares
que no a priso, aplic-las ao agente. (Medidas cautelares art. 319 do CPP - Priso
domiciliar art. 317/318; comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies
fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; proibio de acesso ou
frequncia em determinados lugares; proibio de manter contato com pessoa
determinada; proibio de ausentar-se da Comarca; recolhimento domiciliar noturno e
nos dias de folga; suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza
econmica ou financeira quando houver justo receio de que delas poder advir prtica
criminosa; fiana, quando admitido; internao provisria do acusado em caso de
crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem que o
agente inimputvel ou semi-imputvel e houver risco de reiterao).
Pode ser a liberdade provisria pleiteada para qualquer delito. Exemplo: Se
algum for preso em flagrante por roubo, pode o magistrado determinar a sua soltura,
mediante liberdade provisria sem fiana. DICA: Sempre que o problema falar em
crime apenado com recluso, sempre caber liberdade provisria sem fiana. No
precisa adentrar o mrito do instituto, basta citar na petio: LIBERDADE
PROVISRIA.
O art. 310, III, pargrafo nico, do CPP, trata da liberdade provisria nos
casos de legitima defesa, estado de necessidade e estrito cumprimento do dever legal ou
exerccio regular do direito (conhecidas como excludentes de ilicitude). Se o Juiz, pelo
auto de priso em flagrante, observar que o agente praticou a infrao abrangido por
qualquer destas situaes, poder, de forma fundamentada, conceder ao acusado
liberdade provisria compromissada.
A liberdade provisria, com arbitramento de fiana, destina-se aos delitos
considerados afianveis. Conforme o art. 322 do CPP, a autoridade policial somente
poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima

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no seja superior a 04 anos. Em outros casos afianveis, a fiana ser requerida ao Juiz,
que decidir em 48 horas.

a) So inafianveis:
Art. 323 do CPP Racismo, Tortura, Trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, terrorismo, crimes definidos como hediondos, crimes cometidos pos
grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico;
Art. 324 Aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana
anteriormente concedida ou infringido, sem justo motivo, qualquer das obrigaes a que
se referem os arts. 327 e 328 do CPP comparecimento quando intimado e mudana de
endereo ou ausncia do domiclio por mais de 8 dias sem comunicar a autoridade).
Os valores da fiana esto dispostos no art. 325 do CPP. Entretanto,
conforme entendimento unssono da doutrina, no h mais sentido para se arbitrar
fiana para crimes menos graves, quando delitos mais graves admitem a liberdade
provisria sem fiana.
Com base em tal fato, Guilherme Nucci (in Prtica Forense Penal, 2009,
pg. 169/170), informa que os magistrados tm optado por conceder, sempre, liberdade
provisria sem fiana (a nica exceo tem ficado por conta dos crimes contra a
economia popular, sonegao fiscal, crimes de violncia domstica e crimes por direo
de veculo automotor, estando o motorista alcoolizado. Nestes dois ltimos casos, a
pena de deteno e comporta fiana). Entretanto, com a mudana na lei, em que a
fiana se tornou uma medida cautelar, o instituto voltou a ter fora na concesso da
liberdade provisria condicionada ao seu pagamento.

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA


CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri.
Referncia ao auto de priso em flagrante n...
Fulano de tal, nacionalidade, profisso, residente e domiciliado na ... , portador
do RG e do CPF ..., (temos que qualificar por ser uma pea que vai apartada aos autos
principais) vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado que
esta subscreve, conforme procurao acostada, com fulcro no art. 310, III, e art. 321,
ambos do Cdigo de Processo Penal (Temos que observar aqui se o caso de
excludente de ilicitude ou ausncia de requisitos que autorizam a priso preventiva do
acusado. Sendo o caso de ausncia de requisitos do art. 312 do CPP, a fundamentao
passa a ser art. 310, III e 321, do CPP. Se for excludente de ilicitude teremos o art. 310,
pargrafo nico, do cdigo de processo penal, c/c tambm com o artigo 321),
combinado com o artigo art. 5, inciso LXVI, da Carta Constitucional, requerer
LIBERDADE PROVISRIA
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA:
Informar aqui, de forma sucinta, o caso que ensejou a priso em flagrante.
EX: O requerente foi preso em flagrante delito no dia tal, pela prtica do crime de
estelionato, tendo em vista que o mesmo foi flagrado induzindo a loja doce mais,
localizada em tal local em erro, a fim de obter vantagem indevida.
O relatrio policial enviado a ser enviado ao magistrado aponta para a necessidade de
converter o presente flagrante em priso preventiva sob a argumentao de que o
conduzido j havia sido processado anteriormente, apesar de inexistir sentena
condenatria irrecorrvel.
II DO DIREITO
Explicar aqui que, conforme o auto de priso em flagrante, a autoridade policial
presumiu que o indiciado tinha personalidade voltada para o crime. Neste momento,
devemos falar dos requisitos do art. 312 do CPP e debater todos aqueles que podem ter
ensejado a priso, mostrando ao juzo que no h necessidade de o indiciado ficar preso.
Falar, neste momento, da liberdade como regra e dissertar acerca dos requisitos do 312
do CPP confrontando-os com os argumentos da defesa, a fim de tornar a priso
desnecessria. Pode-se, inclusive, falar de outras medidas cautelares mais benficas ao
requerente, que no a priso.
EX: A priso em flagrante faz presumir que o indiciado tem a personalidade voltada
para o crime, devido o fato de j ter sido processado. Ora, Excelncia, a personalidade
de uma pessoa deve ser atestada como perigosa somente quando h uma sentena
penal transitada em julgado afirmando tal situao. No se pode manter o acusado em
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crcere com suposies de que, se solto, poder cometer novos delitos, desestabilizando
a ordem pblica. (Falar de cada um dos requisitos).
III DO PEDIDO
Aqui, fazemos o pedido de concesso da liberdade, mediante compromisso de
comparecer a todos os atos do processo, com a consequente expedio de alvar de
soltura em favor do requerente.
Subsidiariamente, se for do entendimento do juzo, que seja concedida a
liberdade provisria pleiteada condicionada imposio de uma das medidas cautelares
elencadas no art. 319 do Cdigo de Processo Penal, observadas as disposies expressas
no art. 282 do mesmo diploma legal.
Nestes Termos
Pede Deferimento
Local, data.
Assinatura.
OAB

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CASO PARA RESOLUO


Marcolino Jorgito, tcnico em enfermagem do hospital Anchieta, em Taguatinga-DF,
profissional regular da instituio h 13 anos, reside na SQS 100, Bloco H, apartamento
701 (h 6 anos, sendo proprietrio do referido imvel) com sua esposa e seus trs filhos
pequenos, sendo um de 3 anos e dois de 6 anos, cada.
No dia 12 de abril de 2011, Marcolino foi desrespeitado por um paciente dentro do
hospital em que labora. Altamente alterado, Vinciusley Romrio pegou um bisturi e
tentou agredir o referido tcnico em enfermagem que lhe prestava atendimento,
momento em que Marcolino teve que quebrar o brao do agressor visivelmente
transtornado para desarm-lo, causando-lhe as leses que foram descritas no laudo de
exame de corpo de delito lavrado no mesmo dia, sendo que em tal documento constava
que o agredido iria ficar afastado de suas ocupaes habituais por no mnimo 45 dias.
Uma enfermeira que estava no momento do ocorrido e uma secretria que estava
presenciando o fato, prestaram declaraes na DP, informando que se o tcnico no
agisse da forma que agiu, o paciente poderia ter lhe ferido letalmente, pois demonstrou
inequvoca inteno de atentar contra a vida do Sr. Marcolino, tendo em vista este ter
pedido que o paciente aguardasse mais alguns minutos para ser atendido.
Dois enfermeiros que chegaram ao local logo aps o ocorrido informaram que o Sr.
Marcolino possui um temperamento difcil, sendo grosso com os pacientes do
hospital, afirmando que o tcnico quebrou o brao do paciente de forma desnecessria,
pois uma pessoa de temperamento difcil e de convivncia insuportvel dentro do
hospital.
Diante de tal situao, Marcolino foi preso em flagrante delito pelo crime de leso
corporal grave, pois a autoridade policial entendeu que a conduta do tcnico pode ter
constitudo um crime doloso, pois dois enfermeiros no corroboraram a verso das duas
outras testemunhas. Lavrado o auto de priso em flagrante em 24 horas, a autoridade
policial o encaminhou autoridade judicial, ao Ministrio Pblico e ao Defensor
Pblico para verificao.
Diante da situao de Marcolino e dos fundamentos legais que possam interessar para
sua defesa, redija a pea processual privativa de advogado, que seja cabvel na situao
exposta, se atentando para as formalidades atinentes ao caso.

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PRISO PREVENTIVA / REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA

a principal modalidade de priso cautelar, de cuja base nascem as demais.


Portanto, para se sustentar uma priso preventiva, torna-se imperioso checar se os
requisitos desta priso esto presentes. Do contrrio, o correto permitir ao indiciado ou
ru aguardar o julgamento em liberdade, com ou sem arbitramento de fiana.
Para a sua decretao so exigidos, ao menos, trs requisitos:
a) materialidade do crime;
b) indcios suficientes de autoria;
Estes acima narrados so bsicos. Os abaixo elencados, basta a presena de
ao menos um deles, quais sejam (art. 312 do CPP):
a) Fundamentos
Provada a existncia do crime e havendo indcios suficientes de autoria
fumus comissi delicti e periculum libertatis, elementos que fundamentam a medida
cautelar (art. 312 CPP), a priso preventiva poder ser decretada :

como garantia da ordem pblica evitar que o delinquente pratique novos crimes
contra a vtima e seus familiares;
como garantia da ordem econmica Lei n 8.884/84, 8.137/90 (crimes contra a
economia popular e sonegao fiscal);
por convenincia da instruo criminal para assegurar a prova processual, de
modo a impedir a ao do criminoso no sentido de fazer desaparecer as provas do
crime, apagar vestgios, subornar, aliciar testemunhas ou amea-las, etc;
para assegurar a aplicao da lei penal - impede-se o desaparecimento do autor da
infrao que pretenda se subtrair aos efeitos penais da eventual condenao.
Descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas
cautelares (art. 282, pargrafo 4, do CPP).

Cabimento da priso preventiva art. 313 do CPP: Nos casos de crimes


dolosos punidos com recluso, cuja pena mxima seja superior a 4 anos; condenao
por outro crime doloso, com sentena transitada em julgado (reincidncia); violncia
domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa
com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; ou no
caso de dvida acerca da identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer
elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente
em liberdade aps identificao, exceto se outra hiptese recomendar a manuteno da
medida.
O despacho do juiz que decretar a preventiva dever ser sempre
fundamentado. Deixando de subsistir o motivo pelo qual a preventiva foi decretada, o
Juiz poder revog-la, bem como poder decret-la novamente se o motivo de sua
decretao voltar a perdurar.
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A garantia da ordem pblica abrange enorme aspecto de subjetividade do


magistrado. Configura-se, em regra, levando-se em conta os seguintes pontos:
- gravidade da infrao penal + periculosidade do ru + repercusso causada
pelo crime.
A garantia da ordem econmica, leva em considerao a magnitude da leso
concreta causada pela leso ordem econmico-financeira
A convenincia da instruo criminal concentra-se na produo de provas.
Assegurar a aplicao da lei penal se finda a instruo, a lei deve ter
condies de ser devidamente aplicada. Visa evitar a potencial fuga do acusado.
Quando o juiz decretar a priso preventiva, se, porventura, cessar a razo
que a determinou, deve o magistrado revog-la, simplesmente, tornando o
indiciado/acusado situao de liberdade anterior. O art. 316 do Cdigo de Processo
Penal o que d fulcro ao pedido de revogao da priso preventiva.
b) Decretao
A priso preventiva pode ser decretada em qualquer fase do inqurito
policial (no sendo o caso de priso em flagrante) ou da instruo criminal, tanto nos
casos de ao penal pblica ou privada, desde que presentes os pressupostos,
fundamentos e condies de admissibilidade previstos em lei (art. 311 CPP).
No h recurso, somente o pedido de habeas corpus com fundamento em
constrangimento ilegal, decorrente da inadmissibilidade da medida amparada em falta
de fundamentao adequada, na inexistncia de pressupostos, etc.
c) Fundamentao
O despacho que decretar ou denegar a priso preventiva ser sempre
fundamentado (art. 315 CPP). indispensvel que se fundamente em fatos concretos
que lhe proporcionem fomento. A fundamentao do pedido da revogao da priso
preventiva o art. 316 do CPP c/c art. 5, LXVI da CF/88.
No caso da Lei Maria da Penha a possibilidade de decretao de preventiva
est no art. 20 da citada Lei e a sua revogao est inserida no pargrafo nico do
mesmo artigo.
Dentre todos os tipos de violncia contra a mulher, existentes no mundo,
aquela praticada no ambiente familiar uma das mais cruis e perversas. O lar,
identificado como o local acolhedor e de conforto passa a ser, nesses casos, um
ambiente de perigo contnuo que resulta num estado de medo e ansiedade permanentes.
Envolta no emaranhado de emoes e relaes afetivas, a violncia domstica contra a
mulher se mantm, at hoje, como uma sombra em nossa sociedade.

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A violncia praticada contra mulheres conhecida como violncia de


gnero porque se relaciona condio de subordinao da mulher na sociedade, que
constitui na razo implcita do nmero estarrecedor de casos de agresses fsicas,
sexuais, psicolgicas, morais e econmicas (patrimoniais), perpetrados em desfavor de
mulheres, revelando a incontestvel desigualdade de poder entre homens e mulheres,
sobretudo nas relaes domsticas.
O efeito da violncia domstica e familiar contra a mulher, decorrentes de
maus tratos, humilhaes, agresses fsicas, sexuais, morais, patrimoniais e
psicolgicas, , sem dvida, devastador para sua auto-estima, sem falar no medo
vivenciado cotidianamente, temor aterrorizante causador de insegurana e instabilidade,
agravados pelo fato das vtimas nunca saberem a razo capaz de desencadear nova fria
dos agressores e na vergonha que passam diante de familiares, vizinhos, amigos e
conhecidos. Essa situao provoca ansiedade, depresso, dores crnicas, dentre outras
molstias. Estando tal quadro instalado, necessria se faz a interveno do Estado, por
meio de efetivao de polticas pblicas adequadas, com mecanismos de discriminao
positiva ou de aes afirmativas, capazes de reduzir a tragdia da violncia de gnero,
fim a que se destina a Lei 11.340, mais conhecida como Lei Maria da Penha.
No dia 22 de setembro de 2006 entrou em vigor a Lei 11.340, de 07 de
agosto de 2006, que cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e
familiar contra a mulher, dispondo sobre a criao dos Juizados de violncia domstica
e familiar contra a mulher (so os competentes para julgar casos de violncia domstica
contra a mulher!) e estabelece medidas de assistncia e proteo s mulheres em
situao de violncia domstica e familiar. Esse diploma legal, to aguardado
especialmente pelas instituies e organizaes que militam na tutela dos direitos de
gnero e de enfrentamento da violncia domstica, evidencia a preocupao de
minudenciamento e pormenorizao de direitos e garantias da mulher.
uma lei inovadora, porque nela o legislador incluiu a instituio de
medidas protetivas de urgncia, com possibilidade inclusive de concesso de alimentos
provisrios ou provisionais, em favor da mulher, bem como aumento da pena do crime
de leso corporal praticado com violncia domstica, dando elasticidade
considervel ao conceito para nele imbutir toda e qualquer forma de violncia, seja ela
fsica, psicolgica, moral ou sexual, elevando-a, inclusive, ao patamar de violao de
direitos humanos.
Dentre as inovaes da Lei, destaca-se:

tipifica e define a violncia domstica e familiar contra a mulher;


estabelece as formas da violncia domstica contra a mulher como fsica,
psicolgica, sexual, patrimonial e moral;
determina que a mulher somente poder se retratar de sua representao perante
o juiz e ministrio pblico, com audincia especfica para tanto;
determina que a violncia domstica contra a mulher independa de sua
orientao sexual;
ficam proibidas as penas pecunirias (pagamento de multas ou cestas bsicas);
vedada a entrega da intimao pela mulher ao agressor;
a mulher vtima de violncia domstica ser notificada dos atos processuais, em
especial quando do ingresso e sada da priso do agressor;
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a mulher dever estar acompanhada de seu advogado(a) ou defensor(a) em todos


os atos processuais;
retira dos juizados especiais criminais a competncia para julgar os crimes de
violncia domstica contra a mulher;
altera a Lei de Execues Penais para permitir que o juiz determine o
comparecimento obrigatrio do agressor a programas de recuperao e
reeducao;
determina a criao de juizados especiais de violncia domstica e familiar
contra a mulher com competncia cvel e criminal para abranger as questes de
famlia decorrentes da violncia;
altera o Cdigo de Processo Penal para possibilitar ao juiz a decretao da priso
preventiva quando houver riscos integridade fsica ou psicolgica da mulher;
caso a violncia domstica seja cometida contra mulher com deficincia, a pena
ser aumentada em 1/3.
O juiz poder conceder, no prazo de 48 horas, medidas protetivas de urgncia
(suspenso do porte de armas do agressor, afastamento do agressor do lar,
distanciamento da vtima, dentre outras), dependendo da situao, a
requerimento do Ministrio Pblico ou da ofendida.
Modifica a ao penal no crime de leso corporal leve, que passa a ser pblica
incondicionada.
Aumenta a pena de leso corporal no caso dela ser praticada contra ascendente,
descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha
convivido, ou ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou hospitalidade.
Permite a autoridade policial prender o agressor em flagrante sempre que houver
qualquer das formas de violncia contra a mulher
Probe a aplicao da lei dos juizados especiais criminais (Lei 9.099/1995) aos
crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher.

Uma vez feita a ocorrncia na delegacia de polcia, o Ministrio Pblico


apresentar a denncia ao juiz e poder propor penas de 3 meses a 3 anos de deteno.
d) Tipos de violncia
Conforme o artigo 5 da Lei Maria da Penha, a violncia domstica e
familiar contra a mulher entendida como qualquer ao ou omisso baseada no gnero
que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial.
A violncia pode se dar no espao de convvio permanente de pessoas, com
ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas (mbito da unidade
domstica), ou na comunidade formada por indivduos que so ou que se consideram
aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa (mbito
da famlia) ou ainda em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Vale ressaltar ainda
que essas relaes pessoais mencionadas acima independem de orientao sexual.
Formas de violncia domstica e familiar contra a mulher:

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1. Violncia Fsica entendida como qualquer conduta que ofenda a integridade ou


a sade corporal da mulher. A infrao penal que configura essa forma de
violncia a leso corporal e as vias de fato. A ao penal pblica
incondicionada.
2. Violncia Psicolgica entendida como qualquer conduta que lhe cause dano
emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno
desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos,
crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao,
manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto,
chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou
qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e
autodeterminao. Infraes penais: Perturbao da tranqilidade, Injria,
Constrangimento ilegal, Crcere Privado, Ameaa, Vias de fato e Abandono
material. A Ao Penal pblica incondicionada.
Obs: o crime de ameaa (Art. 147, CP) condicionado a representao.
3 Violncia Sexual entendida como qualquer conduta que a constranja a
presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante
intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a
utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer
mtodo contraceptivo ou que a force a matrimnio, gravidez, ao aborto ou
prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que
limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos. Infraes
penais: estupro. A ao penal pblica condicionada representao. Se resultar
violncia leso corporal grave ou a morte, a ao penal pblica incondicionada.
4 Violncia Patrimonial entendida como qualquer conduta que configure
reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos,
incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades. Infraes Penais: Roubo,
Furto, Extorso, Estelionato etc. Quanto Ao Penal, se for cnjuge
separado(a), dever haver a representao criminal por parte da ofendida para
iniciar o procedimento policial (Art. 182, I, CP). Se houver violncia ou grave
ameaa, a ao ser pblica incondicionada.
5 Violncia Moral entendida como qualquer conduta que configure calnia,
difamao ou injria. As infraes penais so injria, calnia e difamao. A
ao penal privada.
e) Medidas Protetivas
A ofendida poder pedir Justia as providncias necessrias para a sua
proteo por meio da Autoridade Policial. No prazo de 48 horas dever ser
encaminhado pelo Delegado de Polcia, o expediente referente ao pedido, juntamente
com os documentos necessrios prova, para que este seja conhecido e decido pelo juiz.
De acordo com a Lei 11.340, em seus artigos 22, 23 e 24, as MEDIDAS
PROTETIVAS DE URGNCIA podem ser:

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I. Suspenso da posse ou restrio do porte de armas do agressor, com


comunicao ao rgo competente nos termos da Lei 10.826 de 22 de dezembro
de 2003;
II. Afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia do agressor com a
ofendida;
III. Proibio de determinadas condutas do agressor, entre as quais:
1. aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando
o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor;
2. contato com a ofendida, seus familiares e das testemunhas por qualquer
meio de comunicao;
3. frequentar determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e
psicolgica da ofendida
IV. Restrio ou suspenso de visitas do agressor aos dependentes menores,
ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar;
V. Prestao de alimentos provisionais ou provisrios;
VI. Encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou
comunitrio de proteo ou de atendimento;
VII. Determinar a reconduo da ofendida e de seus dependentes ao respectivo
domiclio, aps afastamento do agressor;
VIII. Determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos
relativos a bens, guarda dos filhos e alimentos;
IX. Determinar a separao de corpos;
X. Restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida;
XI. Proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra e
venda e locao da propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial;
XII. Suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor;
XIII. Prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e
danos materiais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a
ofendida.
Importante que a Ofendida Saiba que:
Caso queira desistir da ao penal contra o agressor, se for ao penal pblica
condicionada representao, s ser admitida a renncia representao perante
o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do
recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico (Art. 16). Portanto, a
ofendida dever solicitar ao juiz a designao dessa audincia.

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O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para


preservar sua integridade fsica e psicolgica:
a) acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da adimistrao
direta ou indireta;
b) manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de
trabalho, por at seis meses.
Por opo da ofendida, a competncia da ao judicial para os processos cveis
regidos pela Lei 11.340 ser o Juizado:
a) do domiclio da ofendida ou de sua residncia;
b) do lugar do fato em que se baseou a demanda;
c) do domiclio do agressor.
Depois que o juiz receber o expediente com o pedido da ofendida, ele decidir sobre
as medidas protetivas de urgncia, no prazo de 48 horas. Poder ainda determinar o
encaminhamento da ofendida ao rgo de assistncia judiciria, quando for o caso.
Em caso de priso do agressor, a ofendida dever ser notificada dos atos processuais
relativos ao agressor, especialmente dos pertinentes ao ingresso e sada da priso.
f) Questes Polmicas
Direito de representao
Para que o autor da violncia seja processado, permanece a necessidade de
representao da vtima s autoridades nos casos em que o Cdigo Penal ou leis
especiais assim estabeleam. Por exemplo, no crime de ameaa, em relao ao qual o
artigo 147, pargrafo nico, do Cdigo Penal estabelece que somente se procede
mediante representao. Se no estiver presente tal condio de procedibilidade, a
defesa poder suscitar a preliminar de ausncia de legitimidade para a causa.
No entanto, em relao aos crimes de leso corporal leve e leso corporal
culposa no mais se exige a representao da mulher ofendida. Isto porque a
representao, nestes crimes, vem prevista no artigo 88 da Lei 9.099/1995 e o artigo 41
da Lei Maria da Penha expressamente determina que no seja aplicada a Lei
9.099/1995 nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher. Entende-se, por
no ter a lei feito qualquer exceo, que proscrita a aplicao da integralidade da Lei
9.099/1995.
A empregada domstica tambm vtima da violncia domstica e
familiar contra a mulher?
A empregada domstica pode ser vtima de violncia domstica e familiar
contra a mulher, pois est abrangida no conceito estabelecido no art. 5 da Lei Maria
da Penha, especificamente em seu inciso I, que considera a violncia praticada no
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mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de


pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas.
As exigncias contidas no artigo 12 da lei so requisitos para a
concesso das medidas protetivas de urgncia?
No. As providncias previstas no artigo 12 da Lei Maria da Penha
servem de guia para a autoridade policial instruir o inqurito policial. Trata-se de artigo
muito semelhante ao artigo 6 do Cdigo de Processo Penal referente a todos os
inquritos policiais.
Para a concesso das medidas protetivas de urgncia, a lei faz apenas uma
nica exigncia: que haja requerimento da vtima ou do Ministrio Pblico (art. 19, Lei
11.340/2006), deixando bem claro que no necessria a realizao de uma audincia
com as partes, ou seja, a medida pode ser determinada independentemente da prvia
oitiva do suposto agressor. Nem mesmo o Ministrio Pblico precisa ser ouvido na
hiptese da medida ter sido requerida pela vtima (art. 19, 1).
O pedido de medidas protetivas de urgncia em sede policial depende
da representao a termo?
No. Nos crimes que dependem de representao da vtima, esta apenas
exigncia para que o agressor seja processado criminalmente, no sendo necessria para
a aplicao das medidas protetivas de urgncia.
A competncia civil e criminal somente para as medidas protetivas ou
para processar as aes principais (separao, alimentos, guarda, regularizao de
visitas)?
O artigo 14 da Lei Maria da Penha estabelece que a competncia dos
Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher pra o processo, o
julgamento e a execuo de todas as causas cveis e criminais decorrentes da prtica de
violncia domstica e familiar contra a mulher.
No feita qualquer exceo, assim como a competncia no foi
estabelecida apenas para o processamento das medidas protetivas de urgncia, cabendo
aos Juizados tambm processar as aes principais.
O inciso IV do art. 7, sobre as formas de violncia contra a mulher da
Lei Maria da Penha, define a violncia patrimonial, enquanto o art. 181 do Cdigo
Penal Brasileiro, no ttulo sobre os crimes contra o patrimnio, declara que
isento de pena quem comete qualquer crime patrimonial contra o cnjuge na
constituio da sociedade conjugal. Assim, indaga-se: este artigo do Cdigo Penal
continua vigendo?
Sim, continua vigendo o art. 181 do Cdigo Penal. isento de pena quem
pratica crime patrimonial contra cnjuge na constncia do casamento (sendo possvel o
entendimento que englobe tambm a companheira, no caso de unio estvel) e tambm
ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
Os artigos 5, 6 e 7 da Lei Maria da Penha no criam novos crimes ou modificam
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aqueles previstos no Cdigo Penal, mas apenas auxiliam o aplicador da lei no que diz
respeito definio do que seja violncia domstica e familiar contra a mulher.
Quando a Polcia Militar for chamada para um atendimento de
violncia contra a mulher e chegando ao local, a vtima se recusar a acompanhar o
policial, indaga-se: Como fazer? E se algo mais grave ocorrer aps sua sada?
No caso de flagrante delito (hipteses do artigo 302, do Cdigo de Processo
Penal), a autoridade policial no s pode como deve efetuar a priso do agressor,
independentemente da vontade da vtima, exceto nos casos que envolvam crimes
dependentes de representao da vtima (lembrando que o crime de leses corporais
leves no mais depende de representao). No h como obrigar a vtima a acompanhar
o policial para que receba proteo, mas, nos crimes de ao penal pblica, instaurado o
inqurito policial, a vtima pode ser conduzida coercitivamente levada autoridade
independentemente de sua vontade para prestar depoimento.
A priso em flagrante pode ser aplicada em qualquer forma de
violncia domstica e familiar praticada contra a mulher?
Sim. O auto de priso em flagrante sempre lavrado. No se aplica mais o
Termo Circunstanciado TC nos casos de violncia domstica e familiar contra a
mulher. Isso no significa que em todos os casos permanecer o suposto agressor preso
durante todo o processo. Dependendo da gravidade do crime, ele pode ser solto
imediatamente pelo delegado ou, posteriormente, pelo juiz, pagando ou no fiana,
conforme o caso.
As contravenes penais, tais como vias de fato, perturbao da
tranquilidade etc, praticadas contra a mulher nos casos de violncia domstica e
familiar continuam na competncia da lei 9.099/95, face ao previsto no artigo 41 da
lei Maria da Penha?
A lei 9.099/95 continua sendo aplicada integralmente para as contravenes
penais, mesmo que elas configurem espcie de violncia domstica e familiar contra a
mulher, Isto porque o artigo 41 da lei Maria da Penha, o qual afastou a aplicao da lei
9.099/95, referiu-se to somente aos crimes, sem mencionar as contravenes penais. Se
quisesse o legislador afastar a aplicao da lei 9.099/95 tambm nos casos de
contravenes, teria inserido no texto do artigo 41 a expresso infrao penal, a qual
abrange as duas espcies: crimes e contravenes.
A suspenso condicional do processo se aplica aos casos de violncia
domstica e familiar contra a mulher?
No, pois o artigo 41 da lei Maria da Penha afastou por completo a
aplicao da lei 9.099/95, onde est prevista a suspenso condicional do processo. No
obstante, pode ser aplicada a suspenso condicional da pena conhecida como sursis.
Esse instituto est previsto no Cdigo Penal, nos artigos 77 e seguintes.

Fonte: Lei Maria da Penha: Pontos Polmicos e em Discusso no Movimento de Mulheres - modificado, de Juliana
Belloque, Mestre e Doutoranda em Processo Penal pela USP e Defensora Pblica do Estado de So Paulo.

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LEI ANTIDROGAS
a) Lei de Txico Das modificaes legais relativas figura do
usurio
Instruo criminal prevista nos artigos 54 a 59 da Lei 11.343/06.
A Competncia para julgar os crimes de trfico das Varas de
Entorpecentes e Contravenes Penais das Circunscries Judicirias de Braslia.
A Legislao sobre drogas era composta das Leis n. 6.368, de 21 de outubro
de 1976, e n. 10.409, de 11 de janeiro de 2002. Esta ltima pretendia substituir a Lei n.
6.368/76, mas o projeto possua tantos vcios de inconstitucionalidade e deficincias
tcnicas que foi vetado em sua parte penal, somente tendo sido aprovada a sua parte
processual. Com isso, estavam em vigor:
a) No aspecto penal, a Lei n. 6.368/76, de modo que continuavam vigentes
as condutas tipificadas pelos arts. 12 a 17, bem como a causa de aumento prevista no
art. 18 e a dirimente estabelecida pelo art. 19, ou seja, todo o Captulo III dessa Lei;
b) Na parte processual, a Lei n. 10.409/2002, estando a matria regulada nos
seus Captulos IV (Do procedimento penal) e V (Da instruo criminal).
Dessa forma, a anterior legislao antitxicos se transformara em um
verdadeiro centauro do Direito: a parte penal continuava sendo a de 1976, enquanto a
processual, de 2002.
Acabando com essa lamentvel situao, adveio a Lei n. 11.343, de 23 de
agosto de 2006, a qual, em seu art. 75 revogou expressamente ambos os diplomas
legais.
II. Lei n. 11.343/2006. Entrada em vigor
O art. 74 da Lei n. 11.343/2006 estabeleceu que a referida Lei entraria em
vigor 45 dias aps a sua publicao. Como a Lei foi publicada em 24 de agosto de 2006,
a sua entrada em vigor, portanto, ocorreu em 08 de outubro de 2006.
III. Do usurio de drogas. Comentrios aos arts. 28, 29, 30 e 48 da Lei
Dispe o art. 28: Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou
trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia
sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida
educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1 s mesmas medidas
submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas
destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de
causar dependncia fsica ou psquica.

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A Lei n. 11.343/2006 trouxe inmeras modificaes relacionadas figura


do usurio de drogas. Vejamos:

Criou duas novas figuras tpicas: transportar e ter em depsito;

Substituiu a expresso substncia entorpecente ou que determine


dependncia fsica ou psquica por drogas.

No mais existe a previso da pena privativa de liberdade para o

usurio.

Passou a prever as penas de advertncia, prestao de servios


comunidade e medida educativa;

Tipificou a conduta daquele que, para consumo pessoal, semeia,


cultiva e colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou
produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica.
A questo da descriminalizao da posse de drogas para consumo pessoal
O crime previsto no revogado art. 16 da Lei n. 6.368/76 era punido com a
pena de deteno, de 6 meses a 2 anos (admissvel o sursis, a progresso de regime e a
substituio por pena restritiva de direitos, se presentes as condies gerais do Cdigo
Penal), e a pena de multa, de 20 a 50 dias-multa, calculados na forma do revogado art.
38 da Lei n. 6.368/76. Tratava-se, no entanto, de crime de menor potencial ofensivo,
sujeitando-a ao procedimento da Lei n. 9.099/95, incidindo igualmente seus institutos
despenalizadores, desde que preenchidos os requisitos legais.
A Lei n. 11. 343/2006 trouxe substanciosa modificao nesse aspecto. Com
efeito, para as condutas previstas no caput e 1 do art. 28, passou a prever as penas de:
I advertncia sobre os efeitos das drogas;
II prestao de servios comunidade;
III medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
De acordo com a nova Lei, portanto, no h qualquer possibilidade de
imposio de pena privativa de liberdade para aquele que adquire, guarda, traz consigo,
transporta ou tem em depsito, de droga para consumo pessoal ou para aquele que
pratica a conduta equiparada ( 1).
Em virtude das sanes previstas, esse dispositivo legal gerou uma
polmica: Teria a Lei n. 11.343/2006 descriminalizado a posse de droga para consumo
pessoal?
Luiz Flvio Gomes entende que se trata de infrao sui generis, inserida no
mbito do Direito Judicial Sancionador. No seria norma administrativa, nem penal.
Isso porque de acordo com a Lei de Introduo ao Cdigo Penal, art. 1, s crime, se
for prevista a pena privativa de liberdade, alternativa ou cumulativamente, o que no
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ocorreria na hiptese do art. 28 da Lei n. 11.343/2006 (Luiz Flvio Gomes, Alice


Bianchini, Rogrio Sanches da Cunha, William Terra de Oliveira, Nova Lei de Drogas
Comentada, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2006, p.108/113).
H, no entanto, entendimento em sentido contrrio, sustentando que no
houve a descriminalizao da conduta. O fato continua a ter a natureza de crime, na
medida em que a prpria Lei o inseriu no captulo relativo aos crimes e as pena
(Captulo III); alm do que as sanes s podem ser aplicadas por juiz criminal e no
por autoridade administrativa, e mediante o devido processo legal (no caso, o
procedimento criminal do Juizado Especial Criminal, conforme expressa determinao
legal do art. 48, 1, da nova Lei). A Lei de Introduo ao Cdigo Penal est
ultrapassada nesse aspecto e no pode ditar os parmetros para a nova tipificao legal
do sculo XXI.
Trs so as penas aplicadas:
(a) advertncia sobre os efeitos das drogas;
(b) prestao de servios comunidade: ser aplicada pelo prazo de 05
meses, se primrio; 10 meses se reincidente (cf. 3 e 4, do art. 28). Ser cumprida
em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais,
estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem,
preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e
dependentes de drogas (cf. 5). Mencione-se que no se aplica aqui a regra do art. 46
do CP.
(c) medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo:
ser aplicada pelo prazo de 05 meses, se primrio; 10 meses se reincidente;
Estaria a lei se referindo ao reincidente especfico? Para Luiz Flvio Gomes
(op. cit, p. 133), sim, a lei somente estaria se referindo ao reincidente especfico no art.
28 da Lei n. 11.343/06. Porm, h entendimento no sentido de que a lei no estabeleceu
essa exigncia, apenas mencionando genericamente os reincidentes. Desse modo,
qualquer forma de reincidncia torna incidente o 4 do art. 28. Do contrrio, a
legislao estaria punindo com mais rigor o reincidente em deteno de droga para fins
de uso, do que o infrator que tivesse condenao anterior por crimes mais graves, o que
violaria o princpio constitucional da proporcionalidade.
E se o crime for tentado, como ficaria a aplicao da pena com o redutor de
1/3 a 2/3 previsto no pargrafo nico do art. 14 do CP? Se no existe mais pena
privativa de liberdade, como proceder reduo? No caso da prestao de servios
comunidade e imposio de medida educativa, possvel realizar a dosagem da pena
dentro dos prazos estabelecidos em lei (5 meses, se primrio; 10 meses, se reincidente),
o que no ocorre na advertncia, a qual dever ser aplicada sem qualquer diminuio.
Convm ressaltar que na conduta de adquirir, possvel que algum seja surpreendido
tentando adquirir a droga.
As penas acima previstas podero ser aplicadas isolada ou
cumulativamente, bem como substitudas a qualquer tempo, ouvidos o Ministrio
Pblico e o defensor.
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E se houver o descumprimento injustificado da pena? Se o agente no


comparecer para ser advertido, no prestar o servio ou no comparecer ao curso,
poder o juiz submet-lo, sucessivamente, a admoestao verbal e depois multa.
O juiz, atendendo reprovao social da conduta, fixar o nmero de diasmulta, em quantidade nunca inferior a 40 (quarenta) nem superior a 100 (cem),
atribuindo depois a cada um, segunda a capacidade econmica do agente, o valor de
trinta avos at trs vezes o valor do maior salrio mnimo. (cf. art. 29). Tais valores
sero creditados conta do Fundo Nacional Antidrogas.
A multa dever ser executada no prprio Juizado Especial Criminal.
De acordo, com o art. 30, prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a
execuo das penas, observado, no tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts.
107 e seguintes do Cdigo Penal. Convm mencionar que houve aqui uma
impropriedade tcnica, na medida em que, as causas interruptivas da prescrio
encontram-se previstas no art. 117 do CP e no no art. 107.
Menciona-se, ainda, que, previu o 7, que o juiz determinar ao Poder
Pblico que coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade,
preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado.
Conduta equiparada. Plantio para consumo pessoal (art. 28, 1).
A Lei n. 11.343/2006 trouxe uma grande inovao legal. Passou a
incriminar a conduta de semear, cultivar ou colher, para consumo pessoal, plantas
destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de
causar dependncia fsica ou psquica.
A revogada Lei 6.368/76, em seu art. 12, 1, previa a conduta de semear,
cultivar ou fazer a colheita de planta destinada preparao de entorpecente ou de
substncia que determine dependncia fsica ou psquica, contudo, essa figura constitua
crime equiparado ao trfico, de forma que muito se discutia se a conduta de semear,
cultivar ou fazer a colheita para uso prprio configurava o crime do art. 12, 1 ou o
revogado art. 16 (porte de drogas para uso prprio).
Haviam trs posies a respeito do tema. Vejamos: (a) O fato enquadrava-se
no art. 16. (b) O fato enquadrava-se no art. 12, 1., II. (c) O fato era atpico. Prevalecia
a primeira posio, que tinha como justificativa a incidncia da analogia in bonam
partem. Explica-se: como no existia a previso especfica para o plantio para uso
prprio, a soluo aparente seria jogar a conduta na vala comum do plantio, figura
equiparada ao trfico. Assim, para evitar-se um mal maior, aplicava-se a analogia com
relao s figuras do art. 16 (trazer consigo, guardar e adquirir para uso prprio) e nele
se enquadrava o plantio para fins de uso. No nos parecia a soluo correta. O plantio
para uso prprio no estava previsto em lugar nenhum, nem como figura equiparada ao
art. 12, nem como figura analgica ao art. 16: tratava-se de fato atpico. A analogia aqui
no consistia em estender o alcance da norma do art. 16, para evitar o enquadramento
no art.12, mas em aplicar o art. 16 a uma hiptese no descrita como crime. Por essa
razo, violava o princpio da reserva legal. Acabando com essa celeuma, o fato passou a
constituir crime nos moldes da Lei n. 11.343/2006.
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b) Procedimento
Finalmente, cuida-se de infrao de menor potencial ofensivo, estando
sujeita ao procedimento da Lei dos Juizados Especiais Criminais (arts. 60 e seguintes),
por expressa disposio legal, salvo se houver concurso com os crimes previstos nos
arts. 33 a 37 da Lei (cf. art. 48, 1). No caso, incidir a regra do art. 60 da Lei n.
9.099/95, com a redao determinada pela Lei n. 11.343/2006: O Juizado Especial
Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a
conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial
ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. Pargrafo nico: Na reunio
de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das
regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da
composio dos danos civis".
O art. 48, 1, merece um reparo. que o artigo 33, 2 (cesso ocasional e
gratuita de drogas) constitui infrao de menor potencial ofensivo, de forma que, o
concurso dessa modalidade tpica com o art. 28 (posse de droga para consumo pessoal),
no afasta a competncia dos Juizados Especiais Criminais, ao contrrio do que d a
entender a redao daquele dispositivo, o qual, na realidade, no que tange ao art. 33,
est se referindo apenas ao caput e 1.
c) Priso em flagrante
Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei, no se impor priso
em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo
competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se
termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias
necessrios (cf. 2). Ora, e se o agente se recusar a assumir o compromisso de
comparecer sede dos Juizados, poder a autoridade impor a priso em flagrante? De
acordo com o art. 69, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/95, em tal caso, possvel a
realizao da priso em flagrante. Ocorre, contudo, que o indivduo que surpreendido
com a posse de droga para consumo pessoal, por expressa determinao legal, se
submeter apenas s medidas educativas, jamais podendo lhe ser imposta pena privativa
de liberdade. Com isso, no admissvel que ele seja preso em flagrante ou
provisoriamente, quando no poder s-lo ao final, em hiptese alguma. No cabe,
portanto, a priso em flagrante. Se tal priso ocorrer, se tornar ILEGAL, cabendo
relaxamento de priso.

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Esqueleto da Petio (Revogao de priso preventiva):


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL
DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri ou do juizado
especial de violncia domstica e familiar contra a mulher, visto a possibilidade de
decretao de priso preventiva nestes casos)
IP n
Ou
Autos do processo n
Fulano de Tal, (qualificar na ntegra, visto tratar-se de petio que vai apartada
aos autos), vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra
constitudo, conforme instrumento de mandato em anexo, com fulcro no art. 316 do
Cdigo de Processo Penal c/c art. 5, LXVI, da CF/88, requerer:
REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA
Com base nos fatos que a seguir expe:
I- BREVE SNTESE DA DEMANDA
Neste momento, devemos falar dos requisitos do art. 312 do CPP e fundamentar
que a priso foi decretada com base em algum (uns) deles. Porm, devemos citar o
motivo pelo qual o motivo porventura deixou de existir.
EX: O cara foi preso e no se tem informaes verdadeiras acerca do endereo onde ele
mora. A fundamentao do juiz para decretao a possvel fuga do acusado, caso haja
condenao, tendo em vista a desconfiana de o cara ter dado endereo errado quando
intimado. Com base nisso, informamos que a defesa junta documentos que comprovam
onde ele mora, trabalha e estuda e tambm que ele compareceu voluntariamente a todos
os atos do processo, razo pela qual a eventual aplicao da lei penal em caso de
condenao, em hipstese alguma restar prejudicada.
II DO DIREITO
Neste momento vamos debater e confrontar todos aqueles motivos que podem
ter ensejado a priso, mostrando ao juzo que no h necessidade de o indiciado ficar
preso. Falar, neste momento, da liberdade como regra e dissertar acerca dos requisitos
do 312 do CPP confrontando-os com os argumentos da defesa, e documentos juntados,
a fim de tornar a priso desnecessria. Podemos falar de alguma(s) medida(s) do art.
319 do CPP caso seja mais adequada ao requerente.
III DO PEDIDO

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Aqui, fazemos o pedido de revogao da priso preventiva decretada, tendo em


vista a ausncia dos requisitos autorizadores do art. 312 do CPP, com a consequente
expedio de alvar de soltura em favor do requerente (se tiver outra medida mais
favorvel, pedimos neste momento a substituio da medida).
EX: Ex positis, (Pelo exposto), requer o suplicante a revogao da priso preventiva,
ante a total ausncia dos requisitos autorizadores do art. 312 do CPP, com a
consequente expedio do alvar de soltura em favor do mesmo, se comprometendo o
requerente a comparecer periodicamente em juzo para informar acerca das atividades
que vem desempenhando regularmente, conforme preconiza o inciso I, do art. 319, do
Cdigo de Processo Penal.
Nestes Termos
Pede Deferimento
Local, data.
Advogado.
OAB.

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CASO PARA RESOLUO


Ryana Rux, brasileira, solteira, atendente da farmcia Sade Sempre h 6 anos,
residente e domiciliada na SQN, Quadra 1122, Bloco W, apartamento 1122, Asa Norte,
agrediu, com uma barra de ferro o Sndico de seu Prdio, o senhor Jonisval Lacerda. Era
a primeira vez na vida que Ryana se via diante de uma situao contra legem.
O fato ocorreu durante uma reunio de condomnio, momento em que Ryana e Jonisval
passaram a discutir de forma exacerbada. Aps se sentir afrontada com as palavras de
Jonisval, Ryana pegou uma barra de ferro que estava perto da portaria em que mora e
desferiu dois golpes certeiros na cabea de Jonisval, tendo este desmaiado e sido
encaminhado pra o HRAN, ficando afastado de suas ocupaes habituais por cerca de
40 dias.
Ryana, assustada com o ocorrido, resolveu passar uma semana na casa de sua genitora
na Vicente Pires. Aps tal poca, resolveu voltar para seu apartamento, a fim de saber
como as coisas estavam. Ryana no foi delegacia para prestar depoimentos e nem
fornecer informaes cruciais requeridas pela autoridade policial, razo pela qual esta
representou pela custdia cautelar da acusada.
No dia seguinte, Ryana foi presa preventivamente, sobre a fundamentao de que se
solta, poderia se eximir da responsabilidade de cumprir pena em caso de condenao
pelo crime de leso corporal grave, visto sua total falta de comprometimento quando de
sua intimao para comparecer delegacia de polcia. Ainda, conforme a deciso que
decretou a priso preventiva, proferida pelo Juzo da Segunda Vara Criminal, a
indiciada poderia desestabilizar o bom andamento da instruo criminal coagindo
testemunhas, pois outras pessoas presenciaram a agresso e poderiam se sentir coagidas
pela indiciada. Ainda conforme a deciso proferida, Ryana ofertava enorme risco
garantia da ordem pblica, visto a agressividade e periculosidade de sua conduta
delitiva.
Como advogado de Ryana, apresente a medida processual privativa cabvel, se
atentando para todas as teses pertinentes ao caso.

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RELAXAMENTO DE PRISO
Priso em Flagrante: So hipteses autorizadoras da priso em flagrante por
qualquer pessoa do povo (flagrante facultativo) ou pela polcia (flagrante obrigatrio):
a) Estar o agente cometendo a infrao penal (art. 302, I, CPP, denominado
flagrante prprio);
b) Ter o agente acabado de cometer a infrao penal (art. 302, II, do CPP,
denominado tambm de flagrante prprio ou quase flagrante);
c) Haver perseguio, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer
pessoa, em situao que se faa presumir ser autor da infrao penal (art. 302,
III, CPP, denominado de flagrante imprprio);
d) Ser o agente encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou
papis que faam presumir ser ele o autor da infrao penal (art. 302, IV,
CPP, denominado flagrante presumido).
Realizada a priso, o detido encaminhado pelo condutor (aquele que lhe
deu voz de priso) autoridade policial. Esta, por sua vez, entendendo vlido o ato,
lavra o auto de priso em flagrante. A priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada. Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a
realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante
e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria
Pblica. No mesmo prazo (em 24 horas), ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota
de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os
das testemunhas.
Se tudo estiver formalmente em ordem, o juiz mantm o flagrante, mas pode
colocar o indiciado em liberdade provisria, com ou sem fiana. Assim, agir, se no
vislumbrar presentes os requisitos da priso preventiva (art. 312 do CPP).

a) RELAXAMENTO DE PRISO
Quando do recebimento do Auto de Flagrante, o juiz deve apreciar a pea
flagrancial e checar a existncia dos indcios de autoria e materialidade a fim de
homologar o flagrante. Caso entenda existir alguma ilegalidade ou desatendimento
exigncia legal, pode relaxar a priso Ou seja, o relaxamento da priso em flagrante
ocorre quando h ilegalidade ou vcio insanvel, resumidamente falando.
Ressalte-se que, caso o juiz homologue o flagrante e a defesa entenda pela
existncia de ilegalidade, aps pedido fundamentado, o juiz pode rever a deciso
homologatria e reconhecer a ilegalidade, relaxando a priso E nesse caso no h a
exigncia de assinar Termo de Compromisso. Cabe ressaltar, entretanto, que o
relaxamento de priso cabvel sempre que a priso for ilegal. Ex: A pessoa foi presa
preventivamente mesmo diante das gritantes provas de que cometeu o fato abrangido
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por estado de necessidade. O art. 314 do Cdigo de Processo Penal veda a priso
preventiva em tais casos. Assim, a pessoa est presa ilegalmente, cabendo, no caso,
relaxamento de priso.
A priso imediatamente relaxada quando constada sua ilegalidade,
nos termos do Art. 5, LXV da CF/88. As hipteses so as seguintes: a) na falta de
formalidade essencial na lavratura do auto. Ex.: falta de entrega da nota de culpa ou
assinatura desta fora do prazo legal; b) quando no estiverem presentes os requisitos da
priso em flagrante presentes no Art. 304, 306 e pargrafos, bem como art. 307 do CPP;
c) quando do fato atpico; d) quando os prazos no forem respeitados ou quando houver
excesso no prazo da priso, lembrando que o prazo para se findar o inqurito policial
com ru preso de 10 dias, improrrogveis. Se for excedido tal prazo, o acusado DEVE
ser posto em liberdade. necessrio que se observem estes requisitos para que a priso
no seja relaxada. O STF entende que a proibio de liberdade provisria nos casos de
crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.
No caso de crimes envolvendo a lei 11.343 (lei antidrogas), ficar atento ao
art. 48, 2, tendo em vista que a conduta prevista no art. 28 desta Lei, no comporta
priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo
competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se
termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias
necessrios. Se houver priso em flagrante, cabe relaxamento, porque a lei no admite a
referida medida.
Ainda, com base nesta mesma Lei, conforme o Art. 51, o inqurito policial
ser concludo no prazo de 30 (trinta) dias, se o indiciado estiver preso, e de 90
(noventa) dias, quando solto. Em que pese o pargrafo nico estabelecer que os prazos a
que se refere este artigo poderem ser duplicados pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico,
mediante pedido justificado da autoridade de polcia judiciria, findo tal prorrogao o
acusado DEVER ser colocado em liberdade, sob penal de ilegalidade da priso,
comportando o caso, desta feita, o relaxamento da priso.

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Esqueleto da petio:

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL


DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri, ou do juizado
especial de violncia domstica e familiar contra a mulher, visto a possibilidade de
priso em flagrante nestes casos. Se a priso em flagrante for ilegal, cabe relaxamento).

Fulano de Tal (sempre qualificar, se for caso de priso em flagrante, pois ainda
no h processo. Se for relaxamento por excesso de prazo na instruo criminal, que
conforme o art. 400 do Cdigo de Processo Penal de 60 dias a partir da citao do
acusado, temos que j h processo, o que denota que no existe a necessidade de
qualificar o requerente), vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu
advogado infra constitudo, conforme instrumento de procurao em anexo, com fulcro
no art. 5, LXV da CF/88, c/c art. 310, I, do CPP, requerer:
RELAXAMENTO DE PRISO
com base nos fatos que a seguir expe:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA:
Narrar como se deu o flagrante, ressaltando o vcio que ser atacado no tpico
do direito.
EX: Fulano foi preso em flagrante pelo crime de roubo cometido em tal dia, em tal
lugar.
Aps ser regularmente recolhido ao crcere, teve lavrado contra si lavrado auto
de priso em flagrante 4 dias aps a priso, assinando sua nota de culpa tambm no
quarto dia, fato que torna sua priso contrria lei, conforme dispor a defesa nas linhas
seguintes.
II DO DIREITO
Informar, aqui, o que diz o Cdigo de Processo penal sobre tal prazo,
transcrevendo o artigo e contrapondo-o ao caso dos autos, logo em seguida.
Ex: O art. 306 do Cdigo de processo penal estabelece o prazo de 24 horas para
assinatura da nota de culpa, in verbis:
Transcrever o artigo...

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Ocorre, Excelncia, que tal prazo no foi respeitado. Observe-se que o indiciado
somente assinou tal documento 4 dias aps sua priso, fato que torna sua priso em
flagrante ilegal. No obstante tal fato, a lavratura do auto se deu tambm em prazo
diverso ao determinado pelo citado artigo do j mencionado diploma legal, in verbis:
Transcrever...
Pode-se concluir pelo exposto que a priso do indiciado fere garantias e
dispositivos constitucionais basilares, tais como dignidade da pessoa humana (falar a
respeito), devido processo legal (falar a respeito)... Com base nisso, a priso deve ser
imediatamente relaxada.
III DO PEDIDO:
Requer o indiciado o imediato relaxamento da priso em flagrante ora
combatida, com a respectiva expedio de alvar de soltura em nome do mesmo.
Nestes Termos
Pede Deferimento.
Local, data.
Advogado.
OAB.

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CASO PARA RESOLUO


Elenilde Maridlia, brasileira, casada, policial civil, residente e domiciliada na SQS 315,
Bloco W, Apartamento 1001, Asa Sul, estava em sua casa em 15 de maio de 2011,
quando, avistando uma sombra passando pela sala, dirigiu-se sorrateiramente at o
cmodo, momento em que presenciou um meliante arrombando a maaneta da porta
com um maarico e portando na cintura uma pistola semiautomtica.
Apavorada, Elenilde foi at o quarto e pegou seu revlver calibre 38, se dirigindo at o
citado elemento para afast-lo de sua residncia. Neste instante, o indivduo j adentrava
a sala de Elenilde e lhe apontava a arma, quando, para evitar a injusta agresso que seria
perpetrada contra sua vida, Elenilde desferiu um nico tiro no indivduo, atingindo-lhe o
peito, fato que levou o meliante a bito.
Aps colocar o corpo no automvel e dirigir-se Delegacia de Polcia mais prxima,
Elenilde entregou, perante a autoridade policial, o cadver e a arma, narrando os fatos
da forma como se deram. O delegado, no convencido da verso apresentada por
Elenilde, decretou sua priso em flagrante, lavrando o respectivo auto.
Em 18 de maio de 2011, Elenilde recebeu sua nota de culpa, tendo informado que no
possua defensor constitudo e que desejava comunicar sua priso ao seu marido. A
autoridade policial, munida do auto de priso em flagrante, enviou uma cpia do auto,
exclusivamente ao ministrio pblico, entendendo que este por ser o dominus litis, era o
maior interessado na causa, comunicando, em seguida, a priso de Elenilde seu
esposo.
Diante dos fatos, como advogado de Elenide, apresente a medida processual privativa,
se atentando para as teses possveis a serem alegadas em favor de Elenice.

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Habeas Corpus

O instituto do habeas corpus chegou ao Brasil com D. Joo VI, no decreto


de 23 de maio de 1821: Todo cidado que entender que ele, ou outro, sofre uma priso
ou constrangimento ilegal em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem de habeas
corpus a seu favor". A constituio imperial o ignorou mas foi novamente includo no
Cdigo de Processo Criminal do Imprio do Brasil, de 1832 (art. 340) e foi includo no
texto constitucional na Constituio Brasileira de 1891 (art. 72, prgrafo 22).
Atualmente, est previsto no art. 5, inciso LXVIII, da Constituio Brasileira de 1988:
"conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder".
O habeas corpus pode ser liberatrio, quando tem por mbito fazer cessar
constrangimento ilegal, ou preventivo, quando tem por fim proteger o indivduo contra
o constrangimento ilegal que esteja na iminncia de sofrer tal constrangimento.
A ilegalidade da coao ocorrer em qualquer dos casos elencados no
Artigo n 648 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, quais sejam:
I - quando no houver justa causa; (Ex: em crimes tributrios, sonegao Lei
8.132/90, quando o agente parcela o dbito antes do recebimento da denncia o art.
151 do CTN afirma que o parcelamento suspende a ao penal; neste diapaso, a
quitao do dbito, a qualquer tempo antes da sentena (conforme entendimento do
STJ) extingue a ao penal. Ela retira da ao penal a justa causa para seu
prosseguimento). Se mesmo havendo a quitao do dbito, o MP insistir no
prosseguimento da ao penal, impetra-se HC para trancar a ao penal.
II - Quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; (O art. 400 do
Cdigo de Processo Penal estipulou o prazo de 60 dias para que se encerre a instruo
criminal em casos em que o ru esteja preso. O excesso de prazo configura
constrangimento ilegal e pode ser atacado por HC).
III - Quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;
IV - Quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; ( o caso de negativa de
concesso de liberdade provisria ou de revogao da preventiva, quando o acusado
preencher os requisitos.)
V - Quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza;
VI - Quando o processo for manifestamente nulo;
VII - Quando extinta a punibilidade.
O habeas corpus um tipo de ao diferenciada de todas as outras, no s
pelo motivo de estar garantida na Constituio Federal, mas tambm porque garantia
de direito liberdade, que direito fundamental, e por tal motivo ao que pode ser
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impetrada por qualquer pessoa, no sendo necessria a presena de advogado ou pessoa


qualificada, nem tampouco de folha especfica para se impetrar tal procedimento,
podendo ser, inclusive, escrito mo.
plenamente cabvel a concesso de liminar em habeas corpus, tanto na
hiptese de habeas corpus preventivo, bem como na hiptese de habeas corpus
liberatrio. Basta que estejam presentes os requisitos do periculum in mora
(probabilidade de dano irreparvel liberdade de locomoo) e do fumus boni juris
(elementos da impetrao que indiquem a existncia de ilegalidade no
constrangimento).
Tal pedido liminar deve ser feito quando da impetrao do writ de habeas
corpus.
importante frisar que, como j se disse, por ser a liberdade direito de suma
importncia e garantido pela Constituio brasileira, os tribunais devem analis-lo com
o maior rigor e agilidade para que nenhum dano pessoa seja causado por atos ilegais
ou excessivos.
Importante ressaltar que a parte que interpe a ao de habeas corpus no
a que est sendo vtima da privao de sua liberdade, via de regra, e sim um terceiro que
o faz de prprio punho. Como a ao de habeas corpus de natureza informal, pois
qualquer pessoa pode faz-la, no necessrio que se apresente procurao da vtima
para ter ajuizamento imediato. Ela tem carter informal. Portanto, a ao tem
caractersticas bem marcantes, a se ver:

Privao injusta de liberdade;


Direito de, ainda que preso por "justa causa", responder o processo em
liberdade.

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Esqueleto da Petio:

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E
TERRITRIOS

Voc (Faa a sua qualificao (nome completo, nacionalidade, estado civil,


endereo, etc, pois voc estar impetrando o remdio constitucional em favor de uma
terceira pessoa, ou seja, voc o impetrante. Tendo em vista uma idia lgica, se a
pessoa est presa, num HC liberatrio no tem como ela lhe passar uma procurao em
tempo hbil, ento, por via das dvidas, se qualifique no HC), vem perante Vossa
Excelncia, com fulcro no art. 5, LXVIII, da CF/88, c/c 647 do Cdigo de Processo
Penal, impetrar HABEAS CORPUS (se for pedido que preenche os requisitos do fumus
boni iures e periculum in mora, pea com liminar), em favor de (qualificar o paciente),
contra ato ilegal emanado do (qualificar a autoridade coatora), pelos fatos e
fundamentos que passa a aduzir:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA:
Explicar a restrio ilegal da liberdade. Se for advinda de pedido de LP ou
Revogao de Preventiva, no esquecer de falar do motivo ensejador previsto no art.
312 do CPP que determinou a priso e instaurou a ilegalidade.
II DO DIREITO:
Falar da liberdade e da ilegalidade da medida. Se for por motivo do art. 312,
combat-lo ferrenhamente.
Se for excesso de prazo ou falta de justa causa expor a situao de forma
fundamentada aqui.
III DO PEDIDO LIMINAR:
Falar do fumus boni iures e do periculum in mora.
IV DO PEDIDO:
O constrangimento ilegal, no presente caso, de meridiana clareza, tendo em
vista que (...). A manuteno de sua custdia, nestas condies, seria inegvel abuso de
poder, trazendo injustas e irremediveis aflies ao paciente.
vista do exposto, requer o impetrante que seja deferida a liminar para
concesso da ordem e imediata soltura do paciente, cessando o ato ilegal ora combatido
(ou obstruo do ato ilegal antes de seu cometimento, se for HC preventivo, requerendo
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a concesso do salvo conduto). Aps, que seja notificada a autoridade coatora para
prestar as informaes necessrias no prazo legal, bem como para que sejam os autos
remetidos ao membro do ministrio pblico para manifestao. Ao final, requer que no
mrito seja concedida a ordem, tornando a liminar vindicada definitiva, por ser medida
da mais ldima justia.
Pede Deferimento.
Local, data.
Nome
CPF.

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OBS: CRIME TRIBUTRIO E HABEAS CORPUS

O plenrio do STF aprovou no dia 2-12-09 a Smula Vinculante n. 24, que


estabelece a necessidade de lanamento definitivo do tributo para tipificar crime
tributrio, ou seja, concluso do processo administrativo como condio de
procedibilidade da ao penal.
As Smulas Vinculantes foram introduzidas pela EC 45/2004 com o objetivo de
pacificar a discusso de questes examinadas nas instncias inferiores do Judicirio.
Aps a aprovao, por no mnimo oito ministros, e da publicao no Dirio de Justia
Eletrnico, o verbete deve ser seguido pelos Poderes Judicirio e Executivo, de todas as
esferas da Administrao Pblica.
A PSV 29 foi aprovada por maioria de votos, vencidos os ministros Joaquim
Barbosa, Ellen Gracie e Marco Aurlio. A maioria dos ministros entendeu que no se
tipifica crime material contra a ordem tributria antes do lanamento definitivo do
tributo
Como o art. 151 do CTN (Cdigo Tributrio Nacional), estabelece que as
reclamaes e recursos suspendem a exigibilidade do crdito tributrio, temos que o
lanamento s se torna definitivo aps encerrado o processo administrativo.
Na prtica, ento, todos aqueles processos criminais iniciados sem que o
processo administrativo tenha confirmada a procedncia do lanamento do crdito, no
tipificam o crime tributrio. E os novos processos, daqui por diante, tero que aguardar
o julgamento na esfera administrativa para s ento ser possvel o oferecimento de
denncia contra o contribuinte.
Relator da Smula, o ministro Cezar Peluso afirmou que a jurisprudncia do STF
atualmente no admite processo-crime sem que esteja pr-definido o crdito: O objeto
da smula a concluso da Corte de que no h possibilidade de exerccio de ao
penal antes da apurao da existncia certa do crdito tributrio que se supe
sonegado, explicou Peluso. Se for proposta denncia antes do final do processo
administrativo cabe HC para trancar a ao penal tendo em vista a total ausncia de
justa causa para propositura da denncia.

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CASO PARA RESOLUO


Laila Layana, 19 anos, brasileira, empresria, casada, scia administradora de
conhecidssimo supermercado conhecido na regio de Samambaia-DF. No ano de 2009,
Laila teve em seu estabelecimento a visita de um fiscal da Secretaria de Estado de
Fazenda, que analisando os livros de registros de entradas e sadas das mercadorias da
Empresa Compre mais, constatou haver omisso em alguns registros, fato que ensejou
a lavratura de um auto de infrao por sonegao de ICMS.
No prazo legal, Laila ofereceu impugnao ao auto de infrao, que foi julgada
improcedente, havendo confirmao da lavratura. Tempestivamente, Laila ofereceu
recurso administrativo para ver reformada a deciso que implicou na autuao.
O Ministrio Pblico, por entender que a autuao tinha sido lavrada nos
conformes da Lei, ofereceu denncia em face de Laila, tipificando o fato como crime
tributrio constante no art. 1, I, da Lei 8.137/90.
A denncia foi recebida em 15 de Dezembro de 2009 pelo juzo da Primeira
Vara Criminal, dando incio ao processo nmero 2009.9.1.0008888-8, devendo Laila
responder ao processo nos termos esposados na exordial acusatria.
Com base no exposto, proponha a medida processual cabvel em favor de Laila, se
atentando para os requisitos e aspectos legais necessrios para propositura da medida.

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MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR

A ao mandamental do Mandado de Segurana se d, mutatis mutantis, da


mesma forma que na elaborao do HC, uma vez que tambm tem a finalidade de coibir
ato arbitrrio por parte de autoridade, desde que tal ato no seja relacionado privao
de liberdade, tudo dentro dos requisitos do art. 5, LXIX da CF e da Lei do Mandado de
Segurana (art. 1 da Lei 12.016/09). um instrumento que exige prova prconstituda.
Algumas hipteses de cabimento do MS: Para que o cidado no tenha que
produzir prova contra si prprio (exame grafotcnico, anlise sanguinea, teor alcolico,
para no falar em juzo); deciso que indefere o acessos aos autos do inqurito policial;
para buscar a restituio de coisas apreendidas; da deciso que assegura alguma medida
asseguratria sem a observncia dos requisitos legais.
Conforme a Lei 12.016, Conceder-se- mandado de segurana para proteger
direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que,
ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao
ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e
sejam quais forem as funes que exera.
Ainda conforme a citada Lei, equiparam-se s autoridades, para os efeitos
desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de
entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas
naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a
essas atribuies.
No caber mandado de segurana contra os atos de gesto comercial
praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista
e de concessionrias de servio pblico.
Insta salientar, que de acordo com a citada lei, em seu art. 3, o titular de
direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro, poder
impetrar mandado de segurana em favor do direito originrio, se o seu titular no o
fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente.
No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
Endereamento: Sempre ao rgo superior ao da autoridade coatora, da
mesma forma que no HC. Por exemplo, ao Juiz de direito competente para a futura ao
penal se a autoridade coatora for o delegado de polcia; ao Juiz Federal se a autoridade
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coatora for delegado federal; ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do


respectivo Estado ou do Distrito Federal se a autoridade coatora for um juiz de direito, o
mesmo em relao ao desembargador federal presidente do TRF da respectiva regio, se
a autoridade for um juiz federal; ao ministro presidente do STJ, se a autoridade coatora
for um rgo colegiado (cmara ou turma) dos tribunais de justia ou TRFs; e, por fim,
ao ministro presidente do STF se a autoridade coatora for um rgo colegiado de um
Tribunal Superior (TSE, STM ou STJ).
Nomenclatura: Impetrante (normalmente, o advogado); paciente (o cliente
ou ele mesmo em causa prpria); e autoridade coatora (quem determinou o ato
arbitrrio).
Prova Pr-constituda Um exemplo no MS em matria criminal a
negativa de um pedido de vista dos autos do IP. A prova pr-constituda o pedido
formal (escrito) do pedido de vista dos autos do inqurito policial e a deciso
denegatria.
Fundamentao Legal: art. 5, LXIX da CF c/ art. 1 da Lei 12.016/09.
Pedido: Concesso da liminar para conceder a segurana e a confirmao da
liminar no mrito. Se houver indeferimento do pedido liminar, que seja concedida a
segurana no mrito da ao.
Valor da causa: O valor da causa deve ser determinado, visto ser uma ao
mandamental que segue os moldes do art. 282 do CPC.
Prazo: 120 dias contados da cincia do ato de afronta ao direito lquido e
certo.

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Modelo da Petio:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA
CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE BRASLIA - DF

Valirvaldo Freitas, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos


Advogado do Brasil sob o n 0000, na Seccional de Braslia-DF, portador do CPF ...,
com escritrio profissional sito na ..., vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
com fulcro no art. art. 5, LXIX da CF c/ art. 1 da Lei 12.016/09, impetrar em causa
prpria e tempestivamente
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAL
em face de ato ilegal e arbitrrio advindo do ilustrssimo Delegado de Polcia da 5
Delegacia de Polcia desta cidade, Sr. Mauscreilson Eison, ora autoridade coatora, em
face das seguintes circunstncias fticas e jurdicas que passa a expor.
I BREVE SNTESE DA DEMANDA
Dia 15 de maio, nesta cidade, o delegado de polcia da 5 DP, Sr. Mauscreilson
Eison, ora autoridade coatora, determinou a instaurao do inqurito policial n
0011111/11 para apurar a ocorrncia de um crime de furto de veculo por parte do
indiciado Marcolinovisk Korlovisc.
O impetrante, munido de procurao, requereu mencionada autoridade coatora
o acesso aos autos da investigao policial conforme faculta o art. 7, inciso XIV, da Lei
8.906/94 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. O pedido foi indeferido pela
autoridade policial, que despachou nos seguintes termos: indefiro porque o inqurito
sigiloso, conforme artigo 20 do Cdigo de Processo Penal.
II DO DIREITO
O Estatuto da Advocacia Lei 8.906, de 04 de julho de 1994 expresso
quando determina em seu art. 7 que direito do advogado ter acesso aos autos do
inqurito policial.
Eis o teor do retro delineado dispositivo:
Art. 7 So direitos do advogado:
(...)
XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem
procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em
andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e
tomar apontamentos;

Ao assegurar, como direito lquido e certo, o exame dos autos do inqurito


policial, findos ou em andamento, em qualquer repartio policial, mesmo sem
procurao, o Estatuto da OAB, que lei especial e posterior disposio que
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especifica a sigilosidade da pea inquisitorial, demonstra ser inteiramente descabida a


alegao da autoridade policial de que o inqurito policial est sob sigilo, consoante o
art. 20 do CPP, entendimento este, alis, j superado por Smula Vinculante n 14,
editada pelo STF, que dispe:
DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO
REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE
PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO
INVESTIGATRIO
REALIZADO
POR
RGO
COM
COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO
AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA.

Com isso, pode-se denotar que no pode ser vedado o acesso aos autos do
inqurito policial ao advogado do indiciado, ainda mais se estiver com poderes
outorgados por procurao aos autos juntados, exatamente como o caso do impetrante.
II. 1 DA LIMINAR
O pedido liminar est mais do que fundamentado na necessidade de ser dado ao
impetrante o seu direito lquido e certo do exerccio profissional. O fumus boni iures a
todo tempo oferta embasamento ao pleito do impetrante, tendo em vista a legislao que
lhe socorre e a legitimao para pleitear a medida. O perculum in mora est
demonstrado no instante em que se percebe que o indeferimento da medida vai de
encontro com a CF, afrontando o exerccio da ampla defesa e do contraditrio do
paciente que est a sofrer enorme violao em seu direito enquanto cidado e indivduo
abrangido pelos ditames de um Estado Democrtico de Direito.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, em face da urgncia demonstrada, desde j requer o impetrante
que seja deferida a ao mandamental para que, liminarmente, antes mesmo do
requerimento de informaes, seja oportunizado ao impetrante o acesso aos autos do
inqurito policial 0011111 11 em curso perante a 5 DP da cidade de Braslia-DF,
devendo, ao final, ser confirmada, no mrito, a segurana vindicada que concedeu o
pleito in limine. Porm, caso Vossa Excelncia no entenda por deferir o pedido liminar,
desde j se requer que, no mrito, seja concedida a segurana para determinar
autoridade coatora que defira ao impetrante o acesso aos autos do inqurito policial
nominado anteriormente.
Termos em que pede deferimento.
D-se causa o valor de R$ 1000,00.
Braslia, 10 de Agosto de 2011.
Advogado
OAB

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RESPOSTA ACUSAO
a primeira pea obrigatria da defesa num processo e DEVE ser
apresentada num prazo de 10 dias aps a citao do acusado (VER ART. 396 do CPP.
Se for JURI, ver o art. 406).
Na resposta acusao, o ru poder arguir preliminares e alegar tudo que
interesse sua defesa (pode sim adentrar o mrito da questo e se esta for a pea, no se
esquecer de faz-lo), oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando
necessrio.
A acusao dever arrolar at 8 testemunhas e a defesa o mesmo. Se for
Jri, arrola-se at 8 na primeira fase e at 5 para o plenrio. Se for procedimento
sumrio ou sumarssimo, arrola-se at 5.

Esqueleto da pea:

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL


DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri ou outro tipo
relacionado competncia especial.
Processo n

Fulano de Tal, j qualificado nos autos da ao penal em epgrafe, vem


presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra constitudo,
conforme instrumento procuratrio em anexo, com fulcro nos arts. 396 e 396-A (SE
FOR JRI 406, 3), do Cdigo de Processo Penal, apresentar:
RESPOSTA ACUSAO
Com base nos fatos que a seguir expe:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA:
Narrar como se deram os fatos. Provavelmente, o problema trar algum dos
casos de excludente de ilicitude do art. 23 do CPB ou alguma situao do art. 397 do
CPP. Isso dever ser dito neste momento.
EX: Fulano foi denunciado por crime de leso corporal grave por ter atirado em
uma pessoa. Porm, deve-se atentar para o fato de que a vtima estava com uma arma
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em punho para ceifar a vida do autor do disparo, fato que motivou o ru a atirar para
repelir a agresso atual e injusta que estava a ser perpetrada contra sua prpria vida,
ferindo gravemente a vtima.
Se houver algum documento a ser juntado, fazer referncia e requerer a juntada
nos pedidos.
II DO DIREITO:
Explicar, aqui, que os fatos se deram amparados pela legtima defesa e bater
nesta tecla a todo instante. Falar do art. 397, I, explicando que neste caso o acusado
deve ser absolvido sumariamente.
III DOS PEDIDOS:
Requerer o regular recebimento da resposta acusao apresentada, com a
consequente juntada de documentos acostados a esta petio e, no mrito, absolver
SUMARIAMENTE o ru com fulcro no art. 397, I do Cdigo de Processo Penal. Se
assim no entender Vossa Excelncia, a defesa arrola como suas as testemunhas abaixo
indicadas, pugnando desde j pela regular oitiva das mesmas em audincia de instruo
e julgamento a ser designada por este Juzo.
IV - ROL DE TESTEMUNHAS
1 Nome completo, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo.
2 Nome completo, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo.
3 (...)
4 (...)
At 8.
Nestes Termos
Pede Deferimento.
Local, data
Advogado
OAB

Esqueleto prtico:

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREIRO DA SEGUNDA VARA


CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA DF
Autos do Processo n ...
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos do processo em epgrafe,
vem perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado que esta subscreve, nos
termos da ao que lhe move o Ministrio Pblico, com fulcro nos arts. 396 e 396-A,
ambos do Cdigo de Processo Penal, oferecer
RESPOSTA ACUSAO
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA
Narrar os fatos de forma resumida, mas com lgica e coerncia.
II.1 Da Extino de punibilidade (Mais comumente, prescrio).
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de prejudicial de mrito
se houver alguma das causas do art. 107 do Cdigo Penal, frise-se, prescrio. Neste
tpico, devemos ver a data do crime (marco inicial da prescrio cuidado com a Lei
12.234 de 5 de maio de 2010), bem como a data de recebimento da denncia (art. 117
do CP causa de interrupo). Ainda nesta esteira de raciocnio, devemos olhar o art.
109 do CP para ver o tempo em que o crime prescreve, bem como o artigo 115 do
mesmo diploma legal, visto que se na data crime o acusado tiver menos de 21 anos ou
na data da sentena tiver mais de 70, a prescrio corre pela metade. Se houver
concurso material entre crimes, a prescrio contada de forma separada (art. 119 do
CP) e em caso de concurso formal ou crime continuado, a exasperao no interfere na
contagem. Se for o caso de majorante, considere a frao mxima na contagem. Se for
minorante, considere a frao mnima na contagem. FIQUE DE OLHO!!!
II.2.2 Das Nulidades
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de preliminar de
nulidade se houver alguma das causas do art. 395 ou 564 do Cdigo de Processo Penal,
como por exemplo, falta de citao vlida.
II.2.2.1 Inpcia da Denncia
A denncia inepta tem sua configurao a depender do art. 41 do CPP, o qual
prev os requisitos necessrios para que uma denncia seja considerada apta, quais
sejam: a descrio do fato criminoso de forma pormenorizada, todavia, sem apelar para
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detalhes suprfluos ao deslinde. Como se pode aperceber, o arrolado dispositivo


apresenta um grau de generalidade considervel, o que tem levado a jurisprudncia do
STF e do STJ a estabelecer certos requisitos como, por exemplo, a individualizao das
condutas nos crimes plurissubjetivos. Do contrrio, sem aqueles requisitos
jurisprudenciais, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio
restariam ofendidos, porquanto, em conformidade com a doutrina italiana, no h com
defender-se se no existe clara demonstrao do comportamento criminoso, afinal, o ru
deve defender-se dos fatos. A narrativa dos fatos deve guardar pertinncia com o que o
MP alega no direito. Se isso no ocorrer, a defesa fica prejudicada, pois a busca no
processo penal pela verdade real. No havendo correta descrio dos fatos com a
individualizao da conduta do indivduo, impossvel uma defesa plausvel no caso. Se
tiver inpcia, mas a denncia foi recebida, pedimos que o juizo extinga o feito SEM
RESOLUO DE MRITO, por se tratar de nulidade.
JURISPRUDNCIA:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. LESO CORPORAL CULPOSA.
INPCIA DA DENNCIA. FALTA DE INDICAO DA CONDUTA
CULPOSA. JUSTA CAUSA . I - Se a imputatio facti, em eventual crime
culposo, no descreve em que consistiu a negligncia ou a impercia, ento a
denncia inepta, dada a inobservncia ao disposto no art. 41 do CPP. A
exordial acusatria deve narrar a forma concreta em que aconteceu a infrao
ao dever de cuidado .II - No se reconhece falta de justa causa se o fato pode
enseja

ruma

reconstituio

juridicamente

relevante.Writ

concedido,

reconhecida a inpcia da denncia (HC 62.328/SP. Rel. Min. Arnaldo Esteve


Lima. Quinta Turma. DJe 04/08/2008).

II 2.2.2 Carncia de ao:


Se a denncia for oferecida em caso de ao penal privada, deve-se
arguir preliminar de nulidade por ausncia de legitimidade para causa, fato que enseja a
extino do processo sem resoluo do mrito.
De igual forma, se o interesse de agir for inexistente, no h que se falar
em ao penal, razo pela qual pedimos a extino do feito sem resoluo do mrito. Se
por exemplo, num crime de ameaa, sendo este condicionado a representao, a vtima
representa, mas antes de o Ministrio Pblico oferecer denncia, a vtima se retrata, em
que pese o MP ser parte legtima para denunciar e possuir a condio da procedibilidade
preenchida, a representao do ofendido, caso o mesmo se retrate da representao, o
MP perde o interesse de agir no exerccio da ao penal pblica condicionada.
No mesmo sentido, se houver impossibilidade jurdica do pedido, o
processo dever incidir em extino sem resoluo do mrito. O Ministrio pblico no
pode pedir priso perptua por um crime de homicdio qualificado, por exemplo.
Quanto a condio de procedibilidade da ao temos a representao ou
requisio do Ministro da Justia nos crimes de ao penal pblica condicionada. Veja
que apesar do MP ser o titular da ao, no pode ele denunciar sem a condio que
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permite o oferecimento desta denncia. Se isso ocorrer, pedimos a extino do processo


por ausncia de condio de procedibilidade da ao penal.
II.2.2.3 Da ausncia de Justa Causa para a ao penal
A justa causa - identificada por parte da doutrina como uma condio da
ao autnoma - consiste na obrigatoriedade de que exista, no momento do ajuizamento
da ao, prova acerca da materialidade delitiva e, ao menos, indcios de autoria, de
modo a existir fundada suspeita acerca da prtica de um fato de natureza penal.
Em outros termos, preciso que haja provas acerca da possvel existncia de
uma infrao penal e indicaes razoveis do sujeito que tenha sido o autor desse delito.
Se em resposta a acusao for suscitada preliminar de nulidade por ausncia de justa
causa da ao penal e esta for negada pelo magistrado, pacfico o entendimento de que
a defesa pode impetrar Habeas Corpus para pleitear o trancamento da ao penal, com
fulcro no art. 648, I, do Cdigo de Processo Penal.
III DAS JUSTIFICATIVAS E JUNTADA DE DOCUMENTOS
Gente!! Atenao!! Este tpico, em regra, no estar na pea de vocs,
entretanto, atenao!! Se o caso tratar de uma incompetncia territorial, voc abrir um
tpico de justificativa s para informar que a exceo ser apresentada em autos
apartados.
Inicialmente, Excelncia, antes de adentrar o mrito da questo, o acusado vem
consignar que o art. 70 do CPP disciplina que o local do fato, em regra, o que
determina a competncia do Juzo para julgar o feito. Considerando que este juzo que
recebeu a denncia diverso do juzo competente para julgar este processo, e que tal
fato trar srios prejuzos para a defesa do acusado, o mesmo vem justificar que a
petio de exceo de incompetncia, nos moldes do art. 396-A, 1, do Cdigo de
Processo Penal, est sendo processada em autos apartados. ( assim mesmo...
simples... s esse pargrafo!!)
Se a defesa tiver algum documento para juntar, ou seja, se o problema disser que
seu cliente te procurou depois de ter recebido a citao e lhe entregou algum documento
importante, aqui o momento de requerer a juntada deste documento ao juzo,
informando que tal documento indispensvel para o deslinde da causa e prova
necessria para o exerccio da ampla defesa.
IV DO MRITO
IV.1 Da Absolvio Sumria

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Aqui, neste tpico, a primeira coisa a ser feita Arguir TESE de ABSOLVIO
SUMRIA, conforme art. 397 do Cdigo de Processo Penal!! Sempre que a prova for
RESPOSTA A ACUSAO, poder haver tese de absolvio sumria.
ART 397:
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato Se houver
legitima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio
regular do direito, conforme art. 25 do CP.
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Inexigibilidade de conduta diversa, ausncia de potencial
conhecimento da ilicitude do fato, coaao moral irresistvel, estrito cumprimento de
ordem de superior hierrquico, desde que no manifestamente ilegal. A
inimputabilidade causa de absolviao imprpria, razao pela qual jamais poder ser
sumria.
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; (Princpio da
insignificancia, furto de uso, enfim, arguir teses que retiram a tipicidade da conduta. Em
caso de crime tributrio por ausncia de lanamento, argui-se exatamente aqui a tese).
IV - extinta a punibilidade do agente (Aqui, muita atenao!! Se o crime da
denncia estiver prescrito, argui-se a extinao da punibilidade em forma de prejudicial
de mrito. Porm, se o crime da denncia no estiver prescrito e sua tese for de
desclassificao e este novo crime estiver com a punibilidade extinta, ai sim, neste
momento, devemos requerer a extinao da punibilidade deste novo crime como forma
de absolviao sumria e no como prejudicial (Ex o crime da denuncia de roubo. O
roubo prescreve em 16 anos. A denncia foi recebida 9 anos aps o cometimento do
crime. Veja que o crime no est prescrito. Entretanto, a defesa trabalha como tese a
desclassificaao do crime de roubo para o de furto, demonstrando a inexistncia de
violencia ou grave ameaa para efetivaao da subtraao e demonstra a ocorrncia de um
furto. O furto prescreve em 8 anos. Neste caso, o novo tipo penal trabalhando pela
defesa est prescrito. Entretanto, a defesa pede a absolviao sumria do crime de furto
porque este crime sim est com a punibilidade extinta pela prescriao.
VI.2 Da Desclassificaao para crime diverso (ver se este novo crime cabe
sursis e requerer (Ver Smula 337 do STJ).
Aqui trabalhamos a tese de desclassificaao para outro crime menos gravoso, se
possvel, e observar se esse novo crime cabe sursis. Se couber, requerer. Se no,
devemos observar se a denncia imputa a conduta do caput, e se o crime realmente
chegou a se consumar. Se no se consumou, devemos requerer a incidncia da tentativa.
VI.3 Do Privilgio (Observe que todos os crimes abaixo admitem absolviao
pela bagatela, caso os requisitos estejam preenchidos, bem como oferecimento de sursis,
bem como privilgio, que causa de diminuio de pena.
Furto
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Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:


Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o
juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros,
ou aplicar somente a pena de multa.
Apropriao indbita
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a
deteno:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto no art.
155, 2.
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo
alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer
outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz
pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2.
Fraude no comrcio
Art. 175 - Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou
consumidor:
I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou
deteriorada;
II - entregando uma mercadoria por outra:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
1 - Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de
metal ou substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor
valor; vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de ou outra
qualidade:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.
Receptao
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito
prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de
boa-f, a adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplica-se
o disposto no 2 do art. 155.
O Privilgio causa de diminuiao de pena, podendo determinar a fixaao de
pena abaixo mnimo legal. No se confunde com insignificancia/bagatela, visto que tal
princpio acarreta absolviao!!

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IV.4 Das Atenuantes e da Converso em pena Restritiva de Direito


A ltima tese a ser utilizada nesta pea o pedido de reconhecimento de
atenuantes do art. 65 do Cdigo Penal (perceber se existe a possibilidade de pedir o
afastamento de alguma causa de aumento ou qualificadora do crime da denncia aqui
o momento de suscitar tambm). As atenuantes possuem o poder de fixar o crime
somente ate sua pena base Smula 231 do STJ.
Como consequencia da fixaao da pena, pedir a aplicaao da conversao
em pena restritiva de direito, nos moldes do art. 44 do Cdigo Penal (Crimes que
envolvem violncia no admitem a converso!!)
V DOS PEDIDOS
Por todo o exposto o acusado requer:
a) Preliminarmente, que seja extinto o feito com resoluao do mrito, nos
termos do art. 107, IV, do Cdigo Penal, tendo em vista que a prescriao fulminou a
pretenso punitiva que incidia sobre o feito, culminando na absolvio sumria do
acusado conforme ditames do art. 397, IV, do CPP.
b) Subsidiariamente, pugna a defesa para que seja acatada de nulidade
por inpcia da denncia, a fim de que seja extinto o processo sem julgamento do mrito,
nos termos do art. 395, I e 564, IV, do cdigo de processo penal.
c) Nao acatando as preliminares suscitadas, o ru pugna, no mrito, para
que este juizo absolva sumariamente o acusado nos moldes do art. 397 (mencionar os
incisos correspondentes), ante a patente comprovao da (citar o motivo)
d) Ultrapassado este pedido, o que a defesa articula por amor ao debate,
postula a mesma pela desclassificao do delito de roubo para o de furto (por exemplo),
com a consequente remessa dos autos ao MP para oferecimento do Sursis, visto a
determinao da Smula 337 do STJ.
e) Que incida sobre o feito o privilgio especificado no art. (ver qual o
crime), visto que o acusado preenche os requisitos necessrios para tanto, aplicando este
juzo a pena de multa.
e) Por ltimo, acreditando sinceramente que as teses acima sero
abraadas por este magistrado, requer o ru sejam consideradas na fixao de futura
pena, mas que oportunamente a defesa requer desde j, as atenuantes do art. 65 (citar os
incisos), bem como a determinao da pena base do crime com a consequente conversao
em restritiva de direito, conforme preconiza o art. 44 do CPB.
g) Oportunamente, a defesa suplica pela oitiva das testemunhas abaixo
arroladas. (se tiver documento a ser juntado bem como o recebimento dos documentos
juntados, ora anexados a esta petiao e j indicados no corpo da mesma).
Pede Deferimento
Local (10 dias!!!!!!)
Advogado/OAB

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VI ROL DE TESTEMUNHAS
Rito Comum (At 8 testemunhas)
1 Nome, Endereo
2 - Nome, Endereo
3 - Nome, Endereo
4 - Nome, Endereo
5 - Nome, Endereo
6 - Nome, Endereo
7 - Nome, Endereo
8 - Nome, Endereo
Rito de juizado especial - sumarssimo: (At 3 testemunhas)
1 - Nome, Endereo
2 - Nome, Endereo
3 - Nome, Endereo
Rito Sumrio crimes com penas de 2 at 4 anos. (At 5 testemunhas)
1 Nome, Endereo
2 Nome, Endereo
3 Nome, Endereo
4 Nome, Endereo
5 - Nome, Endereo

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ESQUELETO DE RESPOSTA ACUSAO NO JRI


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREIRO DA VARA DO TRIBUNAL
DO JRI DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA DF
Autos do Processo n ...
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos do processo em epgrafe,
vem perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado que esta subscreve, nos
termos da ao que lhe move o Ministrio Pblico, com fulcro nos arts. 406 3, do
Cdigo de Processo Penal, oferecer
RESPOSTA ACUSAO
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA
Narrar os fatos de forma resumida, mas com lgica e coerncia.
II Da Prescrio
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de prejudicial de mrito
se houver alguma das causas do art. 107 do Cdigo Penal, frise-se, prescrio. Neste
tpico, devemos ver a data do crime (marco inicial da prescrio), bem como a data de
recebimento da denncia (art. 117 do CP causa de interrupo). Ainda nesta esteira
de raciocnio, devemos olhar o art. 109 do CP para ver o tempo em que o crime
prescreve, bem como o artigo 115 do mesmo diploma legal, visto que se na data crime o
acusado tiver menos de 21 anos ou na data da sentena tiver mais de 70, a prescrio
corre pela metade. Se houver concurso entre crimes, material, os crimes contam-se de
forma separada (art. 119 do CP) e em caso de concurso formal ou crime continuado, a
exasperao no interfere na contagem. Se for o caso de majorante, considere a frao
mxima na contagem. Se for minorante, considere a frao mnima na contagem.
FIQUE DE OLHO!!!
II.2.2 Das Nulidades
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de preliminar de
nulidade se houver alguma das causas do art. 395 e 564 do Cdigo de Processo Penal.
II.2.2.1 Inpcia da Denncia
A denncia inepta tem sua configurao dependente do art. 41 do CPP, o qual
prev os requisitos necessrios para que uma denncia seja considerada apta, quais
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sejam: a descrio do fato criminoso de forma pormenorizada, todavia, sem apelar para
detalhes suprfluos ao deslinde. Como se pode aperceber, o arrolado dispositivo
apresenta um grau de generalidade considervel, o que tem levado a jurisprudncia do
STF e do STJ a estabelecer certos requisitos como, por exemplo, a individualizao das
condutas nos crimes plurissubjetivos. Do contrrio, sem aqueles requisitos
jurisprudenciais, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio
restariam ofendidos, porquanto, em conformidade com a doutrina italiana, no h com
defender-se se no existe clara demonstrao do comportamento criminoso, afinal, o ru
deve defende-se dos fatos. A narrativa dos fatos deve guardar pertinncia com o que o
MP alega no direito. Se isso no ocorrer, a defesa fica prejudicada, pois a busca no
processo penal pela verdade real. No havendo correta descrio dos fatos com a
individualizao da conduta do indivduo, impossvel uma defesa plausvel no caso. Se
tiver inepcia, mas a denncia foi recebida, pedimos que o juizo extinga o feito SEM
RESOLUO DE MRITO, por se tratar de nulidade.
JURISPRUDNCIA:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. LESO CORPORAL CULPOSA.
INPCIA DA DENNCIA. FALTA DE INDICAO DA CONDUTA
CULPOSA. JUSTA CAUSA . I - Se a imputatio facti, em eventual crime
culposo, no descreve em que consistiu a negligncia ou a impercia, ento a
denncia inepta, dada a inobservncia ao disposto no art. 41 do CPP. A
exordial acusatria deve narrar a forma concreta em que aconteceu a infrao
ao dever de cuidado .II - No se reconhece falta de justa causa se o fato pode
ensejar

uma

reconstituio

juridicamente

relevante.

Writ

concedido,

reconhecida a inpcia da denncia (HC 62.328/SP. Rel. Min. Arnaldo Esteve


Lima. Quinta Turma. DJe 04/08/2008).

II 2.2.2 Carncia de ao:


Se a denncia for oferecida em caso de ao penal privada, deve arguir
preliminar de nulidade por ausncia de legitimidade para causa, fato que enseja a
extino do processo sem resoluo do mrito.
De igual forma, se o interesse de agir for inexistente, no h que se falar em ao
penal, razo pela qual pedimos a extino do feito sem resoluo do mrito. Se por
exemplo, num crime de ameaa, sendo este condicionado a representao, a vtima
representa, mas antes de o Ministrio Pblico oferecer denncia, a vtima se retrata. Em
que pese o MP ser parte legtima para denunciar e possuir a condio da procedibilidade
preenchida, a representao do ofendido, caso o mesmo se retrate da representao, o
MP perde o interesse de agir no exerccio da ao penal pblica condicionada.

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No mesmo sentido, se houver impossibilidade jurdica do pedido, o processo


dever incidir em extino sem resoluo do mrito. O Ministrio pblico no pode
pedir priso perptua por um crime de homicdio qualificado, por exemplo.
Quando a condio de procedibilidade da ao temos a representao ou
requisio do Ministro da Justia nos crimes de ao penal pblica condicionada. Veja
que apesar do MP ser o titular da ao, no pode ele denunciar sem a condio que
permite o oferecimento desta denncia. Se isso ocorrer, pedimos a extino do processo
por ausncia de condio de procedibilidade da ao penal.
II.2.2.3 Da ausncia de Justa Causa para a ao penal
A justa causa - identificada por parte da doutrina como uma condio da
ao autnoma - consiste na obrigatoriedade de que exista, no momento do ajuizamento
da ao, prova acerca da materialidade delitiva e, ao menos, indcios de autoria, de
modo a existir fundada suspeita acerca da prtica de um fato de natureza penal.
Em outros termos, preciso que haja provas acerca da possvel existncia de
uma infrao penal e indicaes razoveis do sujeito que tenha sido o autor desse delito.
Se em resposta a acusao for suscitada preliminar de nulidade por ausncia de justa
causa da ao penal e esta for negada pelo magistrado, pacfico o entendimento de que
a defesa pode impetrar Habeas Corpus para pleitear o trancamento da ao penal, com
fulcro no art. 648, I, do Cdigo de Processo Penal.
III DAS JUSTIFICATIVAS E JUNTADA DE DOCUMENTOS
Gente!! Atenao!! Este tpico, em regra, no estar na pea de vocs, entretanto,
atenao!! Se o caso tratar de uma incompetncia territorial, voc abrir um tpico de
justificativa s para informar que a exceao ser apresentada em autos apartados.
Inicialmente, Excelncia, antes de adentrar o mrito da questo, o acusado vem
consignar que o art. 70 do CPP disciplina que o local do fato, em regra, o que
determina a competncia do Juzo para julgar o feito. Considerando que este juzo que
recebeu a dennica diverso do juzo competente para julgar este processo, e que tal
fato trar srios prejuzos para a defesa do acusado, o mesmo vem justificar que a
petiao de exceao de incompetncia, nos moldes do art. 396-A, 1, do Cdigo de
Processo Penal, est sendo processada em autos apartados. ( assim mesmo... simples...
s esse pargrafo!!)
Se a defesa tiver algum documento para juntar, ou seja, se o problema disser que
seu cliente te procurou depois de ter recebido a citao e lhe entregou algum documento
importante, aqui o momento de requerer a juntada deste documento ao juzo,
informando que tal documento indispensvel para o deslinde da causa e prova
necessria para o exerccio da ampla defesa.
IV DO MRITO
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IV.1 Da Absolviao Sumria


Aqui, neste tpico, a primeira coisa a ser feita Arguir TESE de ABSOLVIO
SUMRIA, dever haver tese de absolvio sumria. H divergncia doutrinria no
embasamento legal entre ser possvel utilizar-se da tese de absolvio sumria com
espeque no art. 397 ou ser invivel sustentar absolvio sumria em resposta
acusao, considerado que ao final da instruo a absolvio se dar na forma sumria.
Entretanto, seguindo os ditames do CPP que estabelece um procedimento prprio para o
jri, e o entendimento possivelmente adotado pela FGV, adota-se a fundamentao da
possibilidade de tal pedido.
No se sustenta impronuncia em Resposta acusao do Jri.
IV.3 Da Desclassificao para crime diverso
Tese de desclassificao para crime diverso da competncia dos crimes do
Tribunal do Jri (art. 419 do CPP). Deve-se requerer a remessa dos autos ao juzo
competente, como resultado da desclassificao pleiteada.
Aqui trabalhamos a tese de desclassificaao para outro crime menos gravoso.
IV.4 Desclassificao imprpria
Usamos esta tese quando desclassificamos de um crime do jri para outro, mas
de competencia do prprio jri. Exemplo, uma mae que mata um filho est respondendo
por homicdio. A defesa utiliza como tese a desclassificao para infanticdio.
IV.5 Dos Afastamento da Qualificadora
Como ltima tese, se for o entendimento pela pronncia, que haja o decote da
qualificadora (Exemplo do motivo torpe quando h contenda fsica entre ru e vtima
antes do delito mesmo que seja por vingana antes do crime, se h agresso, cai o
motivo torpe).
V DOS PEDIDOS
Por todo o exposto o acusado requer:
a) Preliminarmente, que seja extinto o feito com resoluao do mrito, nos termos
do art. 107, IV, do Cdigo Penal, tendo em vista que a prescriao fulminou a extinao
da punibilidade que incidia sobre o feito, com a consequente absolvio sumria do
acusado, nos moldes do art. 415, IV, do CPP.

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b) Subsidiariamente, pugna a defesa para que seja acatada a preliminar de


nulidade de inpcia da denncia, a fim de que seja extinto o processo sem julgamento
do mrito, nos termos dos art. 395, I e 564, IV, ambos do CPP.
c) No mrito, o ru pugna para que este juizo absolva sumariamente o acusado
nos moldes do art. 415 (mencionar os incisos correspondentes), ante a patente
comprovaao da (citar o motivo).
d) Em tese antagnica, suscitar a impronncia (quando no houver provas de
materialidade ou indcios suficientes de autoria) nos moldes do art. 414 do CPP.
e) Acreditando que as teses acima sero abraadas, mas por amor ao debate, a
defesa requer a desclassificao do crime doloso contra vida insculpido na denncia
para crime diverso do da competncia do tribunal do jri, sendo este de competncia do
juizo comum, para ele devendo ser remetido, nos moldes do art. 419 do CPP.
f) Em caso de pronncia, o que defesa argumenta somente em respeito ao
princpio da eventualidade, que esta seja feita para o crime de (citar o crime de
competncia do jri, mas diferente do da denncia), ou que haja o decote das
qualificadoras, sendo o denunciado pronunciado somente pelo caput do art. 121 do
CPB.
Pede Deferimento.
Local (10 dias!!!!!!)
Advogado
OAB

VI ROL DE TESTEMUNHAS
Rito Comum (At 8 testemunhas)
1 Nome, Endereo
2 - Nome, Endereo
3 - Nome, Endereo
4 - Nome, Endereo
5 - Nome, Endereo
6 - Nome, Endereo
7 - Nome, Endereo
8 - Nome, Endereo

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CASO PARA RESOLUO Rito Comum


Patrcia Diana, nascida em 01/12/1985, residente e domiciliada na QNQ 15, lote 15,
Taguatinga-DF, foi contratada para trabalhar na casa de sua vizinha, dona Meyre Jane
de Assuno.
No dia 29/11/2006, quando chegava ao trabalho, Patrcia viu a irm de sua patroa, dona
Cleuza, guardando um de seus inmeros vestidos vermelhos em uma das gavetas do
quarto de dona Meyre. Como Patrcia teria um encontro naquela tarde com um rapaz
que estava conhecendo pela internet, e querendo estar bonita para o mesmo, teve a idia
subtrair o vestido que Dona Cleuza havia guardado. Apesar de seu um vestido simples,
que tem baixo custo no mercado, em torno de R$ 30,00, era uma vestimenta chamativa
e bem trabalhada. gil, Patrcia conseguiu se assenhorear da vestimenta e a escondeu
em sua bolsa, aguardando o horrio para usar a roupa.
Neste mesmo dia, tarde, Patrcia se encontrou com seu pretendente, impecavelmente
bem vestida. Ao final do encontro, Patrcia voltou casa de sua patroa, pois sabia que a
mesma ainda no estaria em casa, para devolver o vestido.
No dia seguinte, Dona Cleusa percebeu que seu vestido estava com um cheiro de
perfume diferente do que ela usa, apesar de no conter nenhuma espcie de dano, e foi
atrs de informaes para saber o motivo, quando uma vizinha disse que viu Patrcia
sair usando a vestimenta. Revoltada, Cleuza foi DP e, aps a oitiva de Joana de Tal,
Fernando de Tal, Marlene de Tal e Zuleika de Tal, vizinhos que confirmaram a
utilizao da pea por Patrcia, esta foi indiciada pelo crime de furto, previsto no art.
155, caput, do Cdigo Penal.
Em 01 de maro de 2011, Patrcia foi denunciada, formando-se assim a ao penal n
2011.07.01.02222-5, em trmite perante a segunda vara criminal. Em 07/03/2011, uma
sexta-feira, a acusada foi citada.
Diante do exposto, apresente a pea processual privativa de advogado cabvel, no ltimo
dia de prazo, em defesa de Patrcia, se atentando para as teses e fundamentaes
jurdicas plausveis e compatveis com o caso.

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CASO PARA RESOLUO Rito do Jri


Pedroso Maridlio, em 12/03/2011, aps discutir com sua esposa, resolveu
passar a noite fora de casa, situada na quadra 05 do Gama, no apartamento de sua
genitora, situado em Sobradinho, a fim de esfriar a cabea. Pedroso estava com dio de
sua esposa, visto ter descoberto que a mesma havia mantido relaes sexuais com seu
vizinho na noite anterior.
Aps remoer todo o dio que lhe corroeu o estmago durante toda a madrugada,
no dia seguinte, Pedroso foi at sua residncia tirar todos os seus bens da casa e por fim
ao relacionado com sua mulher, exigindo que a mesma se retirasse do imvel, visto o
bem ser exclusivamente dele.
Ao chegar em casa, sua esposa o esperava com lgrimas nos olhos. No
aceitando o pedido de separao, Maridlia partiu para cima do marido a fim de agredilo com uma faca em punho, momento em que, tentando se desvencilhar dos golpes da
esposa, Pedroso lhe desferiu um chute no trax. Entretanto, ao perder o equilbrio, a
mesma caiu da escada batendo a cabea contra a parede, fato que culminou em
traumatismo craniano e a levou bito.
A empregada, Maria Dolores, e sua amiga, Romarilda Bezerra, presenciaram o
crime e ficaram em choque diante do feito, assim como Pedroso que no tinha
imaginava que seu chute poderia levar sua esposa morte.
No dia 15 de agosto de 2011, Pedroso foi denunciado pelo Ministrio Pblico
pelo crime insculpido no art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal, visto que, conforme o
Ministrio Pblico, o ru teria matada sua mulher movido pelo dio da traio.
Citado em 21 de agosto do mesmo ano, uma quarta-feira, Pedroso lhe procurou
para, na qualidade de advogado, patrocinar sua defesa nos autos.
Diante do feito apresente a medida processual privativa cabvel, se atentando
para todas as teses pertinentes ao feito e para o ltimo dia de prazo.

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ALEGAES FINAIS POR MEMORIAIS


ltima pea de mrito da defesa em se tratando de primeira instncia. o
momento em que a defesa alega todas as matrias de mrito pertinentes, se pautando
pelo princpio da Eventualidade.
No rito comum segue o disposto no art. 403, pargrafo 3, do CPP.
No Jri segue o disposto no art. 411, 4 do Cdigo de Processo Penal. No caso
de alegao final do jri, tendo em vista a oralidade do rito, necessria do
procedimento, deve ser feita a combinao do art. 411, 4 com o artigo 403, 3,
ambos do Cdigo de Processo Penal, explicando que devido a complexidade do caso as
alegaes devem ser apresentadas em forma de memoriais.
Havendo requerimento de diligencias por alguma das partes, e sendo a mesma
ordenada pelo magistrado, o fulcro da pessoa passa a ser o art. 404, pargrafo nico do
CPP.
Neste momento a defesa viaja formulando TODAS as teses defensivas
possveis.

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL


DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri ou outra rea de
competncia especial.
Processo n

Fulano de Tal, j qualificado nos autos da ao penal em epgrafe, vem


presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra constitudo,
conforme instrumento de mandato em anexo, com fulcro no art. 403, 3, do Cdigo de
Processo Penal (SE FOR JRI 411, 4, combinado com o artigo 403, 3, ambos do
CPP), do Cdigo de Processo Penal, apresentar alegaes finais por:
MEMORIAIS
pelos fatos e fundamentos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA:

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Narrar, de forma suscinta, a dinmica dos fatos. Ao final, terminar com uma
frase de impacto, por exemplo: Entretanto, a tese acusatria no merece prosperar.
II DAS PREJUDICIAIS / DAS NULIDADES
Se houver alguma nulidade ou causa prejudicial de mrito, por exemplo a
prescrio, aqui o momento de alegar. Procurar observar se o processo no incidiu em
algum vcio de forma do art. 564 do CPP, ou do art. 212. Lembrar-se que sempre a
acusao inicia e a defesa termina. Se esta ordem for trocada implica em cerceamento
de defesa. Nulidade do ato que deve ser alegada antes do mrito.
II DO DIREITO
Narrar toda a tese defensiva. Aqui devemos falar de desclassificao,
impronncia, excluso de culpabilidade, de ilicitude, erro de tipo, de proibio,
afastamento da qualificadora, causas de diminuio da pena, da substituio de penas.
Sempre usamos a tese mestra em primeiro lugar. Se nosso objetivo principal
a absolvio dela que falamos primeiro. Aps, dizemos uma frase que faz um link
com a primeira ideia e a nova tese, como: Acreditando que esta ser a tese abraada
por este juzo, mas por amor ao debate, a defesa argumenta, pelo princpio da
eventualidade, que, se este juzo concluir pelo afastamento da absolvio, o crime de
tentativa de homicdio deve ser desclassificado para o crime de leso corporal.
Explicar o motivo. Aps explicao, ainda abrimos um novo tpico aonde pediremos o
afastamento das qualificadoras do crime, caso o juzo no entenda pela desclassificao.
EX: No caso de uma pessoa que lesionou outra porque esta estava armada:
II Do direito:
II.1- Da absolvio sumria:
Falar da excludente de ilicitude (legtima defesa), mencionando o art. 25 do CPB
e o 415, IV do mesmo diploma legal. Sustentar esta tese.
II.2 Da desclassificao para o crime de leso corporal:
Falar que, no sendo o entendimento do juzo a absolvio sumria do acusado,
que o crime seja desclassificado para leso corporal, devendo os autos serem remetidos
ao juzo competente para julgar o feito.
II.3 Do afastamento das qualificadoras do Delito:

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Aduzir que de acordo com o princpio da eventualidade, caso o juzo do jri


tenha reais elementos para pronunciar a pessoa acusada, que o faa pelo caput do art.
121, afastando a qualificadora. Sustentar que o motivo do crime no foi ftil.
OBS: Em se tratando de crimes do rito ordinrio, pode-se abrir tambm um
tpico para pedir a fixao da pena no mnimo legal, caso se observe as atenuantes do
artigo 65/66 do CPB. Se a pena for inferior a quatro anos e o acusado no for
reincidente em crime doloso, pode-se pleitear pela converso da pena restritiva de
liberdade em restritiva de direito. Aqui, devemos observar o artigo 44 do CPB.
III DO PEDIDO
Se houver qualquer tipo de nulidade ou preliminar, requerer declarao e a
extino do feito, antes de fazer os pedidos meritrios.
Aps, devemos postular pelas teses de mrito, articuladas anteriormente, no
tpico do direito. Requerer neste momento a absolvio (que no sumria, pois j
estamos em fase de instruo processual art.386 do CPP se rito ordinrio. Se for jri, a
absolvio sim sumria, nos moldes do art. 415 do CPP). Por oportuno, no sendo
caso de absolvio, postula a defesa pela impronncia do acusado, como reza o art. 414
do CPP (pugnar por este artigo em caso de jri, pois o pedido de impronncia). Se a
tese for de desclassificao, em jri, no esquecer do artigo 419, pugnando pela remessa
dos autos ao juzo competente para processar e julgar o feito. Finalmente, requerer o
afastamento das qualificadoras do delito. Exemplo, se for um caso de homicdio
qualificado, podemos pugnar pelo afastamento de alguma qualificadora que acompanhe
o crime, requerendo que, em caso de pronncia, que o seja pelo caput do artigo 121.
Lembrar que em sede de primeira fase do jri JAMAIS falamos de homicidio
privilegiado ou sustemos qualquer causa de diminuio de pena. As teses so de
absolvio, impronncia, desclassificao e afastamento de qualificadoras que
acompanhem o crime.
Nestes Termos
Pede Deferimento.
Local, data,
Advogado
OAB

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Caso de alegaes finais em caso de Drogas:


Modelo:

Acusado de traficar drogas em concurso de agentes. Teses mais utilizadas pela defesa
em casos como o exposto, quando o acusado pego com uma quantia relativamente
pequena de drogas:

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA DE


ENTORPECENTES E CONTRAVENOES PENAIS DO DISTRITO FEDERAL
Autos n ...
CICERIANO VALERIANO, j qualificado nos autos em epgrafe vem, por
meio de seu advogado subscritor, procurao em anexo, com fulcro no artigo 57 da Lei
11.343/06 e 403 3 do Cdigo de Processo Penal, apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAIS
pelos fatos e fundamentos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA
Conforme narra a denncia, s folhas 2 e 3, o ru foi denunciado como incurso
nos artigos 33, caput, da lei 11.343 de 2006, c/c com artigo 29, do Cdigo Penal, tendo
como fundamento o fato de no dia 20 de abril de 2011, o acusado ter sido abordado por
policiais, que o surpreenderam portando uma mochila, na qual havia seis tabletes de
uma substancia conhecida como maconha, que havia adquirido do segundo acusado
Raony Peterson Marcondes de Souza.
Ele foi abordado na parada do DVO, na BR-20, e foram apreendidos 6 pores
de maconha, em forma de tabletes, envolvidas em saco plstico, que estava na mochila
que trazia consigo, pesando 255,80g. Alm disso, trazia consigo a quantia de R$ 151,05
(cento e cinqenta e um reais e cinco centavos) em espcie.
Entretanto a r. denncia no merece prosperar pelos fundamentos que se passa a
aduzir.
II DO DIREITO
II.1 Da Desclassificaao para o crime de porte para uso pessoal

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O acusado tanto em seu depoimento no inqurito policial quanto no


interrogatrio em audincia, confessou espontaneamente que ele, de posse de cinquenta
reais, procurou uma pessoa a quem ele conhecia como galego, com objetivo de
comprar a droga para consumo, pois era usurio h aproximadamente um ano e que
aquele dizia saber onde conseguir drogas.
De fato, essa pessoa o levou at a cidade de Planaltina e, pegando o dinheiro foi
at o local que sabia ser a fonte de distribuio, comprou a substncia e a entregou ao
acusado, que partiu de volta.
Da descrio acima, no se tem contra o acusado fundamentao para aplicar-lhe
a imputao do tipo penal do artigo 33 da lei 11.343/06, vejamos o que diz tal artigo:
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir,
vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer
consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer
drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar.

O acusado sustentou que buscava a compra apenas para seu consumo e no


restou provado nos autos que se tratava de trfico, apesar dos testemunhos paradoxais
dos condutores que afirmaram ter o acusado dito ser a compra para entregar a uma
pessoa no identificada. Alegaram ainda, que o acusado receberia uma quantia para tal.
Ocorre que o condutor Sr. Giovani Galvan Martins disse que o valor que o
acusado receberia seria de R$ 100,00, entretanto o outro condutor Sr. Almir de Souza
Barbosa afirmou que o acusado no revelara qual o valor que receberia. Percebe-se aqui
uma contradio das testemunhas, pois em nenhum momento de seu depoimento, seja
no inqurito policial ou na audincia, o acusado afirmou que entregaria a uma terceira
pessoa, fato que mostra a inconsistncia das testemunhas.
Ademais, necessrio trazer aqui o que diz a Lei 11.343/06 sobre o usurio em
seu artigo 28:
Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para
consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao
legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas [...] (grifo nosso)

Percebe-se pela leitura literal do texto, que os verbos utilizados so os mesmos.


E que em nenhum nos artigos existe a meno de que a quantidade que faz diferena
entre a aplicao do artigo 33 e do artigo 28 da referida lei.
O que diferencia a capitulao do artigo 33 para o artigo 28 o tipo subjetivo,
conforme diz o renomado jurista Luiz Flvio Gomes, no caso do artigo 33: [...] o
agente, com conscincia e vontade, pratica qualquer dos ncleos verbais trazidos pelo

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tipo ciente de que explora substncia entorpecente proibida sem autorizao ou


determinao legal ou regulamentar.
Entretanto, no caso do artigo 28, segundo o mesmo autor [...] alm do dolo
exige-se ademais uma finalidade especial do agente: para consumo pessoal. Esse o
dolo especfico... ou elemento subjetivo do injusto... ou o requisito subjetivo especial
que o tipo requer. exatamente o que se configura no caso em comento, pois o
acusado confessou sua inteno de comprar para consumo prprio.
Pelo exposto acima de inteira justia que seja aplicado ao caso em comento o
artigo 28 da Lei 11.343/06, pois, pelas provas apresentadas nos autos no se pode inferir
que o acusado teria outro dolo especfico, a no ser o consumo prprio, razo pela qual
pugna a defesa pela desclassificao do tipo penal capitulado no artigo 33 da Lei
11.343/06 para o tipo penal do artigo 28, caput, da mesma Lei.
Conforme entendimento jurisprudencial abaixo demonstrado:
EMENTA: APELAO CRIMINAL - TRFICO DE DROGAS - DESCLASSIFICAO
PARA O DELITO DE USO - NECESSIDADE - AUSNCIA DE PROVAS ACERCA DA
DESTINAO MERCANTIL DA DROGA APREENDIDA EM PODER DO RU RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. - No restando indubitavelmente
comprovado que a substncia entorpecente apreendida em poder do ru
destinava-se a comercializao, deve-se desclassificar o crime para o delito
de uso de DROGAS.
APELAO CRIMINAL N 1.0479.09.173482-8/001 - COMARCA DE PASSOS APELANTE(S): THALES ROGRIO SANTOS MARTINS - APELADO(A)(S):
MINISTRIO PBLICO ESTADO MINAS GERAIS - RELATOR: EXMO. SR. DES.
EDUARDO MACHADO
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 CMARA CRIMINAL do Tribunal de
Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador
ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO , na conformidade da ata dos
julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR
PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2010.
EMENTA: APELAO CRIMINAL - TRFICO DE DROGAS - NULIDADE DO
PROCESSO - TRANSAO PENAL NO OFERTADA PELO MINISTRIO PBLICO
- PRECLUSO - PRELIMINAR REJEITADA - AUSNCIA DE PROVAS DA
MERCANCIA - DESCLASSIFICAO PARA O DELITO DE USO DE
ENTORPECENTES - NECESSIDADE - APLICAO DO ARTIGO 28 DA LEI
11.343/06 - RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1 - No h
que se falar em nulidade do processo por no ter o Ministrio Pblico
ofertado proposta de transao penal ao acusado, j que a defesa no se
insurgiu no momento prprio, restando preclusa a matria. 2 - Se no restou
demonstrado nos autos, de forma inequvoca, que a droga apreendida na
posse do apelante era destinada ao trfico, mister a desclassificao do
delito de delito de trfico para a conduta prevista no art. 28, da Lei n
11.343/06.
APELAO CRIMINAL N 1.0518.08.145451-5/001 - COMARCA DE POOS DE
CALDAS - APELANTE(S): VILMAR NEVES DO LAGO - APELADO(A)(S):

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MINISTRIO PBLICO ESTADO MINAS GERAIS - CO-RU: LUS CARLOS
CORDEIRO PREZIA - RELATOR: EXMO. SR. DES. ADILSON LAMOUNIER
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 CMARA CRIMINAL do Tribunal de
Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador
ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO , na conformidade da ata dos
julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM
REJEITAR PRELIMINAR DA DEFESA, VENCIDO O DESEMBARGADOR VOGAL.
NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL UNANIMIDADE.
Belo Horizonte, 11 de maio de 2010.

II.2 Da Abolviao pelo princpio da insignificncia


A aplicao do princpio da insignificncia, de modo a tornar a conduta atpica,
exige que sejam preenchidos requisitos tais como a mnima ofensividade da conduta do
agente, nenhuma periculosidade social da ao, reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento e relativa inexpressividade da leso jurdica. Tal situao
perfeitamente cabvel no caso exposto, e encontra-se presente no entendimento hodierno
do STF, como possvel identificar no HC 110475/12.
O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a
privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam
quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de
outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os
valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de
significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam
resultado cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos
relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem
jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.
Tendo em vista que a conduta praticada pelo agente visava consumo pessoal,
no h que se falar em repercusso social da conduta, muito menos em expressividade
da leso ao bem tutelado. Em diversos pases altamente civilizados, o porte de maconha
para uso pessoal amplamente permitido, devendo o Brasil se afeioar a tal
posicionamento, visto que de acordo com o princpio da fragmentariedade, no pode o
direito penal intervir na esfera de intimidade do individuo, bem como no deve se
preocupar com algo tao nfimo.
Nesse sentido, o entendimento que vem sendo admitido no Egrgio STF, in
verbis:
O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA QUALIFICA-SE COMO FATOR DE
DESCARACTERIZAO MATERIAL DA TIPICIDADE PENAL.
- O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os
postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em
matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade
penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina.

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Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da
tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima
ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da
ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a
inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo
de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do
sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele
visados, a interveno mnima do Poder Pblico.
O POSTULADO DA INSIGNIFICNCIA E A FUNO DO DIREITO PENAL: 'DE
MINIMIS, NON CURAT PRAETOR'.
- O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a
privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se
justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas,
da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais,
notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se
exponham a dano, efetivo ou potencial, impregnado de significativa
lesividade.
O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado
cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos
relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao
titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.
(HC n 84.687/MS, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de
27/10/06).

Cumpre assinalar, neste ponto, que esse entendimento encontra suporte em


expressivo magistrio doutrinrio expendido na anlise do tema em referncia
(GOMES, Luiz Flvio. Delito de Bagatela: princpios da insignificncia e da
irrelevncia penal do fato. In: Revista dos Tribunais, v. 789/439-456; TOLEDO,
Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
p. 133/134, item n 131; BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. So
Paulo: Saraiva, 2002. p. 6, item n 9; JESUS, Damsio E. de. Direito Penal - Parte
Geral. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1/10, item n 11, h; LOPES, Maurcio
Antonio Ribeiro. Princpio da Insignificncia no Direito Penal. 2. ed. So Paulo: RT,
2002. p. 113/118, item n 8.2, v.g.).
Revela-se significativa a lio de Edilson Mougenot Bonfim e de Fernando
Capez (Direito Penal - Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 121/122, item n 2.1,) a
propsito da matria em questo:
Na verdade, o princpio da bagatela ou da insignificncia (...) no tem
previso legal no direito brasileiro (...), sendo considerado, contudo,
princpio auxiliar de determinao da tipicidade, sob a tica da objetividade
jurdica. Funda-se no brocardo civil 'minimis non curat praetor' e na
convenincia da poltica criminal. Se a finalidade do tipo penal tutelar um
bem jurdico quando a leso, de to insignificante, torna-se imperceptvel,
no ser possvel proceder a seu enquadramento tpico, por absoluta falta
de correspondncia entre o fato narrado na lei e o comportamento inquo
realizado. que, no tipo, somente esto descritos os comportamentos
capazes de ofender o interesse tutelado pela norma. Por essa razo, os
danos de nenhuma monta devem ser considerados atpicos. A tipicidade
penal est a reclamar ofensa de certa gravidade exercida sobre os bens
jurdicos, pois nem sempre ofensa mnima a um bem ou interesse
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juridicamente protegido capaz de se incluir no requerimento reclamado
pela tipicidade penal, o qual exige ofensa de alguma magnitude a esse
mesmo bem jurdico.

Na realidade, considerados, de um lado, o princpio da interveno penal


mnima do Estado (que tem por destinatrio o prprio legislador) e, de outro, o
postulado da insignificncia (que se dirige ao magistrado, enquanto aplicador da lei
penal ao caso concreto), na precisa lio do eminente Professor Ren Ariel Dotti (Curso
de Direito Penal Parte Geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 68, item n 51),
cumpre reconhecer que o direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam
resultado cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos
relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem
jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social.
Sabe-se que a configurao da atipicidade, que permite o trancamento da
persecuo penal em face da aplicao do princpio da insignificncia, tem lugar quando
possvel verificar, no tocante conduta perpetrada pelo agente, uma ofensividade
mnima, quando a ao, apesar de encontrar tipificao no ordenamento jurdico ptrio,
alm de no representar periculosidade social, tambm revelar grau de reprovabilidade
irrelevante, a par da ofensa levada a efeito no implicar leso expressiva ao bem
jurdico penalmente tutelado. Em tais circunstncias, permite-se o reconhecimento do
crime de bagatela, o qual desprovido de carter penal de maior relevncia.
Relativamente ao usurio de substncia entorpecente, o tema ainda suscita
discusses quanto aplicao da tese de bagatela. O fato que, com acertos e
desacertos, a legislao penal especial avanou significativamente no trato da questo,
no mais permitindo a imposio de pena privativa de liberdade.
Atualmente, a Lei n 11.343/06 prev tratamento diferenciado ao usurio, de
molde a possibilitar a sua recuperao, assim dispondo em seu art. 28:
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer
consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo
com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes
penas:
I- advertncia sobre os efeitos das drogas;
II- prestao de servios comunidade;
III- medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.

Nesse contexto, a conduta tida por criminosa, para alm da adequao tpica
formal do revogado art. 16 da Lei n 6.368/76, merece, nos dias atuais, acurado exame
luz da garantia da dignidade da pessoa humana, que impe uma atuao seletiva,
subsidiria e fragmentria do Direito Penal, conferindo-se, desse modo, maior
relevncia proteo de valores tidos como indispensveis ordem social, a exemplo
da vida, da liberdade e da propriedade, quando efetivamente ofendidos (tipicidade
material).
Assim, h que se averiguar a tipicidade material da conduta tida por criminosa,
pois "crime no apenas aquilo que o legislador diz s-lo (conceito formal), uma vez
que nenhuma conduta pode, materialmente, ser considerada criminosa se, de algum
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modo, no colocar em perigo valores fundamentais da sociedade". (CAPEZ, Fernando.


Curso de Direito Penal parte geral. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1, p. 8).
O princpio da insignificncia, como destacado pelo eminente Ministro Celso de
Mello por ocasio do julgamento do HC n 94.809/RS (Segunda Turma, DJe de
24/10/08), deve ser analisado em correlao com os postulados da fragmentariedade e
da interveno mnima do Estado em matria penal, no sentido de excluir ou afastar a
prpria tipicidade penal, examinada em seu carter material, observando-se, ainda, a
presena de certos vetores, como (a) mnima ofensividade da conduta, (b) nenhuma
periculosidade social da ao, (c) reduzidssimo grau de reprovabilidade do
comportamento incriminado e (d) inexpressividade da leso jurdica provocada.
Por ltimo, destaco trecho da judiciosa manifestao do ilustre membro do
Parquet no HC 110475/12, in verbis:
Com razo a impetrante quanto tese de aplicabilidade,ao delito previsto
no art. 28 da Lei 11.343/06, do princpio da insignificncia.
Como se sabe, o princpio da insignificncia est estritamente ligado ideia
de que a apreenso penal da conduta deve constituir tutela de ltima razo,
somente se fazendo incidir em casos de ataques graves a bens jurdicos
relevantes. que no se pode admitir desproporcionalidade entre meios e
fins diante dos ditames da Constituio Federal, que afirma a dignidade da
pessoa humana em seu art. 1, caput.
Por meio de sua aplicao, afasta-se a incidncia do Direito Penal sobre
comportamentos que, apesar de formalmente tpicos, no apresentam
relevncia penal material.
Nas palavras de Paulo de Souza Queiroz, por meio do princpio da
insignificncia (ou bagatela), o juiz, vista da desproporo entre a ao
(crime) e a reao (castigo), far um juzo (valorativo) acerca da tipicidade
material da conduta, recusando curso a comportamentos que, embora
formalmente tpicos (criminalizados), no o sejam materialmente, dada sua
irrelevncia (QUEIROZ, Paulo de Souza. Direito Penal. Introduo crtica.
So Paulo: Saraiva, 2001).
Desse modo, observa-se que o princpio da insignificncia jurdica
caracterstica de um direito penal minimamente democrtico, resultando
da, conforme preciso ensinamento de Cezar Bitencourt, a necessidade de
uma efetiva proporcionalidade entre a gravidade da conduta que se
pretende punir e a drasticidade da interveno estatal (BITENCOURT, Cezar
Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte Geral 1. 11 ed. atual. SP: Saraiva,
2007).
Isso posto, consoante dispe a jurisprudncia reiterada do Supremo
Tribunal Federal, afere-se a incidncia do princpio da bagatela pela
presena de determinados elementos, quais sejam: a ofensividade mnima
da conduta do agente, a ausncia de periculosidade social da ao, o nfimo
grau de reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso
jurdica
ocasionada. So observados, assim, os prejuzos causados pelo
comportamento do agente, se de fato relevantes a ponto de atrair a tutela
penal, de forma que a interveno apenas venha a se materializar para
prevenir ou reprimir condutas que, minimamente, provoquem leso ao bem
jurdico.

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Assentados tais fundamentos, parece-nos no haver qualquer bice
aplicao do postulado da insignificncia ao tipo previsto no art. 28 da Lei de
Drogas.
Com efeito, h grande controvrsia na jurisprudncia brasileira acerca da
aplicao do princpio da insignificncia em casos de porte de nfima
quantidade de substncia entorpecente para uso pessoal.
A corrente que no reconhece o postulado da insignificncia nessas
hipteses, o faz com suporte no argumento de que, por se tratar de delito
de perigo presumido ou abstrato, torna-se irrelevante a quantidade de
droga apreendida em poder do agente. Nessa esteira, muitos julgados
afirmam que o tipo previsto no artigo 28 da Lei de Drogas esgota-se
simplesmente no fato de o agente trazer consigo, para uso prprio,
qualquer substncia entorpecente que possa causar dependncia, sendo,
portanto, irrelevante que a quantidade de droga no produza,
concretamente, danos ao bem jurdico
tutelado, no caso, a sade pblica ou do prprio indivduo (RHC 22.372/ES,
Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe
08/02/2010; AgRg no REsp 612.357/MG, 6. Turma, Rel. Min. PAULO
GALLOTTI, DJ de 19/06/2006; HC 32009/MG, 5 Turma, Rel. Min. JOS
ARNALDO DA FONSECA, DJ de 31/05/2004).
Tais argumentos, entretanto, no so capazes de afastar a possibilidade de
aplicao do princpio em anlise aos casos em que apreendida, em posse
do agente, nfima quantidade de entorpecentes para uso prprio. Seno,
vejamos.
Em primeiro lugar, de se ver que o fato de o tipo descrito no artigo 28 da
Lei 11.343/06 configurar um delito de perigo abstrato no pode impedir,
absolutamente, a aplicao do postulado da insignificncia. Isso porque,
mesmo nesses casos, no se afasta a necessidade de aferio da lesividade
da
conduta, ou seja, se capaz ou no de atingir, concretamente, o bem jurdico
resguardado pela norma.
indispensvel, pois, que se demonstre a aptido da conduta em lesar o
bem jurdico, no bastando que, pelo simples fato de figurar no rol de
substncias proibidas pela lei, se pressuponha, de forma absoluta, que
qualquer quantidade de droga seja capaz de produzir danos sade pblica.
A exigncia de efetiva leso ao objeto de proteo da norma decorre de
uma conformao da atuao jurdico-penal aos princpios basilares de um
Estado Democrtico de Direito, tais como a subsidiariedade,
fragmentariedade e interveno mnima. De acordo com tais vetores, a
atuao estatal apenas se
legitima em situaes excepcionais, vale dizer, quando efetivamente se
mostre necessria a medida punitiva.
(...)
Numa teoria do delito fundada em garantias, a subsuno das condutas aos
tipos no se d de maneira avalorada e automtica. Nem sempre a prtica
de uma conduta ilcita, civil ou administrativamente, poder resultar em
uma sano penal, tudo a depender do grau de violao do bem jurdico
atingido.
Isso porque existem condutas que, a despeito de se encaixarem na
formulao literal dos tipos, so socialmente suportveis.
(...)
A apreenso penal da conduta, com efeito, deve constituir tutela de ltima
razo, somente se fazendo incidir em casos de ataques graves a bens
jurdicos relevantes. No se pode admitir num Estado, cujo ordenamento
constitucional tenha como ncleo a dignidade da pessoa humana, a
desproporcionalidade entre meios e fins.

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A esse respeito, dizem os ilustres professores Eugnio Ral Zaffaroni e Nilo
Batista:
[...] convm repudiar a ideia de bem jurdico tutelado, que no passa de
uma inverso extensiva racionalizante do conceito limitador de bem jurdico
afetado, proveniente do racionalismo, e s resta manter este ltimo como
expresso dogmtica do princpio da lesividade, que requer tambm uma
entidade mnima de afetao (por dano ou perigo), excluindo bagatelas ou
afetaes insignificantes. A presena de um bem jurdico alheio afetado
permite reconhecer o conflito jurdico, pelo extravasamento do mbito
pessoal da liberdade moral e pela introduo de um outro o que implica
na
considerao da alteridade como pressuposto geral da interveno penal.
Neste sentido, pode-se afirmar que o bem jurdico lesionado ou exposto a
perigo representa o outro no conflito jurdico-penal, constitui o seu signo no
recorte tpico, cabendo comparecer o chamado princpio da insignificncia,
que exclui a tipicidade nos casos de nfimas e irrisrias afetaes do bem
jurdico, como defeco da alteridade (ZAFFARONI, E. Ral et al. Direito
Penal Brasileiro Vol. I. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 228).

No caso em tela, a conduta perpetrada pelo agente, a toda evidncia, no


representa ofensa ao bem jurdico tutelado pela norma incriminadora contida no art. 28
da Lei 11.343/06. Note-se que o fato narrado na denncia, qual seja a apreenso, em
posse do acusado, de pequena quantidade de maconha para uso prprio, embora
formalmente tpico, no apresenta nenhuma relevncia material, por absoluta
incapacidade de produzir um resultado que gere qualquer ameaa sade do prprio
agente ou incolumidade pblica.
Assim sendo, a lesividade da conduta no pode ser simplesmente desprezada nos
delitos de perigo presumido, sob pena de se concretizar uma interveno jurdico penal
incua, desnecessria e ofensiva aos instrumentos de proteo dos direitos e garantias
fundamentais expressos na Constituio Federal.
No h dvida de que o Estado deva promover a proteo de bens jurdicos
supraindividuais, tais como a sade pblica, mas no poder faz-lo em casos em que a
interveno seja de tal forma desproporcional, a ponto de incriminar uma conduta
absolutamente incapaz de oferecer perigo ao prprio objeto material do tipo. Pelas
razoes expostas, indubitvel que a conduta do denunciado deve ser considerada atpica.
II.3 Do Oferecimento do Sursis
H de se consignar ainda, que em decorrncia da desclassificao, o STJ editou a
Smula n. 337, que dispe que a desclassificao do crime viabiliza a suspenso
condicional do processo quando a pena do crime desclassificado permite tal situao,
situao tambm corroborada pelo art. 383, 1, do Codigo de processo penal. Eis o teor
da citada smula, in verbis:
STJ: Smula 337 - cabvel a suspenso condicional do processo na
desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso
punitiva.

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Pelas razes amplamente ventiladas nesta pea defensiva, Excelncia, a defesa


pugna pela desclassificao do crime previsto no artigo 33 da Lei 11.343/06 para o art.
28 da mesma Lei, com o conseqente envio dos autos ao Ministrio Pblico para que
seja ofertada ao ru o benefcio constante no art. 89 da Lei 9099/90, qual seja, a
suspenso condicional do processo, visto o mesmo ser primrio, a pena do crime ser
inferior a 1 ano e o mesmo preencher todos os requisitos dispostos no art. 77 do Codigo
penal.
II.II - Da aplicao do trafico privilegiado
Que seja aplicado o benefcio mximo previsto na lei, que a reduo de dois
teros da pena, tendo em vista a confisso espontnea, a primariedade do acusado e os
bons antecedentes. Que seja aplicado o regime aberto, e seja convertida em duas
restritivas de direito, sem aplicao de multa, devido situao econmica do ru.
Apesar da vedao legal na converso disposta no art. 44 do Cdigo Penal,
sabido que tal bice foi declarado inconstitucional pelo STF, inclusive j repercutindo
na esfera de entendimento dos tribunais ptrios, in verbis:
EMENTA: TRFICO DE DROGAS - CONDENAO MANTIDA - PROVAS
SUFICIENTES - PRIVILGIO APLICADO - FRAO MEDIANA MANTIDA EM
RAZO DA NATUREZA E QUANTIDADE DE DROGAS - HEDIONDEZ AFASTADA REGIME ABERTO E SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE.
Havendo prova suficiente para o reconhecimento da venda e depsito de
maconha e crack, no destinados ao consumo prprio, deve ser mantida a
condenao pelo crime previsto no art. 33 da Lei 11.343/2006. Diante da
apreenso de novecentos gramas de maconha e onze pedras de crack, deve
o julgador aplicar a minorante do pargrafo quarto em uma frao mediana,
e no aquela mxima, posto que a natureza e a quantidade de droga
cumprem orientao relevante, segundo a lei, na fixao da pena. Para o
trfico privilegiado, que no crime hediondo, no h obrigatoriedade de
fixao do regime fechado. Regime aberto fixado. V.V.PENAL - TRFICO
DE DROGAS - PRIVILGIO DO ARTIGO 33 4 DA LEI 11.343/2006 - DELITO
EQUIPARADO A HEDIONDO - MANUTENO DO REGIME FECHADO PARA O
CUMPRIMENTO DA REPRIMENDA. - A causa de diminuio de pena prevista
no artigo 33 4 da Lei 11.343/2006 apenas abranda a punio do agente
infrator quando for ele primrio, de bons antecedentes e no se dedique a
atividade criminosa, mas o crime por ele praticado continua equiparado a
hediondo.
APELAO CRIMINAL N 1.0313.09.287169-5/001 - COMARCA DE IPATINGA
- APELANTE(S): FABIO RODRIGO VIEIRA - APELADO(A)(S): MINISTRIO
PBLICO ESTADO MINAS GERAIS - RELATOR: EXMO. SR. DES. ALEXANDRE
VICTOR DE CARVALHO
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 CMARA CRIMINAL do Tribunal de
Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador
ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO , na conformidade da ata dos
julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL,
VENCIDO O DESEMBARGADOR VOGAL.

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EMENTA: APELAO CRIMINAL - TRFICO DE DROGAS - CONDENAO
MANTIDA - ASSOCIAO PARA O TRFICO - PERMANNCIA NO
CARACTERIZADA - ABSOLVIO - CAUSA DE DIMINUIO PREVISTA NO ART.
33 4 DA LEI 11.343/06 - RECONHECIMENTO - TRFICO PRIVILEGIADO HEDIONDEZ NO CARACTERIZADA. I - Havendo prova suficiente da
propriedade da droga destinada ao comrcio, deve ser mantida a
condenao pelo trfico. II - O animus associativo a figura central do tipo
penal do art. 35 da Lei 11.343/2006 e deve restar comprovado de maneira
cabal j que o simples concurso no o bastante para essa finalidade. III - O
trfico privilegiado no crime hediondo, pelo que no se impe a fixao
do regime inicial fechado.
APELAO CRIMINAL N 1.0687.09.075233-2/001 - COMARCA DE TIMTEO
- 1 APELANTE(S): JOS APARECIDO BARROS - 2 APELANTE(S): TANIA
REGINA VALADARES - APELADO(A)(S): MINISTRIO PBLICO ESTADO MINAS
GERAIS - RELATOR: EXMO. SR. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 CMARA CRIMINAL do Tribunal de
Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador
ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, na conformidade da ata dos
julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM
REJEITAR PRELIMINAR DA DEFESA DA SEGUNDA APELANTE. NO MRITO,
DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS.
Belo Horizonte, 14 de setembro de 2010.

II.III Do afastamento da agravante


Pelo principio da eventualidade, caso no seja este o entendimento de Vossa
Excelncia a incidncia do privilgio, a defesa pugna pelo afastamento do concurso de
agentes previsto no artigo 29 do Cdigo Penal.
sabido que o concurso de pessoas caracteriza-se pela ao de duas ou
mais pessoas visando um fim comum, que a realizao do fato criminoso.
Portanto no h que ser falar em concurso de agentes, haja vista que a inteno
do ru no foi a de explorar o comrcio de drogas e sim o consumo pessoal, no agindo
em concurso com aquele que restou evidente tinha a finalidade explcita de explorar a
atividade ilcita.
III DO PEDIDO
Ante todo o exposto, a defesa pugna pela
1. Pela desclassificao do crime do tipo narrada na denncia para o
artigo 28, caput, da Lei 11.343/06, com a conseqente absolvio do
acusado pelo principio da insignificncia, conforme art. 386, III, do
CPP;

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2. Como consequncia da desclassificao, em no absolvendo, que


proceda com a remessa dos autos para o MP para oferecer a
suspenso condicional do processo;
3. Caso no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, a defesa
requer a desclassificao do crime previsto no caput, para o tipo
previsto no pargrafo 4, o crime de trfico privilegiado, e que seja
aplicado o benefcio mximo previsto na lei, que a reduo de dois
teros da pena, tendo em vista a confisso espontnea, a
primariedade do acusado e os bons antecedentes. Que seja fixado o
regime inicial aberto com a converso em duas penas restritivas de
direito, nos moldes do art. 44 do Cdigo Penal;
4. E ainda resistindo Vossa Excelncia em acatar as defesas at aqui
apresentadas, que seja afastada a causa de aumento, tendo em vista
no estar provado nos autos que o acusado estivesse agindo em
concurso de pessoas, dada a afirmao do ru de que somente
comprara para uso pessoal.
Termos em que pede deferimento
Braslia, 26 de setembro de 2011
Advogado
OAB

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Esqueleto rito comum:


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREIRO DA SEGUNDA VARA
CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA DF
Autos do Processo n ...
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem
perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado que esta subscreve, nos
termos da ao que lhe move o Ministrio Pblico, com fulcro no art. 403, 3, do
Cdigo de Processo Penal (404, pargrafo nico, caso haja diligncia anterior), oferecer
alegaes finais por
MEMORIAIS
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I BREVE SNTESE DA DEMANDA
Narrar os fatos de forma resumida, mas com lgica e coerncia.
II. Da Prescrio
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de prejudicial de mrito
se houver alguma das causas do art. 107 do Cdigo Penal, frise-se, prescrio. Neste
tpico, devemos ver a data do crime (marco inicial da prescrio), bem como a data de
recebimento da denncia (art. 117 do CP causa de interrupo). Ainda nesta esteira
de raciocnio, devemos olhar o art. 109 do CP para ver o tempo em que o crime
prescreve, bem como o artigo 115 do mesmo diploma legal, visto que se na data crime o
acusado tiver menos de 21 anos ou na data da sentena tiver mais de 70, a prescrio
corre pela metade. Pedir a extino do processo de forma definitiva ante a incidncia da
prejudicial de mrito prevista no art. 107, IV, do CPP. FIQUE DE OLHO!!!
II.2.2 Das Nulidades
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de preliminar de
nulidade se houver alguma das causas do art. 395 do Cdigo de Processo Penal ou do
art. 564 do Cdigo de Processo Penal!! Temos que observar, por exemplo, se o MP
comeou a audincia fazendo perguntas. Se no comeou, tal fato implica em nulidade.
Observamos se teve o interrogatrio do acusado. Se no tiver, h expressa nulidade,
inclusive com cerceamento de defesa conforme a CF. Quem pergunta so as partes,
diretamente s testemunhas. Se o juiz comea a audincia fazendo perguntas, tem-se a
nulidade do art. 212 c/c 564, IV, do CPP. As nulidade do art 564 no ensejam extino
do feito sem julgamento do mrito, mas somente a nulidade dos atos posteriores ao ato.
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Se a nulidade se deu em audincia, pedimos que seja reconhecida a nulidade da


audincia com a declarao de nulidade de todos os atos posteriores com a redesignao
de audincia de instruo, visto que aquela implicou em prejuzo para a defesa do
acusado.
II.2.2.1 Inpcia da Denncia
A denncia inepta tem sua configurao dependente do art. 41 do CPP, o qual
prev os requisitos necessrios para que uma denncia seja considerada apta, quais
sejam: a descrio do fato criminoso de forma pormenorizada, todavia, sem apelar para
detalhes suprfluos ao deslinde. Como se pode aperceber, o arrolado dispositivo
apresenta um grau de generalidade considervel, o que tem levado a jurisprudncia do
STF e do STJ a estabelecer certos requisitos como, por exemplo, a individualizao das
condutas nos crimes plurissubjetivos. Do contrrio, sem aqueles requisitos
jurisprudenciais, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio
restariam ofendidos, porquanto, em conformidade com a doutrina italiana, no h com
defender-se se no existe clara demonstrao do comportamento criminoso, afinal, o ru
deve defende-se dos fatos. A narrativa dos fatos deve guardar pertinncia com o que o
MP alega no direito. Se isso no ocorrer, a defesa fica prejudicada, pois a busca no
processo penal pela verdade real. No havendo correta descrio dos fatos com a
individualizao da conduta do indivduo, impossvel uma defesa plausvel no caso. Se
tiver inepcia, mas a denncia foi recebida, pedimos que o juizo extinga o feito SEM
RESOLUO DE MRITO, por se tratar de nulidade.
JURISPRUDNCIA:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. LESO CORPORAL
CULPOSA. INPCIA DA DENNCIA. FALTA DE INDICAO
DA CONDUTA CULPOSA. JUSTA CAUSA . I - Se a imputatio
facti, em eventual crime culposo, no descreve em que consistiu a
negligncia ou a impercia, ento a denncia inepta, dada a
inobservncia ao disposto no art. 41 do CPP. A exordial acusatria
deve narrar a forma concreta em que aconteceu a infrao ao dever de
cuidado .II - No se reconhece falta de justa causa se o fato pode
enseja ruma reconstituio juridicamente relevante.Writ concedido,
reconhecida a inpcia da denncia (HC 62.328/SP. Rel. Min. Arnaldo
Esteve Lima. Quinta Turma. DJe 04/08/2008).

II 2.2.2 Carncia de ao:


Se a denncia for oferecida em caso de ao penal privada, deve arguir
preliminar de nulidade por ausncia de legitimidade para causa, fato que enseja a
extino do processo sem resoluo do mrito.

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De igual forma, se o interesse de agir for inexistente, no h que se falar em ao


penal, razo pela qual pedimos a extino do feito sem resoluo do mrito. Se por
exemplo, num crime de ameaa, sendo este condicionado a representao, a vtima
representa, mas antes de o Ministrio Pblico oferecer denncia, a vtima se retrata. Em
que pese o MP ser parte legtima para denunciar e possuir a condio da procedibilidade
preenchida, a representao do ofendido, caso o mesmo se retrate da representao, o
MP perde o interesse de agir no exerccio da ao penal pblica condicionada.
No mesmo sentido, se houver impossibilidade jurdica do pedido, o processo
dever incidir em extino sem resoluo do mrito. O Ministrio pblico no pode
pedir priso perptua por um crime de homicdio qualificado, por exemplo.
Quanto a condio de procedibilidade da ao temos a representao ou
requisio do Ministro da Justia nos crimes de ao penal pblica condicionada. Veja
que apesar do MP ser o titular da ao, no pode ele denunciar sem a condio que
permite o oferecimento desta denncia. Se isso ocorrer, pedimos a extino do processo
por ausncia de condio de procedibilidade da ao penal.
II.2.2.3 Da ausncia de Justa Causa para a ao penal
A justa causa - identificada por parte da doutrina como uma condio da ao
autnoma - consiste na obrigatoriedade de que exista, no momento do ajuizamento da
ao, prova acerca da materialidade delitiva e, ao menos, indcios de autoria, de modo a
existir fundada suspeita acerca da prtica de um fato de natureza penal.
Em outros termos, preciso que haja provas acerca da possvel existncia de
uma infrao penal e indicaes razoveis do sujeito que tenha sido o autor desse delito.
Se em resposta a acusao for suscitada preliminar de nulidade por ausncia de justa
causa da ao penal e esta for negada pelo magistrado, pacfico o entendimento de que
a defesa pode impetrar Habeas Corpus para pleitear o trancamento da ao penal, com
fulcro no art. 648, I, do Cdigo de Processo Penal.
II.2.2.4 Ver se h alguma nulidade do art 564 e relacion-la ao caso concreto, pedindo
a nulidade da audincia e no do processo!!!!
III DO MRITO
III.1 Da Absolviao
Aqui, neste tpico, a primeira coisa a ser feita Arguir TESE de
ABSOLVISO, conforme art. 386 do Cdigo de Processo Penal!!

III.2 Da Desclassificaao para crime diverso (ver se este novo crime cabe sursis e
requerer - (Ver art. 383 e 1 e 2, do CPP, bem como Smula 337 do STJ).

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Aqui trabalhamos a tese de desclassificaao para outro crime menos gravoso, se


possvel, e observar se esse novo crime cabe sursis. Se couber, requerer. Se no,
devemos observar se a denncia imputa a conduta do caput, e se o crime realmente
chegou a se consumar. Se no se consumou, devemos requerer a incidncia da tentativa.
VI.4 Do Privilgio (Observe-se que todos os crimes abaixo admitem absolviao
pela bagatela, caso os requisitos estejam preenchidos, bem como oferecimento de sursis,
bem como privilgio, que causa de diminuiao de pena.
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz
pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou
aplicar somente a pena de multa.
Apropriao indbita
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto no art. 155,
2.
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio,
induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro
meio fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode
aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2.
Fraude no comrcio
Art. 175 - Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou
consumidor:
I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada;
II - entregando uma mercadoria por outra:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
1 - Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou
substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor;
vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de ou outra qualidade:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.
Receptao
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio
ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a
adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

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5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em


considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplica-se
o disposto no 2 do art. 155.
O Privilgio causa de diminuiao de pena, podendo determinar a fixaao de pena
abaixo mnimo legal. No se confunde com insignificancia/bagatela, visto que tal
princpio acarreta absolviao!!
IV. 5 VER A POSSIBILIDADE DE AFASTAMENTO DE ALGUMA CAUSA DE
AUMENTO OU QUALIFICADORA!! NO ESQUECER DE TRABALHAR ESTA
TESE.
IV.6 Das Atenuantes, do Regime inicial de cumprimento e da Conversao em pena
Restritiva de Direito
A ltima tese a ser utilizada nesta pea o pedido de reconhecimento de
atenuantes do art. 65 do Cdigo Penal (perceber se existe a possibilidade de pedir o
afastamento de alguma causa de aumento ou qualificadora do crime da denncia aqui
o momento de suscitar tambm). As atenuantes possuem o poder de fixar o crime
somente ate sua pena base Smula 231 do STJ.
Como consequencia da fixaao da pena, pedir a aplicaao da conversao em pena
restritiva de direito, nos moldes do art. 44 do Cdigo Penal.
V DOS PEDIDOS
Por todo o exposto o acusado requer:
a) Preliminarmente, que seja extinto o feito definitivamente, nos termos do art.
107, IV, do Cdigo Penal, tendo em vista que a prescriao fulminou a pretenso
punitiva que incidia sobre o feito.
b) Nao extinguindo o feito nos moldes do pedido acima, pugna a defesa para que
seja acatada a nulidade por inpcia da denncia, a fim de que seja extinto o processo
sem julgamento do mrito, nos termos do art. 395, I e 564, IV, ambos do CPP.
c) Considerando a nulidade (art. 564 erro no procedimento) que este juzo
declare a nulidade da audincia e redesigne novo ato, tendo em vista que a nulidade
indicada importa em prejuzo expresso para o acusado;
d) Subsidiariamente, o ru pugna, no mrito, para que este juizo absolva o
acusado nos moldes do art. 386 (mencionar os incisos correspondentes), ante a patente
comprovaao da (citar o motivo);

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d) No sendo a absolviao o entendimento acatado, em respeito eventualidade,


que seja remetido o processo ao MP, para oferecimento do Sursis, tendo em vista o
preenchimento dos requisitos necessrios pelo acusado nos moldes do art. 89 da Lei
9099, nos ditames da Smula 337 do STJ e art. 383, 1, do Cdigo de Processo Penal.
e) Que incida sobre o feito o privilgio especificado no art. (ver qual o crime),
visto que o acusado preenche os requisitos necessrio para tanto, aplicando este juizo a
pena de multa.
Ou, no cabendo o privilgio,
e) Por ltimo, acreditando sinceramente que as teses acima serao abraadas por
este magistrado, requer o ru sejam consideradas na fixaao da pena as atenuantes do
art. 65 (citar os incisos), bem como a determinaao da pena base do crime no mnimo
legal, com a fixao do regime inicialmente aberto nos termos do art. 33, 2, c, do
cdigo penal, com a consequente converso da pena em restritiva de direito, conforme
preconiza o art. 44 do CPB (ver 2 e 3).
d) Que afaste a qualificadora/causa de aumento, condenando o acusado no caput
do art (citar), aplicando a pena no mnimo legal, como medida de ldima justia (antes
do pedido anterior, caso esteja no problema).
Pede Deferimento.
Local (5 dias!!!!!!)
Advogado
OAB

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Esqueleto de memoriais: Jri


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREIRO DA VARA DO TRIBUNAL
DO JRI DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA DF
Autos do Processo n ...
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem
perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado que esta subscreve, nos
termos da ao que lhe move o Ministrio Pblico, com fulcro no art. 403, 3 c/c 411
4, do Cdigo de Processo Penal, apresentar alegaes finais por

MEMORIAIS
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I BREVE SINTESE DA DEMANDA
Narrar os fatos de forma resumida, mas com lgica e coerncia.
II. Da Prescrio
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de prejudicial de mrito
se houver alguma das causas do art. 107 do Cdigo Penal, frise-se, prescrio. Neste
tpico, devemos ver a data do crime (marco inicial da prescrio), bem como a data de
recebimento da denncia (art. 117 do CP causa de interrupo). Ainda nesta esteira
de raciocnio, devemos olhar o art. 109 do CP para ver o tempo em que o crime
prescreve, bem como o artigo 115 do mesmo diploma legal, visto que se na data crime o
acusado tiver menos de 21 anos ou na data da sentena tiver mais de 70, a prescrio
corre pela metade. Pedir a absolvio Sumria conforme 415, IV, do CPP. FIQUE DE
OLHO!!!
II.2.2 Das Nulidades
Este tpico pode no constar em sua pea. S falaremos de preliminar de
nulidade se houver alguma das causas do art. 395 do Cdigo de Processo Penal ou do
art. 564 do Cdigo de Processo Penal!! Temos que observar, por exemplo, se o MP
comeou a audincia fazendo perguntas. Se no comeou, tal fato implica em nulidade.
Observamos se teve o interrogatrio do acusado. Se no tiver, h expressa nulidade,
inclusive com cerceamento de defesa conforme a CF. Quem pergunta so as partes,
diretamente s testemunhas. Se o juiz comea a audincia fazendo perguntas, tem-se a
nulidade do art. 212 c/c 564, IV, do CPP. As nulidade do art 564 no ensejam extino
do feito sem julgamento do mrito, mas somente a nulidade dos atos posteriores ao ato.
Se a nulidade se deu em audincia, pedimos que seja reconhecida a nulidade da
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audincia com a declarao de nulidade de todos os atos posteriores com a redesignao


de audincia de instruo, visto que aquela implicou em prejuzo para a defesa do
acusado.
II.2.2.1 Inpcia da Denncia
A denncia inepta tem sua configurao dependente do art. 41 do CPP, o qual
prev os requisitos necessrios para que uma denncia seja considerada apta, quais
sejam: a descrio do fato criminoso de forma pormenorizada, todavia, sem apelar para
detalhes suprfluos ao deslinde. Como se pode aperceber, o arrolado dispositivo
apresenta um grau de generalidade considervel, o que tem levado a jurisprudncia do
STF e do STJ a estabelecer certos requisitos como, por exemplo, a individualizao das
condutas nos crimes plurissubjetivos. Do contrrio, sem aqueles requisitos
jurisprudenciais, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio
restariam ofendidos, porquanto, em conformidade com a doutrina italiana, no h com
defender-se se no existe clara demonstrao do comportamento criminoso, afinal, o ru
deve defende-se dos fatos. A narrativa dos fatos deve guardar pertinncia com o que o
MP alega no direito. Se isso no ocorrer, a defesa fica prejudicada, pois a busca no
processo penal pela verdade real. No havendo correta descrio dos fatos com a
individualizao da conduta do indivduo, impossvel uma defesa plausvel no caso. Se
tiver inepcia, mas a denncia foi recebida, pedimos que o juizo extinga o feito SEM
RESOLUO DE MRITO, por se tratar de nulidade.
JURISPRUDNCIA:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. LESO CORPORAL
CULPOSA. INPCIA DA DENNCIA. FALTA DE INDICAO
DA CONDUTA CULPOSA. JUSTA CAUSA . I - Se a imputatio
facti, em eventual crime culposo, no descreve em que consistiu a
negligncia ou a impercia, ento a denncia inepta, dada a
inobservncia ao disposto no art. 41 do CPP. A exordial acusatria
deve narrar a forma concreta em que aconteceu a infrao ao dever de
cuidado .II - No se reconhece falta de justa causa se o fato pode
enseja ruma reconstituio juridicamente relevante.Writ concedido,
reconhecida a inpcia da denncia (HC 62.328/SP. Rel. Min. Arnaldo
Esteve Lima. Quinta Turma. DJe 04/08/2008).

II 2.2.2 Carncia de ao:


Se a denncia for oferecida em caso de ao penal privada, deve arguir
preliminar de nulidade por ausncia de legitimidade para causa, fato que enseja a
extino do processo sem resoluo do mrito.
De igual forma, se o interesse de agir for inexistente, no h que se falar em ao
penal, razo pela qual pedimos a extino do feito sem resoluo do mrito. Se por
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exemplo, num crime de ameaa, sendo este condicionado a representao, a vtima


representa, mas antes de o Ministrio Pblico oferecer denncia, a vtima se retrata. Em
que pese o MP ser parte legtima para denunciar e possuir a condio da procedibilidade
preenchida, a representao do ofendido, caso o mesmo se retrate da representao, o
MP perde o interesse de agir no exerccio da ao penal pblica condicionada.
No mesmo sentido, se houver impossibilidade jurdica do pedido, o processo
dever incidir em extino sem resoluo do mrito. O Ministrio pblico no pode
pedir priso perptua por um crime de homicdio qualificado, por exemplo.
Quanto a condio de procedibilidade da ao temos a representao ou
requisio do Ministro da Justia nos crimes de ao penal pblica condicionada. Veja
que apesar do MP ser o titular da ao, no pode ele denunciar sem a condio que
permite o oferecimento desta denncia. Se isso ocorrer, pedimos a extino do processo
por ausncia de condio de procedibilidade da ao penal.
II.2.2.3 Da ausncia de Justa Causa para a ao penal
A justa causa - identificada por parte da doutrina como uma condio da ao
autnoma - consiste na obrigatoriedade de que exista, no momento do ajuizamento da
ao, prova acerca da materialidade delitiva e, ao menos, indcios de autoria, de modo a
existir fundada suspeita acerca da prtica de um fato de natureza penal.
Em outros termos, preciso que haja provas acerca da possvel existncia de
uma infrao penal e indicaes razoveis do sujeito que tenha sido o autor desse delito.
Se em resposta a acusao for suscitada preliminar de nulidade por ausncia de justa
causa da ao penal e esta for negada pelo magistrado, pacfico o entendimento de que
a defesa pode impetrar Habeas Corpus para pleitear o trancamento da ao penal, com
fulcro no art. 648, I, do Cdigo de Processo Penal.
II.2.2.4 Ver se h alguma nulidade do art 564 e relacion-la ao caso concreto, pedindo
a nulidade da audincia e no do processo, A NO SER QUE SEJA NULIDADE
ABSOLUTA.
III DO MRITO
III.1 Da Absolviao Sumria
Aqui, neste tpico, a primeira coisa a ser feita Arguir TESE de ABSOLVISO
SUMRIA, conforme art. 415 do Cdigo de Processo Penal!!
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando:
I provada a inexistncia do fato;
II provado no ser ele autor ou partcipe do fato;
III o fato no constituir infrao penal;
IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime.

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Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao


caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
III.2 Da Impronncia
Diferente da absolvio, que ser alegada quando houver PROVA, a impronncia
ocorre quando h ausncia de prova.
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios
suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o
acusado.
III.3 Desclassificaao para crime diverso
Tese de desclassificao para crime diverso da competencia dos crimes do
Tribunal do Jri (art. 419 do CPP). Deve-se requerer a remessa dos autos ao juzo
competente, como resultado da desclassificao pleiteada.
Aqui trabalhamos a tese de desclassificaao para outro crime menos gravoso.
III.4 Desclassificao imprpria
Usamos esta tese quando desclassificamos de um crime do jri para outro, mas
de competencia do prprio jri. Exemplo, uma mae que mata um filho est respondendo
por homicdio. A defesa utiliza como tese a desclassificao para infanticdio.
IV.5 Dos Afastamento da Qualificadora
Como ltima tese, se for o entendimento pela pronncia, que haja o decote da
qualificadora (Exemplo do motivo torpe quando h contenda fsica entre ru e vtima
antes do delito mesmo que seja por vingana antes do crime, se h agresso, cai o
motivo torpe).
V DOS PEDIDOS
Por todo o exposto o acusado requer:
a) Preliminarmente, que seja extinto o feito com resoluao do mrito, nos termos
do art. 107, IV, do Cdigo Penal, tendo em vista que a prescriao pretenso punitiva que
incidia sobre o feito, absolvendo o acusado sumariamente, conforme art. 415, IV, do
CPP.
b) Nao extinguindo o feito com resoluao do mrito nos moldes do pedido
acima, pugna a defesa para que seja acatada a nulidade por inpcia da denncia, a fim
de que seja extinto o processo sem julgamento do mrito.

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c) Nao acatando as preliminares suscitadas, o ru pugna, no mrito, para que este


juizo absolva sumariamente o acusado nos moldes do art. 415 (mencionar os incisos
correspondentes), ante a patente comprovaao da (citar o motivo).
d) Em tese antagnica, suscitar a impronncia (quando no houver provas de
materialidade ou indcios suficientes de autoria) nos moldes do art. 414 do CPP.
e) Acreditando que as teses acima sero abraadas, mas por amor ao debate, a
defesa requer a desclassificao do crime doloso contra vida insculpido na denncia
para (citar o crime), sendo este de competncia do juizo comum, para ele devendo ser
remetido, nos moldes do art. 419 do CPP.
f) Em caso de pronncia, o que defesa argumenta somente em respeito ao
princpio da eventualidade, que esta seja feita para o crime de (citar o crime de
competncia do jri, mas sem a qualificadora).
Pede Deferimento.
Local (5 dias!!!!!!)
Advogado
OAB

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MODELO DE ALEGAES FINAIS DO JRI

Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da


Circunscrio Judiciria de Taguatinga/DF.

Processo n. 2011.07.01.000-0

JONSON CESARIANO, devidamente qualificado nos autos do processo em


epgrafe, que lhe movido pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal, por intermdio de seu
patrono subscritor, procurao em anexo, vem respeitosamente presena de Vossa
Excelncia, nos termos do Art. 411, 4 c/c Art. 403, 3, ambos do Cdigo do Processo
Penal, apresentar:
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAIS

aduzindo para tanto os fatos e fundamentos que seguem:

1 - BREVE RELATO DOS FATOS:

Foi oferecida denncia pelo Ministrio Pblico contra o acusado no dia 16 de fevereiro
de 2011 (fls. 03/05), e recebida pelo Senhor Juiz de Direito do Tribunal do Jri da Circunscrio
de Taguatinga no dia 25 de fevereiro de 2011 (fl. 45), estando o acusado incurso nas penas do
Art. 121, 2, inciso IV, c/c Art. 14, inciso II, todos do Cdigo Penal.

O acusado foi citado no dia 02 de maro de 2011 (fl. 61), momento em que informou
no possuir advogado constitudo e que pretenderia receber assistncia jurdica gratuita (fl. 62).

Na Resposta Acusao (fl. 80), a defesa no suscitou preliminares nem teses de


absolvio sumria, requerendo, oportunamente, a oitiva das testemunhas arroladas na pea
acusatria.

Requerido o pedido de Liberdade Provisria Compromissada pela Defensoria Pblica


do Distrito Federal (fls. 66/71), o Ministrio Pblico postulou pelo indeferimento do pleito, o que
foi acolhido pelo Magistrado na Deciso Interlocutria (fls. 75/77).
Em audincia realizada no dia 18 de abril de 2011, foram ouvidas as testemunhas Jill
Pereira (fl. 120), Nico dos Santos (fl. 121) e Wil Dias (fl. 122); a vtima Kenedy da Silva (fls.

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119/120); bem como foi realizado o Interrogatrio do Acusado (fls. 123 e 124). No termo de
audincia, abriu-se prazo para oferecimento das Razes Finais por Memoriais.

2 - DO DIREITO
2.1 Da Desclassificao para o crime diverso do da competncia do tribunal do jri

Como se depreende dos autos, o acusado, em estado de embriaguez causada por


dependncia fsica e psquica, compareceu Choperia Coliseu e, ao tentar adentrar no
estabelecimento foi prontamente impedido pelos seguranas daquele estabelecimento. Como
de costume nesses casos, os seguranas, diante de um pobre coitado, bbado e
inconveniente, vendo-o como um incmodo para a clientela da casa, agiram de forma
truculenta e grosseira, valendo-se da fora bruta e da vantagem de estarem em maior nmero
para escorraarem o acusado do estabelecimento, como um ser inferior que no tem o mnimo
de dignidade.

No caso em tela, o processado, logo aps ser agredido, diga-se, covardemente, pelos
seguranas da Choperia Coliseu, foi tomado por fria inexplicvel e, apoderando-se de uma
faca que se encontrava no carrinho de churrasquinho que estava prximo ao citado
estabelecimento, foi de encontro aos seus agressores, desferindo golpes de faca em um de
seus algozes, no intuito de extravazar sua ira, motivada por uma agrasso anterior. o que se
observa no depoimento do acusado s fls. 123/124:

Que verdadeira a acusao. Que na mesma noite do fato, o


interrogando compareceu chopperia Coliseu, querendo entrar
no estabelecimento, que se encontrava bastante embriagado.
Que os seguranas, dentre os quais Marcelo, no permitiram a
entrada do interrogando no local e passaram a humilh-lo. Que
xingaram o interrogando e o colocaram para fora. Que ainda
espacaram o interrogando. Que o espancamento foi prximo a
um carrinho de churrasquinho. Que eram quatro seguranas
que espancaram o interrogando. Que o interrogando pegou a
faca no carrinho do churrasquinho e ai partiu para cima dos
seguranas, vindo a atingir um deles. Que na hora no
percebeu se atingiu um dos seguranas. (...) Que chegou
perguntando por Marcelo, por ter Marcelo j colocado o
interrogando para fora em outro dia. Que Marcelo chefe da
segurana.(...) Que se recorda da vtima que prestou
depoimento nesta assentada, sendo que esta tambm tentou
bater no interrogando(...).
Tal fato pode ser comprovado, ainda, pelo depoimento da testemunha Wil, s fls. 08:
Ainda, segundo o depoente, o churrasqueiro que trabalha
prximo casa Coliseu, de nome Rafael, comentou que o
autuado esteve em seu estabelecimento afirmando que mataria
um indviduo de nome Marcelo.

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Excelncia, fato que o acusado agiu dominado por violenta emoo e,
inicialmente, teve a inteno de ceifar a vida de um de seus agressores. Porm, conforme
informa a prpria vtima Kenedy da Silva, s fls. 119, o acusado desisitiu voluntariamente de
seu intento, deixando transparecer a total ausncia de nimus necandi em sua conduta. Eis o
que diz a prpria vtima a respeito do fato aqui relatado:
Que no houve interferncia de ningum durante os golpes. Que
aps o segundo golpe, o declarante recuou para trs, tendo o
acusado ficado parado por um instante olhando para o
declarante, porm no desferiu um novo golpe. (negrito nosso)

Pelo exposto, fica claro que, mesmo sem a interferncia de ningum, o acusado ficou
parado e no desferiu um novo golpe, tendo em vista a ausncia de vontade de matar a vtima.

Ora, Excelncia, se o ru quisesse matar a vtima, o teria feito, at mesmo porque


Ezequiel j se encontrava sem foras, conforme afirmou, tambm, em seu depoimento: aps
levar o segundo golpe, o declarante comeou a perder as foras. Alm disso, a vtima estava
postada diante do acusado, que lhe observava com uma faca em punho. Se o objetivo real
fosse a morte da vtima, no havia nada que obstasse o ru de prosseguir com golpes em
reas letais para ceifar a vida da vtima. Fica evidente que o caso comporta o instituto da
desistncia voluntria, devendo o acusado responder somente pelos atos devidamente
praticados.

Eis o teor do art. 13 do Cdigo Penal Brasileiro a respeito do assunto:

Art. 13 - O agente que, voluntariamente, desiste da consumao do


crime ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos
j praticados.

No h a menor sombra de dvidas de que a inteno do agente era a de cometer o


crime de homicdio contra um de seus agressores. Porm, com base nas provas coligidas nos
autos, em especial o depoimento da prpria vtima, o ora acusado DESISITIU de prosseguir
com os atos executrios tpicos da conduta inserta no art. 121 do Cdigo Penal, somente
lesionando a vtima em local no letal.

Com base nisso, indubitvel que est ausente o animus necandi do ru, devendo o
crime por ele cometido ser desclassificado para o crime diverso do da competncia do tribunal
do jri, sendo os autos do processo remetidos ao juzo competente, nos termos do art. 419 do
Cdigo de Processo Penal.

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2.2 Da excluso da qualificadora

As nicas testemunhas do caso so colegas de trabalho e amigas da vtima, razo pela


qual tentam corroborar uma tese fantasiosa e irascvel, que coloca o acusado em posio de
carrasco impiedoso e ardiloso. Nestes termos, as declaraes so contraditrias e permeadas
de informaes falaciosas. Veja-se o que relata a testemunha Wil (fl. 122):
Que viu o momento das facadas...; Que num dado momento da
noite o depoente e o segurana Nico saram at o estacionamento a
fim de acompanhar um cliente at o carro, quando retornaram,
observaram o acusado chamando a vtima para conversar. Que,
em seguida, o acusado sacou uma faca da cintura e foi para cima da
vtima, tentando esfaque-la. (negrito nosso)

Agora, veja o que relata a testemunha Nico, s fls. 121:


Que num dado momento da noite, o depoente e o segurana Wil
saram do estabelecimento at o estacionamento a fim de
acompanhar um cliente embriagado at o carro; que quando voltavam
para a Choperia observaram o acusado correndo, atravessando a rua
que passa em frente Choperia.

Como pode Wil afirmar que teria observado o acusado chamar a vtima, sacar uma
faca da cintura e desferir as facadas contra a vtima, se ele estava junto com Nico em local
diverso ao local dos fatos, sem ter visto o ocorrido?

Excelncia, se o acusado cometeu o crime, foi por uma forte motivao, qual seja a
agresso fsica e moral da qual foi vtima. Diferente do que afirmam as supostas testemunhas,
o ru foi agredido, espancado e humilhado por elas mesmas e no houve queda alguma em
ilusria corrente. No h nenhum popular que ateste tal situao, e a queda na corrente, se
fosse verdica, deveria ter causado no acusado diversas escoriaes advindas do deslizamento
e choque com o asfalto, o que no ocorreu. O ru teve ferimentos no supercilio e na boca em
virtude dos socos e chutes que levou. Conforme as testemunhas foram populares que
imobilizaram e agrediram o ru, mas nenhum deles foi arrolado como testemunha para atestar
a veracidade de tais fatos.

A fim de corroborar, ainda, a tese expendida pela defesa, h de se evidenciar as


inverdades que so observadas nos depoimentos das testemunhas, inverdades estas,
corroboradas pela prpria vtima. o que se observa do depoimento da testemunha Wil s fls.
08:

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Por volta das 2 horas estava na portaria da boate Coliseu, onde


trabalha como segurana, quando avistou seu colega de
trabalho o Sr. Kenedy conversando com o autuado. Assim que
o Sr. Kenedy se virou de costas o autuado puxou a faca da
cintura e desferiu um golpe na regio abdominal. Antes de ser
contido por populares o autuado ainda tentou atingir a vtima
com outro golpe de faca na altura do peito. O autuado tentou
fugir na direo da concessionria de carros Orca onde
tropeou em uma corrente e caiu com a face no cho.
a prpria vtima que desmente tal informao s fls. 119/120:
Que o declarante trabalhava como segurana na chopperia
Coliseu, que num dado momento estava passando prximo
porta do estabelecimento, momento em que foi chamado pelo
acusado, o qual indagou ao declarante se o mesmo era
Marcelo, e o declarante respondeu que no era, que em
seguida, o acusado sacou uma faca e passou a tentar golpear
o declarante. Que o primeiro golpe pegou de raspo, prximo
clavcula direita do declarante, que o segundo efetivamente
atingiu o declarante na costela do lado esquerdo, que foram
dados outros golpes, porm, o declarante conseguiu se
esquivar, sendo atingido apenas pelos dois golpes citados; que
aps levar o segundo golpe, o declarante comeou a perder as
foras, porm se manteve consciente e, em seguida, o
declarante viu o acusado correndo, evadindo-se do local. (...)
Que entre o primeiro e o segundo golpe, o declarante chegou a
desferir um tapa no acusado, visando se defender, porm, no
atingiu o acusado. Que a ao do acusado foi rpida, sendo
que a primeira reao do declarante foi tentar tomar a faca.
J a testemunha Nico, em seu depoimento prestado s fls. 09 e 121, informa que:

Estava na parte externa da boate Coliseu, onde trabalha como


segurana, em frente a porta da boate Coliseu, em frente
porta de entrada quando viu o autuado atravessando correndo
o Pisto Sul. No seu encalo estavam alguns populares e
seguranas da casa noturna. Viu que quando o autuado
chegou prximo a concessionria Orca tropeou em uma
corrente e caiu de cara no cho momento em que foi detido.
Pensou em conter o autuado mas quando o viu correndo com
uma faca na mo desistiu de seu intento.(...) Que, num dado
momento da noite, o depoente e o segurana Wil saram do
estabelecimento at o estacionamento a fim de acompanhar
um cliente embriagado at o carro; que quando voltavam para
a chopperia observaram o acusado correndo, atravessando a
rua que passa em frente chopperia. Que mais adiante, o
acusado caiu, aps tropear em uma corrente. Que alguns
populares, indignados com a atitude do acusado, chegaram a
agred-lo. (...) Que no momento em que o acusado puxou a
faca, a vtima tentou se defender, tentando tomar a faca. Que
Wil, juntamente com o depoente, viu a filmagem. Que Wil
trabalha sempre junto com o depoente e estava junto deste,
por ocasio dos fatos.

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Excelncia ntido que as verses apresentadas pelas testemunhas
encontram-se permeadas de divergncias e incongruncias, mas a narrativa do Sr. Nico
corrobora o que foi expendido pela vtima: ao analisar as filmagens, percebeu que a vtima
tentou se defender e retirar a faca do agressor. O Sr. Wil, apesar de informar algo totalmente
diferente, demonstra, por seu depoimento, que no acompanhou nada e criou uma verso
leviana para prejudicar o acusado, maquiando uma possvel atitude espria por ele cometida.

No houve nenhuma emboscada, nenhum meio que dificultasse ou impossibilitasse a


defesa da vtima. Ao contrrio, tal defesa foi devidamente exercida conforme explicitou a
prpria vtima em seu depoimento. Se o acusado almejasse agir nos moldes previstos no inciso
IV do 2 do Art. 121, no teria chamado a vtima e indagado qualquer coisa; teria, ao
contrrio, se aproximado dissimuladamente e efetuado os golpes de forma que a vtima no
teria qualquer reao. E mais, no tiraria a faca da cintura e a desembrulharia de um plstico,
mas sim, a teria cravado fulminantemente no corpo de seu desafeto.

Ademais, pelo ofcio que exerce e pelo local que trabalha, qual seja segurana de uma
casa de Shows, indubitvel que o indivduo esteja atento e preparado para os perigos
atinentes profisso, evitando ser surpreendido por situaes que comprometam sua
segurana, como de se esperar nesses ambientes. Tal fato retira o efeito surpresa advindo
da qualificadora que imputada ao acusado.

Diante do exposto, inconteste que a qualificadora inserta na denncia no encontra


nenhum respaldo nas provas insertas nos autos da ao penal em anlise. Por conta de tal
situao, se for a pronncia o entendimento esposado por este emrito Juzo, fato que a
defesa articula por mero amor ao debate, pugna o acusado pelo afastamento da qualificadora
que acompanha o delito que lhe imputado pela pea acusatria, devendo, assim, a pronncia
ser decretada com base no caput do art. 121 c/c Art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal
Brasileiro.

3 - DO PEDIDO:

Diante do exposto, a defesa requer a DESCLASSIFICAO do crime de homicdio


previsto no Art. 121 para crime diverso do da competncia do tribunal do jri, bem como
remessa dos autos ao Juizo competente com fulcro no Art. 419 do Cdigo de Processo Penal;
eventualmente, sendo a pronncia o entendimento perfilhado por este juzo, pugna a defesa
pelo afastamento da qualificadora prevista no inciso IV, do 2, do Art. 121, para que o ru,
com fundamento no Art. 413, 1, seja pronunciado como incurso nas penas do caput do Art.
121 c/c Art. 14, inciso II, todos do Cdigo Penal.

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Termos em que,
Pede e aguarda deferimento.
Taguatinga/DF, 12 de maio de 2011. (5 dias)

Advogado
OAB

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MODELO MEMORIAIS RITO COMUM

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA


CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA
DISTRITO FEDERAL

Processo n 2012.07.1.00000-0

MILENA CHOROSA, j devidamente qualificada nos autos do


processo em epgrafe que lhe move o Ministrio Pblico do Distrito Federal e
Territrios, por intermdio de advogado devidamente constitudo, procurao
em anexo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fulcro no art.
403, 3, do Cdigo de Processo Penal, apresentar alegaes finais em forma
de
MEMORIAIS
pelos motivos de fato e de direito que adiante passar a expor.

1. DOS FATOS
Trata-se de Denncia na qual o Ministrio Pblico atribui acusada
a prtica do ilcito tipificado no art. 155, caput, c/c art. 14, II, ambos do Cdigo
Penal.
Em resumo, conforme se extrai da pea exordial, no dia 07 de
fevereiro de 2012, por volta de 15:00h, na QI 13, lotes 1/14, Feiro Popular dos
Fabricantes, ala 41, nesta cidade, a acusada, de forma livre e consciente,
tentou subtrair, para si, uma bolsa feminina de material semelhante a couro, cor
cinza, contendo em seu interior documentos pessoais e objetos de higiene
pessoal, pertencentes a Aninha escandalosa.
A acusao apresentou alegaes
condenao da acusada nos termos da denncia.

finais

postulando

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pela

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Em que pese a respeitvel tese esposada pelo ilustre representante


do Ministrio Pblico, no merece prosperar a pretenso acusatria, conforme
dispe a defesa a seguir:
1 DO DIREITO
1.1. Da Absolvio da Acusada Princpio da Bagatela

Postula o Ministrio Pblico pela condenao da acusada pelo


suposto furto de uma bolsa feminina adquirida pelo valor de R$ 35,00 (trinta e
cinco reais), conforme especificado pela prpria vtima em seu depoimento (fl.
08).
De acordo com entendimento reiterado no Supremo, pacfico que,
para incidncia do princpio da insignificncia, devem ser relevados o valor do
bem e os aspectos objetivos do fato tais como a mnima ofensividade da
conduta do agente, a ausncia de periculosidade social da ao, o reduzido
grau de reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso
causada.
Diante da presena cumulativa dos elementos, inexistir a tipicidade
material capaz de lesar ou colocar em perigo o bem jurdico penalmente
tutelado o que determina o afastamento da conduta criminosa. Equivale
desconsiderao tpica pela no materializao de um prejuzo efetivo, pela
existncia de danos de pouqussima importncia.
A aplicao do princpio da insignificncia permite que haja a
necessria proporcionalidade da atuao estatal na pretenso punitiva (jus
puniendi) em face da lesividade da conduta. Assim, somente ser necessria a
ao do Poder Pblico quando a leso for efetivamente relevante.
Tal fato se d porque a sociedade busca uma resposta do Estado, a
fim de que seja o agente criminoso compelido a responder por sua conduta
lesiva, toda vez que os valores penalmente tutelados se exponham a dano,
efeito ou potencial, resguardada, assim, a ideologia punitivista da segurana. O
caso dos autos deixa claro que o acusado se enquadra nos requisitos para
absolvio pela bagatela, e este Egrgio TJDFT, unido ao entendimento manso
e pacfico do Supremo, corrobora tal tese:
PENAL E PROCESSO PENAL. FURTO SIMPLES DE R$ 30,00.
IRRISORIEDADE. AUSNCIA DE LESIVIDADE MATERIAL E
RELEVNCIA
PENAL.
PRINCPIO
DA
INSIGNIFICNCIA.
APLICABILIDADE. ABSOLVIO. RECURSO PROVIDO.
1. Demonstrado que o ru furtou da vtima a nfima quantia de R$
30,00, esta hiptese est a autorizar a aplicao do princpio da
insignificncia, porque, embora presente a tipicidade formal, ausente
a
material.
2. Impe-se a absolvio do ru quando, evidenciado, no caso
concreto, que a ao do agente se adequa aos requisitos
legitimadores ao acolhimento da tese do delito de bagatela, eis que
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mnimo o dano sofrido pela vtima e reduzido o grau de
reprovabilidade
da
conduta.
3. Recurso provido.(20070810023066APR, Relator NILSONI DE
FREITAS CUSTDIO, 2 Turma Criminal, julgado em 12/11/2009, DJ
13/01/2010 p. 336)
PENAL
E
PROCESSUAL
PENAL.
ROUBO
SIMPLES.
ARREBATAMENTO
DE
BOLSA
EM
VIA
PBLICA.
DESCLASSIFICAO PARA FURTO SIMPLES. AUSNCIA DE
VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA PESSOA. PRISO EM
FLAGRANTE. AUSENCIA DE PREJUZO. PRINCPIO DA
BAGATELA. VALOR INSIGNIFICANTE DA RES. APLICABILIDADE.
PROVIMENTO DO APELO.
1 O pedido absolutrio por insuficincia probatria no resiste ao
confronto dos fatos, eis que o ru foi preso em flagrante e
reconhecido formalmente pela vtima, minutos depois de ter sofrido o
arrebatamento da bolsa, cujo valor, somado ao do seu contedo, era
mnimo.
2 A subtrao de coisa mvel alheia sem o uso de violncia ou grave
ameaa pessoa no configura o crime de roubo. O ru pretendeu
arrebatar a bolsa de supeto, prevalecendo-se da despreveno da
vtima, que caminhava distraidamente na via pblica. Apesar de
inesperada e tnue resistncia, conseguiu xito no intento, mas foi
preso minutos depois sentado no meio fio e conferindo o contedo da
bolsa,
de
parco
significado
econmico.
3 Aplica-se o princpio da insignificncia para absolver o ru, na forma
do artigo 386, III, em razo do mdico valor da res furtiva e sua
restituio integral vtima, conferindo-se especial relevo ao fato se
tratar de agente com trinta e quatro anos de idade que no registra
nenhum antecedente na senda do crime. A excepcionalidade da
hiptese implica a atipicidade material do fato, atraindo a incidncia
do
princpio
bagatelar.
4
Recuso
provido
para
absolver
o
ru.
(20071010001260APR, Relator GEORGE LOPES LEITE, 1 Turma
Criminal, julgado em 16/10/2008, DJ 19/11/2008 p. 161)

HABEAS CORPUS. PENAL. RDIO COMUNITRIA. OPERAO


SEM AUTORIZAO DO PODER PBLICO. IMPUTAO AOS
PACIENTES DA PRTICA DO CRIME PREVISTO NO ARTIGO 183
DA LEI 9.472/1997. BEM JURDICO TUTELADO. LESO.
INEXPRESSIVIDADE.
PRINCPIO
DA
INSIGNIFICNCIA.
APLICABILIDADE. CRITRIOS OBJETIVOS. EXCEPCIONALIDADE.
PRESENA.
APURAO
NA
ESFERA
ADMINISTRATIVA.
POSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. I Consta dos autos que o
servio de radiodifuso utilizado pela emissora considerado de baixa
potncia, no tendo, deste modo, capacidade de causar interferncia
relevante nos demais meios de comunicao. II Rdio comunitria
localizada em pequeno municpio do interior gacho, distante de outras
emissoras de rdio e televiso, bem como de aeroportos, o que
demonstra que o bem jurdico tutelado pela norma segurana dos
meios de telecomunicaes permaneceu inclume. III - A aplicao
do princpio da insignificncia deve observar alguns vetores objetivos:
(i) conduta minimamente ofensiva do agente; (ii) ausncia de risco
social da ao; (iii) reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento; e (IV) inexpressividade da leso jurdica. IV Critrios
que se fazem presentes, excepcionalmente, na espcie, levando ao
reconhecimento do denominado crime de bagatela. V Ordem
concedida, sem prejuzo da possvel apurao dos fatos atribudos aos
pacientes na esfera administrativa (STJ - HC 104530 / RS - RIO
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GRANDE DO SUL. Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI.
Julgamento: 28/09/2010. rgo Julgador: Primeira Turma).
CRIME MILITAR (CPM, ART. 290) - PORTE (OU POSSE) DE
SUBSTNCIA ENTORPECENTE - QUANTIDADE NFIMA - USO
PRPRIO - DELITO PERPETRADO DENTRO DE ORGANIZAO
MILITAR - PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - APLICABILIDADE IDENTIFICAO DOS VETORES CUJA PRESENA LEGITIMA O
RECONHECIMENTO DESSE POSTULADO DE POLTICA CRIMINAL CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DA TIPICIDADE PENAL
EM SEU ASPECTO MATERIAL - PEDIDO DEFERIDO. - Aplica-se, ao
delito castrense de porte (ou posse) de substncia entorpecente, desde
que em quantidade nfima e destinada a uso prprio, ainda que
cometido no interior de Organizao Militar, o princpio da
insignificncia, que se qualifica como fator de descaracterizao
material da prpria tipicidade penal. Precedentes (HC 97131 / RS - RIO
GRANDE DO SUL. Relator(a):
Min. CELSO DE MELLO.
Julgamento: 10/08/2010. rgo Julgador: Segunda Turma).
HABEAS CORPUS. FURTO SIMPLES, NA FORMA TENTADA.
PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICABILIDADE. MNIMO
DESVALOR DA AO. VALOR NFIMO DAS RES FURTIVAE.
IRRELEVNCIA DA CONDUTA NA ESPERA PENAL. PRECEDENTES
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DESTA CORTE.
1. A conduta perpetrada pelo Paciente - tentativa de furto na forma
simples de res furtiva avaliada em R$ 80,00 - insere-se na concepo
doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela.
2. No se descura existir, no caso, tipicidade formal, pois a conduta do
Paciente adequa-se ao paradigma abstrato definido na lei. Entretanto,
no ocorre, na espcie, a tipicidade material: no houve leso efetiva e
concreta a bem jurdico tutelado pelo ordenamento penal, dado o
reduzido grau de reprovabilidade do comportamento do agente, o
mnimo desvalor da ao e a ausncia de qualquer conseqncia
danosa. E a atipia material, segundo doutrina e jurisprudncias
hodiernas, exclui a prpria tipicidade penal (HC 104.070SP, Rel. Min.
GILMAR MENDES, deciso monocrtica, InformativoSTF n. 592, v.g.).
3. Habeas corpus concedido, para absolver o Paciente (art. 386, inciso
III, do Cdigo de Processo Penal).
(HC 133.520MG, Relatora a Ministra Laurita Vaz, DJe de 2542011)
PENAL.
RECURSO
ESPECIAL.
TENTATIVA
DE
FURTO.
ESTABELECIMENTO COMERCIAL VIGIADO. CRIME IMPOSSVEL.
NO-CARACTERIZAO.
RECONHECIMENTO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
RECURSO PROVIDO. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFCIO.
1. O sistema de vigilncia eletrnica instalado em estabelecimento
comercial ou a existncia de vigias, a despeito de dificultar a prtica de
furtos no seu interior, no capaz de impedir, por si s, a ocorrncia do
fato delituoso, no autorizando o reconhecimento do crime impossvel
(REsp 1.109.970SP, Rel. Min. PAULO GALLOTTI, DJ 17609).
2. O princpio da insignificncia surge como instrumento de
interpretao restritiva do tipo penal que, de acordo com a dogmtica
moderna, no deve ser considerado apenas em seu aspecto formal, de
subsuno do fato norma, mas, primordialmente, em seu contedo
material, de cunho valorativo, no sentido da sua efetiva lesividade ao
bem jurdico tutelado pela norma penal, consagrando os postulados da
fragmentariedade
e
da
interveno
mnima.
3. A tentativa de furto de cinco ovos de pscoa, no valor de R$ 70,00,
embora se amolde definio jurdica do crime de furto, no ultrapassa
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o exame da tipicidade material, mostrando-se desproporcional a
imposio de pena privativa de liberdade, uma vez que a ofensividade
da conduta foi mnima, tendo sido os bens restitudos vtima.
4. Recurso especial provido para afastar a aplicao do art. 17 do CP.
5. Habeas corpus concedido de ofcio para extinguir a ao penal, em
razo do reconhecimento do princpio da insignificncia.
(REsp 1.171.091MG, Relator o Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJe de
1942010)

Ressalte-se, ainda, que, segundo a jurisprudncia consolidada no


Colendo STJ, bem como no Supremo Tribunal Federal, a existncia de
condies pessoais desfavorveis, tais como maus antecedentes, reincidncia
ou aes penais em curso, no impedem a aplicao do princpio da
insignificncia.
A propsito, veja-se os seguintes precedentes:
HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA.
EXTINO
DA
PUNIBILIDADE.
1. A interveno do Direito Penal apenas se justifica quando o
bem jurdico tutelado tenha sido exposto a um dano com
relevante lesividade. Inocorrncia de tipicidade material, mas
apenas a formal, quando a conduta no possui relevncia
jurdica, afastando-se, por consequncia, a ingerncia da tutela
penal, em face do postulado da interveno mnima.
2. No caso, no h como deixar de reconhecer a mnima
ofensividade do comportamento do paciente, que tentou
subtrair um botijo de gs, avaliado em R$ 30,00 (trinta reais),
sendo de rigor o reconhecimento da atipicidade da conduta.
3. Segundo a jurisprudncia consolidada nesta Corte e tambm
no Supremo Tribunal, a existncia de condies pessoais
desfavorveis, tais como maus antecedentes, reincidncia ou
aes penais em curso, no impedem a aplicao do princpio
da
insignificncia.
4. Ordem concedida.
(HC 148.663RS, de minha relatoria, DJe de 5.4.2010), com
destaques;

HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO. PRINCPIO DA


INSIGNIFICNCIA. APLICABILIDADE. MNIMO DESVALOR
DA AO. VALOR NFIMO DAS RES FURTIVAE.
IRRELEVNCIA DA CONDUTA NA ESFERA PENAL.
PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E
DESTA
CORTE.
RU
PORTADOR
DE
MAUS
ANTECEDENTES. POSSIBILIDADE DE APLICAO.
1. A conduta perpetrada pelo Paciente tentativa de furto de
dois pares de culos escuros e um litro de licor Amarula
insere-se na concepo doutrinria e jurisprudencial de crime
de bagatela.
2. O furto no lesionou o bem jurdico tutelado pelo
ordenamento positivo, excluindo a tipicidade penal, dado o
reduzido grau de reprovabilidade do comportamento do agente,
o mnimo desvalor da ao e o fato no ter causado maiores
conseqncias danosas.
3. Conforme iterativa jurisprudncia desta Corte Superior, o
fato de o Paciente ostentar maus antecedentes no constitui
motivao suficiente para impedir a aplicao do Princpio da
Insignificncia.
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4. Ordem concedida para cassar o acrdo impugnado e a
sentena de primeiro grau, absolvendo o Paciente do crime
imputado, por atipicidade da conduta.
(HC 148.863MG, Relatora Ministra Laurita Vaz, DJe de
22.3.2010), com destaques.
HABEAS CORPUS. TENTATIVA DE FURTO. AUSNCIA DE
TIPICIDADE MATERIAL. INEXPRESSIVA LESO AO BEM
JURDICO TUTELADO. APLICAO DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA.
1. A interveno do Direito Penal apenas se justifica quando o
bem jurdico tutelado tenha sido exposto a um dano com
relevante lesividade. Inocorrncia de tipicidade material, mas
apenas a formal quando a conduta no possui relevncia
jurdica, afastando-se, por consequncia, a ingerncia da tutela
penal, em face do postulado da interveno mnima. o
chamado
princpio
da
insignificncia.
2. Reconhece-se a aplicao do referido princpio quando
verificadas "(a) a mnima ofensividade da conduta do agente,
(b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o
reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d)
a inexpressividade da leso jurdica provocada" (HC 84.412SP,
Ministro Celso de Mello, Supremo Tribunal Federal, DJ de
19112004).
3. No caso, no h como deixar de reconhecer a mnima
ofensividade do comportamento da paciente, que tentou
subtrair de um supermercado uma chupeta, um prendedor de
chupeta, duas mamadeiras, um condicionador e dois kits de
xampu e condicionador.
4. Segundo a jurisprudncia consolidada nesta Corte e tambm
no Supremo Tribunal Federal, a existncia de condies
pessoais desfavorveis, tais como maus antecedentes,
reincidncia ou aes penais em curso, no impedem a
aplicao
do
princpio
da
insignificncia.
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5. Ordem concedida .

Pelo exposto, Excelncia, indubitvel que o fato cometido pela


denunciada totalmente atpico aos olhos da doutrina e jurisprudncia, tendo
em vista a aplicabilidade do princpio da insignificncia. A vtima teve irrisrio
constrangimento diante da conduta da acusada, no havendo se falar em
considervel lesividade da conduta, inclusive considerando o fato de que
quando admoestada pela vtima, a acusada soltou a bolsa e ainda pediu
desculpas por diversas vezes, conforme disposto pela prpria vtima fl. 08.
2.2 Da Desistncia Voluntria
Caso a tese acima esposada no seja acatada, em privilgio ao
princpio da eventualidade, a acusada deve ainda sim ser absolvida, visto a
incidncia da desistncia voluntria.

STJ - HABEAS CORPUS N 221.913 - SP (20110248241-5). RELATOR: MINISTRO OG FERNANDES.


IMPETRANTE
:
DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO. ADVOGADO
:
RICARDO LOBO
DA LUZ - DEFENSOR PBLICO E OUTRO. IMPETRADO
:
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO. PACIENTE
:
ANDRIA APARECIDA SILVEIRA DIAS. Data do Julgamento: 14 de fevereiro de 2012.
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Na tentativa de furto, a no ocorrncia do resultado lesivo por qual a


lei faz depender a existncia de crime, se d por circunstncias alheias
vontade do agente. Na desistncia voluntria do agente no ocorre o resultado
criminoso, devido o fato de o agente ter desistido voluntariamente de seu
intento. Diz a lei no seu artigo 15 do cdigo penal: o agente que
voluntariamente desiste de prosseguir na execuo ou evita que o resultado se
produza, s responde pelos atos praticados.
Na desistncia voluntria o agente interrompe o curso dos atos
executrios, voluntariamente, e assim, evita a consumao do crime. Convm
notar que os atos j praticados no tem idoneidade para causar a consumao
no delito.
Apesar de estar comprovado que a acusada agiu com animus
furandi, restou evidenciado que esta desistiu voluntariamente de prosseguir na
execuo do furto, evadindo-se do local, aps o apelo da vtima, tendo,
inclusive, pedido desculpas, conforme afirmado pela prpria vtima em suas
declaraes em sede de inqurito policial.
Nota-se que a agente no tinha terminado os atos de execuo do
furto, uma vez que ainda no havia sado da esfera de vigilncia da vtima,
tendo desistido da prtica do delito por um ato livre de vontade sua, visto que
jogou a bolsa no cho, mas poderia ter se evadido do local com a bolsa.
No encontra sustentao a alegao do ministrio pblico de que o
agente somente teria ido embora do local sem o bem porque a vtima comeou
a gritar e ela ficou com medo e correu.
Pelas circunstncias do caso, observa-se que a vtima Ana Camila
gritou apenas para que a r soltasse a bolsa, o que foi feito, tendo comunicado
acerca da subtrao somente aps tal fato (fl. 97).
Tambm no h que se falar que a acusada somente fugiu e deixou
o bem por ter sido surpreendida pelo segurana, haja vista que a mesmo
somente foi abordada por um segurana aps ter desistido de levar a bolsa, ou
seja, quando j havia desistido voluntariamente de praticar o furto, conforme
especifica o depoimento de Joanes Alves (fl. 98).
Ressalta-se que, para que reste configurada a previso do artigo 15,
do CP, no necessrio que o ato de desistncia seja espontneo, mas
somente voluntrio. A respeito do assunto, Rogrio Greco (2009, p. 270)
destaca que impe a lei penal que a desistncia seja voluntria, mas no
espontnea. Isso quer dizer que no importa se a idia de desistir no
prosseguimento da execuo criminosa partiu do agente, ou se foi ele induzido
a isso por circunstncias externas que, se deixadas de lado, no o impediriam
de consumar a infrao penal. O importante aqui, como diz Johannes Wessels,
" que o agente continue sendo dono de suas decises".

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Assim, restou claramente caracterizada a desistncia voluntria, que


causa pessoal de excluso da punibilidade do agente no caso de furto, pois o
dolo foi quebrado de forma voluntria antes da subtrao do bem.
2.3 Da dosimetria da pena.
Por amor ao debate, considerando a defesa, sinceramente, que as teses
retro delineadas sero abraadas por este juizo, mas em nome do princpio da
eventualidade, insta consignar a necessidade de se averiguar a dosimetria da
pena em caso de condenao.
Ora, conforme exposto, trata-se de crime tentado, no qual a acusada
confessou perante este juizo a prtica delitiva, bem como era menor de 21
anos na data da infrao. Sabe-se que de acordo com a Smula 231 do STJ, a
incidncia de circunstncia atenuante no pode conduzir reduao da pena
abaixo do mnimo legal, e que no caso exposto militam em favor da acusada
duas atenuantes, quais sejam, a prevista no art. 65, I, bem como aquela
prevista no art. 65, III, d, ambos no cdigo penal, conforme dito alhures.
Tendo em vista o exposto, a defesa pugna para que a pena base seja
fixada no mnimo legal, considerando todas as situaes favorveis presentes
no art. 59 do Cdigo Penal. Mesmo no sendo este o entendimento deste juzo,
quando da dosimetria na segunda fase, a defesa pugna para que a pena seja
fixada no mnimo legal, visto a incidncia das duas atenuantes mencionadas e
nenhuma agravante. Quando da dosimetria na terceira fase, requer a acusada
que a pena seja minorada no mximo legal permitido, ou seja, em 2/3,
conforme preceitua o art. 14, II, pargrafo nico do CP. No obstante tal
situao, a defesa ainda requer a incidncia de outra causa de diminuio de
pena prevista no caso em anlise, qual seja o furto privilegiado.
Quando o acusado for primrio e for de pequeno valor a coisa furtada,
pode o magistrado, nos ditames do 2, do art. 155, do Cdigo Penal, reduzir a
pena de 1 a 2/3, convert-la em restriva de direitos ou aplicar somente multa.
Pelo exposto, a defesa requer que o remanescente de pena seja convertido em
multa, conforme dispe o artigo em comento.

3. Dos Pedidos
Diante do exposto, espera e requer a acusada:
a) Seja absolvida com base no art. 386, III, do CPP,
frente o princpio da insignificncia;
b) Eventualmente, requer a defesa a absolvio da
acusada frente a incidncia da desistncia voluntria,
conforme art. 386, III, do CPP;
c) Pelo princpio da eventualidade, em caso de
condenao, que seja fixada a pena no mnimo legal,
com a incidncia das minorantes da tentativa e do furto
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privilegiado no mximo permitido, culminando, ao final,


na converso da pena privativa de liberdade em multa,
conforme especifica o 2 do art. 155 do Cdigo
Penal.

Termos em que pede deferimento.


Taguatinga, 08 de Junho de 2012.

Advogado
OAB

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CASOS PARA RESOLUO


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Marclio de Tal, brasileiro, divorciado, primrio e portador de bons
antecedentes, carpinteiro, nascido em Curvelo - MG, em 7/9/1930, residente e
domiciliado em Samambaia DF, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como
incurso nas penas previstas no art. 244, caput, c/c art. 61, inciso II, "e", ambos
do Cdigo Penal, em 10/11/2010. Na exordial acusatria, a conduta delitiva
atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos:
Desde janeiro de 2004 at, pelo menos, 4/4/2005,
em Samambaia DF, o denunciado Marclio de Tal,
livre e conscientemente, deixou, em diversas
ocasies e por perodos prolongados, sem justa
causa, de prover a subsistncia de seu filho Jorge
de Tal, menor de 18 anos, no lhe proporcionando
os recursos necessrios para sua subsistncia e
faltando ao pagamento de penso alimentcia fixada
nos autos n. 001/2005 5. Vara de Famlia de
Planaltina DF (ao de alimentos) e executada nos
autos do processo n. 002/2006 do mesmo juzo.
Arrola como testemunha Mauana de Tal, genitora e
representante legal da vtima.
A denncia foi recebida em 01/12/2010, tendo o ru sido citado e apresentado,
no prazo legal, de prprio punho visto que no tinha condies de contratar
advogado sem prejuzo de seu sustento prprio e do de sua famlia resposta
acusao, arrolando as testemunhas Margarida e Clodoaldo.
A audincia de instruo e julgamento foi designada e Marclio compareceu
desacompanhado de advogado. Na oportunidade, o juiz no nomeou defensor
ao ru, aduzindo que o Ministrio Pblico estaria presente e que isso seria
suficiente.
No curso da instruo criminal, presidida pelo juiz de direito da 9. Vara
Criminal de Samambaia DF, Mauana de Tal confirmou que Marclio atrasava
o pagamento da penso alimentcia, mas que sempre efetuava o depsito
parcelado dos valores devidos. Disse que estava aborrecida porque Marclio
constitura nova famlia e, atualmente, morava com outra mulher,
desempregada, e seus 6 outros filhos menores de idade.
As testemunhas Margarida e Clodoaldo, conhecidos de Marclio h mais de 35
anos, afirmaram que ele carpinteiro e ganha 1 salrio mnimo por ms,
quantia que utilizada para manter seus outros filhos menores e sua mulher,
desempregada, e para pagar penso alimentcia a Jorge, filho que teve com
Muana de Tal. Disseram, ainda, que, todas as vezes que conversam com
Marclio, ele sempre diz que est tentando encontrar mais um emprego, pois
no consegue sustentar a si prprio nem a seus filhos, bem como que est
atrasando os pagamentos da penso alimentcia, o que o preocupa muito, visto
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que deseja contribuir com a subsistncia, tambm, desse filho, mas no


consegue. Informaram que o ru sofre de problemas cardacos e de diabetes e
gasta boa parte de seu salrio na compra de remdios indispensveis sua
sobrevivncia.
Aps a oitiva das testemunhas, o Magistrado deu vista para que as partes
apresentassem suas manifestaes a respeito do feito.
Em manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru
nos exatos termos da denncia, tendo o ru, ento, constitudo advogado, o
qual foi intimado, em 10/01/2011, segunda-feira, para apresentao da pea
processual cabvel.
Considerando a situao hipottica acima apresentada, redija, na qualidade de
advogado(a) constitudo(a) por Marclio, a pea processual pertinente, privativa
de advogado, adequada defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos
novos, inclua a fundamentao que embase seu(s) pedido(s) e explore as
teses jurdicas cabveis, endereando o documento autoridade competente e
datando-o no ltimo dia do prazo para protocolo.

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Carlota Joaquina, Brasileira, solteira, residente e domiciliada na SQS, 200,
Bloco Z, apartamento 001, nascida em 01 de agosto de 1984, foi denunciada
pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal por ter, em 02 de maio de 2004,
cometido furto no Shopping Ptio Brasil, de 3 blusas da loja Marisa, produtos
estes avaliados em R$ 70,00 (setenta reais), conforme laudo de avaliao
econmica acostado aos autos.
Aps regular propositura da Denncia, que foi oferecida pelo parquet em 10 de
Agosto de 2010, Carlota, quando da apresentao de sua resposta acusao
por intermdio de seu patrono, no suscitou nulidades, nem arguiu preliminares
e nem alegou nenhuma tese de absolvio sumria.
Ocorrida a audincia de instruo e julgamento em 03 de novembro de 2010, O
MP iniciou a audincia inquirindo o condutor que deu voz de priso Carlota,
tendo este dito que quando avistou a r tentando sair da loja com a mercadoria
objeto do furto, gritou para que a mesma parasse, tendo a mesma largado a
sacola na porta da loja e tentado empreender fuga, mas sendo detida por um
popular que estava fora da loja. Perguntado se havia algum equipamento de
vigilncia na loja, tal testemunha afirmou que sim, mas que pelo fato de ter
pego a r em flagrante, entendeu ser dispensvel a juntada de tal gravao.
A defesa nada perguntou ao condutor.
Inquirida a prxima testemunha pela acusao, o suposto popular que teria
detido Carlota quando esta tentava sair do estabelecimento, este afirmou que a
moa, ao passar pelo sistema de alarmes acionou a segurana, tendo ficado
assustada com o ocorrido. Com a aproximao do depoente, a acusada
informou que tinha pago pela mercadora e no entendia como o sistema tinha
apitado. Ao ser inquirida pela defesa, a citada testemunha disse que em
momento algum a r tentou fugir, somente que ficou muito assustada com o
barulho dos alarmes e dizia a todo instante que tinha pago pelas mercadorias.
Ao final, na oitiva do representante da vtima, um empregado da loja que se
encontrava dentro do estabelecimento comercial, este afirmou que nada
presenciou, tendo em vista que estava conversando com um cliente no
momento dos fatos.
Em seu interrogatrio, a acusada informou que tinha sim pago as mercadorias,
mas que ao sair da loja, o alarme soou, a deixando em pnico. Questionada
pelo magistrado acerca da nota fiscal a respeito do pagamento das
mercadorias, a acusada informou que ao pegar o documento no caixa, havia
amassado a nota e a jogado na lixeira, pois jamais imaginou que passaria por
tamanho constrangimento. Afirmou ainda, que nunca respondeu perante a
justia, fato que foi confirmado por sua FAP.

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Em seguida, foi dada vista dos autos para o rgo da acusao que postulou
pela condenao da acusada nos moldes da denncia, ou seja, por ter
incorrido nos ditames do caput do art. 155 do cdigo penal.
A defesa teve vista dos autos para manifestao em 03 de outubro de 2010,
uma tera-feira.
Acerca do ocorrido, apresente a medida processual cabvel, sendo esta pea
privativa de advogado, se atentando para todas as teses possveis sem criar
fatos novos ou trazer argumentos impertinentes ao feito, bem como para o
ltimo dia de prazo.

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Marialba e Veralcia, amigas de infncia, sempre foram altamente confidentes
e quase irms. Tal amizade sempre se manteve inclume, at que as duas
resolveram fazer o vestibular para o curso de Direito de uma conceituada
Universidade localizada na Asa Sul, em Braslia-DF.
Por circunstncias do destino, as duas amigas se apaixonaram pelo mesmo
homem, Roberto, mas Marialba optou por manter tal paixo em segredo,
permitindo que sua grande amiga conquistasse o rapaz, o que de fato ocorreu.
Meses aps, Roberto, de 18 anos, e Veralcia, de 20 anos, subiram ao altar,
sendo Marialba a madrinha daquela unio que parecia to slida e feliz. Porm,
como era confidente de Veralcia, Marialba teve acesso informaes ntimas
do casal e soube pela prpria amiga que o casamento no era um conto de
fadas, visto que logo no incio, mais ou menos 4 meses de casados, o casal
estava a passar por uma crise intensa, devido aos cimes escabrosos de
Veralcia. Aproveitando este momento de instabilidade entre o casal, Marialba,
em 05/01/2003, resolveu procurar Roberto em sua residncia, na Asa Sul, e
para ele se declarou, expondo o amor que sempre sentiu desde o incio da
faculdade. Fragilizado por uma acalorada discusso que teve com Varalcia
momentos antes, Roberto cede aos encantos de Marialba e os dois passam a
manter relao sexual. Exatos trs meses depois deste ato, perodo em que
Roberto estava prximo comemorar seus 20 anos, Marialba descobre que
espera um filho de Roberto, coisa que Veralcia jamais poderia lhe dar, tendo
em vista sua infertilidade.
Marialba, no mesmo dia em que soube da gravidez, 05/04/03, procurou
Roberto que a tratou com total desprezo e determinou que Marialba tirasse
aquela criana, visto ter sido fruto de uma nica transa. Revoltada, Marialba
ameaou contar toda a verdade Veralcia, ao que Roberto afirmou que se ela
o fizesse, ele a mataria junto com o feto. Passados dez dias contados deste
fato, no dia 15/04/03, data em que Roberto completava sua segunda dcada de
vida, amargando aquele rancor e dio de Roberto e querendo lhe dar um
presente de grego, Marialba decidiu ir ao encontro de Veralcia para contar
toda a verdade amiga. Porm, quando descia as escadas, seu salto quebrou,
razo pela qual caiu e deu incio a um processo abortivo. Mesmo naquela
situao penosa, Mrialba prosseguiu com seu intento, se dirigindo residncia
de sua amiga.
Ao chegar na casa de Veralcia, localizada na SQS 215 Norte, percebeu que a
amiga no estava, encontrando-se l somente Roberto que, sorrateiramente, a
obrigou a ingerir um medicamento abortivo para que perdesse a criana.
Revoltada, Marialba foi at a autoridade policial mais prxima, momento em
que prestou a noticia crime que deu origem a prolongada investigao a
respeito do feito e consequente denncia oferecida pelo tipo penal inserto no
art. 125, caput, do Cdigo Penal, em desfavor de Roberto. A pea acusatria
foi recebida no dia 05/06/2011, sob a autuao do processo criminal nmero
2011.01.1.1111, que passou a tramitar perante o Juizo competente. Ao ser
encaminhada para percia mdica no Instituto Mdico Legal, foi confirmada a
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existncia de resqucios de saco gestacional, compatvel com gravidez, mas


sem elementos suficientes para a confirmao de aborto espontneo ou
provocado.
Aps apresentao da resposta acusao tempestivamente, sem arguio de
preliminares ou teses de absolvio sumria, foi designada audincia de
instruo e julgamento. As nicas testemunhas, Vanessa e Sofia, arroladas
tanto pela defesa quanto pela acusao, afirmaram que Marialba realmente
estava grvida, pois eram suas vizinhas e sabiam do fato, e disseram tambm
que, em data que no se recordam, Marialba caiu das escadas e se feriu, tendo
em vista a bolsa de sangue que se formou sobre os degraus, bem como os
gritos dela dizendo que no queria perder o beb.
Aps oitiva das testemunhas, em ato contnuo, o Magistrado encerrou a
audincia de instruo e julgamento, dando vista dos autos para as partes se
manifestarem, sucessivamente, acerca dos fatos colhidos na instruo
processual.
Voc, como patrono de Roberto, teve vista dos autos em 16/06/2011, uma
quinta-feira. Diante do caso exposto, apresente a medida processual cabvel,
articulando todas as teses possveis, sem criar fatos que no estejam no
processo, e se atentando para o ltimo dia de prazo.

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Prtica Penal I
Recursos
Requisitos de Admissibilidade Comum a todos os recursos
Pressupostos de Admissibilidade dos Recursos Para que um recurso seja
recebido, processado e conhecido, h que se respeitar determinados requisitos, quais
sejam:
1 Objetivos:
a.1 Cabimento: Deve haver previso legal expressa para sua interposio;
a.2 Adequao: Deve-se utilizar exatamente o recurso previsto em lei para tal
hiptese;
a.3 Tempestividade: Deve haver interposio do recurso dentro do prazo legal
previamente estabelecido pelo ordenamento jurdico ptrio;
2 Subjetivos:
b.1 Interesse: Somente pode recorrer a parte que demonstre real inconformismo (que
tenha, de alguma forma, sucumbido);
b.2 legitimidade: Como regra, somente quem parte na relao processual quem
pode interpor o recurso cabvel.

APELAO

Recurso de apelao no processo penal: constitui a apelao na atualidade,


recurso ordinrio por excelncia, previsto na quase totalidade das legislaes modernas,
caracterizada por ampla devoluo cognitiva ao rgo ad quem. eficaz instrumento
processual para a atuao do princpio do duplo grau de jurisdio.
Consoante ensina GRINOVER (2001, p. 112):
Em face do extenso mbito cognitivo do rgo recorrido,
pode este reapreciar questes de fato e de direito, ainda
que julgadas anteriormente, mormente em matria
processual penal onde o mais comum no haver
precluso; pode tambm examinar questes ainda no
analisadas pelo juiz, que estejam compreendidas na
abrangncia da impugnao.
Assim, o Juzo ad quem (Tribunal) exerce duas funes: funes rescisria e
rescindente, pois no julgamento da apelao haver a substituio de uma sentena por
outra. Entretanto, no caso de reconhecimento de uma nulidade no haver funo
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rescisria nem rescindente e sim a cassao da sentena nula, que foi objeto da
apelao.
Nesse passo, da anlise do artigo 593, chega-se concluso que a apelao um
recurso amplo pois permite a discusso de fatos e de direitos, tendo por isso um carter
genrico sendo cabvel nas sentenas definitivas ou com foras de definitivas, bem
como nas decises do Jri, sendo, obrigatoriamente nesse caso, um recurso de
fundamentao vinculada, conforme se ver a seguir.

Cabimento da apelao
Cabe apelao contra:
1. Sentenas condenatrias;
2. Sentenas absolutrias;
3. Nos casos do artigo 593, II do CPP.
A apelao deve sempre ser endereada ao juzo ad quem competente. Apesar de ser
interposta em 1 grau, em face do juiz prolator da sentena, a apelao no permite, ao
contrrio do recurso em sentido estrito, o juzo de retratao, ou seja, a sua apreciao
pelo prolator da deciso.
1.

2.

3.

Quanto extenso do inconformismo: plena (totalidade do julgado) ou parcial (parte


do julgado). Se no identificada a parte impugnada presume-se que houve apelao
plena.
Quanto forma procedimental: ordinria - aquela cabvel nos crimes punidos com
recluso, quando seguido o rito do artigo 613 do CPP ou sumria: aquela cabvel nos
delitos punveis com pena de deteno, em que h previso de forma procedimental
abreviada (artigo 610 CPP)
Principal da subsidiria ou supletiva: a primeira corresponde quela interposta pelo
Ministrio Pblico, enquanto a segunda representa a formulada pelo ofendido,
habilitado ou no como assistente, isto porque este exerce papel de auxiliar da acusao
e s pode apelar quando o promotor de justia deixe de faze-lo do prazo legal (artigo
598 do CPP). O prazo de 15 dias e este recurso no possui efeito suspensivo (art. 598,
pargrafo nico, do CPP).

Art. 593, Inciso I - so aquelas que julgam a procedncia ou improcedncia da


acusao, com a condenao ou absolvio do ru e que encerram o processo em 1
grau de jurisdio. So tambm conhecidas com definitivas stricto sensu e esto prevista
nos artigos 386 e 387 do CPP. Atualmente, contra a sentena de impronncia ou de
absolvio sumria caber apelao (art. 416, CPP, com redao dada pela Lei
11.689/2008).
Artigo 593, Inciso II - duas espcies de decises, as definitivas e as com fora de
definitivas. So consideradas definitivas lato sensu as decises de mrito que encerram
o processo. Contudo tais decises so diferentes daquelas contidas no inciso I, pois no
condenam ou absolvem o ru. Por exemplo, so consideradas definitivas lato sensu:
1.
2.
3.

A deciso que extingue a punibilidade;


A que concede o perdo judicial;
As proferidas em Habeas Corpus ou reviso criminal, entre outras.

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So consideradas decises com fora de definitivas aquelas que solucionam


procedimentos e processos incidentais, as terminativas (que encerram o processo sem
julgamento do mrito) e, ainda, como sucede com a Lei 9.099/95, as decises que
determinam de forma definitiva a suspenso condicional do processo.
Por fim, cabe lembrar que as decises do juiz singular que no se enquadrem nos
incisos I e II, no admitem apelao e, caso no sejam tambm objeto de recurso em
sentido estrito sero, via de regra, irrecorrveis.
H casos em que as decises previstas nos incisos I e II do artigo 593, no so
atacveis por apelao, mas sim por recurso em sentido estrito. So exemplo dessas
decises:
1.
2.

de rejeio de denncia ou queixa (artigo 581, I);


a que acolhe exceo de coisa julgada, de ilegitimidade de parte ou de litispendncia
(art. 581, III);
3. a deciso que extingue a punibilidade (artigo 581, IX.)

Da mesma maneira o Cdigo de Processo penal estatui que no poder ser usado
recurso em sentido estrito nas decises em que seja cabvel apelao. Nesses termos,
deve ser interposta apelao mesmo que a deciso seja, em outro momento processual
que no o de deciso definitiva, guerreada por recurso em sentido estrito.
DA APELAO DAS DECISES DO TRIBUNAL DO JRI
No que concerne s apelaes das decises do tribunal do jri, temos a sua base
regulada pelo art. 593, III, "a" a "d", do CPP.
Inicialmente, podemos observar ser esse tipo de recurso bem diferenciado
daqueles originados em razo de decises proferidas pelo juiz singular, posto que,
enquanto das mencionadas decises o efeito da apelao assume um carter devolutivo,
ou seja, a lide devolvida para nova apreciao pelo juzo "ad quem", nas apelaes de
decises do tribunal do jri essa apreciao assume um carter restrito, sem a devoluo
do conhecimento pleno da causa, limitando-se o tribunal ad quem a um conhecimento
ditado pela lei. Em razo de sua natureza no h devoluo superior instncia do
conhecimento integral da causa criminal. Isso ocorre em razo de que as decises do
tribunal do jri assumiram o "status" de garantia constitucional, impossibilitando assim
interferncias em seu contedo. o que foi disposto no art. 5, XXXVIII, "c", da CF,
onde estabelece que reconhecida a instituio do jri, assegurada a soberania dos
veredictos.
Partindo objetivamente para a prtica dessas apelaes, temos como primeira
situao de admissibilidade aquela determinada pelo art. 593, III, "a", onde estabelece a
possibilidade de apelao das decises do jri quando ocorrem nulidades posteriores
pronncia.
Devemos, de pronto, verificar que nulidades so essas. Constatamos que so
aquelas nulidades estabelecidas pelo art. 564, III, "f" a "k", estando atreladas ao inciso I,
a causa estabelecida no artigo 448 do CPP. Deve-se observar, no entanto, a diferena
para o caso de ser uma nulidade absoluta ou relativa, visto que esta passvel de

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precluso se no impugnada aps as formalidades para o julgamento, enquanto que


aquelas no sofrem esse tipo de restrio.
Formalidade do Jri: Ordem obrigatria a ser seguida na audincia:
Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a
instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o
assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e
diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as
testemunhas arroladas pela acusao.
1o Para a inquirio das testemunhas arroladas pela defesa, o
defensor do acusado formular as perguntas antes do Ministrio
Pblico e do assistente, mantidos no mais a ordem e os critrios
estabelecidos neste artigo.
2o Os jurados podero formular perguntas ao ofendido e s
testemunhas, por intermdio do juiz presidente.
3o As partes e os jurados podero requerer acareaes,
reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem
como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas
colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou
no repetveis.
Art. 474. A seguir ser o acusado interrogado, se estiver
presente, na forma estabelecida no Captulo III do Ttulo VII do Livro
I deste Cdigo, com as alteraes introduzidas nesta Seo.
1o O Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o
defensor, nessa ordem, podero formular, diretamente, perguntas ao
acusado.
2o Os jurados formularo perguntas por intermdio do juiz
presidente.

Outras causas legais de nulidade por ausncia de requisito formal:


Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de
nulidade, fazer referncias:
I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como
argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado;
II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por
falta de requerimento, em seu prejuzo.
Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de
documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos
autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se
cincia outra parte.
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de
jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos,
gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio
assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida
apreciao e julgamento dos jurados.

A afronta a qualquer das frmulas acima causa de nulidade. Assim que caso
o tribunal "ad quem" acate, d provimento, a uma alegao de nulidade, os atos so
anulados para que haja uma renovao na primeira instncia at que possam vir a ser
conclusos para um novo julgamento. Devemos esclarecer que essa ocorrncia no fere o
princpio constitucional da "soberania dos veredictos" em razo de que o julgamento se
tornou insubsistente ao passo que os atos anteriores ao seu intento estavam viciados.
No houve modificao da deciso e sim a declarao de sua inexistncia jurdica.

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No art. 593, III, "b", do CPP, temos a admissibilidade de recurso da deciso do


tribunal do jri para casos em que a sentena for contrria lei expressa ou deciso
dos jurados.
Verificamos ser esse um caso em o que se dispe em apreo no o veredicto
dos jurados - estando eles fora de apreciao - e sim a sentena que proferida pelo
juiz-presidente da sesso de julgamento, quando se observa ter sido a sua deciso
diversa daquela que deveria ter sido proferida caso fossem observadas as alegaes do
tribunal do jri ou ainda no caso da prpria lei. Respeita-se o regular pronunciamento
dos jurados que no pode ser atacado. Nesse caso o tribunal de apelao far as
retificaes necessrias, posto que profere uma nova deciso em substituio quela
prolatada pelo juiz-presidente da sesso.
Temos ainda o caso de apelao quando houver erro ou injustia no tocante
aplicao da pena ou da medida de segurana. o que dispe o art. 593, III, "c", do
CPP.
H de se ver inicialmente que o dispositivo legal alcanaria os casos em que, na
sentena, o juiz-presidente no acolhe as razes dos membros do jri e interfere nas
causas de aumento ou diminuio da pena, bem como nas agravantes ou atenuantes,
para melhorar ou piorar a situao de quem sofreu o apenamento. Essa seria a situao
lgica que no atingiria aquilo que foi decidido pelo jri.
Por fim, no que toca a admissibilidade de apelao em razo de decises do
tribunal do jri, temos que possvel quando a deciso dos jurados for manifestamente
contrria prova dos autos. o que est disposto no art. 593, III, "d", do CPP. Para esse
ltimo caso verificamos a possibilidade da entrada no "mrito da questo" para que haja
uma nova anlise. uma espcie de recurso diferente no que podemos dizer que
interfere superficialmente na deciso do jri, s que no em seu contedo. No que
concerne abrangncia desse dispositivo podemos entender que pode ser utilizado para
os casos em que h total discrepncia entre o que foi colhido nos autos e aquilo que foi
decidido pelo conselho leigo quando agiu sem a menor concordncia com a logicidade
presumida em situaes idnticas. Isso no significa que no possa dar interpretao que
considera conveniente. Pode, desde que essa interpretao esteja em consonncia com
as provas dos autos.
Para o caso desse ltimo item, a nova apreciao deve ser feita por novo
julgamento, atravs de conselho de jurados. o que dispe o art. 593, 4, do CPP.
Entendemos desnecessria essa afirmao em razo da garantia constitucional, j
mencionada, da soberania das decises do tribunal do jri. Com isso no poderia o
tribunal "ad quem" fazer uma apreciao do mrito da causa e to-somente das
condies de admissibilidade da apelao.
Podemos ainda tecer consideraes sobre o pargrafo terceiro do artigo 593 do
CPP no que se refere a impossibilidade de segunda apelao por motivo idntico ao
anterior. O legislador pretendeu com isso evitar que a parte utilizasse da m-f para
acionar por diversas vezes o juzo quando o caso foi alvo de apreciao, duas vezes pelo
tribunal do jri, onde aqueles motivos, fundamentos, que levaram apelao j foram
apreciados, quer modificados, quer no. Existe a possibilidade de um terceiro

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julgamento, desde que a apelao no tenha como fundamento legal situao


anteriormente apreciada.

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Esqueleto da Pea:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA
CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE (LOCAL DO FATO).
OBS: Observar se a competncia do Juiz da Vara do Tribunal do Jri. Se for,
endereada ao JUIZ PRESIDENTE da Vara do Tribunal do Jri.

Processo n

Fulano de tal, devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe,


inconformado com a sentena proferida s fls., vem tempestivamente perante Vossa
Excelncia, por intermdio de seu advogado que esta subscreve, com fulcro no art. 593,
I, do Cdigo de Processo Penal, interpor:
Apelao
pugnando que, aps exercido o juizo de admissbilidade do presente recurso, bem como
das razes recursais que esto em anexo, sejam os autos remetidos ao Egrgio Tribunal
de Justia e Territrios, para apreciao das referidas razes.
Nestes Termos
Pede Deferimento.
Data, local (muita ateno na data! Se o problema disser que voc teve cincia da
sentena no dia 05 de maio, este termo DEVE ser interposto at o dia 10 de maio (so
cinco dias). O prazo comea a correr do dia seguinte e fatal.
Se a petio for somente RAZES DE APELAO, sem necessidade de interposio
do recurso, o prazo passa a ser de 8 dias contados da interposio feita em audincia ou
pelo prprio ru quando devidamente intimado da deciso.
Advogado
OAB.

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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS


Processo n
Apelante: Nome
Apelado: Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
Origem: Vara de origem.
Colenda Turma,
Inclitos Julgadores!
Em que pese o ilibado saber jurdico do magistrado a quo, o recorrente vem
perante Vossas Excelncias por intermdio de seu patrono infra assinado, apresentar
Razes de Apelao, com base nos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
I - Da Admissibilidade do Recurso
No que tange aos requisitos extrnsecos, trata-se o presente apelo de recurso
cabvel e adequado, ante a procedncia da pretenso acusatria pelo magistrado a quo,
assim como tem por satisfeita a tempestividade, considerando que a sentena
condenatria foi publicada no dia ... e a interposio feita em ..., ou seja, exatamente no
quinqudio legal.
Quanto aos requisitos intrnsecos, h interesse por ter havido condenao do
recorrente, bem como est satisfeita a questo da legitimidade, visto que o apelante
legalmente legitimado para interpor o presente recurso.
I Breve Resumo dos Fatos:
Narrar aqui, de forma sucinta, os fatos, falando da denncia que condenou o
apelante.
Ao final, terminar com frase de impacto: entretanto, a sentena proferida, com a
mxima data vnia do entendimento do juizo a quo, merece a mais ampla reforma.
II Das Preliminares
Se houver alguma preliminar, o momento de narrar anterior narrativa do
direito. Lembrar que a apelao nada mais que a pea de Alegaes Finais
reapresentada na segunda instncia. As nulidades so as mesmas narradas na pea
defensiva de primeira instncia. Lembrar que quando houver alguma nulidade, o pedido
ser pela cassao da sentena.
III Do Direito

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Falar da sentena e dos motivos pelos quais ela deve ser reformada. Aqui, falar
do mrito propriamente dito. Teses abordadas em alegaes finais que no foram
legitimamente analisadas pelo magistrado a quo.
III Do pedido:
Requerer o conhecimento da apelao para declarar a nulidade por ... constante
no art. 564, inciso ... e cassar a sentena a quo, que maculou o feito (alega-se isso
quando h alguma nulidade no problema que foi trabalhada em sua pea). No mrito,
pugna-se por seu provimento a fim de que seja reformada a sentena primeva,
absolvendo o ru conforme art. 386, inciso ... (ou desclassificando o delito... enfim,
corroborando a tese da defesa).
Pede Deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB.

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PROCESSAMENTO DO RECURSO DE APELAO


Tratando do processamento do recurso de apelao, temos que existem duas
fases de desenvolvimento. Uma realizada no juzo "a quo" e outra no juzo "ad quem".
Passaremos ento a essas fases.
A fase inicial, realizada no juzo de primeira instncia aquela da interposio
do recurso, podendo o apelante utilizar-se de formas indeterminadas, desde que atenda a
finalidade de cientificar o juzo do seu objetivo de inconformismo com o julgamento
obtido e anseio de reavaliao da causa. No comporta efeito regressivo como o RESE.
Assim, "assinado o termo de apelao, o apelante e, depois o apelado tero o
prazo de 8 (oito) dias cada uma para oferecer razes, salvo nos processos de
contraveno em que o prazo ser de 3 (trs) dias" (art. 600, "caput", do CPP). Como j
visto, a parte dispe de um prazo para apelar, que em regra de 5 (cinco) dias, e de
outro para apresentar as suas razes, ou seja, a sua fundamentao, em que est se
baseando para desejar uma nova apreciao da lide.
O pargrafo 1, do art. 600, do CPP, estabelece que "se houver assistente, este
arrazoar, no prazo de 3 (trs) dias, aps o Ministrio Pblico". De incio poderamos
imaginar que haveria um cerceamento no tocante ao prazo do assistente, o que no
condiz com a realidade em razo de que disps, alm daquele prazo oferecido ao
Ministrio Pblico, de mais de 3(trs) dias para formular as suas razes, caso sejam
necessrias.
Estabelece o art. 600, 3, do CPP, que "sendo dois ou mais os apelantes ou
apelados, os prazos sero comuns" Desse dispositivo se extrai a ideia de que os prazos
devem correr em cartrio caso as partes no acordem de forma diversa, visto que no se
poderia privilegiar uma parte com prazos maiores em razo de quantidade. A exceo
que se faz a isso com relao ao Ministrio Pblico, que deve ter vista dos autos fora
do Cartrio. No tocante aos demais, so intimados da deciso atravs da Imprensa
Oficial, no dispondo do privilgio do rgo do "Parquet" (Lei n. 9.271, de
17.04.1996).
Seguimos ento para a segunda fase do processamento, que ocorre no juzo "ad
quem", visto que ultrapassada a fase inicial. Caso a apelao ultrapasse as fases de
primeira instncia, com a apresentao do recurso e razes, oportunidade para
contrarrazes, preenchimento dos requisitos para admissibilidade, ento os autos sero
remetidos superior instncia.
O art. 601, "caput", do CPP, dispe que: "Findos os prazos para razes, os autos
sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco)
dias, salvo no caso do art. 603, segunda parte, em que o prazo ser de 30 (trinta) dias".
O art. 603, do CPP, menciona os casos em que devem ficar traslado dos termos
essenciais do processo em cartrio por razo da distncia, nos casos em que a comarca
no sede do tribunal. A distncia explica o maior prazo dispensado.
Assim, remetidos os autos ao tribunal ad quem, caso j existam razes de
apelao, ser feito um novo juzo de admissibilidade para ento lev-lo a novo
julgamento com incluso em pauta.

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H casos porm que o apelante prefere apresentar as suas razes no prprio


tribunal. Situao essa prevista no art. 601, "caput", do CPP, j mencionado, e regulada
pelo art. 600, 4, do CPP, onde expe que "Se o apelante declarar, na petio ou no
termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia, sero os autos
remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos
legais, notificadas as partes pela publicao oficial".
Como se v, o que se diferencia da situao anterior que para esse caso aquilo
que deveria ter sido feito no juzo "a quo", no tocante s intimaes necessrias e prazos
para as razes e contrarrazes, ser feita no juzo "ad quem", em razo de faculdade
permitida por lei, o que no deixa de ser um benefcio ao apelante, que dispor de maior
prazo para as suas razes.
Por ltimo no podemos deixar de mencionar uma situao diferenciada que o
caso de dois ou mais rus, o que dever ser feito caso no haja apelao de todos para
no tumultuar o processo. O art. 601, 1, do CPP, resolve o problema, impondo que:
"Se houver mais de um ru, e no houverem todos sido julgados, ou no tiverem todos
apelado, caber ao apelante promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser
remetido instncia superior no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data da entrega das
ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do
apelado". Assim, o dispositivo resolve a situao de tumulto processual, evitando que a
eficcia da deciso fique suspensa em relao queles que no apelaram, contribuindo
para a agilizao processual no sentido de justia.

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Modelo de Apelao com termo de interposio

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA


CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE TAGUATINGA-DF

Processo 2012.07.1.022711-1

Renildo de Jesus, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem


perante Vossa Excelncia por intermdio de seu patrono subscritor, no se resignando
com a sentena de fls. 234, com espeque no art. 593, I, do Cdigo de Processo Penal,
interpor

RECURSO DE APELAO

pugnando para que, aps o efetivo exerccio de admissibilidade por parte deste Juzo
deste recurso, bem como das razes que lhe acompanham, possa haver a remessa dos
autos ao Tribunal de Justia, a fim de que possa haver o regular processamento e
julgamento do presente apelo.
Termos em que pede deferimento.
Taguatinga, 14 de janeiro de 2013.

Advogado
OAB

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EGRGIO TRIBUNAL
TERRITRIOS

DE

JUSTIA

DO

DISTRITO

FEDERAL

Autos n. 2012.07.1.0000-0
Apelante: RENILDO DE JESUS
Apelado: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
Origem: 1 VARA CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE
TAGUATINGA-DF

RAZES DO RECURSO DE APELAO

COLENDA TURMA,
NCLITOS JULGADORES,

I DOS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE.


No que tange aos requisitos extrnsecos, trata-se o presente apelo de recurso
cabvel e adequado, ante a procedncia da pretenso acusatria pelo magistrado a quo,
assim como tem por satisfeita a tempestividade, considerando que a sentena
condenatria foi publicada no dia 07 de janeiro de 2013 e a interposio feita em 14 de
jeneiro do mesmo ano, respeitando-se o quinqudio legal, considerando que o quinto dia
se deu no sbado, dia 12, devendo, assim, a prorrogao do prazo se dar para o prximo
dia til.
Quanto aos requisitos intrnsecos, h interesse por ter havido condenao do
recorrente, bem como est satisfeita a questo da legitimidade, visto que o apelante
legalmente legitimado para interpor o presente recurso.

I - BREVE RELATRIO DO PROCESSO:


Trata-se de ao penal intentada contra o RENILDO DE JESUS, denunciado
pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, no incurso do crime do art.
157, caput, c/c art. 14, inciso II (duas vezes) e art. 157, caput, todos do Cdigo Penal
Brasieliro, conforme denncia de fls. 02/05.
O ru foi condenado a pena de 05 (cinco) anos e 07 (sete) meses e 15 (quinze)
dias de pena privativa de liberdade no regime fechado, bem como ao pagamento de 30
(trinta) dias-multa, sendo o dia-multa fixado em 1/30 avos do salrio mnimo.

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Em sentena, quando da dosimetria da pena, o magistrado fixou pena-base no


mnimo legal 04 (quatro) anos, havendo a compensao entre a confisso como
atenuante e a circunstncia agravante da gravidez da vtima, e aumento de pena, em face
da reincidncia, em 6 (seis) meses de recluso. Por fim, operou-se o aumento de pena
em 1/4 (um quarto) em razo do reconhecimento da continuidade delitiva, culminando
em pena final de 05 (cinco) anos e 07 (sete) meses e 15 (quinze) dias de pena privativa
de liberdade no regime fechado.
Entretanto, a conduta do apelante descrita nos autos e conforme depoimentos
prestados nos revela a ausncia das elementares indispensveis do tipo penal de roubo,
quais sejam, violncia ou grave ameaa. A mesma linha de raciocnio no foi seguida na
dosimetria em sua terceira etapa, sendo fixado aumento de pena de 1/4 (um quarto), ou
seja, acima do mnimo legal, qual seja: 1/6 (um sexto).
II DA INEXISTNCIA DE GRAVE AMEAA OU DE VIOLNCIA
EXERCIDA PELO ACUSADO IMPRESCINDVEIS PARA A REALIZAO
DO TIPO PENAL DESCRITO NA DENNCIA DESCLASSIFICAO PARA
O CRIME DE FURTO.
Quanto ao primeiro e segundo fatos, inquestionvel a ausncia da grave ameaa
apta a caracterizar o delito de roubo. Ambas as vtimas apesar de se sentirem
constrangidas com a conduta do acusado, no foram submetidas grave ameaa. Ora,
cabe salientar que uma delas, Ana Escandalosa, em juzo (fls. 116), afirmou que aps
gritar, o ru disse tratar-se de uma brincadeira e evadiu-se para lado oposto ao que a
vtima se encaminhava. Ora, flagrante a ausncia do dolo de roubar do acusado, visto
que este estava em vantagem em relao vtima por estar em uma bicicleta e poder ter
empregado qualquer ato de violncia contra a mesma, o que no fez. A vitima foi
enftica em juzo em dizer que no viu arma alguma, fato que descaracteriza a grave
ameaa.
No que tange a segunda vtima, Carolina Cesariano, a mesma tambm afirmou
de forma concisa em juzo (fls. 115), que viu que o acusado no portava nenhum objeto
por debaixo da camisa, razo pela qual no se sentiu ameaada e comeou a gritar, fato
que, assim como no primeiro caso, fez com que o acusado afirmasse tratar de uma
brincadeira e se evadir do local em sua bicicleta, sem prosseguir com os atos
executrios do roubo por livre e espontnea vontade. Destarte, para se configurar o
roubo, no basta uma mera ameaa, tendo esta que ser grave ao ponto de reduzir
totalmente a capacidade de reao da vtima.
Neste diapaso, so unnimes doutrina e jurisprudncia, visto que ambas
asseveram que para a ocorrncia do crime de roubo, imprescindvel que o agente
tenha empregado violncia ou grave ameaa. Assinalam, outrossim, que o emprego da
grave ameaa tem que ter o condo de intimidar; de causar temor vtima. Se a grave
ameaa no cumprir este papel, impossvel se falar em roubo, conforme a doutrina do
Professor Julio Fabbrini Mirabete, vejamos:
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"A violncia (vis physica) consiste no desenvolvimento de fora fsica para
vencer resistncia real ou suposta, de quem podem resultar morte ou leso
corporal ou mesmo sem a ocorrncia de tais resultados (vias de fato), assim
como ocorre na denominada "trombada" (item 157.6). No caso do roubo,
necessrio que a violncia seja dirigida pessoa (vis corporalis) e no
coisa, a no ser que, neste caso, repercuta na pessoa, impedindo-a de
oferecer resistncia a conduta da vtima"(Cdigo Penal Interpretado. 1. ed.
1999; 3 tiragem 2.000; So Paulo. Atlas).

O constrangimento que tipifica o roubo aquele exercido mediante violncia ou


ameaa grave. Exige-se, para a caracterizao do roubo, uma ao ostensiva, eficaz
e idnea a intimidar e assim impossibilitar a resistncia da vtima. No havendo a grave
ameaa e ou a violncia, elementos essenciais para a caracterizao do delito de roubo,
deve haver a desclassificao para o crime de furto. Para que se configure a grave
ameaa, preciso que ela seja sria e efetiva, a fim de impedir que as vtimas resistam,
sendo certo que, a simples ordem de entrega de objetos, ainda que aliada ao nmero
de agentes, no se mostra bastante e suficiente para configurar o crime de roubo.
Este tambm o entendimento do Egrgio Tribunal de Justia do Distrito
Federal e Territrios, vejamos:
APELAO CRIMINAL. ROUBO. DESCLASSIFICAO PARA FURTO.
AUSNCIA DE VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA. POSSIBILIDADE.
MATERIALIDADE E AUTORIA. ATIPICIDADE DA CONDUTA. NO
OCORRNCIA. DIREITO DE RECORRER EM LIBERDADE. CUSTAS
PROCESSUAIS.
RECURSO
PARCIALMENTE
PROVIDO.
I - Verificado que a prova coligida no demonstra as elementares do
emprego de violncia ou grave ameaa capazes de caracterizar o crime de
roubo, impe-se a desclassificao da conduta para furto simples.
II - Comprovadas a materialidade e a autoria, bem como o intuito do
apelante em se apossar de bens alheios, a condenao medida que se
impe.
III - A desclassificao do delito de roubo para o de furto simples no
implica na atipicidade da conduta, pois a prova dos autos no deixa dvida
de que a vontade do apelante era dirigida subtrao dos bens da vtima.
IV - Correta a manuteno da priso do recorrente quando mantidos os
requisitos
que
ensejaram
a
segregao.
V - O Juzo das execues o competente para decidir eventual pedido de
iseno
do
pagamento
de
custas
processuais.
VI - Recurso conhecido e parcialmente provido.(Acrdo n. 620007,
20110310360588APR, Relator NILSONI DE FREITAS, 3 Turma Criminal,
julgado em 06/09/2012, DJ 21/09/2012 p. 398)

IV DA APLICAO DO CONCURSO FORMAL IMPRPRIO


No ordenamento jurdico, excepcionalmente, a tcnica de exasperao da pena
cede lugar ao critrio da cumulao material, em sede de concurso formal. Tal situao
ocorre quando, embora haja unidade de conduta (marca fundamental do concurso ideal)
dolosa, os resultados criminosos resultam de desgnios autnomos. Este o teor da
segunda parte do caput do art. 70 do CP: "As penas aplicam-se, entretanto,

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cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de


desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior".
Este exatamente o caso dos autos! Com base no exposto, a defesa requer a
aplicao da pena dos crimes em exame no mnimo legal com a incidncia do concurso
formal imprprio.
V - DOS PEDIDOS
Por todo o exposto, requer seja o presente recurso conhecido, porque adequado e
tempestivo e, no mrito requer provimento para REFORMA da r. sentena
recorrida, a fim de que seja desclassificado o crime de roubo para o de furto. Requer
tambm, subsidiariamente, que seja aplicado o concurso formal imprprio,
determinando-se a pena de cada um dos crimes no mnimo legal permitido em direito.
Termos em que,
Pede-se o deferimento.
Braslia-DF, 14 de janeiro de 2013. (5 dias porque tem o termo)

Advogado
OAB

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Caso para resoluo


Tcio, brasileiro nascido em 28 de outubro de 1940, vivo, residente e domiciliado na
QE 10, Rua 111, Casa 111, Samambaia-DF, foi denunciado pelo Ministrio Pblico
como incurso nas penas do art. 171, caput, em concurso material com o crime do art.
304 do Cdigo Penal.
Conforme a exordial acusatria, no dia 15 de maio de 2004, Tcio teria, utilizando-se de
documento falso, induzido as lojas americanas do Samambaia Shopping em erro para
obter vantagem ilcita. Conforme a denncia, o acusado l teria chegado junto com uma
mulher e estaria fazendo compras com um carto de crdito falso, juntamente com uma
carteira de identidade falsa. Ao efetivar as comprar, no momento em estava no
estacionamento do estabelecimento, o acusado foi detido por um dos seguranas, tendo
a referida mulher empreendido fuga. Com base nisso o acusado foi preso em flagrante
delito e aps os procedimentos de praze, colocado em liberdade para responder ao
processo que lhe era imputado.
Aps regular denncia que foi oferecida em 16 de maio de 2011 e recebida 4 dias aps
pelo magistrado competente, o ru foi citado para manifestao escrita atravs de
profissional habilitado, o que de fato foi feito. A audincia de instruo e julgamento foi
designada para o dia 20 de julho de 2011, estando presentes no evento o magistrado, o
rgo do ministrio pblico, o acusado, o condutor que o prendeu em flagrante e um
representante da empresa.
Aberta a audincia, a vtima, representante da empresa, informou que presenciou
quando o ru foi abordado e confessou a falsidade documental e a vontade de subtrao
dos bens.
Na oitiva do condutor, o MP questionou a respeito de como os fatos ocorreram. O
depoente informou que, conforme informaes, o acusado havia entrado na loja com
uma mulher e que fizeram o carto de crdito. Aps as compras, funcionrios fizeram
uma consulta no sistema de segurana da empresa, momento em que constataram que os
documentos eram falsos. No mesmo instante, conseguiram pegar o acusado antes que o
mesmo saisse da loja com as mercadorias, tendo a mulher empreendido fulga.
No interrogatrio do ru, momento em que foi nomeado pelo magistrado um defensor
para assisti-lo, o acusado confessou todos os atos narrados na denncia. Disse que fez a
falsificao do documento unicamente para fazer as compras na empresa, visto que
estava com muitas dvidas e ia vender os produtos para pag-las. Afirmou, ainda, que
nunca foi processado anteriormente, fato corroborado por sua FAP.

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Aps o encerramento da instruo processual, foi dada vista dos autos ao MP que
sustentou pela condenao nos mesmos moldes da denncia. A defesa teve vista dos
autos em 2 de agosto de 2011, uma segunda-feira, para manifestao, tendo a mesma
sustentado pela improcedncia da denncia. No obstante os argumentos da defesa,
Tcio foi condenado a pena de 4 anos pelos dois crimes em concurso material, sendo a
pena de 2 anos para o crime de estelionato e 2 anos para o crime de falso. As partes
foram intimadas da sentena em 21 de agosto de 2011, uma quarta feira.
Como advogado, apresente a medida processual cabvel, privativa de advogado, se
atentando para as teses possveis e para o ltimo dia de prazo para apresentao da
medida processual.

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DIULIAN DURAN foi denunciado por infrao ao art. 121, 2, I, c/c art. 14, II,
ambos do Cdigo Penal Brasileiro. Narra a denncia que:
(...) no dia 22 de fevereiro de 2010, nas imediaes da CNA 15 da Regio
Administrativa de Taguatinga, o acusado, imbudo de animus necandi, teria efetuado
disparos de arma de fogo contra a vtima DIMI HENDRICK, seu vizinho, no o atingindo
por circunstancias alheias a sua vontade j que acertou o cho. Resta consignar que o fato
delituoso teria se dado porque ru e vtima so inimigos, e o acusado tentou ceifar a vida
da vtima por vingana. Assim, resta incurso nas sanes do art. 121, 2, I, c/c art. 14, II,
do CP.

O acusado foi citado no dia 04 de junho de 2010 e apresentou resposta a acusao.


Em audincia de instruo e julgamento, ocorrida no dia 30 de agosto de 2010, foram
ouvidas a vtima e as testemunhas ELANO, LINDALVINA, ALBERTO, CEARINA e
MONICA, encerrando-se com o interrogatrio do ru. Posteriormente, aps os debates
orais o Juiz proferiu sentena pronunciando o acusado nos exatos termos da denncia.
As partes no recorreram desta.
O plenrio foi designado para o dia 20 de abril de 2011(quarta-feira). Aberta a
sesso procedeu-se o sorteio dos seguintes jurados: 1) Maria Aparecida Silva; 2) Amlia
Pereira; 3) Joana Prado; 4) Marcelo Rodrigues; 5) Ftima Bonfim; 6) Mariane Ferreira e
seu esposo Kennedy Ferreira. Em seguida, prestado o compromisso dos jurados iniciouse a instruo plenria.
A vtima afirmou que dias antes do ocorrido teria discutido com seu vizinho
porque estava passeando com seu cachorro quando o mesmo defecou em frente a casa
do ru. Irritado, o ru teria proferido uma srie de palavres, fato que ocasionou
verdadeiro bate boca entre os dois. Dias aps, a vtima teria novamente levado seu co
para passear, momento em que seu co defecava novamente em frente casa do
acusado, quando este saiu j dando um tiro para o cho, no tendo a vtima sido atingida
de forma letal porque conseguira fugir.
Em seguida, a testemunha Elano afirmou que presenciou os fatos narrados na
acusao. Que a vtima e o acusado haviam discutido dias antes tendo em vista o fato de
que a vtima teria levado seu co para defecar em frente casa do ru. No dia dos fatos,
a vtima teria, novamente, levado seu co para fazer suas necessidades em frente casa
do acusado, quando o ru, tentando persuadir a vtima a no fazer mais aquilo, foi
agredido covardemente pela vtima. Tentando parar as agresses, o acusado empunhou
uma arma de fogo efetuando um nico tiro para o cho, almejando somente fazer com
que a vtima fosse embora da frente de sua residncia, o que de fato aconteceu. As
demais testemunhas confirmaram na ntegra a verso de Elano.
O Acusado, por sua vez, afirmou que efetuou um nico disparo para baixo aps
uma discusso com a vtima. Disse, ainda, que jamais quis atingi-lo tanto que aps o
disparo adentrou sua residncia.
Em sede de debates o nobre Representante do Ministrio Pblico argumentou que
o acusado agiu com inteno homicida tanto que foi pronunciado e em seguida efetuou
a leitura da deciso de pronncia. A Defesa, por sua vez, argumentou que em momento
algum o acusado teve inteno homicida tanto que efetuou o disparo para baixo e no
prosseguiu efetuando disparos porque no quis.
Aps condenao pelo conselho de sentena, que desconsiderou a qualificadora,
sobreveio sentena aplicando-lhe a pena de 14 anos de recluso, em regime inicial
fechado ante a gravidade da conduta. O Juiz desconsiderou a atenuante da confisso e o
fato do acusado ser menor de 21 anos de idade.
- Na qualidade de advogado constitudo pelo acusado elabore a pea cabvel. No
invente fatos, aborde todas as teses defensivas cabveis e date a petio no ltimo dia
do prazo.
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Embargos de Declarao
Fundamento: artigos 382 (decises proferidas em primeiro grau) e 619 (decises
proferidas pelos tribunais), ambos do CPP, e artigo 83 da Lei 9.099/95 (Juizados). Os
embargos contra a sentena so chamados, na prtica forense, de embarguinhos.
Conceito: a pea adequada para corrigir vcios contidos em sentena ou acrdo,
visando o seu esclarecimento ou integrao. Segundo o CPP, so vcios: a obscuridade,
a ambiguidade, a contradio e a omisso. J para a Lei 9.099/95, os vcios so:
obscuridade, contradio, omisso e dvida. Obscuridade: falta de clareza, dificultando
o entendimento do que foi dito na deciso. Ambiguidade: deciso com duplo sentido
(para Tourinho Filho Prtica de Processo Penal, 32 Ed., Saraiva -, Embora o art.
619 fale tambm de ambiguidade, entende a doutrina que se trata de superfetao, pois
acrdo ambguo acrdo equvocado, obscuro, anfibolgico). Contradio: no corpo
de uma mesma deciso, o juiz expressa posicionamentos conflituosos (ex.: reconhece
um direito, mas deixa de aplic-lo). Omisso: o magistrado deixa de analisar uma das
questes em debate (ex.: sentena citra petita).
Prazo: 02 dias (CPP) e 05 dias (Juizados).
Como identific-los: o problema relatar uma omisso, contradio, ambiguidade,
obscuridade ou dvida (no caso do JECrim) na sentena ou acrdo. Exemplo
(omisso): o relator deixa de analisar um dos pedidos da apelao.
Dica: se o problema falar em acrdo publicado e houver meno a embargos j
opostos, a pea da prova ser, provavelmente, um recurso especial ou extraordinrio
(falaremos mais sobre o prequestionamento em momento oportuno).
Importante: nos ritos regulados pelo CPP, os embargos de declarao interrompem o
prazo para os demais recursos. Exemplo: aps a publicao do acrdo, inicia-se o
prazo de 05 (cinco) dias para a interposio de recurso de apelao. Logo, se os
embargos foram protocolados no 2 dia de prazo, aps o seu julgamento o prazo para a
apelao voltar a contar do zero. Nos Juizados, no entanto, isso no ocorre, haja vista
que, naquele rito, os prazos so suspensos, e no interrompidos.
Ateno: os embargos so endereados ao magistrado que prolatou a deciso viciada.
Contra a sentena, ao juiz; contra o acrdo, ao relator. Alm disso, no confunda: a
contradio que pode ser atacada por embargos aquela no prprio corpo da deciso. Se
a deciso, no entanto, divergir das provas dos autos, no h o que se falar em embargos.
Comentrios: Os embargos servem para, como j dito, sanar vcio contido na sentena
ou no acrdo. A tese a ser defendida limita-se, portanto, elucidao daquilo que no
ficou claro, e nada mais. Por esse motivo, a chance de cair na segunda fase da OAB ou
em alguma prova da instituio mnima, pois apostamos em peas que comportam
vrias teses ao mesmo tempo.

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MODELO DE EMBARGOS DE DECLARAO


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA
CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE ____(LOCAL DO FATO).
Ateno: se os embargos forem opostos contra acrdo, o endereamento ser feito ao
relator: Excelentssimo Senhor Desembargador Relator do Acrdo n. ____ da ____
Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios.
Processo n. ____.
A, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, por seu
advogado devidamente constitudo, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio
Pblico, no se conformando, data vnia, com a respeitvel sentena condenatria,
vem, presena de Vossa Excelncia, opor EMBARGOS DE DECLARAO, com
fulcro no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e de direito a
seguir expostas:
Como j h um processo em trmite, no h motivo para qualificar o ru novamente.
I. BREVE SNTESE DA DEMANDA
Segundo a denncia, no dia ____ de ____ de ____, o recorrente, agindo com
animus furandi, subtraiu, para si, sem violncia ou grave ameaa, a bolsa pertencente
vtima.
Por esse motivo, o Ministrio Pblico, em sua pea acusatria, atribuiu ao ru a
conduta prevista no artigo 155, caput, do Cdigo Penal, inexistindo causas de
aumento de pena ou circunstncias agravantes.
Encerrada a instruo, Vossa Excelncia entendeu, em sua fundamentao, com
base no artigo 59 do Cdigo Penal, pela aplicao da pena mnima ao acusado, ou seja,
01 (um) ano de recluso e multa.
No entanto, a pena foi fixada em 02 (dois) anos de recluso e multa, estando,
evidentemente, a pena estabelecida muito acima do mnimo legal.
II. DO DIREITO
Portanto, trata-se de sentena contraditria, haja vista que, ao reconhecer pela
aplicao da pena no mnimo legal, o quantum condenatrio no poderia ser superior a
01 (um) ano de recluso, conforme artigo 155 do Cdigo Penal:
Art. 155 Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia
mvel: Pena recluso, de um a quatro anos, e multa.
Destarte, acreditamos que tenha havido erro material na elaborao da sentena,
pois, como Vossa Excelncia frisou na deciso vergastada, o ru faz jus pena mnima
ou seja, 01 (ano) ano.

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Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para que se


corrija a contradio acima relatada, aplicando-se ao embargante a pena mnima
prevista no artigo 155 do Cdigo Penal, como medida de mais ldima justia.
Termos em que pede deferimento.
local, data.

Advogado,
OAB

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Recurso em Sentido Estrito


o recurso cabvel contra decises interlocutrias, quando se tratar de hipteses
expressamente previstas em lei (o rol taxativo, ou seja obrigatrio art. 581 do CPP).
O RESE, como conhecido o recurso em sentido estrito, tambm pode
impugnar as decises terminativas de mrito quando:
- atacar declarao de extino de punibilidade (art. 581, VIII, CPP);
- atacar deciso que nega ou concede HC, considerando-se esta uma autntica ao (art.
581, X, CPP).
Procedimento: O recurso em sentido estrito ser INTERPOSTO no prazo de 05
dias, por petio ou por termo nos autos (arts. 578 e 586 do CPP). No caso de excluso
de jurado da lista ( art. 581, XIV, do CPP), o prazo para interposio ser de 20 dias,
contados da data da publicao definitiva da lista de jurados (art. 586, pargrafo nico).
Aps a interposio (termo), as partes tero o prazo sucessivo de 02 dias (contados da
interposio) para apresentao das razes do recurso em sentido estrito e das
respectivas contrarrazes (art. 588 do CPP). Mas em provas, dever ser aposto no
prprio termo que as razoes esto em anexo ao recurso.
O processamento do recurso se d por instrumento (formam-se autos apartados,
que sobem ao tribunal, enquanto o principal continua na Vara de Origem.Tira-se cpia
das peas indicadas pelas partes e daquelas obrigatrias previstas no pargrafo nico do
art. 587 do CPP). Excees - casos do art. 583 do CPP: Sobem juntamente com os autos
os recursos interpostos em face de decises:
- Que concedem ou deneguem ordem de HC;
- Que no recebem denncia ou queixa;
- Que reconhecem a procedncia das Excees;
- Que decretam a Pronncia;
- Que declaram Extino de Punibilidade;
- Em Hipteses de inexistncia de prejuzo para o prosseguimento da instruo.
O recurso em sentido estrito, como regra, no tem efeito suspensivo, exceto no
caso de perda da fiana e denegao da apelao ou declarao de sua desero. Deve
ser julgado pelo tribunal (rgo colegiado), salvo quando se tratar de incluso ou
excluso de jurado, quando a deciso caber ao presidente do Tribunal de Justia ou ao
Presidente do TRF (crimes de alada federal).
Insta consignar, ainda, que o RESE provoca o efeito regressivo, ou seja,
possibilita que o juiz, conhecidas as razes e contrarrazes das partes, possa retratar-se
antes de provocar a subida dos autos, modificando sua deciso. Se o juiz modificar sua
deciso, a outra parte inconformada com a reforma, poder pedir a subida dos autos (ou
do traslado) ao tribunal, como se fosse recurso interposto, servindo as contrarrazes que
apresentou como suas razes recursais.

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CASO PARA RESOLUO


Felizberto Aquino foi pronunciado por homicdio qualificado pelo motivo ftil e
recurso que impossibilitou a defesa da vtima, Geraldino Galdino, crime ocorrido em 01
de junho de 2001. Nesta data, Felizberto estava prestes a completar sua segunda dcada
de vida.
Em 06 de setembro de 2011, o Juzo do Tribunal do Jri de Braslia recebeu a
denncia oferecida pelo MPDFT, tendo a referida pea acusatria originado a ao
penal nmero 2011.01.1.04444-4.
Compulsando os autos, o juiz entendeu presente a materialidade da infrao
penal, bem como a autoria do acusado, alegando que o laudo cadavrico atesta a morte
da vtima por afogamento, e o relato de uma testemunha que viu as partes
empreenderem luta corporal perto da ponte, tendo a vtima cado desta e desaparecido
logo em seguida, corrobora para a existncia do crime.
O ru alegou em sua defesa a ocorrncia de legtima defesa, igualmente afastada
na pronncia, bem como a desclassificao e o decote como teses subsidirias. A
deciso que pronunciou Felizberto, nos moldes da denncia foi publicada em 10 de
novembro de 2011, uma segunda feira.
Como advogado, proponha a medida judicial cabvel se atentando para o ltimo
dia de prazo.

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO TRIBUNAL DO


JRI DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE BRASLIA DF (por se tratar de
crime doloso contra a vida, deve-se observar a competncia fixada pelo art. 74, 1, do
CPP. O recurso interposto perante o juzo que decretou a pronncia, para que seja
exercido o juzo de admissibilidade do recurso).
Autos n
Felizberto Aquino, devidamente qualificado nos autos da ao penal em epgrafe
(Como j h ao penal em curso, no h necessidade de requalificar o acusado. Basta
indicar que o ru j foi qualificado nos autos da ao penal, cujo nmero foi consignado
no corpo da petio), vem perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu procurador
que esta subscreve, conforme instrumento de mandato em anexo, inconformado com a
deciso de pronncia consignada s fls., com fulcro no art. 581, IV, do CPP, interpor
(termo correto)
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
requerendo, aps o exerccio de admissibilidade do presente recurso e das razes que
que lhe acompanham, possa haver o juzo de retratao, a fim de que seja modificada a
deciso que pronunciou o acusado, operando-se a despronncia. (Em se tratando de
RESE, quando h ausncia de indcios de autoria ou de materialidade do crime, a defesa
pugna pela IMPRONNCIA do acusado, nos moldes do art. 414 do CPP. A
impronncia uma deciso com fora de definitiva, no fazendo coisa julgada material,
somente formal. No se deve requerer a absolvio por falta de provas em sede de
RESE, mas sim, a impronncia, que serve como uma absolvio indireta, tendo em
vista que os autos sero arquivados, s podendo haver o desarquivamento do processo
se houverem novas provas art. 414, pargrafo nico, CPP. Em sede de RESE, pode-se
requerer a absolvio sumria do acusado nos moldes do 415; pode-se requerer a
impronncia, que o arquivamento dos autos por ausncia de indcios de autoria ou
materialidade; pode-se requerer a desclassificao do delito, nos moldes do art. 419 do
CPP; pode-se requerer, tambm, o afastamento da qualificadora quando o entendimento
do juzo se pautar pela pronncia e esta se der por um crime doloso contra a vida,
acompanhado de uma qualificadora) No sendo este o entendimento de Vossa
Excelncia, pugna a defesa pelo regular processamento do recurso, remetendo-o ao
Egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios para regular processamento
do feito.
Pede Deferimento.
Braslia, 17 de novembro de 2011. (Ateno para o prazo de 05 dias!! Se o ltimo dia
cair em dia no til, prorroga-se a data para o prximo dia til subsequente. Caso se
trate somente de razes o prazo so dois dias e no se confecciona o termo de
interposio).
Advogado
OAB.

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EGRGIO TRIBUNAL
TERRITRIOS

DE

JUSTIA

DO

DISTRITO

FEDERAL

Recorrente: Felizberto Aquino


Recorrido: Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
Autos n 2011.01.1.04444-4
Origem: Vara do Tribunal do Jri da Circunscrio Judiciria de Braslia-DF

nclitos Julgadores,
Colendo Tribunal!
Em que pese o notvel saber jurdico do magistrado a quo, o recorrente, no se
conformando com a deciso de pronuncia de fls., vem perante Vossas Excelncias
apresentar suas Razes de Recurso em Sentido Estrito, conforme fatos e fundamentos
jurdicos que passa a expor:
I DA ADMISSIBILIDADE DO RECURSO
No que tange aos requisitos extrnsecos, trata-se o presente recurso de medida
processual cabvel e adequado, ante pronncia do acusado pelo magistrado a quo, assim
como tem por satisfeita a tempestividade, considerando que a decisao de pronncia foi
publicada no dia ... e a interposio feita em ..., ou seja, exatamente no quinqudio legal.
Quanto aos requisitos intrnsecos, h interesse por ter havido a pronncia do
recorrente para que seja julgado pelo jri popular, bem como est satisfeita a questo da
legitimidade, visto que o apelante legalmente legitimado para interpor o presente
recurso.

I - BREVE RESUMO DOS FATOS


O recorrente foi pronunciado como incurso nas penas do art. 121, 2, II e IV, do
Cdigo Penal, porque no dia 01 de junho de 2001, em uma ponte prxima da BR 120,
por volta das 23:00 hs, teria empurrado a vtima Geraldo Galdino da ponte, fazendo
com que a mesma casse no leito de um rio, desaparecendo nas guas.
Conforme a denncia, o acusado teria agido traio, agindo pelas costas da
vtima, bem como por motivo ftil, tendo em vista uma discusso anterior existente
entre as partes por conta de uma dvida da vtima para com o recorrente.
A deciso de pronncia, entretanto, no merece prosperar, conforme
demonstrar a defesa a seguir.
II - DA EXTINO DA PUNIBILIDADE PELO TRANSCURSO DO PRAZO
PRESCRICIONAL
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Antes de adentrar o mrito da questo, imprescindvel suscitar questo


preliminar que obsta o andamento do feito. Conforme se infere dos autos, o suposto
crime teria sido cometido em 01/06/2001, perodo em que o acusado contava com 19
anos de idade.
Ora, Excelncias, indubitvel que a denncia s foi oferecida em 06 de setembro
de 2011, tendo transcorrido mais de 10 anos da prtica do suposto delito.
O Cdigo Penal Brasileiro em seu artigo 107, estabelece no inciso IV, que a
punibilidade do agente se torna extinta pela prescrio, in verbis:
Art. 107. Extingue-se a punibilidade:
(...)
IV pela prescrio, decadncia ou perempo.

Sabe-se que a prescrio entendida como a perda do direito de punir do Estado


face a sua inrcia, e pode-se operar, tambm, antes do trnsito em julgado da sentena.
Neste caso, a prescrio regulada pelo mximo da pena privativa de liberdade
cominada ao crime, analisando o que diz a lei a respeito de tal prazo. Sabe-se que o
crime imputado ao ora recorrente possui como pena mxima em abstrato o prazo de 30
anos, o que, segundo a lei, prescreve em 20 anos. Veja o que diz o art. 109, I, do Cdigo
Penal, ipsis literis:
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final,
salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se
pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime,
verificando-se:
I em 20 anos, se o mximo da pena superior a 12 anos.

Ocorre, Excelncias, que o diploma penal em comento determinou em seu art.


115 que quando o autor do fato delituoso for menor de 21 anos na data do ocorrido, o
prazo prescricional reduzido pela metade, in verbis:
Art. 115. So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o
criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 anos, ou, na data da
sentena, maior de 70 anos.

Conforme consignado na pea acusatria, o recorrente possua 19 anos na data


do fato. Prescrevendo o crime que lhe imputado em 20 anos, conforme regra
especificada no art. 109, I, do CPB, no caso sob anlise, a prescrio cai para 10 anos.
Tendo transcorridos mais de 10 anos entre a data do fato (01/06/01), e a data do
oferecimento da denncia (06/09/2011), possvel concluir que operou-se o transcurso do
prazo prescricional, devendo ser decretada, por isso, a extino da punibilidade do
agente.
III - DO DIREITO
III.1 DA ABSOLVIO SUMRIA PELA LEGTIMA DEFESA
No sendo o entendimento deste Egrgio Tribunal o acatamento da preliminar
suscitada, fato que a defesa articula por mero amor ao debate, o recorrente vem
demonstrar as razes pelas quais no merece prosperar a pronncia.

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Em momento algum o ru nega que tenha entrado em luta corporal com a


suposta vtima e, em face disso, ter essa ltima cado nas guas do rio. O prprio
recorrente, ofertando mostras de sua sinceridade, desde a fase policial, admitiu esse fato.
Entretanto, afirmou claramente ter agido em legtima defesa, tendo em vista que a
vtima veio em sua direo com uma faca, a fim de intimid-lo para no cobrar mais a
dvida que tinha para com o recorrente, sem contar o golpe dado nas costas do
recorrente, pela suposta vtima. Tal fato no foi satisfatoriamente considerado pelo
julgador a quo.
Conforme consignado pelo ru, este e a vtima se desentenderam, realmente,
momentos antes, por questo banal, qual seja a cobrana de uma dvida. Porm, quem
perseguiu o acusado pela BR 120, quando este se dirigia para sua residncia, foi a
vtima, almejando intimidar o recorrente para que este no mais cobrasse os valores que
o ofendido lhe devia. Ao atingirem a ponte que passa sobre o rio da citada BR, a suposta
vtima, portando uma faca, teria dado violento soco nas costas do recorrente, que, ato
contnuo, entrou em luta corporal com o agressor, retirando a faca de suas mos e lhe
desferindo um chute na altura da perna. A partir deste instante, possivelmente por
perder o equilbrio, a vtima caiu no rio.
Tal cena foi presenciada pela testemunha fulana de tal (fls., dos autos), que
confirma integralmente a verso dada pelo ru. O ato de violncia perpetrado pelo
acusado foi a nica forma de se defender da injusta agresso efetivada pela vtima. O
chute foi proporcional e moderado no que concerne faca de que dispunha a vtima
para afrontar a integridade fsica do ora recorrente. Comprovada, sem sobra de dvidas,
a legtima defesa, caso realmente a vtima tenha morrido em decorrncia da queda,
somente para argumentar, deveria o ru ter sido absolvido sumariamente nos termos do
art. 415, IV, do Cdigo de Processo Penal, fato que a defesa vem novamente pleitear em
sede de recurso.
III. 3 DA DESCLASSIFICAO PARA CRIME DIVERSO DO DA COMPETNCIA
DO TRIBUNAL DO JRI
Excelncias, mesmo na absurda hiptese de no se considerar a absolvio
sumria suscitada pelo recorrente, imperiosa a necessidade de se averiguar a total
ausncia de dolo na conduta do ru em causar a morte da vtima. No existe a figura do
nimus necandi, apto a consubstanciar a pronncia do acusado.
O acusado, conforme seu depoimento, no nega o entrevero com a vtima. Em
momento algum o recorrente nega ter de fato chutado a vtima, situao que culminou
em sua perda de equilbrio e queda no rio. O acusado jamais imaginou que a vtima no
sabia nadar e que a queda resultante daquele chute poderia lhe causar afogamento.
Diante da existncia de uma concausa superveniente relativamente dependente,
conforme art. 13 1, do Cdigo Penal, imperiosa a avocao ao feito do crime
preterdoloso.
Se houve a morte da vtima, foi por conta da queda inesperada no rio e no por
conta do chute dado pelo recorrente a fim de se defender. O recorrente no tinha a
inteno de derrubar a vtima no rio e nem tinha conhecimento acerca do fato de ela
saber ou no nadar, situao que torna invlida qualquer imputao de dolo por parte do

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acusado em querer ceifar a vida da vtima. Com um chute, a leso era inevitvel, mas a
morte foi uma consequencia do ato anterior.
Com base no exposto, a desclassificao do delito medida necessria.
III.4 DO AFASTAMENTO DAS QUALIFICADORAS
Por derradeiro, ainda somente por argumentar, caso seja do entendimento deste
Tribunal a mantena da pronncia, de rigor o afastamento das qualificadoras.
No houve motivo ftil, pois este no se configura quando h discusso e
agresso fsica entre ru e vtima no momento dos fatos. Tal situao pode ser atestada
pela melhor doutrina ptria e pelo entendimento unssino dos tribunais brasileiros,
inclusive deste Egrgio TJDFT, in verbis:
PENAL. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. TENTATIVA DE
HOMICDIO QUALIFICADO. MOTIVO FTIL. RECURSO QUE
DIFICULTOU A DEFESA DA VTIMA. MATERIALIDADE
COMPROVADA. INDCIOS DE AUTORIA SUFICIENTES.
PEDIDO PARA QUE O RU FOSSE IMPRONUNCIADO. TESE
DEFENSIVA DE EXCLUSO DAS QUALIFICADORAS. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
1. Somente haver impronuncia do ru quando inexistentes
ou insuficientes os indcios de autoria e materialidade,
todavia, no caso do autos, quando os indcios so
suficientes a comprov-los.
2. No haver motivo ftil, pois este no permanece, se
houver agresso fsica anterior da vtima para com o acusado.
3. A qualificadora referente a recurso que torne impossvel ou
dificulte a defesa da vtima tambm manifestamente
improcedente, pois no caso dos autos os tiros no foram
dados traio, emboscada, ao contrrio, houve briga
anterior,
inclusive
com
ameaa
de
morte
4.
Recurso
parcialmente provido,
para afastar as
qualificadoras, pois manifestamente contrria prova dos
autos (20070510016107RSE, Relator SILVNIO BARBOSA
DOS SANTOS, 2 Turma Criminal, julgado em 25/03/2010, DJ
05/05/2010 p. 180). (Grifamos).

No mesmo diapaso, inexistiu recurso que impossibilitou a defesa da vtima,


consistente em traio. Se houve, como j mencionado, luta corporal entre as partes,
torna-se ilgico afirmar que houve um suposto ataque surpresa. Logo, ambas as
qualificadoras merecem ser afastadas, por no encontrarem respaldo na prova dos autos.
IV DO PEDIDO
Por todo o exposto, conclui-se que a ao penal no deve prosseguir, tendo em
vista a extino da punibilidade do agente operada pela prescrio nos termos do art.
107, IV, e 109, I, c/c 115, ambos do CPB.
No sendo o acatamento da preliminar suscitada o entendimento perfilhado por
este Juizo, requer a defesa seja conhecido e provido o presente recurso, a fim de que
seja decretada a absolvio sumria do acusado, nos termos do art. 415, IV, do CPP,
tendo em vista a configurao da legtima defesa, devidamente comprovada nos autos
do processo sob julgamento.
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Entendendo este juzo ter havido um delito, que no crime doloso contra a vida,
que haja a desclassificao do delito para crime diverso do da competncia do tribunal
do jri, havendo remessa dos autos ao juzo competente nos moldes do art. 419 do CPP.
Finalmente, sendo a pronncia o entendimento deste Tribunal, pugna a defesa
pelo provimento do recurso para que sejam afastadas as qualificadoras insertas na
pronncia vergastada, sendo o recorrente pronunciado pelo caput do art. 121 do Cdigo
Penal, a fim de que seja alcanada a mais ldima justia to almejada por um Estado
Democrtico de Direito.
Pede Deferimento.
Braslia, 17 de novembro de 2011 (5 dias!!! Este o mesmo prazo do termo. Se
o ru j tiver manifestado seu desejo de recorrer, o prazo para somente as RAZES
passa a ser de 2 dias, nos termos do art. 588 do CPP!!)
Advogado
OAB.

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Caso para resoluo

Zequinha, conhecido traficante da regio administrativa de Samambaia,


descobriu que Duda, parceiro de trfico, havia executado seu melhor amigo, bem como
estava divulgando que atentaria, tambm, contra a vida de Zequinha, a fim de assumir a
hegemonia do trfico de drogas naquela regio.
Em uma quarta feira, Zequinha, preocupado com o risco que incidia sobre sua
vida, foi averiguar a procedncia das informaes, momento em que confirmou a
veracidade das mesmas e, tambm, ficou sabendo que Duda j havia adquirido uma
pistola para ceifar sua vida no sbado de manh.
Esperto, Zequinha adquiriu um revlver calibre 38 e, acreditando que pegaria
Duda de surpresa no sbado pela manh cedo, resolveu que iria em sua casa armado
para convencer o mesmo a mudar seus planos. Sabendo que Duda acordava sempre
aps s 09:00, Zequinha resolveu que iria l s 06:00 da manh, com o propsito de dar
uma surra em Duda e tomar a arma que seu desafeto havia adquirido para atentar contra
sua vida.
Entretanto, ao chegar prximo residncia de Duda, Zequinha percebeu que a
porta, acima da escada, estava entreaberta, momento em que resolveu subir os degraus
com a arma em punho. Neste momento, Zequinha percebeu o movimento de duas
pessoas saindo da casa de Duda, oportunidade em que viu Duda acompanhado de um
homem desconhecido, conversando acerca da forma como executariam Zequinha.
Decidido a tomar satisfaes, sem atentar contra a vida de seu mais novo
inimigo, pelo menos naquele momento, Zequinha se postou a frente dos dois indivduos,
momento em que presenciou Duda, enfurecido, levantando a camisa e deixando
transparecer um objeto prateado, fixado em sua bermuda na altura da cintura. Certo de
que era a pistola de que tinha ouvido falar, Zequinha disparou a arma que estava em
punho uma nica vez, alvejando Duda na perna esquerda, que, em funo do tiro caiu da
escada, bateu a cabea no corrimo e, em virtude disso, veio bito. O Homem que
estava na companhia do recm falecido ficou paralisado em estado de choque, e
Zequinha percebeu neste instante que a suposta pistola, na verdade, era uma mquina
fotogrfica. Zequinha foi preso em flagrante.
Aps apurao dos fatos, Zequinha foi denunciado como incurso nas penas do
art. 121, 2, IV, do Cdigo Penal. Na audincia de instruo, a acusao e depois a
defesa inquiriram as testemunhas arroladas em suas respectivas peas (denncia e
resposta acusao). Aps as oitivas das testemunhas, em ato contnuo, Zequinha foi
pronunciado nos termos do art. 413 do Cdigo de Processo Penal, sendo a pronncia
publicada no dia 10/04/2011, segunda-feira.
Como advogado, proponha a medida processual privativa cabvel, se atentando
para as teses possveis e para o ltimo dia de prazo.

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Reviso criminal
A reviso criminal est erroneamente posicionada na estrutura do Cdigo de
Processo Penal, visto que se encontra no ttulo referente aos recursos em geral (Ttulo
II). Todavia, como j foi visto neste trabalho, tal colocao no torna a reviso criminal
um recurso, , diversamente, uma ao de impugnao autnoma e, como tal, no se
sujeita aos requisitos de todo e qualquer recurso e, tampouco, exige uma deciso no
transitada em julgado, porquanto pode atacar, at mesmo, uma deciso acobertada pela
coisa julgada formal e material. (LOPES JNIOR, 2011, p. 613).
Quando ocorre o trnsito em julgado da sentena, torna-se definida a coisa
julgada, e tem incio a execuo. A coisa julgada a caracterstica de imutabilidade e
indiscutibilidade das sentenas. No direito penal, a execuo corresponde ao
cumprimento da pena privativa de liberdade, ao pagamento da multa, internao em
hospital psiquitrico ou restrio de direitos.
Normalmente, no haveria o que se discutir sobre a sentena aps o fim do
processo. No entanto, como todo mundo erra, inclusive os juzes de direito (sim, eles
erram), h uma ao especfica para corrigir erros, discutir provas falsas, apresentar
provas de inocncia, reconhecer atenuantes ou continuidade delitiva etc., das sentenas
j transitadas em julgado (art. 621 a 631, do Cdigo de Processo Penal).
Hipteses de cabimento:
- sentena for contrria a texto expresso de lei
- sentena for contrria evidncia dos autos
- sentena se fundar em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente
falsos
- aps proferimento de sentena condenatria, surgirem novas provas da
inocncia do ru
- aps proferimento de sentena condenatria, aparecerem novas provas acerca
de circunstncias que autorizem a diminuio especial da pena.
Antes da anlise do art. 621 do Cdigo de Processo Penal, preciso esclarecer
que a reviso criminal pode ser proposta para desconstituir sentenas tanto de juzes
singulares ou do Tribunal do Jri, bem como acrdos proferidos pelos tribunais.
Assim, malgrado a longa discusso que se firmou a respeito do cabimento da
reviso criminal em relao s decises proferida pelo Tribunal do Jri, diante da
soberania desta deciso, atualmente, a questo se pacificou no sentido da plena
possibilidade da reviso criminal. (LOPES JNIOR, 2011, p. 614).
Pois bem, a reviso criminal pode ter como objeto uma sentena condenatria
(ou absolutria imprpria) ou acrdo condenatrio (ou absolutrio imprprio).
A reviso criminal uma ao impugnativa (e no um recurso, mas ningum vai
morrer se voc cham-la de recurso, essa uma discusso muito mais doutrinria do
que prtica) que visa a substituio de uma sentena por outra.

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uma Pea exclusiva da defesa, e no pode piorar a situao do condenado (art.


626), no tem prazo preclusivo e pode ser apresentada quantas vezes forem possveis
(ou seja, vale protocolar a qualquer momento at depois do cumprimento final da
sentena, contando que cada nova reviso tenha por fundamento provas novas).
So legtimos para propor a ao o ru, o procurador legalmente habilitado ou,
no caso de morte do ru, o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 623) contra
toda e qualquer sentena condenatria (inclusive das sentenas decorrentes do tribunal
do jri). Isso porque, alm da absolvio ou diminuio da pena, possvel pedir
indenizao por erro judicial (art. 630).
Grande parte da doutrina entende no estar o Ministrio Pblico legitimado
ao de reviso. Nesse sentido, Aury Lopes Jnior (2011, pp. 621-622) argumenta:
(...) pensamos ser uma patologia processual. (...) No vislumbramos como possa
uma parte artificialmente criada para ser o contraditor natural do sujeito passivo (...), ter
legitimidade para a ao de reviso criminal, a favor do ru, para desconstituir uma
sentena penal condenatria que somente se produziu porque houve uma acusao
(levada a cabo pelo mesmo Ministrio Pblico, uno e indivisvel). No necessrio
maior esforo para ver a manifesta ilegitimidade do Ministrio Pblico. Ainda que se
argumente em torno da miservel condio econmica do ru, nada justifica.
Todavia, h posies mais abertas, a exemplo de Tourinho Filho, no sentido de
que o posicionamento do Ministrio Pblico no processo penal brasileiro, como parte
parcial que , mas tambm como rgo da justia e fiscal da lei, investido
frequentemente de poderes defensivos, tambm o torna legtimo reviso criminal em
favor do ru.
Segundo Ada Pellegrini Grinover et al (2009, p. 243):
O problema seria tambm de interesse processual do parquet ao de reviso
em favor do ru, mas, como j se admite seu interesse no recurso para beneficiar a
defesa e no habeas corpus, no h porque negar o mesmo interesse em obter uma
sentena justa pela via revisional.
O Supremo Tribunal Federal, no RO em HC 80.796-8-SP, 2 Turma, rel. Min.
Marco Aurlio, DJU 10/08/2001, RT 795/524, assim se manifestou:
O Estado-acusador, ou seja, o Ministrio Pblico, no tem legitimidade para
formalizar a reviso criminal, pouco importando haver emprestado ao pedido o rtulo
de habeas corpus, presente o fato de a sentena j ter transitado em julgado h mais de
quatro anos da impetrao e a circunstncia de haver-se arguido a competncia da
Justia Federal, e no da Justia Estadual, sendo requerente o Procurador da Repblica.
Em suma, o que prevalece que o Ministrio Pblico no parte legtima para
requerer a reviso criminal. Poder impetrar habeas corpus. Reviso, no. Isso porque,
no se deve sacrificar o sistema acusatrio e a prpria estrutura dialtica do processo,
legitimando que o acusador o defenda... (LOPES JNIOR, 2011, p. 622).

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A competncia para julgar a reviso do STF quando a matria discutida na


reviso criminal foi alvo de recurso extraordinrio, do STJ quando foi discutida por
recurso especial, dos Tribunais Militares em crimes militares, dos Tribunais Eleitorais
em crimes de sua competncia e dos TJs (competncia estadual) ou TRFs
(competncia federal) em todos os outros casos.
Mesmo que a sentena transitada em julgado no tenha sido apreciada pela 2
instncia antes do trnsito em julgado, a competncia da reviso nunca ser do juiz
singular, razo pela qual denominam a reviso criminal como recurso. Entretanto, a
ao no deve ser usada como se recurso fosse, isto , no cabvel reviso criminal
para dar nova interpretao aos fatos e s provas contidas no processo, nem para,
simplesmente, reajustar a pena. Ela instrumento de correo de erro e no um outro
recurso para que o ru consiga atenuar a sua anterior condenao. Se por ventura o juiz
ou tribunal deixou de apreciar uma prova essencial e, por isso, condenou o ru, a reviso
adequada. Caso o juiz ou tribunal no tenha tido conhecimento de uma prova indita,
a reviso criminal o meio correto para combater a deciso condenatria, tudo em
nome do princpio da busca pela verdade real.
O procedimento est previsto nos art. 625 e 628 do CPP.
A nova sentena no precisa se prender aos pedidos do revisionando e pode
decidir alm deles caso beneficie o condenado. Caso seja anulado o processo, a nova
sentena no pode piorar a situao do ru. Ou seja, a nova sentena no pode ser pior
do que a que foi anulada.
A reviso criminal depende de prova pr-constituda para ser devidamente
processada e conhecida. Exemplo: surge uma testemunha indita, capaz de absolver o
ru, por ter sido a nica que presenciou todo o ocorrido. O condenado requer ao juiz a
sua inquirio, promovendo-se, assim, a justificao (O juiz vai explicitar as razes a
respeito de sua motivao no que tange ao pleito do condenado). De posse desta, a
reviso criminal pode ser proposta, havendo, agora, prova pr-constituda.

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MODELO
Joo da Silva foi condenado pelo juizo de Taguatinga a uma pena de 6 anos de
recluso em regime fechado, pela pena do crime consubstanciado no art. 213 do CPB.
Novas provas inequvocas que podem absolver o condenado foram colacionadas aps o
trnsito em julgado da deciso penal condenatria transitada em julgado, razo pela qual
cabvel ao de reviso criminal para se rediscutir a situao do ru, somente pelo lado
mais favorvel.
RESOLUO DA PEA

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR RELATOR DO EGRGIO


TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS (art. 625 do
CPP)

JOO DA SILVA, portador do RG n x, e inscrito no CPF sob o n x, residente


e domiciliado em xx, atualmente recolhido na Cadeia Pblica, vem perante Vossa
Excelncia, por intermdio de seu representante postulatrio infra firmado, conforme
instrumento de mandato incluso), promover a presente
REVISO CRIMINAL
fazendo-o com fulcro nos incisos II e III do art. 621, do Cdigo de Processo Penal,
consoante as questes fticas e jurdicas infra elencadas:
I - DOS FATOS
O revisionando, na data de XX de xxxxx de XXXX, foi denunciado frente ao
Juizo da Primeira Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Taguatinga-DF pelo
crime de estupro, capitulado no art. 213, caput, do Cdigo Penal (conforme cpia dos
autos de n XXXX, em anexo).
Transcorrida normalmente a instruo probatria desse processo penal de
conhecimento, aquele magistrado prolatou sentena processual condenando o ru a 6
anos de recluso, no regime prisional fechado.
Essa deciso sobreveio na data de 01/02/2011 (doc. em anexo art. 625, 1 do
CPP), e transitou em julgado na data de 11/02/2011.

II - O DIREITO

Fundamenta-se este pedido de reviso no art. 621, inciso II, CPP, que prev o
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remdio jurdico quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos


comprovadamente falsos.
O douto magistrado formulou sua convico conforme o depoimento da vtima.
Ora, apresentou-se falso o testemunho prestado por esta, face sua retratao perante uma
amiga, a qual figura agora como testemunha arrolada pela defesa nos autos de
Justificao Judicial n XXXXXXX (anexados a esta pea).
Outro fundamento para acolher este pedido est disposto no art. 621, inciso III,
CPP, que tem a seguinte dico:
"III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de
inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou
autorize diminuio especial da pena".

A nova prova de inocncia do condenado a prpria retratao da pretensa


vtima que na poca denunciou o revisionando por vingana, haja visto o mesmo ter
rompido o relacionamento que mantinha com a pretensa vtima, pois conforme a
mesma, os dois eram namorados.
Nos autos de justificao judicial n XXXXXX, a testemunha Joana Gonalvez,
amiga da suposta vtima, reconhece que Maria Soares confessou-lhe a existncia do
relacionamento anterior com Joo da Silva e que com o mesmo j havia mantido relao
sexual por sua prpria vontade.
Pelas provas produzidas, torna-se clara a insubsistncia da imputao penal
proferida na denncia contra o revisionando, ante a inexistncia do fato alegado na
denncia.
Resta, assim, concluir pela inexistncia da materialidade e autoria do delito que,
diante de tais provas, ficam prejudicadas.
III DO PEDIDO

Ante o exposto, roga o revisionando V. Exa., seja recebido o presente pedido


revisional e, aps a oitiva do Procurador-Geral da Justia para o competente Parecer, no
prazo de dez dias, conforme art. 625, 5, do CPP, sejam os autos encaminhados ao
Revisor, para que o mesmo, aps o exame e o visto, mande o feito Mesa para
julgamento, a fim de que se corrija o error in iudicando salientado, com a conseqente
cassao da sentena rescindenda, absolvendo o revisionando Joo da Silva.
Nestes termos,
Pede Deferimento.

Taguatinga, XX de xxxxx de XXXX.


Advogado
OAB
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Documentos:
1. Procurao.
2. Cpia integral dos autos n XXXXX
3. Certido de trnsito em julgado do processo que condenou o revisionando.
4. Autos da Justificao Judicial n XXXXXX.

CASO PARA RESOLUO


Marconildo Tavares foi acusado de ter cometido o crime insculpido no art. 121,
2, I, do Cdigo penal, tendo em vista o fato de ter matado seu vizinho a facadas por
ter descoberto que o mesmo mantinha relacionamento secreto com sua esposa a vrios
anos. Em que pese o corpo nunca ter sido encontrado, o juzo da vara do tribunal do jri
da cidade de So Paulo entendeu que existiam indcios suficientes de autoria,
considerando o entrevero existente entre as partes, bem como materialidade, pois na
casa da vtima foi encontrada uma faca com sangue, supostamente utilizada no crime,
bem como impresses digitais do acusado. Enviado para ser julgado pelo jri popular,
utilizando-se do princpio in dubio pro societate, Marcolino foi condenado em 25 de
janeiro de 2012 a uma pena de 12 anos e 6 meses a serem cumpridos em regime
inicialmente fechado. No houve recurso da defesa e nem da acusao, mesmo diante da
negativa incessante do acusado.
Dia 12 de fevereiro de 2012, a vtima apareceu viva, afirmando que estava
passando uns dias em uma ilha e queria estar incomunicvel, sem ter noo da confuso
que se operava na cidade.
Diante do feito, apresente a medida processual privativa de advogado pertinente
espcie, se atentando para a fundamentao legal atinente e sem inventar fatos ou
dados que no foram fornecidos no problema.

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Carta Testemunhvel:
Cuida-se de um recurso peculiar, destinado a provocar o processamento ou o
conhecimento de outro recurso, para que este possa ser devidamente encaminhado
instncia superior (arts. 639 a 646 do CPP). Se o juiz obstar o prosseguimento do
recurso em sentido estrito ao tribunal, sem amparo legal para tanto, cabe parte
interessada interpor carta testemunhvel. Esta utilizada quando no houver outro
recurso cabvel, razo pela qual chamada de recurso residual. Ex: se o magistrado
indeferir o processamento de apelao, cabe recurso em sentido estrito (art. 581, XV,
CPP), logo, inexiste razo para interpor carta testemunhvel. Porm, se h denegao
tambm do RESE, cabe carta testemunhvel.
Deve ser apresentada ao escrivo, em primeiro grau, ou ao secretrio do tribunal
(em grau superior), nas 48 horas (dois dias) seguintes deciso que indeferiu o
processamento do recurso. Indicam-se peas necessrias para compor o instrumento,
apresentando-se razes no prazo de dois dias. Na sequncia, a parte contrria tambm
tem 2 dias para oferecer contrarrazes.

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ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO CARTRIO DA .... VARA DO


TRIBUNAL DO JRI DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE ... - DF

FULANO DE TAL, brasileiro, casado, eletricista, portador da cdula de


identidade n XXXXX e inscrito no CPF sob o n XXXX, residente e domiciliado
xXx, Braslia - DF, vem, por seu Advogado, com fulcro no art. 639 e ss. Do Cdigo de
Processo Penal, requerer a expedio de
CARTA TESTEMUNHVEL
pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
I -BREVE SNTESE DA DEMANDA:
O testemunhante, em vista da respeitvel deciso proferida pelo MM Juiz de
Direito da vara do tribunal do jri, que pronunciou o ora recorrente como tendo
infringido o art. 121, caput, do Cdigo Penal, vem se manifestar a cerca da deciso que
indeferiu o pedido de admissibilidade e envio do recurso em sentido estrito ao juizo ad
quem, sob alegao de que o recurso fora apresentado intempestivamente.
II -DO DIREITO
Ocorre que a respeitvel deciso foi publicada no dia XX de XX do ano de
XXXX e o recurso devidamente interposto no dia XX de XX do ano de XXXX, ou seja,
cinco dias depois da publicao da sentena, exatamente conforme determina o art. 586,
do CPP.
No obstante tal fato, as razes tambm foram oferecidas em momento
oportuno, qual seja XX de XX do ano de XXXX, ou seja, dois dias aps a interposio
do termo, conforme preleciona o art. 588 do CPP.
III -DO PEDIDO
Pelo exposto, requer seja o presente recurso recebido e apreciado pela Instncia
Superior com o traslado das peas abaixo elencadas, nos moldes do art. 640 do Cdigo
de Processo Penal para a respectiva formao da CARTA TESTEMUNHVEL.
Documentos indicados:
- certido da r. deciso que no recebeu o recurso;
- certido de tempestividade da interposio do recurso;
- certido da deciso denegatria do recurso interposto;
- (outras peas se necessrio).
Nestes termos pede deferimento.
(local e data)
Advogado
OAB

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EMBARGOS INFRINGENTES
Na esfera penal, cabero embargos infringentes quando no for unnime a
deciso de segunda instncia, desfavorvel ao ru, que podero ser opostos dentro de 10
(dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613 do Cdigo de
Processo Penal virgente (CPP).
Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de
divergncia. Pargrafo nico do artigo 609 do CPP.
um recurso que somente pode ser interposto pela defesa.
Com certeza o recurso que as pessoas mais rezam pra cair na segunda fase da
OAB. E por que? Porque o advogado no precisa mexer um dedo, um dos
desembargadores j fez todo o trabalho por ele...
Previsto no art. 609, do CPP, os Embargos Infringentes e os Embargos de
Nulidade (o primeiro quando a discusso for material e o segundo quando for
processual) cabem quando um acrdo (de RESE, Apelao ou Agravo em Execuo)
vencido por maioria e s podem ser relativos ao contedo que for objeto da discordncia
(assim, se um desembargador decide XYZ e outro AYZ, s se pode confrontar X com
A, uma vez que os pontos Y e Z so pacficos).
Estes Embargos s podem ser interpostos em favor do ru, pois, no processo
penal, a pena injusta muito mais grave para ele (pois um inocente pode estar indo para
a priso). Assim, qualquer dvida deve ser totalmente dirimida antes de se condenar
algum. A dvida deve resultar em absolvio e no o contrrio.
O prazo de interposio de 10 dias, contados da publicao do acrdo
recorrido, j acompanhado das razes, e os Embargos so julgados pela prpria cmara
que havia julgado o acrdo. Os embargos tem efeitos suspensivo e devolutivo somente
sobre aqueles pontos controvertidos (assim, se voc no recorrer, entrar com um RESP
p. ex., do resto no controvertido do acrdo, tempestivamente, no adianta reclamar
que havia embargado outra parte dele, essa parte ir precluir).

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Caso:
Vantuil encontra-se preso em virtude de sentena condenatria proferida pelo juizo de
1 grau, por ter incorrido em conduta prevista no art. 213, caput, do Cdigo Penal, pelo
que sustentou uma condenao de 06 anos de recluso. Interposta a apelao, o Revisor
e o Relator negaram provimento ao apelo da defesa, mantendo a deciso recorrida,
enquanto o terceiro juiz, vencido em parte, deu provimento parcial ao referido recurso,
para anular desde o incio o processo. Seu voto ancorou-se na ausncia de poderes
especficos para propositura da ao penal, esbarrando na necessria representao da
vtima, demonstrada a hiptese contida no artigo 225 do codigo penal, gerando a
ilegitimidade ad causam do MP.

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO n


... DA ... CMARA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS

Apelao n

VANTUIL, j qualificado nos autos em epgrafe, por seu procurador infraassinado, vem perante Vossa Excelncia, opor:
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
ao venerando acrdo, com fundamento no art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Penal, para tanto requerendo seja recebido e ordenado o processamento do
presente recurso, frente as razes sustentadas.
Termos em que pede deferimento.
Braslia, Xx de Xx de XxXx. (ateno aos 10 dias).

Advogado
OAB.

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EGRGIA CMARA CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO


FEDERAL E TERRITRIOS
Embargante: Vantuil
Embargado: Ministrio Pblico
Apelao n
I BREVE SNTESE DOS FATOS
O embargante obteve, em sentena proferida em primeiro grau, condenao por
conduta prevista no art. 213 do CPB, impingido-lhe pena de seis anos de recluso.
Inconformado com o teor da deciso, houve por bem o ora embargante recorrer
da mesma, negando os fatos de modo geral e, especificamente, sua participao em
qualquer tipo de conduta que gerasse vtima o aviltamento de sua liberdade para a
prtica da conjuno carnal.
A deciso em 2 grau, contudo, no foi unnime em confirmar a sentena
proferida em juizo singular. Em verdade, foi confirmada a sentena atacada em deciso
de cunho majoritrio, a sustentar a hiptese do presente recurso, ora interposto, em
torno do voto vencido.
Sustenta, desta feita, os presentes embargos, o voto que com acerto identificou
flagrante ilegitimidade ad causam do parquet, que a causa exige a representao como
condio de procedibilidade.
II DO DIREITO
Conforme salientado pelo voto vencido, a legitimao para propositura da ao
vergastada d-se por representao, o que no ocorreu no caso em tela. O douto
representante do MP tomou por termo as declaraes da vtima sem a acuidade que seria
de se esperar, lavrando documento de contedo inconsistente, sem especificao de
autorizao para conduo da competente ao.
Ainda que se sustente excessivo rigor, as judiciosas consideraes externadas no
voto vencido merecem ser subscritas, sob pena de se premiar flagrante nulidade, a
macular de forma indelvel a condenao suportada pelo embargante.
Inequvoca a previso do legislador, contida no art. 225 do CP, expressando a
necessidade de formalizao da autorizao da vtima, em caso excepcional, migrando
para a condio de ao pblica condicionada, conduta a envolver obrigatoriamente a
atuao da parte, que, em carter privado, titularizaria a ao penal.
Assim, de fato, padece de ilegitimidade ad causam o MP, de forma a ser
insustentvel a condenao reafirmada pelos votos vencedores, pelo que dever
preponderar o teor do voto vencido, que acarretar no reconhecimento da nulidade, a
fulminar a ao processada.
III - DO PEDIDO:
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Diante do exposto, postula-se se digne Vossa Excelncia receber o presente


recurso, esperando sejam estes embargos, ao final, julgados procedentes para que reste
reformado o venerando acrdo, para prevalecer o teor do voto vencido, como medida
de mais ldima justia.
Pede Deferimento.
Braslia, ... de ... de .... (10 dias)
Advogado
OAB

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Caso para resoluo


Manolo Sanchez, brasileiro, solteiro, residente e domiciliado em SamambaiaDF, foi denunciado e condenado pelo juzo da Primeira Vara Criminal de Samambaia
pela prtica do crime insculpido no art. 155, caput, do Cdigo Penal, haja vista o fato de
ter se apropriado de 2 barras de chocolate das lojas americanas do Samambaia Shopping
em 15/02/01.
A sentena condenatria foi alvo de recurso de apelao pela defesa, havendo
proferimento pelo Tribunal de acrdo que, por maioria, manteve a condenao do
acusado a pena de 1 ano em regime aberto, rejeitando a tese de absolvio pela bagatela
sustentada pela defesa, sob o argumento de que tal tese advm de entendimento
jurisprudencial, bem como alegando que a reincidncia de acusado impede a acolhida
do princpio em anlise, O voto vencido se deu no sentido de provimento do recurso
para absolvio do acusado pelo princpio da insignificncia sob a tica da tipicidade
conglobante, bem como no fato de que a reincidncia e os maus antecedentes do
acusado no so requisitos que obstam a incidncia do princpio no caso concreto.
Como advogado de Manolo, apresente a medida processual cabvel no prazo legal, se
atentando para as teses pertinentes sem inventar fatos ou dados que no estejam no caso.

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Agravo em Execuo
Recurso cabvel contra qualquer deciso do juiz da execuo penal, o agravo
est previsto no artigo 197 da Lei de Execues Penais Lei. 7210/84. Como a LEP
no disciplina o rito desse recurso, e sendo ele uma dissidncia do recurso em sentido
estrito, considera-se que o seu procedimento deve reger-se conforme estabelece o artigo
581 e seguintes do Cdigo de Processo Penal (05 dias para interposio + 02 dias para
apresentao das razes. O prazo para interposio determinado pela Smula 700 do
STF).
Assim, sempre que uma deciso do juiz de execuo criminal causar prejuzo a
uma das partes da relao processual, o recurso de agravo a alternativa disponvel,
para fins de buscar a declarao da extino da punibilidade; a unificao das penas; a
progresso de regime ou a detrao ou remio da pena (ver artigo 66 e incisos da LEP).
A interposio do recurso de Agravo execuo dever ser feita no prazo de
cinco dias, em petio dirigida ao juiz prolator da deciso; as razes devero ser
interpostas em petio separada, dirigidas ao Tribunal competente para apreciar o
recurso, no prazo de dois dias. Esse mesmo prazo deve ser obedecido para apresentao
das contra-razes. Na hiptese de haver juzo de retratao - tal como ocorre com o
Recurso em sentido estrito a parte contrria poder recorrer da deciso, sem razes,
para que a instncia superior aprecie o recurso, tudo conforme o artigo 589, pargrafo
nico do CPP.
Podero interpor o recurso de agravo tanto o Ministrio Pblico quanto o
executado (condenado) ou o seu defensor. O assistente de acusao no tem
legitimidade para propor Agravo execuo.
Uma vez denegado o Agravo, caber o Recurso de Carta Testemunhvel artigo
639, II e II do Cdigo de Processo Penal.
Caso: Vantuil foi condenado pelo crime de homicidio a pena de 12 anos a serem
cumpridos em regime inicialmente fechado. A sentena transitou em julgado em 12 de
maio de 2009. Tendo cumprido pouco mais de 2 anos de sua pena no presdio
conhecido por papuda, bem como tendo tido bom comprtamento carcerrio
devidamente atestado pelo Diretor do presdio, Vantuil, atravs de seu advogado
constitudo, peticionou ao Juizo da VEP, requerendo a progresso de seu regime.
Entretanto, o Magistrado, aps regular oitiva do MP que se manifestou
desfavoravelmente ao feito, alegando que o crime cometido possui pena exacerbada,
fato que determina o cumprimento de um prazo maior, proferiu a seguinte deciso:
Indefiro o pedido formulado pelo apenado conforme as manifestaes esposadas pelo
MP. PRI.
A deciso foi publicada no dia 12 de maio de 2011, uma segunda-feira.
Como advogado redija a pea processual cabvel, se atentando para o ltimo dia de
prazo.

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE EXECUES


CRIMINAIS DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE BRASLIA DF (O
endereamento feito ao juizo que proferiu a deciso).
Autos n
VANTUIL, devidamente qualificado nos autos da ao penal em epgrafe
(Como j houve ao penal, no h necessidade de requalificar o acusado. Basta
indicar que o ru j foi qualificado nos autos da ao penal, cujo nmero foi consignado
no corpo da petio), vem perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu procurador
que esta subscreve, com fulcro no art. 197 da Lei 7.210/84, inconformado com a deciso
que indeferiu a progresso de regime pleiteada, consignada s fls., interpor (termo
correto)
AGRAVO EM EXECUO
requerendo, aps o exerccio de admissibilidade do presente recurso e das razes em
anexo, possa haver o juzo de retratao, a fim de que seja deferida a progresso de
regime pleiteada pelo apenado. No sendo este o entendimento de Vossa Excelncia,
pugna a defesa pelo regular processamento do recurso, remetendo-o ao Juzo ad quem.

Para a formao do instrumento, indica e requer o recorrente a extrao de


cpia dos documentos de fls..., bem como da certido de intimao da deciso
impugnada. (Assim como no RESE, os autos do Agravo sobem por instrumento.
Devemos indicar os documentos que sero teis para formao do instrumento).

Pede Deferimento.
Braslia, 17 de maio de 2011. (Ateno para o prazo de 05 dias!! Se o ltimo dia cair em
dia no til, prorroga-se a data para o prximo dia til subsequente).
Advogado/OAB.

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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS

Agravante: Vantuil
Agravado: Ministrio Pblico do DF
Autos n 2011.01.1.04444-4
Execuo Penal

nclitos Julgadores,
Colendo Tribunal!

I - BREVE RESUMO DOS FATOS


Falar Sucintamente dos fatos (da condenao e do cumprimento de 1/6 da pena),
bem como da deciso que vetou a progresso.
III - DO DIREITO
Fundamentar o pedido com base no art. 112 da Lei 7.210/84, bem como no art.
93, IX, do CPP. Falar tambm do art. 112, 1, da citada Lei.
IV DO PEDIDO
Requerer o conhecimento e provimento do presente agravo em execuo para,
no mrito, reformar a deciso vergastada, a fim de ...
Pede Deferimento.
Braslia, 17 de novembro de 2011. (Se forem somente razes, o prazo de 02
dias!!)
Advogado/OAB.

Recurso Ordinrio Constitucional - ROC


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Fundamentao
O Recurso Ordinrio Constitucional est fundamentado nos artigos 102, inciso
II, alnea "a" e 105, inciso II, alnea "a", da CF, o qual dever ser interposto no prazo de
5 dias, a contar da intimao, contra deciso denegatria de Habeas Corpus em 2
instncia.
Processamento
O ROC interposto atravs de petio dirigida ao Presidente do Tribunal que
denegou a ordem de "Habeas Corpus" (TJ ou TRF), juntando-se petio as razes de
pedido de reforma.
Recebido o recurso, o Presidente do Tribunal determina juntada aos autos
respectivos e a abertura de vista ao rgo do Ministrio Pblico (Procurador Geral da
Justia), que funciona perante o Tribunal coator ("a quo" - TJ ou TRF).
Aps esclarecimentos, eventualmente aduzidos pela autoridade coatora, ou seja,
pelo Presidente do Tribunal, sero os autos remetidos ao Tribunal competente (STF ou
STJ).
A competncia ser do STJ (art. 105, II "a" CF) no caso de "Habeas Corpus"
denegado em 2 instncia, ou seja, denegado pelo TJ ou TRF e ser ao STF (art.102, II
"a" CF) no caso de matria constitucional ou "Habeas Corpus" denegado em nica
instncia no STJ.
Caso no Tribunal "a quo" o recurso for denegado ou se retarda,
injustificadamente por mais de 30 dias, poder o interessado interpor Agravo de
Instrumento.
Chegando os autos ao STF ou STJ, conforme a hiptese, sero eles protocolados,
registrados e distribudos e em seguida, abre-se vista a Procuradoria Geral da Repblica,
pelo prazo de 48 horas. Aps, so encaminhados ao Relator designado, que submete o
feito a julgamento.
Se o Tribunal conceder a ordem, o recurso oponvel poder ser o Extraordinrio ou o
Especial, tambm no prazo de 5 dias para interposio e razes.
o nico recurso em que se pede alvar de soltura e os pedidos so os mesmos
do HC.

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Modelo da Pea
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do
Distrito Federal e Territrios

RECORRENTE, j qualificado nos autos do pedido de "Habeas Corpus" n. __,


por seu advogado infra-assinado, no se conformando, "data venia", com o venerando
acrdo, denegatrio da ordem, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, com
fundamento no artigo 105, II "a", da Constituio Federal, combinado com os artigos 30
e 32 da Lei 8.038/90, tempestivamente, interpor

RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL.

nestes termos, apresentando desde j, suas razes, postulando-se, desta feita, que sejam
as mesmas recebidas e encaminhadas ao Egrgio Superior Tribunal de Justia.

Nesses Termos
Pede Deferimento.

Loca e Data
Advogado
OAB

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EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Razes de Recurso Ordinrio Constitucional


PACIENTE: _____
"HABEAS CORPUS" N.: _____
Colenda Cmara
nclitos julgadores
Douta Procuradoria de Justia
Em que pese o alto prestgio do Egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal e
Territrios esposado no venerando acrdo proferido pela sua Colenda Cmara,
denegando o pedido de "Habeas Corpus" impetrado em favor do paciente, no pode
"data venta" prosperar, pelas razes abaixo aduzidas.

I - DOS FATOS
O paciente ... (copiar o problema, ou, resumi-lo quando for demasiadamente
extenso).
II - DO DIREITO
Elaborar a defesa com introduo, exposio e concluso, fazendo uma
dissertao entre os fatos e a lei processual, reforando o que foi acima descrito, citamos
jurisprudncia predominante pertinente ao caso (transcrever a melhor jurisprudncia ou
acrdo).
Conclui-se, portanto, que ...
DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, o impetrante aguarda que essa Suprema Corte d
provimento ao recurso para tomar sem efeito a deciso impugnada (ou deciso que
denegou a ordem de "Habeas Corpus") e concedendo ... (completar o pedido com o que
havia no "HC" ora denegado), como medida da mais ldima JUSTIA !!!
Loca e Data
Advogado
OAB

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CASO PARA RESOLUO


No dia 01/01/2013, Kamillo Shwez estava caminhando pelas ruas da cidade do
Rio de Janeiro quando foi surpreendido por um rapaz que estava com uma faca em
punho anunciando um assalto. gil, Kamillo conseguiu retirar a faca do indivduo no
momento em que ambos estavam travando luta corporal, quando Kamillo, num gesto
para preservar a prpria vida e nica forma de o faz-lo, desferiu um nico golpe de
faca contra o sujeito, levando-o a bito. Kamillo havia tentado empreender fuga do local
pelo estado de choque em que ficou ao matar uma pessoa, mas foi preso em flagrante
por um policial que presenciou o ocorrido. No ato da priso, foi coletada uma cmera
que estava afixada num poste e que gravou toda a dinmica do evento delituoso.
No dia 01/01/2013, foi requerido ao juzo da segunda vara criminal a concesso
de liberdade provisria para Kamillo, pleito negado pelo juzo, que converteu o
flagrante em preventiva no dia 02/01/2013. Impetrado o HC, o Tribunal do Justia
denegou a ordem, acrdo que foi publicado em 08/01/2013.
Diante do fato, apresente a medida processual pertinente, utilizando as teses
jurdicas que guardam consonncia com o feito, se atentando para o ultimo dia de prazo,
sem inventar dados que no estejam dispostos no problema.

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Recurso Especial
O Recurso Especial (ou REsp) um recurso direcionado exclusivamente para o
STJ.
Seu cabimento est previsto no art. 105, III, da Constituio Federal.
J o procedimento que deve ser seguido voc encontra nos arts. 26 a 29 da lei
8.038/90.
Pois bem, cabe REsp quando a deciso contra a qual se recorre:
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;
der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
Isso significa que o REsp serve para discutir questes cujo problema esteja
estritamente ligado a qualquer lei federal (mas que no seja a constituio - para essas
usa-se o Recurso Extraordinrio).
Um requisito essencial do REsp o prequestionamento.
Prequestionar discutir anteriormente a matria na deciso recorrida, quando se
demonstra a tese que ser utilizada posteriormente no REsp. Assim o juiz que d a
deciso combatida deve antes ter se manifestado sobre o tema e somente se ele se
manifestar que cabvel o REsp (se ele no se manifestar cabe embargos de declarao
para provocar o prequestionamento).
O prazo para interposio do recurso e para contra-razes de 15 dias para cada
um (art. 26 e 27, lei 8.038/90) e ele no tem efeito suspensivo.
Algumas smulas do STJ aplicveis ao REsp (em matria penal):
211 (Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio
de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo);
207 ( inadimissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes
contra o acrdo proferido no Tribunal de origem);
203 (No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo
grau dos Juizados Especiais)
126 ( inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em
fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por
si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio)
123 (A deciso que admite, ou no, o recurso especial, deve ser fundamentada,
com o exame dos seus pressupostos gerais e constitucionais)
DA ADMISSIBILIDADE
No Inciso III do Artigo 105 da Constituio Federal, vemos os pressupostos de
admisso do Recurso :
-a existncia de uma causa decidida em nica ou ltima instncia;

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- que o rgo prolator do mencionado decisrio seja Tribunal Regional federal, Tribunal
de Estado, do Distrito Federal ou de Territrio;
- que o acrdo verse sobre questo federal.
QUESTO FEDERAL
Nas letras "a", "b" e "c" do inciso III do artigo 105 esto instas as questes federais :
1 contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhe vigncia.
2 - julgar vlida Lei ou ato de governo local contestado em face de Lei federal.
3 der a Lei Federal interpretao divergente da que haja atribudo outro tribunal.
LEI FEDERAL TRATADO
Roenick, Herman H. de Carvalho, cita a definio de Mancuso, em contrariar ou
negar vigncia de Tratado ou Lei Federal, como " contrariar ou negar vigncia, o
mesmo que cumprir afrontando diretamente a lei ou o tratado. "
Lei Federal significa, direito objetivo da Unio, compreende a Lei formal ou
qualquer ato normativo do direito federal. Ex.. decretos, regulamentos ou preceitos
regimentais. etc.
Tratado o convnio, acordo, a declarao de ajuste entre duas ou mais naes,
em que as partes obrigam-se a respeitar clusula e condies; e uma vez referendado
pelo Congresso nacional deve ser respeitado como Lei.
INTERPRETAO DIVERGENTE.
A lei maior tem o objetivo de unificao da jurisprudncia sobre a aplicao da
mesma lei, com o fito de obter a certeza e a segurana nas relaes em sociedade.
Se faz necessrio que o ato decisrio divergente seja de outro Tribunal que no o
de cujo acrdo se esta recorrendo e que o dissenso verse sobre tese jurdica. Aqui,
deve-se colacionar a ntegra do acrdo paradigma e indicar a fonte oficial de sua
retirada.
EFEITOS
Conceito de Efeito Suspensivo = Suspende-se a eficcia da deciso recorrida,
no podendo a mesma ser executada, enquanto estiver em grau de recurso.
Conceito de Efeito Devolutivo = Condio de remeter o processo instncia
superior para reexame de causa e da deciso. a exteriorizao do principio do duplo
grau de jurisdio.

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Em sendo a natureza do recurso especial, em que se discute exclusivamente o


direito, ele tem que ser recebido s no efeito devolutivo; sendo possvel a execuo
provisria da sentena.
Portanto o Recurso Especial e o recurso Extraordinrio no produzem o efeito
suspensivo, mas apenas, como todos os recursos o efeito devolutivo em consonncia ao
artigo 542 pargrafo 2 do C.P.C., Por via de conseqncia, o Recurso especial no
suspende a execuo da sentena artigo 497 do C.P.C.
Resumo Sinttico:
Pressupostos Preliminares
Deciso proferida nica e exclusivamente por tribunal No se admitir a
interposio de recurso especial de deciso proferida por juiz de primeiro grau.
Esgotamento de todos os institutos recursais de natureza ordinria O especial
demanda, preambularmente, seja esgotada a instncia ordinria.
Exigncia de prequestionamento da matria devolvida nas razes do especial
Somente se permite seja interposto o especial se a matria devolvida foi examinada
(prequestionada) pelo tribunal recorrido. O prequestionamento pressuposto dos
recursos de natureza extraordinria, e sua inobservncia acarreta o no-conhecimento do
recurso. Somente em duas situaes dispensa-se o prequestionamento: no caso de o
fundamento novo aparecer exclusivamente no prprio acrdo recorrido e se, a despeito
da interposio dos embargos de declarao, o tribunal se recusa a examinar a questo
colocada.
O especial admissvel para questes meritrias e para questes processuais, desde
que no estejam preclusas No apenas dos acrdos que examinam o mrito que
alimenta especial, mas tambm daqueles que acolhem questes de error in procedendo,
ou seja, quando no examinam o mrito, mas violam normas processuais.
Que a matria devolvida seja de direito A m-apreciao da prova ou dos fatos
restam sepultados na instncia ordinria.
A matria devolvida somente pode se referir a interpretao ou aplicao de direito
federal, jamais estadual ou municipal.
Rigorosa observncia da regularidade procedimental Qualquer que seja a falha no
procedimento, como, especial sem as razes, ou com elas mas sem indicarem,
expressamente, o dispositivo federal violado, implica no no- conhecimento do recurso.
Pressupostos Constitucionais
Deciso contrria a tratado ou lei federal, ou que negar-lhes a vigncia Nos dois
casos, cumpre trazer baila, a norma contrariada ou declarada revogada, pode ser
material ou processual, inclusive regulamentar.

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Deciso que julgar vlida lei ou ato de governo local (estadual ou municipal)
contestado em face de lei federal O caso ocorre quando se aplica a norma local,
desprezando-se a lei federal.
Interpretao dada a lei federal divergente deste ou do que foi dado por outro tribunal
Aqui o acrdo confrontado ou paradigma tem que ser, necessariamente, de outro
tribunal, jamais do mesmo, ainda que de outra Turma ou Cmara. Insuficiente, para
tanto, a mera transcrio de ementas que, por no integrarem o acrdo, podem no
retratar com fidelidade a deciso ementada.
Efeito
Em campo de especial, devolve-se a matria exclusivamente de direito. Quanto ao
efeito suspensivo, esse no ter ( 2, art. 524, CPC), o que se admite seja executada,
provisoriamente, a sentena, atravs da carta de sentena, ou em autos suplementares,
quando houver;
Excepcionalidade No permitido ao Presidente do Tribunal a quo conceder efeito
suspensivo a Recurso Especial e a Extraordinrio. Entretanto, tanto o regimento do STJ
(art. 288) quanto o do STF (art. 21, IV) permitem a concesso excepcional de efeito
suspensivo ao Recurso Especial e extraordinrio, como medida cautelar, desde que
verificados o fumus boni juris e o periculum in mora.
DICAS DO MS
No se admite Recurso Especial da deciso colegiada proferida em apelao nos
Juizados Especiais de pequenas causas.
O procedimento do Recurso Especial similar ao do Recurso Extraordinrio previsto no
art. 541 do CPC:
Prazo Dever ser interposto no prazo de 15 dias, que comea a fluir sempre da
publicao das concluses da deciso recorrida (art. 506, III, CPC);
Preparo A pea recursal deve vir acompanhada do preparo (art. 511, CPC);
Contagem do prazo So aplicveis aos prazos as normas relativas a prorrogao,
suspenso e interrupo, inclusive as dos arts. 188 e 191, do CPC;
Petio A petio dever conter: I) exposio do fato e do direito; II) a demonstrao
do cabimento do recurso interposto; III) as razes do pedido de reforma da deciso
recorrida (art. 541, CPC);
Sobrestamento Caso haja sido interposto contra a parte no unnime recurso de
embargos infringentes, e especial contra parte unnime, o processamento deste, o
recurso ficar sobrestado at que se extinga o dos embargos infringentes (art. 498,
CPC);

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Contrarrazes O recorrido ser intimado para, em igual prazo, apresentar


contrarrazes (art. 524, CPC). A impugnao ao recurso pode ser no plano da
admissibilidade ou no mrito;
Ausncia de impugnao Expirado o prazo, com ou sem impugnao apresentada, o
Presidente ou o Vice, no limite de 15 dias, admitir ou no o recurso, em deciso
necessariamente fundamentada (art. 542, 1, CPC, c/c 93, IX, CF);
Agravo nos prprios autos Se o Presidente ou o Vice denegar seguimento ao recurso,
cabe agravo nos prprios autos para o STJ em 5 dias.
Concomitncia de recursos Em havendo a interposio de Recurso Especial e
extraordinrio, cujo prazo de 15 dias comum, as peties devem ser distintas, nunca
cumuladas pena de vulnerao do art. 26 da Lei n 8.038/90;
Denegao dos recursos concomitantes Em caso de denegao dos recursos (especial
e extraordinrio), cabe a interposio distinta de agravo nos prprios autos, no prazo de
5 dias, um para o STJ e outro para o STF;
Subida dos autos Se ambos os agravos forem admitidos, os autos subiro
primeiramente para o STJ, para julgamento especial, e, aps, para o STF, para
julgamento do extraordinrio caso este no esteja prejudicado;
Despacho de admissibilidade Do despacho de admissibilidade, no cabe recurso;
Subida do recurso no STJ O Recurso Especial sobe ao STJ nos prprios autos do
processo. Se tiver sido, tambm, apresentado extraordinrio, remetem-se os autos, de
incio, ao STJ, e, s depois de julgado que os autos subiro ao STF, desde que no
esteja prejudicado o extraordinrio (art. 543, CPC);
Competncia para julgar Em princpio, nos termos do regimento interno em vigor, a
competncia para julgar o Recurso Especial de qualquer das Turmas. Observe-se o art.
527 do CPC que atribui, em certos casos, competncia ao relator para julgar, ele mesmo,
o recurso;
Sustentao oral Na sesso de julgamento, aps o relatrio, podem usar da palavra os
advogados do recorrente e do recorrido, pelo tempo mximo de 15 minutos. O
julgamento obedece quanto forma, aos preceitos regimentais;
Divergncia Se a Turma, no julgamento do especial, divergir de acrdo de outra
Turma, seo ou rgo especial, alimenta embargos de divergncia, nos moldes de seu
regimento interno.

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Esqueleto:
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS

APELAO N
AC RDO N DA C MARA CRIMINAL
RELATOR: DESEMBARGADOR:
RECORRENTE:
RECORRIDO:

FAUSTO FAUSTINO devidamente qualificado nos autos, por seu procurador


infra-assinado, mandato anexo, nos autos da apelao supramencionada, interposta na
ao penal que lhe move o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, no se
conformando com o V. Acrdo de fls. , vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, com fundamento no art. 105, III, a, da Constituio Federal, interpor:
RECURSO ESPECIAL
para o Colendo Superior de Justia, levando em considerao que a deciso atacada
contrariou o disposto no art. 129, 4, do Cdigo Penal, conforme restar demonstrado
nas razes articuladas em anexo.
Requer, desta feita, o recebimento do presente recurso, ordenando-se o seu
processamento e a remessa instncia superior para novo julgamento.
Termos em que pede deferimento.
Braslia, 12 de agosto de 2011.
Advogado
OAB

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EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Recorrente:
Recorrido:

Razes de Recurso Especial


I DA EXPOSIO DOS FATOS E DO DIREITO

O recorrente foi condenado em primeira instncia, como incurso nas penas do


art. 129, 1, I, do Cdigo Penal brasileiro, em razo da agresso que vitimara o Sr.
Fialho Faustino no dia 15/05/2009, nesta cidade. Fora imposta ao RECORRENTE, por
conseguinte, a pena final de 3 anos e 6 meses de recluso, conforme sentena de fls .
Contra a sentena, foram interpostos embargos de declarao, no sentido de se
superar a omisso do julgador, qual seja, a no considerao de causa de diminuio de
pena no clculo da sano penal, qual seja, aquela prevista no art. 129, 4 do Cdigo
Penal.
Tal inconformidade era absolutamente justificvel, afinal, conforme restou
fartamente comprovado no processo, o Ru agiu tomado por violenta e absoluta
emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima. Mais especificamente, o
RECORRENTE somente agredira a vtima em razo de essa ter sido, nada mais, nada
menos, o estuprador de sua filha, fato que ocorrera dias antes da agresso e do qual o
Acusado s tomara conhecimento poucos momentos antes de lesionar a vtima.
Contudo, os embargos de declarao foram rejeitados pelo MM. Juiz, que
reiterou sua posio quanto aplicao da pena.
No obstante tal situao, contra a mencionada deciso de primeiro grau se
insurgiu o Acusado, manejando apelao ao Egrgio Tribunal de Justia do Distrito
Federal e Territrios, sob o fundamento de que o MM. Juiz que conheceu da ao penal
em primeiro grau, ao fixar a pena do RECORRENTE, no contabilizou, no processo de
dosimetria, a diminuio prevista no art. 129, 4 do Cdigo Penal, em clara negativa
de vigncia aludida lei federal.
Quando do julgamento do recurso interposto pelo Ru, o Egrgio Tribunal de
Justia do Distrito Federal e Territrios decidiu por negar-lhe provimento, fazendo-o
por unanimidade de votos. O acrdo atacado foi motivado no sentido de que no havia
qualquer ofensa ou negativa de vigncia lei federal, tendo sido perfeito e acertado o
processo de dosimetria da pena realizado pelo juiz monocrtico, conforme fls.

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II
DOS
REQUISITOS
PREQUESTIONAMENTO

DE

ADMISSIBILIDADE:

DO

de se esclarecer que, tanto nos embargos de declarao opostos contra a


deciso monocrtica, como no prprio pleito de apelao, o RECORRENTE sustentou a
negativa de vigncia de lei federal, requerendo aos julgadores, num e noutro caso, que
se manifestassem sobre a questo federal aventada.
Como j se pde relatar, em ambos os casos os membros da magistratura
entenderam pela no procedncia do argumento, no reconhecendo a negativa de
vigncia do art. 129, 4 do Cdigo Penal no caso em tela.
II.1 - DOS DEMAIS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE
A deciso final do Egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal encerra
discusso do feito nas vias ordinrias, no restando ao Recorrente mais nada seno
passar esfera extraordinria do Poder Judicirio.
Como se tem insistido nesse ato de impugnao, tanto a sentena monocrtica
como o acrdo impugnado (ao mant-la) nega vigncia lei federal, precisamente o
art. 129, 4 do Cdigo Penal.
III - DA NEGATIVA DE VIGNCIA LEI FEDERAL
Todos os julgadores que atuaram na presente ao penal ignoraram, solenemente
e de forma cristalina, o art. 129, 4 do Cdigo Penal, que assim determina:
Art. 129: (...)
Diminuio de pena.
4 Se o agente comete o crime impelido
de relevante valor social ou moral ou sob o
violenta emoo, logo em seguida a injusta
da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um
tero.

por motivo
domnio de
provocao
sexto a um

A melhor e mais atualizada doutrina penal tem asseverado, de forma


praticamente unssona, que a lei penal, ao fixar que determinado benefcio pode ser
concedido ao ru pelo juiz, isso quer significar, na realidade, que, reunindo o ru
condies para ser beneficiado ou ocorrendo a hiptese factual que autoriza a
concesso, o juiz obrigado a tomar a providncia legal mais benfica.
Ora, o art. 129, 4 do Cdigo Penal constitui uma causa especial de diminuio
de pena, que autoriza o juiz, na terceira fase da dosimetria da sano, diminuir a pena
at ento obtida de um sexto a um tero. A providncia claramente benfica ao ru.
Vale frisar que as causas de diminuio tm o condo de, inclusive, levar o quantum da
pena a patamar aqum do mnimo fixado in abstrato, conforme tranqilo entendimento
jurisprudencial hoje consolidado.
Nesse contexto, imperioso o cmputo da apontada diminuio de pena no
clculo da sano qual dever se submeter o RECORRENTE. No tendo sido operado
decrscimo legal, negou-se vigncia lei federal, devendo tal negativa ser sanada pelo
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manuseio do Recurso Especial, conforme disposio expressa da Constituio Federal


em seu art. 105, III, a.
IV - DO PEDIDO
Sendo inconteste o direito do RECORRENTE e tendo sido negada vigncia lei
federal em comento, este pugna pelo conhecimento e provimento do recurso especial
em sua integralidade, aplicando esta Egrgia Corte a diminuio de pena prevista no art.
129, 4 do Cdigo Penal, reduzindo a pena do recorrente em um tero. O patamar de
reduo se justifica no fato, fartamente comprovado nos autos, de que o Ru agiu
tomado por violenta e absoluta emoo, logo em seguida injusta provocao da
vtima, restando favorveis ao RECORRENTE todos os outros fatores relevantes para
fins de dosimetria da pena.
Termos que
Pede deferimento.
Braslia, 12 de agosto de 2011.
Advogado
OAB

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CASO PARA RESOLUO


Marilurdes Creuza foi presa em flagrante delito pelo crime de roubo a mo
armada em concurso de agentes, pois em 15 de maio de 2012, a acusada teria sido pega
na casa de Timbalanga Monita, chefe de uma quadrilha que aterrorizava a cidade da
Estrutural e do Guar, logo aps o roubo de um carro e outros objetos de vtimas que
frequentavam bares e casas noturnos dos mencionados lugares. Os objetos do crime
foram encontrados na casa de Timbalanga.
Segundo as vtimas, Roberto e Manauana, duas mulheres haviam aparecido
sorrateiramente quando o casal deixava o bar e, com arma em punho, anunciaram o
assalto, levando os pertences que estavam na posse dos dois. Disseram que o local
estava escuro, mas que quando fizeram o BO na delegacia, o delegado falou muito de
um grupo de mulheres que cometiam crimes contra o patrimnio na regio, mostrando
ao casal uma fotografia de Marilurdes, afirmando que ela era uma das integrantes,
Diante da incerteza das vtimas quanto autoria, a autoridade policial levou o casal a
uma cela onde a acusada estava sozinha. Vendo que as vtimas titubeavam quando a
autoria, o delegado puxou a FAP da acusada e apresentou s vtimas, objetivando
convenc-los de que a mesma era a verdadeira acusada do roubo, o que de fato ocorreu
quando o casal resolveu mudar o depoimento prestado e afirmar que reconheceram com
segurana e presteza a acusada na delegacia.
Aps a instruo criminal, que ocorreu de forma regular, sobreveio sentena
condenatria, impondo acusada a pena privativa de liberdade em 07 anos de recluso
em regime incialmente fechado ante a reincidncia da r. Em que pese as vtimas, em
juzo, terem voltado atrs em seus depoimentos e dito que no tinham certeza absoluta
de que a r era a responsvel, pois o local estava muito escuro, o juzo entendeu que a
autoria havia sido comprovada em sede de inqurito policial, quando foi efetivado o
reconhecimento pessoal por parte do casal.
Por conter algumas incongruncias na sentena, a defesa ops embargos de
declarao, que foram devidamente apreciados pelo magistrado e no foram providos.
Interposta, regularmente, a apelao, esta foi apreciada pelo Tribunal de Justia do
Distrito Federal e Territrios, tendo, de igual forma, sido improvida, unanimidade. O
acrdo foi disponibilizado em 15/01/2012, uma tera feira.
Diante do fato, apresente a medida processual privativa cabvel, se atentando
para o penltimo dia de prazo, bem como para as teses jurdicas pertinentes ao feito.

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O Recurso Extraordinrio
De competncia exclusiva do STF, o Recurso Extraordinrio (REXT) um
recurso para anlise de matria exclusivamente constitucional (de acordo com art. 102,
III, da Constituio), e regulamentado nos art. 26 a 29 da lei 8.038/90.
Assim, cabe REXT quando a deciso contrariar dispositivo da Constituio,
declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, julgar vlida lei ou ato do
governo local contestado em face da Constituio ou julgar vlida lei local contestada
em face da lei federal. Ou seja, o STF, quando julga o REXT, no examina provas ou
questes de fato, apenas faz a anlise constitucional da deciso recorrida (Smula 279
do STF).
Ainda de acordo com o art. 102, necessrio que se demonstre a repercusso
geral das questes constitucionais. O que significa que necessrio provar que a matria
ventilada tem relevncia em outros casos que no s aquele objeto do recurso.
Outro requisito essencial o prequestionamento. Prequestionar discutir
anteriormente a matria na deciso recorrida, quando se demonstra a tese constitucional
que ser utilizada posteriormente no REXT. Assim o juiz deve antes ter se manifestado
acerca da tese e somente se ele se manifestar que cabvel o REXT.
Todas as partes do processo podem interpor o REXT, mas o assistente da
acusao est limitado s condies das smulas 208 e 210. O prazo para interposio
do recurso e para contra-razes de 15 dias cada um (art. 26 e 27, lei 8.038/90) e ele
no tem efeito suspensivo, mas como diz Tourinho (Manual de Processo Penal, p. 825)
em razo do princpio da presuno de inocncia um no-senso executar uma deciso
sujeita a recurso extraordinrio.
Smulas do STF relativas ao REXT: 279, 281, 282, 283, 284, 286, 287, 356, 369
e 640.
A Constituio Federal de 1988 em seu artigo 102, III, normatiza que compete
ao STF julgar mediante Recurso extraordinrio as causas decididas em nica ou ltima
instncia quando a deciso recorrida:
Contrariar dispositivo desta Constituio.
Declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal.
Julgar vlida lei ou ato do governo local contestado em face desta constituio.
Teresa Arruda Alvim, em seu assevera que o recurso Extraordinrio o originrio
do direito norte americano, e significou ao longo do tempo, e principalmente, diante da
estrutura Federativa do Brasil, uma resposta necessidade da existncia de um rgo
superior.
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O Recurso Extraordinrio, portanto, sempre teve como finalidade entre outras, a


de assegurar a inteireza do sistema jurdico, que deve ser submisso a Constituio
(Aspectos Polmicos e Atuais do RE e Resp., pg. 46) .
ADMISSIBILIDADE.
Alm dos pressupostos inerentes a qualquer Recurso, o RE reclama mais trs:
- existncia de uma causa.
- deciso em nica ou ltima instncia
- envolvimento da questo constitucional
A palavra causa, deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo todo
processo em que haja uma prestao jurisdicional.
A norma condiciona, ainda que a deciso seja prolatada por outros rgos,
finalmente e necessrio que a questo seja constitucional.
PROCEDIBILIDADE
O Recurso Extraordinrio dever ser interposto no prazo de 15 dias perante o
presidente do Tribunal de cujo acrdo se esta recorrendo mediante petio que conter
a exposio do fato e do direito, demonstrao de seu cabimento e as razes do pedido e
da reforma da deciso recorrida (artigo 541, I, II, III do C.P.C.).
Protocolada, a secretria do tribunal atravs do rgo Oficial, intimar o
recorrido para querendo apresentar contrarrazes, no prazo de 15 dias (artigo 541 do
C.P.C.).
Findo o prazo ser conclusos para o Presidente do tribunal, no prazo de 15 dias
se manifeste.
Em caso do presidente inadmitir o remdio extremo, caber contra este ato o Agravo
Regimental ao STF.
EFEITOS
Na conformidade do pargrafo 2 do artigo 542, o Recurso Extraordinrio ser
recebido unicamente no efeito devolutivo, propiciando, deste modo , que o recorrido,
requerendo a carta de sentena, possa executar o acrdo.
DO ARTIGO 27 2 DA LEI 8.038/90
A conseqncia imediata e direta da inexistncia de efeito suspensivo para esses
recurso a autorizao de que a deciso impugnada produza desde logo as
conseqncias de sua eficcia ensejando inclusive a execuo provisria da deciso
recorrida.

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Insta consignar que Cabe Recurso Extraordinrio dos julgamentos dos Juizados
Especiais Criminais, uma vez que o art. 102, III, da CF autoriza sua interposio das
causas decididas em nica instncia, independentemente de essa instncia ser um
tribunal ou turma recursal, tal como a prevista no caput do art. 82 da Lei 9.099/95 ao
contrrio do que ocorre com o recurso especial (CF, art. 105, III).

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Modelo:
M a t e r TRIO PARA ORDEM
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do
Distrito Federal do Distrito Federal e Territrios

SEU CLIENTE, por seu advogado ao final assinado, nos autos da apelao
criminal ________, vem, muito respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
interpor, dentro do prazo legal, o presente
RECURSO EXTRAORDINRIO
ao Colendo Supremo Tribunal Federal, com fundamento no art. 102, inciso III, letra
a, da Constituio Federal e tambm com fundamento na Lei 8.038 90, visto que o
recorrente no se conforma, data venia, com o venerando Acrdo da apelao
referida, o qual negou-lhe o direito ao contraditrio.
M a t e r ia l d e A p o ioEM
A defesa apresenta em anexo as razes do presente recurso.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.
(local e data)
Advogado
OAB

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EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

RAZES DO RECURSO EXTRAORDINRIO


RECORRENTE: ________
APELAO N ________
REPARATRIO PARA ORDEM
EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL;
COLENDA TURMA;
NOBRES MINISTROS;
DOUTO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
O presente recurso extraordinrio, ilustres Ministros, data maxima venia, deve
ser conhecido e provido, visto que o venerando acrdo recorrido violou dispositivo da
Constituio Federal.
I BREVE SNTESE DOS FATOS:
e r ia l d e A p o i ORDEM
O acusado est sendo processado pela prtica do crime previsto no art. 157,
caput, do Cdigo Penal. Ao ser interrogado na delegacia, o ru confessou a prtica do
delito. As testemunhas ouvidas tambm atriburam ao recorrente a autoria do crime.
Finda a instruo processual, o magistrado a quo prolatou sentena condenatria sem
dar oportunidade ao acusado de se manifestar sobre a prova produzida, sob o
fundamento de que se ele confessou o crime na delegacia, nada mais teria a dizer de til
ao deslinde da ao penal.
II DA REPERCUSSO JURDICA
(mencionar a repercusso geral art. 102, 3, CF)
Insta salientar, desde logo, a existncia de repercusso geral no presente recurso,
uma vez que a negao do direito ao contraditrio e ampla defesa gera insegurana
jurdica e social. Com efeito, no se pode conceber um Estado democrtico de Direito
sem a garantia dos princpios bsicos que garantam aos acusados a possibilidade de se
defender e analisar a prova que foi produzida em seu prejuzo.
III DO DIREITO
(desenvolver argumentao jurdica, conforme exemplo abaixo)
Como se v nos autos, Egrgia Turma, o ilustre magistrado a quo no
observou o preceito contido no art. 5, LV, da Constituio Federal.
EPARATRIO PARA ORDEM
LV - aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes;

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Realmente, ilustres Ministros, no caso em questo, o recorrente jamais poderia


deixar de se manifestar sobre toda a prova coletada durante a instruo criminal, visto
que este seria um momento de grande importncia para alegar atenuantes, causas de
diminuio de pena em seu favor, ou at mesmo contraditar fatos trazidos na instruo.
O magistrado de primeiro grau desprezou o dispositivo constitucional e no
ofereceu ao recorrente a possibilidade de se manifestar sobre as provas produzidas.
Importante notar que esta matria de direito foi devidamente prequestionada no
Tribunal a quo, que a rejeitou.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, requer-se o conhecimento e provimento do presente recurso
extraordinrio em favor do recorrente, com base no art. 102, III, a, da Constituio
Federal, para que seja o venerando Acrdo reformado, garantindo-se ao Recorrente o
direito ao contraditrio e ampla defesa em todas a fases processuais, fazendo-se assim
a mais cristalina Justia!!!
(local e data)

Advogado
OAB

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Caso para resoluo:


Milano silva, brasileiro, casado, residente e domiciliado na cidade de Sobradinho-DF,
teria matado seu vizinho Juarez Matoso, por ter descoberto que o mesmo havia
estuprado sua filha em 15/05/2012. O feito prosseguiu regularmente, sendo o acusado
pronunciado na primeira fase do jri, sem interposio de recurso em sentido estrito.
Na segunda fase, estando o feito totalmente em ordem, o jri absolveu o ru por
ausncia de materialidade, ante a ausncia do corpo, tendo o MP recorrido instancia
superior suplicando pela reforma do veredicto, tendo o tribunal reformado a deciso e
condenado o acusado, sob o argumento de que apesar da ausncia do corpo, haviam
vestgios incriminadores que apontavam para a autoria do crime. A pena imposta foi de
12 anos em regime incialmente fechado, tendo em vista o reconhecimento, pelo
tribunal, da qualificadora do meio cruel. Tal acrdo, que deu provimento ao apelo
unanimidade, foi publicado no dia 13 de novembro de 2012, uma tera feira. Opostos
embargos de declarao, os mesmos foram conhecidos mas no providos.
Diante do exposto, apresente a medida processual cabvel, se atentando para o ultimo
dia de prazo, bem como para as teses jurdicas cabveis, sem inventar dados que no
tenham sido fornecidos no caso.

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AGRAVO NOS PRPRIOS AUTOS

LEI N 12.322, DE 9 DE SETEMBRO DE 2010.


Vigncia
Transforma o agravo de instrumento interposto contra deciso
que no admite recurso extraordinrio ou especial em agravo nos
prprios autos, alterando dispositivos da Lei no 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu
sanciono a seguinte Lei:
Art. 1o O inciso II do 2o e o 3o do art. 475-O, os arts. 544 e 545 e o pargrafo nico do
art. 736 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passam a vigorar
com a seguinte redao: Vigncia
Ar. 475-O. .........................................................................
...............................................................................................
2o ................................................................
.............................................................................................
II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo perante o Supremo Tribunal Federal
ou o Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente
resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao.
3o Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas
das seguintes peas do processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua
responsabilidade pessoal:
................................................................................... (NR)
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo
nos prprios autos, no prazo de 10 (dez) dias.
1o O agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido.
.............................................................................................
3o O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta.
Em seguida, os autos sero remetidos superior instncia, observando-se o disposto no art. 543
deste Cdigo e, no que couber, na Lei no 11.672, de 8 de maio de 2008.
4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o julgamento do agravo
obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo o relator:
I - no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado
especificamente os fundamentos da deciso agravada;
II - conhecer do agravo para:
a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso;
b) negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com
smula ou jurisprudncia dominante no tribunal;
c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou
jurisprudncia dominante no tribunal. (NR)
Art. 545. Da deciso do relator que no conhecer do agravo, negar-lhe provimento ou decidir,
desde logo, o recurso no admitido na origem, caber agravo, no prazo de 5 (cinco) dias, ao
rgo competente, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 557. (NR)
Art. 736. ....................................................................
Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por dependncia, autuados em
apartado e instrudos com cpias das peas processuais relevantes, que podero ser declaradas
autnticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal. (NR)

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Modelo:
EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS
REF.: RECURSO ESPECIAL n.
FULANO, j devidamente qualificado nos autos do Recurso Especial em
destaque, por seu advogado devidamente constitudo, conforme instrumento de
procurao em anexo, no se conformando com a respeitvel deciso que negou
seguimento ao recurso, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com
supedneo no art. 544 do CPC, com a nova redao dada pela lei n. 12.322 de 2010,
vem apresentar o recurso de
AGRAVO NOS PRPRIOS AUTOS CONTRA DESPACHO DENEGATRIO DE RECURSO
ESPECIAL
em razo da deciso de fls., do recurso em espcie o qual NEGOU SEGUIMENTO
AO RECURSO ESPECIAL aforado pelo agravante o qual dormita as fls. dos autos
referidos.
Destaca o agravante que o presente recurso tempestivo, considerando que
(falar da data de publicao da deciso e do prazo de 05 dias Smula 699 do STF e
art. 28 da lei 8038).
Tendo em vista o efetivo juzo de admissibilidade para recebimento do
presente recurso e suas razes, o recorrente pugna pelo regular processamento para
posterior remessa dos autos ao EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA ( CPC, art.
543 3 ), antes instando o Ministrio Pblico para que, no prazo de 10 dias , venha
oferecer resposta.
Termos em que Pede Deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB.

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EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


Agravante:
Agravado:
Origem:
COLENDA TURMA JULGADORA,
PRECLARO MINISTROS!
I DA TEMPESTIVIDADE
O recurso ora manuseado deve ser considerado como tempestivo, porquanto a data de
publicao que negou seguimento ao recurso especial (Falar da tempestividade).
Observe-se que em deciso interlocutria o Presidente do Tribunal de Justia do Distrito
Federal, nega seguimento ao recurso especial invocando ausncia de (citar a motivao). O
recorrente teve conhecimento da citada deciso atravs da certido de publicao acostada s
fls.
Com base no exposto a defesa no teve outra forma de fazer jus ao seu direito a no ser
manuseando o presente agravo, nos termos do art. 544 caput do CPC, apropriado ao presente.
II - CONSIDERAES DO AGRAVANTE E DO PREQUESTIONAMENTO
O agravante foi processado s iras do art. 155 (...) do Cdigo Penal. Devidamente citado
foi interrogado, acompanhado de defensor pblico, conforme fls.
Conforme se visualiza s fls, APRESENTOU RESPOSTA ACUSAO E
ARROLOU TESTEMUNHAS.
Falar aqui da instruo e do ato que deu ensejo ao recurso especial manuseado.
Falar aqui da divergncia ou da negativa que do embasamento ao agravo interposto.
III - DA RESOLUO N 01 DE 31 DE JANEIRO DE 1996 DO STJ
Nos termos da resoluo citada, aps a interposio do Agravo, cumpre ao Presidente
do Tribunal de Justia recorrido, de imediato, mesmo que intempestivo o agravo, remeter os
respectivos autos ao STJ, cabendo ao Ministro relator o juzo de admissibilidade.
No haver juzo de admissibilidade no Tribunal a quo, pelo que no se admite a
denegao do agravo, o que se depreende do art. 3 da resoluo n 1 do STJ.
IV DO PEDIDO
Pelas razes expendidas, o agravante requer o conhecimento do agravo e, no mrito, lhe
seja dado provimento para ...
Termos em que pede deferimento
Local, data.
Advogado
OAB

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Peas Extras

Adevailson Sidelmarco, freqentador assduo de cultos religiosos, estava


caminhando em 12/05/2009 pelas ruas da pacata cidade de Pirenpolis,
Estado de Gois, quando, de repente, foi abordado por um indivduo
desconhecido. Tal indivduo, mediante grave ameaa exercida por meio do
emprego de um simulacro de pistola semiautomtica, exigiu que
Adevailson lhe entregasse a carteira e o aparelho de telefone celular.
Diante da ameaa e temeroso por sua vida, Adevailson, quase que por
instinto, ajoelhou-se e bradou: Meu Deus, me proteja. Comovido com a
reao da vtima, o criminoso pediu para que ele se acalmasse e o indagou
sobre a sua religio. Adevailson, ainda muito temeroso, respondeu que era
evanglico e que costumava freqentar um determinado culto. Nesse
instante, ao perceber que ambos comungavam da mesma religio, o
criminoso, Criosvaldo Sildomar, desistiu do crime e abaixou sua arma.
Na sequncia, ainda sem acreditar no que estava acontecendo, Adevailson
saiu correndo e acionou a Polcia Militar. Aps breve diligncia pelas
imediaes do bairro onde os fatos ocorreram, os policiais localizaram o
suspeito e o apresentaram na Delegacia de Polcia. J sob o comando da
Autoridade de Polcia Judiciria de planto, a vtima reconheceu o detido
como sendo o mesmo indivduo que havia lhe ameaado com uma arma de
fogo. Em posse do suspeito foi encontrado um simulacro de arma de fogo.
Aps as investigaes pertinentes ao feito, bem como devida produo
probatria, a denncia contra Criosvaldo foi recebida pelo juzo
competente em 12/06/2013, sendo o mesmo processado pelo crime inserto
no art. 157, 1, I c/c 14, II, paragrafo nico, do CPB. Aps regular
citao, com a efetiva resposta escrita, foi designada audincia de
instruo, para o dia 23/08 do mesmo ano, momento em que a prova
produzida na fase inquisitria foi totalmente corroborada em juzo. Com
base em tal situao, Criosvaldo, que primrio e confessou totalmente a
inicial existncia do animus furandi, mas o no prosseguimento do crime
porque Deus tocou seu corao, foi condenado nos exatos termos da
denuncia a pena de 2 anos de recluso em regime inicialmente aberto, bem
como 10 dias multa. A sentena foi publicada no dia 20/05/2013, uma
segunda feira, sendo voc procurado na qualidade de advogado por
Criosvaldo para apresentar a medida processual privativa cabvel.
Apresente-a, se atentando para as teses possveis e para o penltimo dia de
prazo correspondente medida processual.

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Marclio, brasileiro nascido em 10 de maio de 1984, residente e domiciliado na QNA 15, Rua 15, casa 15,
Taguatinga-DF, solteiro e desempregado, estava sendo processado pelo Juzo da Segunda Vara Criminal
de Braslia pela prtica do crime descrito no art. 155 do Cdigo Penal.
Conforme consta dos autos, no dia 11 de maro de 2004, Marclio transitava pelas ruas da Asa Sul,
prximo ao Shopping Ptio Brasil, quando, rapidamente, subtraiu para si um aparelho celular que se
encontrava na posse da senhora Maridlia Cardoso. No momento dos fatos, Maridlia falava ao telefone
quando o acusado pegou o celular de sua mo e se evadiu do local.
No dia 12 de abril de 2008, a denncia foi recebida pelo juzo da Segunda Vara Criminal, e na mesma
data Marclio teve determinada sua citao para manifestar-se nos autos do processo n 2008.07.1.000122. No atendendo requisio judicial, foi nomeado defensor para Marclio, nos moldes do art. 396-A,
2, do Cdigo de Processo Penal, determinando o magistrado a suspenso do processo nos termos do art.
366 do CPP.
De posse da FAP do acusado, que constava uma condenao por roubo anterior ao fato pelo qual
responde no processo em anlise, e trs inquritos instaurados por leses corporais e furto, o juiz decretou
a priso preventiva do acusado sob a fundamentao de que o mesmo ofertava instabilidade ordem
pblica (visto sua inquestionvel reincidncia), bem como afrontava a eficcia da lei penal, considerando
que estava a se eximir da responsabilidade que incidia sobre si, exatamente como preconiza o art. 312 do
CPP.
Marclio foi preso em 25 de maio de 2008, quando estava entrando para uma entrevista de emprego na
loja Compre Mais, localizada em Taguatinga-DF. Impetrado, na mesma data, Habeas Corpus contra a
deciso que decretou a priso preventiva, a deciso foi denegatria, fundamentando o juizo competente,
que a priso indubitavelmente legal, mantendo-se, assim, a priso vergastada. O acordo que denegou a
ordem de Habeas Corpus foi publicado no dia 05/06/2008, uma sexta-feira.
Com base no exposto, apresente a medida processual privativa cabvel no penltimo dia de prazo, se
atentando para as formalidades legais e para as fundamentaes jurdicas que podem ser invocadas em
favor de Marclio.

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Luciola Romarlio, brasileira, solteira, residente e domiciliada na


SQS, 214, Bloco K, apartamento 101, Asa Sul, nascida em 01 de agosto de
1982, foi denunciada pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal por ter, em 10
de maio de 2011, supostamente cometido o crime insculpido no art. 121, 2, I
e IV, do Cdigo Penal. Tal fato teria se dado porque, aps uma discusso com
uma vizinha por conta de vaga no condomnio, Luciola teria lhe agredido com
uma barra de ferro na cabea, fato que teria culminado no bito da vtima.
Regulamente citada para apresentao de sua pea defensiva
perante o Juzo Competente em 10 de Agosto de 2011, Luciola no suscitou
nulidades, nem arguiu preliminares e nem alegou nenhuma tese de absolvio
sumria.
Ocorrida a audincia de instruo e julgamento em 03 de novembro
de 2011, o Magistrado iniciou a audincia questionando Luciola, tendo esta
informado que no dia dos fatos estava estacionando seu carro quando sua
vizinha, ao dar r em seu veculo, abalroou a traseira do mesmo. Ao descer, a
vtima, que estava totalmente transtornada, comeou a xingar a interroganda,
lhe proferindo diversos palavres e ameaas, dizendo que h muito tempo
esperava estar a ss com a interroganda, visto que soube por outros que a
mesma estava dando em cima de seu marido e por isso deveriam acertar as
contas. Antes mesmo que a interroganda pudesse argumentar acerca dos
absurdos que ouvia, a vtima teria puxado de sua bolsa um bisturi, com o qual
partiu pra cima da interroganda, que sofreu dois cortes no trax. A fim de se
defender, a interroganda apanhou no cho uma barra de ferro e desferiu um
nico golpe contra a cabea da vtima, com o intuito de faz-la desmaiar, mas
com a queda, a vtima bateu a cabea no meio fio e veio a bito, fato
confirmado pelo laudo cadavrico.
Aps o interrogatrio da acusada, seguido do depoimento das
testemunhas que presenciaram o feito e confirmaram a verso apresentada
pela r, o Magistrado abriu vistas dos autos para que as partes se
manifestassem a respeito do feito. O rgo da acusao postulou pela
pronncia da acusada nos moldes da denncia, ou seja, por ter incorrido nos
ditames do art. 121, 2, I e IV, do cdigo penal, tendo em vista o fato de a r
ter extirpado a vida de sua vizinha por mera discusso infundada, visto que a
argumentao trazida pela r era incua, bem como por meio que dificultou a
defesa da vtima, pois, conforme a dinmica dos fatos, no entendimento do
parquet, a denunciada teria apanhado uma barra de ferro de forma
surpreendente, sem que a vtima esperasse a agresso.
A defesa teve vista dos autos para manifestao em 12 de
novembro de 2011, uma tera-feira.
Acerca do ocorrido, apresente a medida processual cabvel,
sendo esta pea privativa de advogado, se atentando para todas as teses
possveis, bem como para o ltimo dia de prazo.

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