-- UNIDAD I -NOCIONES PRELIMINARES

Derecho:
Es el conjunto de normas y principios jurdicos que rigen la conducta humana, o sea, que
debemos hacer, y que no. La mayor parte de ste, est constituida por la ley (estn
encaminadas al bien comn), la doctrina (interpretacin de las leyes a travs de los
juristas) y la jurisprudencia (interpretacin de las leyes a travs del juez). El objetivo es
elaborar conceptos y mantener y poner en vigor procedimientos que permitan que una
comunidad soberana sea gobernada por reglamentaciones que propicien el bien comn, la
realizacin de los valores humanos y la aplicacin de esos reglamentos en forma eficaz.
Concepto de Derecho Romano:
Formado por las disposiciones jurdicas y el sistema legal desarrollado en Roma. ste rige
en Roma.
Utilidad actual del estudio del Derecho Romano:
No existe en toda la historia universal fenmeno mas sorprendente ni admirable que el de
la permanencia y subsistencia de las instituciones jurdicas romanas, fuera de los limites
espaciales y temporales en vigencia.
Cuando el espritu de un derecho sobrevive a travs de la historia, es porque causas
esenciales consagran su nacimiento y su valor.
La razn fundamental que en los tiempos actuales justifican el estudio de una disciplina tan
incuestionablemente histrica como es la del derecho romano es que posee un inters
prctico evidente por formar el elemento redactor de casi todas las legislaciones de
derecho privado del actual momento histrico.
En sntesis, el derecho romano posee un valor formativo y pedaggico evidente.
Sentido Histrico:
Es un conjunto de normas y principios histricos, que rigi desde el 750 a.C. al 565 d.C. en
la muerte del emperador Justiniano.
Sentido Jurdico:
Compilacin de leyes que se crearon en Roma. Las leyes se venan dictando y se renen
en el Corpus Iuris Cibu en el que estn compiladas todas las leyes de Roma. A ste se lo
atribuye al emperador Justiniano.
Derecho civil romano:
Rega en Roma solo para los ciudadanos de Roma (Los patricios), en un principio. Mas
tarde aparece el derecho de gentes, que es para todos los ciudadanos, ya sean extranjero
(plebeyos), o no.
Tria iuris preceptae (Principios fundamentales del Derecho):
Derecho Romano

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 Honeste vivere: vivir honestamente.

Alterum non laeder: dar a cada uno lo suyo.
Sun cuique tribuigr: no daar a nadie.
Ius:
Para los romanos es el derecho que comprende su doble faz, o sea, derecho objetivo y
subjetivo. En sentido objetivo como la norma que regula con carcter obligatorio las
relaciones sociales, y en sentido subjetivo, como facultad o poder que el ordenamiento
jurdico reconoce a un sujeto, o sea, la facultad que tenemos cada uno para hacer valer
nuestros derechos.
Fas:
Los romanos denominan fas a la norma religiosa. Es el derecho que vena confundido con
religin pero con el transcurso del tiempo, qued separado. El fas pasa a regir la relacin
entre los habitantes y los dioses.
Boni Mores:
Es el derecho no escrito, est basado en los usos y costumbres.
Iustitia: (justicia)
Es la constante y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo. Es justo todo lo que se
acomoda en la ley, y lo que est dentro de ella.
Iuris Prudentia: (jurisprudencia)
La que hacen los jueces hoy mediante la aplicacin de la ley, es una actividad del juez y
las decisiones que toma el mismo. Es el acto del magistrado.
Aequitas: (Equidad)
Significa Igualdad. Modelo al que debe acomodarse el derecho escrito o no escrito, para
esto tiene que haber equitatividad. Se contrapone al derecho
Tres conceptos de Derecho:
a. Derecho civil: es exclusivo del pueblo romano, aplicable solo a ciudadanos de
Roma. Es reservado nicamente para la ciudad de Roma.
b. Derecho de gentes: integrado por normas que aplicaban todos los pueblos y que
tenan por fundamento la razn natural.
c. Derecho natural: todo lo que est en la naturaleza, est incierto en el interior del
hombre; es producto de la naturaleza de las cosas, siempre es humano,
equilibrado, ideal e inmutable. Est fuera de la legislacin. O sea, est en la
naturaleza misma de cada uno.
Clasificacin del derecho:
a. Ius pblicum et ius privatum: El derecho pblico, organiza el estado y rige las
relaciones entre el Estado y cada uno de los particulares; ste se funda en normas
y principios de carcter inalterable; o sea, regula la materia impositiva, todo lo
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relacionado entre el Estado y cada uno de los particulares es derecho pblico. El

derecho privado, en cambio, rige las relaciones de los individuos entre s, rige a
todos. O sea, regula la actividad de los particulares.
b. Ius civile et ius honorarium: la divisin del derecho civil y derecho honorario se
basa en el distinto origen de uno y otro. Derecho civil es el que proviene de leyes,
plebiscitos, senadoconsultos, decretos de los prncipes y autoridad de los
jurisconsultos. Derecho honorario, es el conjunto de principios jurdicos que derivan
de la autoridad jurisdiccional de los magistrados o de los que gozan de honores.
c. Ius scriptum et ius non scriptum: constituyen derecho escrito la ley, los plebiscitos,
los senadoconsultos, las constituciones de los emperadores, los edictos de los
magistrados, las respuestas de los jurisconsultos. Es derecho no escrito aquel que
el uso convalid, pues las costumbres constantes, aprobadas por el
consentimiento de las que le siguen, semejan a la ley. La diferencia radicaba en el
hecho de que hubieran sido elaboradas por rganos de poder estatal con facultad
de hacer derecho aunque, como era natural, normalmente se fijaban por medio de
la escritura. El derecho surgido de la costumbre fue la primera manifestacin de
derecho privado no escrito en Roma.
d. Ius commune et ius singulare: las normas jurdicas vigentes, que se presentan con
el carcter de principios o reglar generales, constituyen lo que se ha llamado ius
commune; Por Ej.: casarse. El derecho singular es un derecho especial en contra
de la regla general y para compensar un inters particular; son las normas de
carcter excepcional que los romanos llamaron ius singulare; Por Ej.: separarse.
Generalidades sobre fuentes del derecho:
Cuando empleamos la palabra fuente podemos referirnos tanto a las fuentes de
produccin (estn constituidas por todo aquello de donde el derecho surge) de derecho
romano como a los de su conocimiento (conjunto de medios que ayudan a conocer el
derecho.).
Entre las fuentes productoras de derecho romano, llamamos tambin formales, se
encuentran la costumbre o fuente no escrita o no sancionada, llamada as porque no
hay un organismo que de categora de derecho a las normas que se imponen como tales
por el tcito consentimiento del pueblo y las fuentes escritas o sancionadas que se
expresan a travs de la palabra escrita y que provienen de la decisin de rganos
competentes del Estado.
Entre las fuentes formales, se encuentra la costumbre o fuente no escrita. Entre las
escritas, la ley comicial, los plebiscitos, los edictos de los magistrados, los
senadoconsultos, las respuestas de los jurisconsultos, y las constituciones imperiales. Las
fuentes de conocimiento pueden ser extra jurdicas (que comenzaron a formarse desde los
mas remotos tiempos de la antigedad) o jurdicas (como las Institutas de Galla, el Corpus
Iuris Civilis del emperador Justiniano).
En conclusin, las generalidades seran:
1.
2.
3.
4.

El derecho est en la ley.

El derecho est en los edictos de los magistrados (pretores romanos).
Senadoconsultos dicta los pronunciamientos a los senadores.
Constituciones imperiales: quienes la dictan son emperadores y prncipes.
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-- UNIDAD II -LA MONARQUA

Evolucin Poltica de Roma:
Para realizar este estudio consideramos los tres tradicionales perodos polticos que
imperaron en Roma desde la fundacin hasta la muerte del periodo Justiniano: el
monrquico, el republicano y el imperial:
1. Monarqua: se extiende desde la fundacin de Roma hasta la expulsin de
Tarquino El Soberbio, ultimo rey. (753-509 a.C.).
2. Repblica: llega hasta la llegada de Augusto, el primer emperador romano.
3. Imperio: con el emperador Augusto, se abre el tercer periodo poltico, que
consideraremos a traes de dos pocas distintas: la primera, el principiado, que va
hasta Dioclesiano y Constantino, y la segunda, la autocracia o dominado, que se
impone en la poca dioclesianeoconstantiniana al establecerse un estilo de
monarqua absoluta de corte heleno-oriental.
Orgenes de Roma:
Hubo 3 tribus originarias:
Los latinos: ocuparon el pequeo territorio de Lacio, situado en el centro de la
pennsula. Impusieron su idioma el latn y que gracias al apogeo poltico que llego
a adquirir Roma, ste se convirti en el idioma universal. La mayora eran
hombres, tenan un estilo prctico.
Los etruscos: se ubicaron al norte de Roma. Grupo tnico de estilo asitico y de
espritu guerrero. Ejercieron gran influencia en el aspecto socio-cultural.
Los griegos: se asentaron en el sur, la mayora eran estudiosos.
Existan diferentes rganos polticos primitivos:
La gens: se considera que habran sido la organizacin poltica-social de mayor
importancia que procedi a las civitas (ciudades), por lo cual Roma puede
considerarse una confederacin de gentes. Era una comunidad econmica,
religiosa y jurdica. Tena un territorio propio. Constituyeron un agrupamiento
humano esencial, caracterizado por una unidad poltica con un alto grado de
independencia, dado que contaba con sus rganos de gobierno, su jefe o pater,
sus propias normas de derecho privado, que llegaron a constituir un derecho de
gente. Tuvo su rgimen econmico propio y adems sus divinidades protectoras
del grupo.
La familia: a semejanza de la gens, la familia se organiz autonmicamente, con
un jefe, el pater family, que tena poderes absolutos de orden poltico, judicial y
religioso.
Tribus: Rmulo, distribuyo a los ciudadanos que contribuyeron a la fundacin de
Roma en tres tribus, la de Rammes, formada por latinos que tuvieron por jefe a
Rmulo; la de Vicies, sabinos que seguan al rey Tico Tacio; y la Luceres, etruscos
que seguan al rey Lucumn.
Curias: (reunin de valores) la tradicin romana tiene por cierta divisin de las tres
tribus de origen de diez curias cada una, lo cual ha hecho sostener que el primer
ordenamiento pre cvico romano habra estado constituido por treinta curias. Roma
habra atribuido a las curias dos funciones: una militar, al proveer a las regiones
cien hombres cada una, y otra poltica, al constituir la unidad de votacin en los
primeros comicios romanos que se denominaron comicios curiados.
Fundacin de Roma:
Juega un papel importante la mitologa y la leyenda en la fundacin de Roma.
Segn la leyenda, Roma fue fundada por Rmulo y Remo, los hermanos gemelos hijos de
Rea Silvia, una virgen vestal hija de Numitor, rey de la cercana Alba Longa (en el antiguo
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Lacio). Rmulo mata a su hermano Remo, funda Roma en el 753 a.C., y se proclama rey
del naciente estado.
Instituciones primitivas:
La organizacin poltica romana, durante su primer ciclo histrico, reposaba en un
gobierno de modelo monrquico, asentado sobre 3 factores polticos: magistratura, senado
y pueblo.
El rey era el magistrado exclusivo y vitalicio del periodo monrquico, el senado constitua
el asesor y consultivo del soberano y se integraba por ancianos descendientes de
fundadores de Roma, y el pueblo, se reuna en asambleas o comicios para decidir sobre
cuestiones atinentes al inters de sus integrantes. Se ha pretendido ver una armoniosa
combinacin de monarqua (rey), oligarqua (senado), y democracia (comicio).
Organismos polticos de la monarqua:
El rey:
Supremo magistrado de la poca monrquica, lleg a tener ciertos poderes, ya que, todo
delito contra su persona era distinguido una violacin. l mismo se encaragaba de
nombrar su sucesor. Tena funciones polticas que le daban derecho a organizar el estado,
convocando y prescindiendo los comicios y designando a los miembros del senado.
Tambin tenia funciones religiosas, que lo convertan en supremo sacerdote, organiza y
regula la sacra publica. Los poderes jurisprudenciales se reflejaban en el castigo penal de
los delitos que atentaran contra el estado y que afectaran las relaciones con la divinidad.
Sus funciones militares le otorgaban el comando de las regiones y la direccin de la
defensa del estado. El rey distribua las tierras publicas entre los ciudadanos y el de emitir
la norma jurdica o interpretarla.
En lo que aade a la sucesin real, hay 2 hipstasis, que el rey era designado por los
comicios o que la magistratura era de carcter hereditario.
El senado:
Organismo poltico-tradicional desde los inicios de Roma, fue la asamblea de los patricios,
herederos de los fundadores de Roma. Estaba constituido por los jefes de las parentelas
patriarcales, que haban participado de la fundacin de la ciudad. rgano consultivo, o
sea, cuando el rey tena alguna consulta le preguntaba al senado, la opinin del senado no
se vinculante (si el quera la tomaba, y sino no).Coparticipaba del poder real como consejo
del rey. Era designado por el rey.
Los comicios:
Asamblea popular que nace en Roma. La unidad de voto en el primer comicio romano fue
la curia, dentro de la cual votaban los ciudadanos individualmente para determinar la
decisin del grupo. Tuvo diferentes funciones: investir al rey de imperium, otorgndole los
amplios poderes correspondientes a su investidura; aprobaba las adrogaciones (adopcin,
se incorporaba un integrante a la familia, y se lo llamaba sui uris, es decir libre de
potestad) y testamentos. Era convocado por el rey para anunciar al pueblo decisiones de
importancia y obtener su adhesin, como iniciar una guerra o celebrar un tratado de paz.
Funciones Juridiciales: le competa todo lo referido a los delitos y en las partes en litigio,
tenia 2 funcionarios, uno que le competa para los delitos de alta traicin y otro para los
delitos menores.
Funciones legislativas: emita normas y las interpretaba.
Reyes Latinos, Sabinos y Etruscos:
Hubo siete reyes en el periodo monrquico, los 4 primeros fueron latinos, el 5to fue
etrusco, el 6to latino y el ltimo etrusco, ellos son:
1. Rmulo fundador de Roma, que se le atribuy la poltica de Roma, la creacin
del Senado, la divisin del pueblo, y las bases para los comicios.
2. Numa Pompilio, a quien se le atribuy la creacin de los colegios sacerdotales
3. Tulio Hostilio, un rey luchador que destruy Alba Longa y luch contra los
sabinos.
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4. Anco Marcio: quien se dice que construy el puerto de Ostia y que captur
muchas ciudades latinas, transfiriendo sus habitantes a Roma
5. Tarquino El Antiguo, clebre por la construccin de edificios pblicos en
Roma
6. Servio Tulio, famoso por su nueva constitucin y por ensanchar los lmites de la
ciudad, y por hacer ingresar los plebeyos a Roma.
7. Tarquino el Soberbio, el sptimo y ltimo rey, fue desterrado por el pueblo, ya
que, hacia lo que l quera.
Reforma de Servio Tulio:
Estableci una nueva divisin del pueblo. Tena como fin satisfacer las necesidades
pblicas: el pago de los impuestos, el servicio de las ramas y el voto en los comicios. Para
establecer el patrimonio de los ciudadanos, Servio Tulio cre el censo, que haba de
realizarse cada cinco aos. En l deba anotarse cada jefe de familia, haciendo constar el
nmero del ncleo familiar, la cantidad de sus bienes y los esclavos que estuvieron
sometidos a su potestad.
Determinada por el censo la fortuna de cada ciudadano, la poblacin fue dividida en 5
clases. La primera comprenda a los ciudadanos que tuvieran 100.000 ases, la 2da a los
75.000, la 3ra a los 50.000, a 4ta a los 25.000 y la 5ta a los ciudadanos con fortuna de
11.000 ases. Aquellas clases eran divididas en centurias, cada una de las cuales
comprenda un nmero igual de ciudadanos de diecisiete a cuarenta y seis aos (jniores)
que de ciudadanos de cuarenta y seis a sesenta aos (seniores).
Correspondan ochenta centurias a las 1ra, veinte a la 2da, 20 a la 3ra y 4ta, y treinta a la
5ta, lo cual daba un total de 160 centurias. A estas deban agregarse 18 centurias de
caballeros como una clase extra que preceda a la primera.
Los ciudadanos de menos de 11.000 ases formaron 5 centurias (2 de artesanos, 2 de
msicos y 1 de soldados no armados). As la reforma serviana distribua el conjunto de
ciudadanos en 193 centurias.
En lo que corresponde a la obligacin de pagar los impuestos, esta solo corresponda a los
ciudadanos de las cinco clases y a quienes tuvieran por lo menos 1.500 ases. Los de
menos de esa suma, eran llamados proletarii. Estaban eximidos de cargas tributarias.
Por lo que hace al servicio de armas, la reforma serviana distribuy el ejercito en 2
contingentes distintos: el ejercito activo, constituido por jniores, y lo que confiaba la
defensa de la ciudad cuando los primeros salan a campaa. Los proletarii integraban el
ejercito pero sin armas.
Esta nueva organizacin determina la creacin de un nuevo tipo de asamblea popular, los
comicios por centurias (100 hombres). Estas deban comenzar por las centurias de
caballeros y proseguir con las de la primera clase. Si estaban de acuerdo a sumar 98
votos, se hacia intil consultar a las otras clases que solo alcanzaban a 95. De tal modo
los plebeyos ricos habran tenido gran auge en aquellas asambleas del pueblo, sin que por
ello perdieran su superioridad.
La reforma serviana lleg tambin a la organizacin tribal (perteneciente a la tribu).
El rey etrusco con los datos suministrados en el censo, distingui las tribus teniendo en
cuenta el domicilio o sede de los ciudadanos y no su origen. A partir de entonces, las tribus
de etruscos, latinos y sabinos son un recuerdo histrico. Luego, se distinguen 2 clases de
tribus: urbanas y rusticas. Roma estaba dividida en 4 tribus urbanas (Collina, Palatina,
Esquilita y Suburana). La importancia que tiene esta nueva organizacin que en las tribus
se incluye tanto a patricios como a plebeyos, sin distincin alguna.
El interregno:
El rey decida quien lo iba a suceder, sino se decida por cualquier motivo, el espacio que
no hay ningn rey gobernando, o sea, entre un rey y otro, es el interregno, y al puesto del
rey lo cubre el senado hasta que entre otro nuevo rey.
La Religin:
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En Roma, ms que en ningn otro pueblo, se presenta claramente la influencia a causa de

que corresponda al colegio de los pontfices la misin relevante de custodiar e interpretar
las normas sagradas que unan al hombre con divinidad.
Si la influencia es muy notoria en el derecho pblico, tambin se la percibe en el campo del
derecho privado, en donde instituciones como la CONFARREATIO, medio legal por los que
el esposo poda adquirir la potestad marital sobre la mujer, como la ADROGATIO, modo
especial de adoptar a una persona sui iuris, y el TESTAMENTUM IN CALATIS COMITIIS,
forma de testar del derecho antiguo, acusan la impresin destacada de la religin romana
primitiva.
Tambin, el derecho procesal siente el impacto y el formulismo que caracteriza el
procedimiento de la legis actio per manus iniectionem y el de la legis actio per
sacaramentum, basado en creencias ligadas ancestralmente a la magia religiosa.
Los colegios sacerdotales:
Los miembros de los distintos colegios formaban parte del aparato poltico del Estado, en
su carcter de funcionarios sometidos a la autoridad real.
La funcin que cumplan era la de amoldar la ciudad a la voluntad u ordenamiento de la
divinidad.
stos Interpretaban la voluntad de los dioses y del rey, tambin participaban en la
administracin del culto de colegios inferiores, como el encargado de interpretar los libros
sibilinos, cofradas religiosas, etc. Tres fueron los colegios sacerdotales:
El colegio de los pontfices: presidido por un pontfice mximo, arbitro de lo
divino y de lo humano. Ejerca el control de los distintos cultos privados y en
especial el culto publico, redactaba el calendario y emita dictamen en lo referente
a la adopcin de personas y a los testamentos, destacndose su labor de
interprete del derecho de la poca. ste tenia triple funcin: cabere
(asesoramiento), respondere (respuestas a las consultas jurdicas), agere
(procedimiento judicial). Compuesto por 15 miembros. O sea, la misin es
interpretar el manejo de la voluntad de los dioses, y auxiliar al rey en el manejo de
las cosas pblicas.
El colegio de los augures: a estos le corresponda consultar la voluntad de los
dioses en los actos de carcter pblico o militar que pudieran tener gravitacin
sobre la conduccin del estado.
El colegio de los feciales: eran los embajadores, intervenan en las relaciones
internacionales, especialmente en la declaracin de la guerra y la concertacin de
la paz.
Vrgenes Vestales: sacerdotisas consagradas al punto de la diosa Vesta. La
condicin era que tenan que permanecer vrgenes desde los 16 aos a los 46.
El derecho en el periodo monrquico:
As como la historia poltica-social de Roma se dividi en 3 periodos, a la evolucin del
derecho de Roma, la dividimos en 4 periodos.
1. Perodo de derecho Quiritario o Consuetudinario. (Costumbre)
2. Perodo de derecho Honorario de Gentes.
3. Perodo de derecho Jurisprudencial.
4. Periodo de derecho de la Codificacin. (Justiniano)
Derecho Consuetudinario o Quiritario:
Ciclo histrico jurdico, que se desarrolla desde la fundacin de Roma, hasta la creacin de
la pretura en el ao 367 a.C. Es propio y exclusivo de los Quirites (primeros ciudadanos
integrantes de las 3 tribus genticas que formaban una sola comunidad aristocrtica al
fundarse la ciudad), por esto se lo llama Quiritario. Tiene un neto tinte personalista y un
sello nacional, solo ampara las relaciones de los ciudadanos romanos. Tambin llamado
derecho civil, es un derecho de clase, sus normas se adoptan para consagrar privilegios
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del patriciado romano, con olvido de la clase plebeya. Es seco, rudo y formalista. Tiene 2
fuentes:
La Costumbre: en sentido amplio, se entiende por derecho consuetudinario todo aquel
que no ha sido creado por una ley a la sociedad en forma obligatoria; en sentido
restringido, derecho de la costumbre, es aquel que ha adquirido el carcter de tal por
haber sido practicado durante largo tiempo de manera uniforme.
Antes de la existencia del derecho escrito los romanos se regan por normas no escritas,
creadas por la costumbre. El derecho de la costumbre ha sido practicado durante largo
tiempo, con la conviccin de su obligatoriedad constituyo la primera fuente formal del
derecho romano. Frente a la aparicin de normas escritas encontramos oposiciones:
Juliano, admite que las leyes pueden ser derogadas, por el voto del legislador, por el
consentimiento de todos, por la costumbre; Constantino, restringe el valor de la costumbre
y la considera fuente subsidiaria de derecho, no puede prevalecer sobre la razn y la ley.
Leyes regias o reales, y el Ius Civile Papirianum: historiadores antiguos sostienen que
reyes romanos habran hecho sanciones por los comicios curiados de los tiempos de la
monarqua, algunas leyes que por tal razn se denominan leyes regias. A fines de la
Republica, las leyes regias habran sido reunidas o recopiladas por un Pontfice, Sexto
Papiro, en una obra que en homenaje a su presunto autor se designa con el nombre Ius
Civile Papirianum.

-- UNIDAD III -LA REPBLICA

Sus comienzos:
En el ao 509 a.C. aparece la Repblica, luego de la cada de Tarquino, el soberbio.
El poder del rey ocupa el poder de los cnsules (interregno), el cnsul tena todo el poder
menos el de la Iglesia, solo en el interregno.
Expansin territorial:
Cuando Roma empez a formar ejrcitos logr formar muy buenas escuadras, y entonces,
empiezan a buscar territorio y a combatir. Primero conquistan Sicilia, en la primera guerra
pnica, en el 264 a.C hasta el 241 a.C. Mas tarde Roma triunfa en la segunda guerra
pnica, del 219 al 212 a.C. y toman Espaa y el mediterrneo occidental. En la 3ra guerra
toman el norte de frica, del 149 al 146 a.C.
Para especificar cada guerra pnica las situ:
Primera guerra pnica: (264-241 a.C.).
Roma mando a Apio Claudio a Sicilia donde derrot a las tropas cartaginenses en la
batalla de Milai. En el 237 a.C. Roma haba conquistado Sicilia y Crcega. Las naves
de los romanos llevaban cuervos, una especie de tablones con ganchos.
Segunda guerra pnica: (218-201 a.C.)
Anibal derrot las tropas romanas en su propio territorio. Roma decide enfrentarse a
Ardbal y aislar a Anibal, consiguiendo una importante victoria en la batalla de
Mataura. Toman Espaa y el mediterrneo.
Tercera Guerra Pnica: (149-146 a.C.)
Anibal se rinde frente a las tropas romanas, mientras que sus soldados se prenden
fuego. Roma haba conseguido lo que tanto haba ansiado el control casi total del
mediterrneo. De este modo toman el norte de frica.
Los gracos:

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Tiberio Graco fue elegido Tribuno en el ao 133 a.C. Este consigui la aprobacin de la
Ley agraria en los comicios sin que mediara intervencin del Senado. Ms tarde, es
asesinado.
Cayo Graco, hermano de Tiberio, propuso la ley FRUMENTARIA, que obligaba al Estado a
vender grandes cantidades de trigo a precios econmicos, lo cual favoreca a las grandes
masas trabajadoras.
Caractersticas de las magistraturas republicanas:
Cuando termina la monarqua de Roma y comienza la Repblica fueron las magistraturas
quienes significaron la apertura hacia una ordenacin institucional ms democrtica, la
repblica. Sus caracteres son:
La periodicidad: los magistrados duraban un ao en sus funciones, a excepcin del
censor, que dispona de 18 meses para cumplir con las tareas censales.
La anulidad: acab con la irresponsabilidad que tenan los magistrados como
vitalicios como el rey.
La colegialidad: la ejercan dos o ms titulares. Uno ejerca la funcin y el otro
estaba en receso.
La electividad: eran elegidos por el pueblo reunido en comicios. El magistrado
saliente nombraba al sucesor.
Cursos honorum:
Carrera ordinaria de la magistratura. La carrera para llegar a la magistratura era:
1. Cuestores, 28 aos como mnimo.
2. Ediles, 35 aos en adelante y luego 37 aos mnimo para intendente.
3. Pretura, 38 aos en adelante y luego 40 aos mnimo.
4. Consulado, 40 aos en adelante y 48 aos mnimo.
Poderes de los magistrados republicanos: potestas et imperium.
La potestas, es el poder ordinario del magistrado para representar al Estado ante otros
Estados; mientras que el imperium, es el poder ordinario del magistrado para
desempearse, juzgar y convocar y presidir el senado y los comicios.
La potestas se utiliza para manifestar al poder que alguien tiene sobre otra persona. En el
mbito del derecho pblico es el poder que los magistrados tenan para representar al
Estado.
Clasificacin de las magistraturas:
Podemos distinguir a las patricias y a las plebeyas. A las primeras tenan acceso
exclusivamente los ciudadanos.
Las magistraturas plebeyas fueron creadas para ciudadanos de esta clase, como ocurri
con el tribunado y el edilato plebeyo.
Las magistraturas patricias se dividan en ordinarias y extraordinarias. Ordinarias eran las
que integraban la estructura normal del Estado, como el consulado, la pretura, la edilidad
curul, etc. Extraordinarias, aquellas que se creaban para casos excepcionales, por ej., de
esta clase es el decenvirato legislativo que se constituy para redactar la ley de las XII
tablas.
El consulado: fue la ms alta magistratura republicana, al atribursele a los
cnsules la totalidad del ius imperium que en la poca regia corresponda al rey.
Concerna a los cnsules todo el imperium de paz y de guerra, sin limitacin de
objeto, ni de territorio. Adems, la facultad poltica de convocar y presidir los
comicios y el senado. Ejercan la direccin de la administracin y comandaban los
ejrcitos.
La dictadura: fue la magistratura extraordinaria por excelencia. El dictador habra
sido el sucesor del rey. Era el comandante en jefe de las legiones militares. Su
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nombracin suspenda las libertades ciudadanas, por ello solo se designaba ante
un grave peligro para el Estado.
La pretura: aparece en 365 a.C. tambin era una magistratura de singular
importancia. El cargo de pretor fue nico durante mucho tiempo. Les compete al
pretor declarar los principios jurdicos que deben aplicarse en cada litigio. En
efecto, al crearse la pretura se design un pretor urbano para entender en litigios
entre ciudadanos. Recin en el 242 a.C. la magistratura se hace colegiada, al
crearse la pretura peregrina con competencia en los litigios entre romanos y
peregrinos de stos entre s. El numero de pretores se elevo a cuatro, luego a seis,
y por ltimo a ocho. En sntesis, haba 2 tipos de pretores: el pretor urbano, que
era quien intervena en los litigios de los ciudadanos romanos, y el pretor
peregrino, que le compete los litigios entre ciudadanos romanos y extranjeros o
peregrinos.
El tribunado de la plebe: magistratura plebeya compuesta por dos miembros, que
eran elegidos por comicios. Tenan la facultad de vetar las decisiones de los
cnsules y convocaban a asamblea del pueblo plebeyo. Tenan amplios poderes.
Con el tribunado naci una magistratura plebeya de carcter auxiliar el edilato de
la plebe. Los ediles que eran designados tuvieron funciones de carcter municipal.
Este edilato desapareci cuando se admiti el acceso de los plebeyos a la edilidad
curul.
La cuestura: apareci en Roma con el consulado y constituy una magistratura de
menor rasgo. Adems de su funcin de ayudantes de campo de los cnsules, los
cuestores tuvieron el ejercicio de la jurisprudencia criminal. Desempearon un
papel de importancia en la administracin del tesoro pblico. En un principio fueron
cuatro, dos para cada cnsul, pero este nmero se fue elevando para llegar a
cuarenta en la poca de Csar.
La edilidad curul: otra de las magistraturas patricias ordinarias. Las funciones de
los ediles curules, que se cumplan bajo el contralor de los cnsules, se resumen
en la cura urbis, que se refera al cuidado de la ciudad, al ornato y habilitacin de
los edificios, a la circulacin pblica, a la vigilancia nocturna, a los servicios de
incendios. La cura annonae, que abarca a lo concerniente a la polica de los
mercados. La vigilancia de precios y del abastecimiento en Gral., y la cura
ludorum, promocin y control de los espectculos pblicos. Los ediles tuvieron
potestad jurisdiccional en el ejercicio de cura annonae y por ello crearon acciones
especiales para regular los casos de vicios ocultos en la venta de animales y
esclavos.
La censura: esta magistratura patricia, no permanente, haba aparecido en la
poca en que Servio Tulio cre el censo como elemento fundamental para hacer
practica sus reformas. Los censores eran elegidos por los comicios, a propuesta de
los cnsules, el censo deba realizarse cada cinco aos, duraban en sus funciones
18 meses. Los censores tenan la potestad de confeccionar la lista de los
miembros del senado que hasta entonces haba pertenecido a los cnsules. sta
daba a los censores el poder de decidir acerca del honor de los ciudadanos, con lo
cual estaban facultados para trasladar a un ciudadano, como menos honorable, de
las centurias de caballeros a la de infantes y, tal vez, hasta para excluirlos del
cumplimiento del servicio militar y aun del ejercicio del sufragio.

El senado:
Es el organismo de mayor prestigio que se encuentra en la cspide de las instituciones
polticas de la repblica. El senado se reuna a convocatoria de un magistrado que
poseyera el ius agendi cum patribus, como el cnsul, el dictador el pretor o el
interrex, los, que, a su vez, ejercan su presidencia. Sus reuniones no estaban
sujetas al cumplimiento de ritos ni ceremonias religiosas, por eso no era necesario
consultar los auspicios y podan funcionar en das nefastos, es decir, en aquellos en
Derecho Romano

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que Roma no se podan gestionar los negocios pblicos, ni administrar justicia. Las
decisiones del senado, eran llamados senadoconsultos, regularon cuestiones del
derecho pblico pero a partir del periodo imperial, constituyeron una importante fuente
del derecho privado romano.
Le correspondi prcticamente la direccin del Estado, pues al ejercer el supremo
control poltico institucional, poda decidir la oportunidad de la designacin del dictador,
revisar la lista de candidatos a proponer en los comicios y fijar la fecha de las
elecciones.
Funciones: dirigan el Estado, convocaban a comicios (elecciones) y todo lo relativo a
poltica exterior y en la administracin financiera del Estado, aprobando los gastos
pblicos, imponiendo tributos. Estaba integrado por patricios al principado, luego
entraron miembros de la plebe.
Los comicios:
El pueblo estaba representado por 3 clases de asambleas populares:
El comicio por curias: se dio al principio de la poca romana, tena pocas
facultades, luego desapareci en la repblica. Solo le corresponda confirmar la
eleccin de los cnsules o pretores y la del dictador realizada por los comicios
por centurias, y aprobar las adrogaciones.
El comicio por centurias: tena funciones legislativas (dictaba leyes), y
funciones judiciales (competentes para entender en los casos en que los
condenados a pena capital interpusieran la provocativo ad populum). En la
esfera electoral corresponda al comicio la eleccin de los magistrados
mayores: cnsul, pretor y censor. En poltica exterior le competa decidir sobre
la guerra, la paz y sobre la celebracin de acuerdos internacionales.
Los comicios de la plebe: surge despus de que se cre el tribunado de la
plebe. Eran asambleas de la plebe. Trataba sobre cuestiones de esa clase
social al principio. Cuando se logr la igualdad de clases entre patricios y
plebeyos, sus resoluciones fueron obligatorias para todos los ciudadanos. Eran
convocados y presididos por el tribuno, quien les someta asuntos
exclusivamente vinculados con los intereses del plebeyado y que eran
resueltos mediante la sancin de los plebiscitos.
Los comicios por tribus (nueva asamblea): nace debido a la creciente
preponderancia de la clase plebeya. Se organiza sobre bases similares que el
comicio de la plebe, de acuerdo al domicilio de los ciudadanos se llamaron
comicios por tribus porque se tomaba en cuenta para su organizacin el
agrupamiento de los ciudadanos.
La ley de las XII tablas:
Eran normas escritas, ya en la poca republicana fueron redactadas por un colegio de
magistrados y fue la ms importante del derecho Quiritario y tambin fuente de muchas
instituciones jurdicas del Derecho Romano: familias, sucesorio, posesin de las cosas,
delitos, etc.
Se dicto a instancia de los plebeyos quienes reclamaban la sancin de una ley escrita que
diera firmeza al derecho constumbrista de la poca. La plebe logro la creacin de una
magistratura extraordinaria integrada por 10 patricios, el decenvirato legislativo, el cual,
elabor las 10 primeras tablas, estas se consideraron incompletas. Un segundo
decenvirato cre dos tablas mas:
Las tres primeras tablas: contienen las normas del procedimiento judiciario.

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La tabla cuarta legisla sobre el derecho de familia o mas propiamente sobre los
amplios poderes del paterfamilia. La ley obligaba al padre a matar a hijos deformes
o monstruosos.
La tabla quinta trata del rgimen sucesorio romano, sobre la base de la sucesin
deferida por testamento o en su defecto por disposicin de la ley.
La tabla sexta, esboza la distincin entre la propiedad exclusiva de los ciudadanos
romanos y la posesin.
La tabla sptima, consagra normas respecto de las relaciones de vecindad e
incluye las diversas servidumbres legales, de gran importancia en una comunidad
agrcola con la Roma primitiva.
La tabla octava, alude a los delitos, distinguindolos en pblicos y privados.
La tabla novena, se refiere al derecho publico y en ella se introducen principios de
derecho procesal y penal.
La tabla decima, legisla sobre el derecho sacro.
Las tablas undcima y duodecima, tratan de la prohibicin de matrimonios entre
patricios y plebeyos.

La ley, sirvi para la vigencia de un derecho quiritario de corte acusadamente personalista,

que deba amparar al ciudadano con exclusin del extranjero y al patricio en detrimento del
plebeyo, tiene el merito innegable de haber sido el primer intento realizado por los
romanos de una codificacin completa de sus leyes, que solo se repiti despus de un
milenio, cuando Justiniano orden la compilacin del derecho vigente en su poca.
Periodo del Derecho Honoriario o de Gentes:
Se da en Roma un acontecimiento trascendental en el orden poltico y social, la crearon de
la pretura urbana por dispocision de la lex licina de consulatu. Los patricios admiten el
acceso de la plebe al consulado, a la vez dan nacimiento a la pretura, y le atribuyen los
poderes juridiccionales. El pretor comienza a elaborar con sus edictos el derecho
honorario, lo llamamos tambin, derecho de gentes por el gran aporte que este constituyo
para la jerarquizacin y universalizacin del sistema jurdico del pueblo romano.
Pretor:
Elemento jurdico que, primordialmente, nutri el derecho honorario o de gentes.
Edictos de los magistrados:
Tenian el ejercicio del ius edicendi, puede definirse como el derecho que tenan los
magistrados romanos superiores de expresar la norma por la que habra de regirse la
relacin jurdica, posibilita la amplia labor edictal, que cumplieron en Roma los ediles,
pretores, etc. El ius edicendi se cristalizaba asi en los edictos, o sea, en publicaciones que
hacan los magistrados para dar a conocer los principios que se proponan aplicar durante
el ao de ejercicio de sus funciones.
Estos edictos no son leyes abstractas, sino colecciones de acciones que les eran
importantes para resolver conflictos.
Mision del pretor romano:
Ejercer la iuris dicto, le permite indagar y resolver si la demanda de defensa elevadas por
las partes en litigio encerraban algn derecho de proteccin que justificara la apertura del
iudicium, el pretor publicaba en las tablas de madera blanca su edicto, para indicar las
normas de derecho que iba a aplicar y las formulas procesales que ofrecia a los litigantes
durante el ao de duracin de sus funciones, se llamaba anual o perpetuo, despus
apareci el edicto traslativo que se trasmita de generacin en generacin.
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El ejercicio de la jurisdiccin que se plasmaba en el edicto permiti al pretor y al peregrino

usar de medios procesales y extraprocesales para ayudar al derecho civil, suplirlo y
corregirlo.
El edicto del pretor:
tenan el ejercicio del ius edicendi. Expresaban todos los actos que iba a realizar durante
su mandato, y las leyes que iba a utilizar. Publicaban en tablas de madera blanca su
edicto, la norma que iba a regir durante el ejercicio de sus funciones.
El pretor, operando dentro del margen del proceso se implant el sistema formulario, el
cual se vali de medidas procesales y extraprocesales:
Las procesales:
La datio actionis: delegaba acciones que no estaban incertadas por el derecho
civil, dignas de proteccin por razones de estricta equidad.
La denegatio actionis: consista en negar la accin al litigante que aun cuando
alegase un derecho basado en el ius civile, resultaba repugnante al sentido
jurdico.
La exceptio: se cre para debilitar la pretensin del accionante si el demandado,
demostraba que el fallo no deba condenarlo sino absorverlo. Era el caso de que el
acusado presentaba actos por los cuales, se lo poda condenar o absorver.
Las extraprocesales:
Estipulaciones pretorias: el pretor ordenaba practicar con fines cautelares para
reforzar una situacin jurdica existente, para defender un inters no tutelado de
otra forma.
Las in integrum restitutiones: posibilitaban retrotraer una situacin de hecho al
estado anterior que tenia al momento de su conclusin.
La bonorum possesio: el magistrado pona en posesin de una persona el
patrimonio de otro en razn de la equidad de su peticin y los interdictos (ordenes
condicionales) que elpretor imparta para que un individuo restituyera o exhibiera
alguna cosa o se abstuviera de un proceder.
Edicto perpetuo de Salvio Juliano:
El emperador Adriano, en el ao 13 de nuestra era, encarga al ms grande jurisconsulto de
su tiempo, Salvio Juliano, la codificacin del edicto de los pretores, dndole inmutable y
definitiva redaccin.
Por un senadoconsulto votado en el ao 131, el emperador confirm el trabajo de Juliano,
que se denomino Edicto Perpetuo.
Salvio Juliano suprimi aquello que careca de vigencia, que aadi y alter ciertos
principios para adecuarlos al espritu de su tiempo y que atribuy y dividi el conjunto
normativo siguiendo un orden de materias.
Gracias a Otto Lenel, se han podido conocer las principales divisiones del edicto del pretor
romano:
1. Carcter introductivo, organizar y garantizar el proceso hasta la regulacin de
iudicium.
2. Parte central, contena las acciones tuteladoras de los derechos privados
subjetivos.
3. Abarca las normas referentes a la herencia Pretoria.
4. Comprenda los principios jurdicos relacionados con las res iudicata y la ejecucin
de la sentencia.
5. Contena un apndice en tres secciones: de interdictos, de exceptionibus, y de
stipulationibus paratetoriis.
Ley Comicial:
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En sentido poltico, ley comicial es, segn las institutas de Gayo, lo que el pueblo manda y
establece. Segn las institutas de Justiniano, es lo que el pueblo romano sancionaba y
constitua.
Aluden las definiciones a la forma como el rgano poltico, la asamblea popular o el
comicio, dictaba la ley a instancia de un magistrado como el cnsul. Esta manifestacin del
derecho escrito aparece como el producto reflexivo de la ley comicial, en su aspecto
jurdico, fue para los romanos la regla de derecho impuesta obligatoriamente a todo el
pueblo mismo, para regular la actividad humana y como norma coercitiva capaz de
castigar los actos que voluntaria o involuntariamente provocaron su violacin.
Clasificacion de las leyes comiciales:
Leges rogatae: ley ropmana por excelencia

Leges datae: dictadas por magistrados en virtud de una autorizacin expresa o

tacita dada por los comicios.
Leges dictae: fueron status con normas para la administracin de ciertos bienes
estatales o municipales.

La lex rogata constaba de 3 partes:

La prescriptio: indicacin del magistrado proponente, da y lugar del comicio,
nombre del ciudadano que haba votado.
La rogatio: la ley misma, su contenido.

La sanctio: la parete de la ley correspondiente a su promulgacin, aseguraba su

irrevocabilidad y la obligatoriedad de su observancia.

Clasificacion de las leyes comiciales prohibitivas:

Leges perfectas: declaraban la nulidad de los actos que las violaban.

Leges minusquan perfectae: eran las que sin declarar la nulidad del acto,
establecan una pena para el caso de violacin.
Leges imperfectas: aquellas que no prescriban la nulidad del acto y no establecan
sancin alguna por su violacin.

Plebiscitos:
En la plebe se reunan asambleas llamadas concilios para sancionar medidas
administrativas o legislativas. Los plebiscitos primero tuvieron validez para la clase
plebeya.
Fueron las decisiones votadas por la plebe en los concilia plebis a propuesta de un
tribuno.
Constituyeron importantes fuentes del derecho desde la sancin de la lex hortensia que los
equiparaba a la lex y los tornaba obligatorios no solo para los plebeyos sino tambin para
los patricios. El proceso que concluyo con la lex hortensia por la que los plebiscitos
adquirieron completa fuerza de la ley es una de las etapas ms destacadas de la lucha
patricio-plebeya.
Senadoconsultos:
Los senadoconsultos constituyeron una de las mas importantes fuentes de produccin del
derecho romano del periodo imperial. Regularon diversas materias de derecho privado,
eran conocidos por el nombre del emperador que los haba propuesto al senado, ejemplo,
el senadoconsulto de Claudiano, el de Neroniano. Tambin los senadoconsultos se
designaban con el nombre del cnsul que haba presidido la reunin del cuerpo como el
senadoconsulto de Orficiano, el de Veleyano. Rompi la regla tradicional sobre la forma de
denominar a los senadoconsultos, el senadoconsulto Macedoniano, tom su nombre por
un tal Macedo que habra matado a su padre para poder pagar las deudas contradas.
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-- UNIDAD IV -EL IMPERIO

De la Repblica al Imperio:
Las causas que llevaron a pasar de la repblica al imperio fueron:

El imperio de la Repblica estuvo minada por el problema de reparto de tierras

Propuso relajamiento de las costumbres, el desprecio por la religin y las

Se trat de impulsar la idea de dar carcter poltico a la clase senatorial, lanzando

esta aristocracia en contra del pueblo.
instituciones de los antepasados.

Tirana del poder y la sed de l que provoc convulsiones internas en la poca de

los caudillos como Marco, Sila, Pompeyo, Julio Csar, etc.

Todos estos factores contribuyeron a destruir la fuerza del Estado y la moral del pueblo.

Despus del asesinato de Csar, Marco Antonio y Octavio se enfrentaron en la batalla de

Actium para resolver por las armas su predominio, en el ao 31 a.C.
Triunfa Octavio, recibiendo amplios poderes, se convierte en el 1er emperador romano en
el 27 a.C. Se la da a ste el calificativo de Augustus, nombre que us.
Nace as el principado, que constituy un periodo poltico en el que sus emperadores
quisieron restaurar el esquema institucional de la repblica.
Comienzos del Imperio:
El largo periodo histrico-politico que se designa con el nombre de imperio, aparece con
la unificacin, de dos ciclos histricos, perfectamente diferenciados: el principado y la
poca de dominado (dominatus) o del imperio absoluto, que comienza a delinearse a partir
de los emperadores de la dinasta de los severos y culmina con la organizacin poltica
que al gobierno le imprimen Dioclesiano y Constantino.
La primera etapa se caracteriza por el propsito de restaurar el rgimen republicano y la
antigua libertad. La segunda por la idea de centralizar el poder en manos del emperador a
la manera de las monarquas de corte heleno-oriental.
El principado:

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Igualdad relativa de clases, pero a la oligarqua de sangre (descendientes de los

fundadores de Roma) la fue reemplazando la oligarqua econmica (banqueros y
comerciantes).
Los dos tradicionales rdenes sociales de Roma, patricios y plebeyos, habindose
integrado de tal suerte, que esta diferencia desapareci en el principado.
Sin embargo, existieron niveles sociales distintos, que determin una puja de clases, con
el fin de ganar el favor imperial.
Una nobleza de fortuna, integrada por los caballeros.
Estas dos clases tuvieron que enfrentarse por el predomino de una sobre la otra.
Extranjeros: los prncipes le van a permitir el acceso a la ciudadana romana.
Tambin existi una clase inferior: la plebe, un proletariado alejado de las posibilidades de
formar la elite burocrtica, por no pertenecer a una nobleza de origen ni a los grupos
adinerados de la sociedad.
Dioclesiano y Constantino: El imperio absoluto o autocrtico.
Vino despus del principado, comenz con los severos y culmin con Dioclesiano y
Constantino. Dur casi cien aos y en su transcurso y en su transcurso se sucedieron
numerosos emperadores.
Constantino proclam al cristianismo como religin oficial del Estado. Vivi graves
acontecimientos que alteraron sustancialmente la fisonoma del imperio. En lo exterior
bandas extranjeras estropeaban el territorio, cultivaban los campos y destruan ciudades
ante la impotencia de las debilitadas fuerzas romanas.
En lo interior se atravesaba por una espantosa crisis econmica, social y espiritual, se
adverta un enfriamiento del sentido de la ciudadana.
Por ello, el siglo III es una de las pocas ms oscuras de la historia de Roma, a la que
puso fin de excepcionales cualidades de organizador: Dioclesiano.
Reforma de Dioclesiano: va desde el ao 284, convencido de que para recuperar el
prestigio normal que el imperio haba tenido hasta la crisis del siglo III y para conjurar las
amenazas exteriores era necesario dotar al soberano de los mas altos poderes polticos.
Imprimi al gobierno un sello absolutista, dndole forma de monarqua de modelo oriental
y de carcter divino. A partir de entonces el emperador no es el gobernante que actuaba
como un rgano mas del aparato estatal, sino el dueo y Dios de todo poder soberano. La
principal reforma consisti en asociar un colega con quien compartir las funciones.
Design a Maximiano, a quien le adjudic el gobierno de Occidente.
En el 293 decidi nombrar a otros dos emperadores, Constancio Cloro y Galerio. Los
cuatro emperadores no estaban colocados en un pie de igualdad, pues el titulo de Augusto
era privativo de Dioclesiano y Maximiano (emperadores) era para Constancio Cloro y
Galerio (vice emperadores). Se fund asi un nuevo sistema poltico, le tetrarqua, en la que
actuaban 2 emperadores bajo el nombre de AUGUSTOS, y 2 coemperadores bajo el
nombre de CSARES.
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Otra preocupacin de Dioclesiano fue separar el poder civil del militar para hacer ms
difcil las usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrativo.
Los gobernadores de provincia solo tuvieron funciones civiles y judiciales.
En la cumbre de una burocracia organizada y jerarquizada se hallaba el consejo imperial,
reorganizado con el nombre de Sacro Consistorio.
Reforma de Constantino: en el ao 305 abdicaron Dioclesiano y Maximiano, Constancio
Cloro y Galerio ocuparon la posicin de augustos y designaron a csares a Maximino Daya
y Severo. La muerte de Constancio desencaden una crisis que tuvo una duracin de 18
aos y que constituy la ruina del gobierno tetrarquico. ste periodo vio desfilar a muchos
augustos y csares hasta que Constantino, tras a vencer a Majencio qued frente de la
parte occidental, mientras se asociaba a Licinio a quien cedi oriente. Constantino,
llamado el grande, condena a muerte a Licinio.
Complet la obra de Dioclesiano y sus reformas transformaron el poder imperial, la
organizacin administrativa y la cuestin religiosa. Todas estas reformas terminaron con
las autoridades republicanas (magistratura, senado, comicios, etc.) los cnsules eran
designados por el emperador y el senado solo asesoraba.
Para la administracin dividi el imperio en 4 prefecturas: Oriente, Iliria, Italia y las Galas.
Las reformas polticas introducidas durante la era dioclesianea constantiniana acabaron
con todo rastro republicano.
Fin del Imperio: Divisin del Imperio. Invasin de los Brbaros:
Durante el periodo de dominatus hubo 2 hechos trascendentes: la Divisin del Imperio y
la invasin de los pueblos Brbaros.

Como hemos dicho Dioclesiano dividi el imperio poniendo otros emperadores, lo

que no signific una divisin del poder sino un ejercicio desprendido de l.

Por otro lado los brbaros fueron invadiendo el imperio de occidente y ocupando
sus tierras. Las dos partes en el que el imperio se haba dividido no volvieron a
unirse y mientras occidente cay en poder de los invasores germanos, formndose
nuevas relaciones, desapareciendo el imperio y comenzando la edad media una
nueva poca en la historia universal.

El imperio Bizantino y Justiniano: El imperio bizantino sobrevivi por espacio de diez siglos
a la catstrofe del 476 hasta que los turcos otomanos, ocuparon Constantinopla en el
1453, pero solo nos cabe recordar el gobierno de Justiniano a quien, dentro de una
sucesin de emperadores bizantinos puede considerarse el ltimo emperador romano,
porque con su obra legislativa se cierra el ciclo evolutivo del derecho nacido en Roma.
Se dedic a la tarea de imponer a sus sbditos una unidad de creencias religiosas basada
en la adopcin del cristianismo ortodoxo, que era la religin oficial del Estado. Su celo
religioso lo llev a perseguir todo culto no cristiano. Fue ambicin de Justiniano, lograr la
reconquista de Occidente.

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Su obra ms lograda fue la redaccin de lo que las generaciones posteriores llamaron,

desde el renacimiento Corpus Iuris Civilis, compilacin de los ms puros principios del
derecho romano y monumental legado del mundo clsico, que al igual que Roma, tiene
vocacin de eternidad.
Organismos o Instituciones polticas del principado.
El principado constituy un periodo en el que sus emperadores quisieron restaurar el
esquema institucional de la repblica y lograr la antigua libertad.

El emperador: en esta poca el magistrado por excelencia es el emperador.

Augusto obtuvo del senado sus ttulos de imperator y princeps senatus
hacindose otorgar el poder consular y la potestad tribunalicia con el derecho de
veto.
Augusto en el 27 a.C. da comienzo a una transformacin poltica donde pone fin a
la repblica y da comienzo al imperio. Bajo la apariencia de una supuesta
restauracin de la repblica va instaurando un nuevo orden. Las atribuciones son:
la potestad tribunicia, que confera al prncipe la inviolabilidad, el derecho de vete y
el derecho a convocar y presidir los comicios y el senado; el imperio pre consular,
que el prncipe era el supremo administrador, el comandante de los ejrcitos y el
juez supremo; y el pontificado mximo, haca del emperador el representante de la
divinidad y el custodio de la religin pblica, tambin tena el derecho de declarar
la guerra y aceptar la paz, etc.

Las antiguas magistraturas: las magistraturas republicanas (consulado, pretura,

edilidad, tribunado, cuestura) mantuvieron lo esencial de sus poderes. Una sola, la
censura, que temporalmente haba suprimido Sila, desapareci del orden
magistratural y Augusto, en la prctica, asumi sus funciones.

El senado: en lo que se refiere al senado imperial, continu siendo el rgano

esencial del gobierno, sin que sus atribuciones sufrieran necesidad. Los
senadoconsultos constituyeron una de las fuentes mas fecundas del derecho
privado imperial. Para la administracin del territorio el senado se reserv, el
control sobre toda Italia. Conserv un tesoro particular. El cmulo de poderes del
senado imperial lo convirti en un asociado del emperador en el gobierno y
administracin del Estado. Mommsem llego a considerar que la direccin del
Estado estaba dividida entre el prncipe y el senado.
Se ampliaron algunas de sus atribuciones en materia de: actividad judicial; facultad
de designar los altos mandos del ejercito; potestad legislativa (sobre todo cuando
el comicio dejo de funcionar como institucin legislativa); administracin de
territorio; y manejo de finanzas publicas.

Los comicios: expresin tradicional de la soberana del pueblo, los comicios

subsisten durante el principado en la forma de comicios por centurias y comicios
tribales, conservando sus funciones legislativas y electorales, pero, no as las
judiciales.

Los funcionarios imperiales: aquellos funcionarios no tuvieron carcter de

magistrado, pues carecan de autoridad propia y eran nombrados y removidos por
el prncipe; sus funciones duraban mientras conservaban la confianza del soberano
y reciban una remuneracin por sus servicios. Pertenecian a las 2 clases sociales
dominantes de la poca, surgiendo, por regla general, de la clase ecuestre los que
ocupaban funciones militares y fiscales, mientras que provenan de la clase
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senatorial los que desempeaban tareas administrativas. Un colegio de

funcionarios, el consejo imperial, asistia al emperador en el ejercicio de su
autoridad administrativa y judicial. Integrado por miembros de la familia. Era el jefe
de la guardia imperial, juez supremo del imperio.
Otros funcionarios

Prefectus urbis: encargado de la polica.

Prefectus aegypti: era un delegado del emperador en el gobierno de Egipto.

Prefectus vigilum: dedicado a evitar incendios.

Prefectus aerari: encargado de la administracin del tesoro.
Prefectus annonae: con funciones de vigilancia sobre el reparto de los suministros
de la poblacin.

-- UNIDAD V -EL SUJETO DEL DERECHO

Conceptos generales.
Uno de los trminos lgicos de la relacin jurdica y del derecho subjetivo es el sujeto. El
derecho objetivo se concreta en forma de deberes y derechos subjetivos, los cuales, para
existir, necesitan titulares o sujetos.
El ordenamiento jurdico exige la existencia del sujeto y el reconocimiento de una
personalidad en este, sin ese reconocimiento, el sujeto de derecho no adquirira esa
calidad.
Persona.
Clases.
Al sujeto del derecho se lo designa, persona. Persona o sujeto de derecho, era el hombre
que a esa calidad, agregaba otras condiciones exigidas por el derecho romano y que eran:
ser libre (status libertatis, segn este los hombres eran libres o esclavos), ciudadano
romano (status civitatis, se distinguan los ciudadanos romanos de los dems ciudadanos),
y jefe de familia (status familiae, en este los hombres podan ser miembros de la familia o
jefes de ella). La posesin de estos tres status daban al ser humano plena capacidad
jurdica y la calidad de persona.
El derecho romano lleg a conceder el carcter de sujetos de derechos a los entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, a las organizaciones humanas
que se denominan hoy, personas jurdicas o morales o persona de existencia ideal. El
derecho privado romano, reconoca dos categoras de personas: las individuales o fsicas,
y las jurdicas.
Principio y Extincin de la Persona Fsica.
El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La legislacin
romana exiga:
Que el ser estuviera separado del claustro materno, es decir, cortado el cordn
umbilical; porque el parto antes que se d a luz, es parte de la mujer o de sus
entraas.
Que el nacimiento se hubiera producido con vida. En cuanto a los signos de vida, se
estimaba que era necesario que gritara o llorara.
Se exiga, que el nacido tuviera forma humana.

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El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido, el nasciturus, careca de personalidad

jurdica y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones, la legislacin
romana reserv al nasciturus, los derechos que hubiera podido adquirir en el momento de
su nacimiento, tutelndolo mientras tanto con un curador especial, el curator ventris. Su
condicin jurdica en el tiempo de su nacimiento, se estableca con referencia al momento
de la concepcin, por ejemplo, para determinar la condicin de hijo legitimo o la de libre o
ciudadano, en el caso de que la madre hubiese perdido entre ambos momentos la libertad
o la ciudadana, en cuanto a l le beneficie, el concebido se tiene por nacido. La persona
fsica, se extingue con la muerte, que lo mismo que el nacimiento son hechos que deben
ser probados por quienes invocan algn inters, si varias personas unidas con lazos
parentelares parecan en una misma catstrofe y no era posible determinar cual haba
muerto primero, se los consideraban muertas a la vez.
Capacidad.
Capacidad jurdica y de obrar.
Persona, sujeto de derecho, es el ente con capacidad jurdica, esto es, con aptitud legal o
jurdica para ser titular de obligaciones y/o derechos, y que tal capacidad la tena el
hombre libre, ciudadano y jefe de familia. Esta capacidad, que daba al sujeto la suficiente
aptitud para gozar de los derechos, deba completarse con la capacidad de obrar, o de
hecho.
Capacidad de derecho: aptitud para ser titular de derechos.
Capacidad de hecho: aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones.
La capacidad de obrar es una capacidad dinmica, atae al ejercicio de los derechos, la
capacidad de derechos es esttica, es innata del hombre por su sola calidad de tal. La falta
de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser de derecho, cuando la persona
carece de aptitud legal para ser titular de algn derecho o hecho, si le falta aptitud jurdica
para ejercer por si misma los derechos.
Haba incapacidad de derecho, o sea, no goce de derechos, en el caso del gobernador de
provincia que no poda contraer matrimonio con mujeres domiciliarias en la jurisdiccin
donde ejerca sus funciones, ni adquirir inmuebles ubicados en la provincia a cuyo frente
actuaba como gobernador. Incapacidad de derecho tambin se presentaba en los tutores y
curadores que estaban jurdicamente inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos.
Incapacidad de hecho o de obrar absoluta: se daba en el supuesto del impber que,
habiendo cumplido los 7 aos, no haba alcanzado la pubertad, etapa de la vida que se fij
en los 12 para la mujer y los 14 para el varn.
Capitis deminutio. Disminucin de la capacidad.
Es una institucin jurdica creada por el derecho romano. Implicaba un cambio en los
estados de libertad, de ciudadana o de familia, que eran los 3 estados que hacan plena
capacidad jurdica de la persona de Roma.
Haba 3 escalas:
Mxima capitis deminutio: cuando se perda la libertad y el ciudadano pasaba a ser
esclavo. Para el derecho romano el esclavo no era persona, solo cosa.
Media capitis deminutio: Se perda el estado de ciudadano romano pero
conservaba la libertad.
Mnima capitis deminutio: cuando se produca un cambio en el estado de familia,
ya sea, la adoptacin o emancipacin.
La mxima y la media colocaban a la persona en una condicin inferior a la que tena,
pero la mnima poda elevar la capacidad jurdica, como la emancipacin, en la que el
hijo sometido a la potestad paterna sala de ella y se converta en jefe.

La esclavitud:
Derecho Romano

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Las fuentes definen la esclavitud diciendo que es una institucin del derecho de gentes por
las que alguien es sometido, contra naturaleza, al dominio de otro.
Causas:
El nacimiento, ya que l es hijo de mujer esclava, naca esclavo. En el derecho clsico,
para favorecer la libertad, se lleg a admitir que el hijo de la mujer esclava naca libre si la
madre haba gozado de libertad en algn momento de la gestacin, es decir, desde la
concepcin al alumbramiento. Otra causa era la cautividad de guerra que hacia esclava a
los prisioneros de guerra.
Condicin jurdica del esclavo o persona manumitida:
Para el derecho romano el esclavo era jurdicamente una cosa. Como cosa, estaba
sometido al dominio de su amo, que tena los poderes de un dueo o dominus. As, poda
disponer de su vida, castigarlo, abandonarlo, etc.
Tena personalidad en el orden religioso, su votum era vlido y eficaz, participaba del culto
pblico y del familiar, tena derechos a honras funerarias y su sepultura era religiosa, como
la de cualquier hombre libre.
a. El peculio: no siendo el esclavo sujeto de derecho, sino, cosa objeto de l, careca
de capacidad jurdica tanto personal como patrimonial. Para mitigar esta ltima
incapacidad el amo sola entregar al esclavo un peculio, que era una masa de
bienes para que los administrar y obtuviera los beneficios que de ellos derivasen.
b. Relaciones patrimoniales: a partir del otorgamiento del peculio, poda el esclavo
actuar jurdicamente dentro de un mbito siempre reducido y con sujecin
(atadura) a su dueo. No solo era instrumento de adquisicin del amo por los
negocios que hubiere realizado, sino tambin por los provenientes de cualquier
otro acto, como ocupacin, herencia, etc.
c. Actiones adiecticiae qualitatis: eran de aplicacin para los contratos realizados por
el esclavo, obligaciones y para los concertados por los hijos de flia, sometidos a la
patria potestad.
Actio Quod Iussu: cuando la deuda hubiera sido contrada con el
consentimiento del amo.
Actio exercitorio: si la obligacin se hubiera constituido por el ciervo colocado
en un comercio de mar.
Actio insistoria: cuando la deuda proviniera de un negocio terrestre.
Actio de peculio: se daba cuando el amo haba entregado un peculio al esclavo
para que lo administrara y negociara.
Actio tributario: se ejerca por los 3ros hasta el lmite de la cantidad autorizada
por el dominus al siervo para la realizacin de un comercio con su peculio.
Actio de in rem verso: autorizaba para demandar al seor hasta la medida de la
ganancia o el enriquecimiento injusto que le hubiera producido el negocio del
ciervo.
d. Actio noxalis: en cuanto a la responsabilidad del esclavo por los delitos privados
que hubiere cometido, se conceda al ofendido una actio noxalis contra el amo a
quien tena que pagar la indemnizacin.
Con el tiempo se dictaron nuevas normas que regulaban las relaciones patrimoniales de
amos y esclavos, estableciendo responsabilidades y obligaciones para ambos.
Un nio era libre, si la madre era libre y tena un hijo con un negro.
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Un nio era esclavo, si la madre era esclava y tena un hijo con un libre o un negro.
Extincin de la esclavitud:
La esclavitud se extingua por:
1. Manumisiones solemnes: el derecho civil cre tres formas solemnes de
manumisin.
a) La manumissio vindicta: consista en un proceso ficticio de reivindicacin
de la libertad del esclavo. Participaban del acto que se hacia delante del
magistrado, el dominus, el esclavo, y un tercero que tocaba al esclavo con
una varilla afirmando solemnemente que era hombre libre.
b) La manumisin censa: se haca mediante la inscripcin del esclavo en las
listas del censo de ciudadanos por su dominus.
c) La manumisin testamentaria: fue la concesin de la libertad hecha por el
amo en un testamento. En primer caso el esclavo adquira la libertad tan
pronto como el heredero aceptaba la herencia; en segundo, el heredero
instituido deba realizar la manumisin.
2. Manumisiones No solemnes: tena lugar cuando el dueo diriga al esclavo una
carta indicndole su voluntad de liberarlo; cuando el amo sentaba al siervo a su
propia mesa; y la declaracin de libertad realizada por el dueo ante algunos
amigos.
3. Extincin por ley: el ordenamiento legal romano consagr causas que daban al
siervo la condicin de hombre libre si el dominus lo hubiera abandonado
gravemente enfermo, cuando lo hubiera vendido bajo condicin de que el
comprador lo manumitiese.
4. Los libertos y el derecho de patronato: Los esclavos manumitidos, llamados
libertos, eran ciudadanos jurdicamente capaces, aunque no gozaban de la misma
condicin que los ingenuos, que eran ciudadanos que haban nacido libres y
conservado tal condicin durante su vida. Los libertos no podan ser magistrados
romanos ni ingresar al senado, tambin se le prohibi contraer matrimonio con
ingenuos, relacin que mantena al liberto ligado con su antiguo dominus este
vinculo, constituyo el derecho de patronato.
5. El derecho de patronato: hacia que el liberto (esclavo al que se le ha dado la
libertad) debiera al patrono antiguo dominus los deberes de reverencia que se
manifiestan en la prohibicin de demandarlo sin autorizacin del magistrado, esta
prestarle determinados servicios que podan ser exigidos judicialmente por el
patrono si se los haba prometido por juramento despus de ella.
Restricciones a la facultad de manumitir: (dar la libertad a un esclavo).
Por razones de orden poltico, social y hasta moral, el emperador Augusto hizo dictar por el
comicios 2 leyes tendientes a restringir la facultad de los amos para manumitir a sus
esclavos la primera fue la Furia Canina, que tuvo por objeto restringir las manumisiones
testamentarias, estableciendo que ellas solo podan hacerse identificando al esclavo por
su nombre, esta ley fue derogada por Justiniano; la otra ley que propuso fue la Lex Aelia
Sentia que contuvo disposiciones restrictivas a la facultad de manumitir dispuso que para
que la manumisin fuera valida, el manumisor deba tener no menos de veinte aos y el
esclavo treinta. Los esclavos manumitidos que hubieran observado mala conducta durante
su estado servil, no obtena la ciudadana romana, sino la condicin de peregrinar.
Relaciones y situaciones a fines de la esclavitud:
Quienes las experimentaban ocupaban una situacin semejante a la de los esclavos. As,
las personas in causa mancipii, que era el caso del filiusfamilias al que el pater venda a
otro pater o hacia entrega de l en reparacin de algn delito. Tambin, el redemptus ab
hostibus, supuesto del ciudadano rescatado por un tercero de la cautividad mediante el
pago de un rescate y que era considerado esclavo del redemptor hasta que reintegrara el
rescate.
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El colonato:
Los colonos (coloni) eran arrendamientos de tierra en situacin de dependencia, que se
hallaban adscriptos al terreno y deban pagar un canon o impuesto por el fundo que
ocupaban y que no podan abandonar bajo pena de esclavitud. El propietario, tampoco
poda separar al colono de la tierra, ni vender el predio sin el colono, ni a este sin el fundo
(porcin de terreno).
Ciudadanos, peregrinos y latinos.
En Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberacin de la esclavitud o por concesin
de la autoridad. Eran ciudadanos por nacimiento, los hijos concebidos por padres
ciudadanos unidos en legtimo matrimonio, y tambin el hijo nacido de madre ciudadana.
Las manumisiones solemnes en el derecho civil hacan del esclavo un hombre libre y
ciudadano. Por concesin de la autoridad llegaron a ser cives romani, o sea ciudadanos
romanos. Los extranjeros a quienes el comicio o el emperador les haban otorgado ese
favor.
Como la clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontraban los extranjeros o
peregrinos, que eran aquellos hombres libres pertenecientes a otras ciudades que Vivian
en Roma. Dentro de los peregrinos se distinguan los llamados peregrini alicuius civitatis,
que eran los que pertenecan a una ciudad unida a Roma por tratados de alianza y
amistad, de los peregrini dediticii, que eran los miembros de pueblos que haban resistido
a la dominacin romana y que luego se haban reunido.
Una posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos ocupaban los latinos que se
distinguieron en tres clases: los latini veteres o prisci, que eran los antiguos habitantes del
Lacio y de las ms antiguas colonias confederadas con Roma; los latini coloniarii,
ciudadanos pertenecientes a colonias a las que Roma concedi la latinidad a mediados de
la Repblica y los latini iuniani, que eran los manumitidos no solemnemente y que, de
acuerdo con la Lex Iunia Norbana, adquiran la libertad, pero no la ciudadana romana.
Causas modificatorias de la capacidad:
Diversas circunstancias civiles, naturales y sociales, provocaban modificaciones en la
capacidad jurdica de la persona, as como la degradacin del honor civil, la religin, la
condicin social, la profesin y el domicilio. Otras repercutan sobre la capacidad de obrar
para eliminarla o restringirla, como la edad, sexo, enfermedades, prodigalidad
(desperdicio).
Hubo diferentes causas e impedimentos de capacidad jurdica y obrar:
Capacidad jurdica
o Honor civil: en Roma, el honor del ciudadano deba mantenerse sin
mancha para que ste fuera apto para el goce de sus derechos, tanto en el
orden pblico, como en el orden privado. La existimatio (estado de dignidad
limpio) poda desaparecer por la prdida de la libertad o de la ciudadana o
poda disminuir por diversas causas, principalmente la infamia (institucin
que impeda al ciudadano a presentarse en juicio). Fueron causa de
infamia las condenas por delitos pblicos y privados. Eran infames los
viudos casados antes del ao del luto, los declarados en quiebra, etc. Otra
causa de degradacin de honor civil era la infamia tctil (personas que por
su vida deshonesta vean disminuir su honor civil)
o Religin: las diferencias se hacen notorias cuando se impone el
cristianismo como culto oficial del imperio. Se distingue el derecho privado
de los cristianos, de los herejes, de los judos y maniqueos, privados de
derecho de ser testigos, de suceder por causa de muerte, etc.
o Condicin Social: cuando concluye el enfrentamiento entre patricios y
plebeyos, desaparece en Roma la diferenciacin de clases y su incidencia
o suceso en cuanto al goce de derechos pblicos y privados.
o Profesin: unos merecan privilegios, como los profesionales liberales.
Otros, trataron la tacha de infancia.
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Domicilio: el lugar en que una persona habr establecido su residencia fija

o domicilio poda ser voluntario si lo elega el sujeto, y necesario cuando
era impuesto por la ley.

Capacidad de obrar
o Edad: la pubertad se fij para los 12 aos, mujer, y 14 aos, varn. Antes
de alcanzar la pubertad, la persona era incapaz de obrar.
o Sexo: la mujer en Roma estaba excluida del ejercicio de las funciones
pblicas y privadas. Cuando no se hallaba bajo el poder paterno, ni marital,
estaba sometida a la tutela perpetua del sexo. Era incapaz de obrar, con
incapacidad relativa, le estaba permitido realizar todos aquellos actos que
pudieran producirle beneficio patrimonial.
o Enfermedades corporales y mentales: los ciegos no podan testar y los
sordos estaban incapacitados para realizar actos cuyos requisitos no
pudieron ser satisfechos en razn del vicio corporal. Los enfermos
mentales, locos e imbciles, tenan la incapacidad absoluta. Sus bienes
estaban sometidos a un curador.
o Prodigalidad (gasto, desperdicio): El prdigo poda ser privado de su plena
capacidad de obrar, quedando con una capacidad relativa, excluido de la
posibilidad de contraer obligaciones, solo poda participar en aquellos que
le trajeron un enriquecimiento. Estaba asistido por un curador.

Clases de Sujetos o Estados:

Status familiae:
Situacin en la que se encontraba un hombre libre y ciudadano en relacin a una
determinada familia. Las personas, de acuerdo con el status familiae se distinguan
en:
o Sui iuris: sujeto autnomo respecto de cualquier potestad familiar, el
ciudadano que no tuviese antecedentes legtimos masculinos vivos o que
hubiera sido liberado de la potestad paterna mediante la emancipacin. Era
denominado paterfamilias, independientemente de que tuviera o no hijos, o
que fuera o no mayor de edad. Esta condicin solo se daba en el varn no
sometido a potestad familiar, no en la mujer, ya que, ella es la cabeza y fin
de su propia familia.
o Alieni iuris: era la persona sometida al poder familiar, comprendindose
entre ellas al descendiente legtimo o adoptivo.
Tenan capacidad restringida: no podan contraer matrimonio sin
autorizacin del jefe de familia y por su capacidad patrimonial era parecida
a la de los esclavos, la incapacidad patrimonial fue modificndose a partir
del otorgamiento de las peculias. Lo que cada alieni iuris iba adquiriendo se
incorporaba al patrimonio del pater.
El hombre libre, ciudadano y sui iuris tenia goce completo de todos los derecho
pblicos y privados, poda ser titular de las 4 potestades clsicas: patria potestas
(poder sobre sus hijos), dominica potestas (poder o dominio sobre los esclavos), la
manus maritales (poder que tenia sobre la esposa) y el mancipium (poder que se
ejerca sobre un hombre libre entregado en noxa por delitos que hubiera cometido).
Status civitatis:
Es el estado de personalidad jurdica de un individuo en Roma. nicamente los
que gozaban de la ciudadana romana eran capaces de Derecho Pblico y
Privado. En relacin al status civitatis, las personas se dividan en dos clases
diferenciadas: ciudadanos y extranjeros o peregrinos. Entre stos exista la clase
intermedia, los latinos.
Status libertatis:
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La plena capacidad jurdica, la personalidad, estaba constituida en Roma por la

posesin de los 3 estados del caput (familiae, libertatis y civitatis). El que ocupaba
el primer lugar era la libertad. Ya que, la persona que perda la libertad careca de
ciudadana y de derechos de familia. De acuerdo con el status libertatis, las
personas se dividan en libres y esclavos. Libres (liberi) es la natural facultad de
hacer lo que place a cada cual, salvo si algo se prohbe por la fuerza o por la ley.
Eran esclavos (servi) los que estaban bajo el poder o dominio de un hombre libre.
Personas Jurdicas:
Entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de
existencia visible o corporal.
Los romanos no crearon esta doctrina, sino que para caracterizarlos decan que sustituyen
o representan a las personas.
Hasta el periodo clsico esta capacidad jurdica solo se aceptaba respecto de las
asociaciones de hombres organizados para la consecucin de fines de intereses comunes
e independientes de la voluntad de los miembros que los integraron, o sea, ellos hablaban
de asociaciones humanas.
Ms tarde con el derecho bizantino, se comienza a atribuir capacidad jurdica a entidades
patrimoniales destinadas a un fin especfico. De ah que se haya definido a las personas
jurdicas como las agrupaciones de hombres y ordenaciones de bienes a los que la ley les
reconoce en la esfera patrimonial condicin de sujetos de derecho.
Se han distinguido dos clases diferentes de personas jurdicas:
Las asociaciones o corporaciones, constituidas por una comunidad de individuos y las
fundaciones (cuyo elemento vital es un patrimonio destinado a un fin determinado).
UNIVERSITAS RERUM Y UNIVERSITAS PERSONARUM:
Dentro de sta categora se destacaba el Estado, que era un ente colectivo que actuaba
en el mbito del derecho privado con capacidad para ser titular de derecho y obligaciones.
Tenan patrimonio propio sobre l repercutan los actos jurdicos; ejerca el derecho de
patronato respecto de sus libertos y era capaz para adquirir por testamentos y legados.
Las corporaciones o asociaciones:
Las tpicas personas jurdicas del grupo universitas personarum fueron las corporaciones
y a cuyos miembros se les llamaba sodales.
Era requisito fundamental que estuviera integrada por tres personas como mnimo y que
tuviera la intencin de constituir una unidad orgnica tendiente a un fin lcito. Cada ente
debiera tener un estatuto, rganos directivos, sus representantes, una caja comn y
autorizacin estatal.
Se lleg a admitir que pudieron manumitir esclavos e inclusive que tuvieran autorizacin
legal para recibir herencias y legados.
El derecho romano no contiene disposiciones expresos que regulen lo perteneciente a la
capacidad de las asociaciones. En la que corresponde a la extincin de la personalidad
jurdica de las asociaciones, poda producirse por la desaparicin de todos sus socios, por
acuerdo voluntario de ellos, por la consecucin del fin que haba sido motivo de su
creacin y por decisin de la autoridad estatal.
Las fundaciones:
Las tpicas personas jurdicas de la categora universitas rerum fueron las fundaciones
que comienzan a aparecer como entes que personifican un patrimonio destinado al
cumplimiento de la finalidad perseguida por el instituyente. Generalmente adoptaron forma
de instituciones de beneficencia y de culto promovidas por el cristianismo para una causa
religiosa y benefactora.
Su capacidad lleg a admitir que las fundaciones tenan aptitud legal para recibir por
testamento, cobrar crditos, entablar acciones judiciales, realizar permutas, etc.
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Los fiscus y Hereditas Iacens:

Entes dentro del tipo de la Universitas Rerum. El fisco era el patrimonio imperial. En el
Bajo Imperio, el fisco es el patrimonio del Estado, considerado como persona civil. Alcanza
entonces la categora de un ente con personalidad jurdica y capaz de adquirir derechos y
contraer obligaciones. Le fueron atribuidos mltiples privilegios y pudo actuar como
persona jurdica.
Especialmente se encuentra en el rea de los derechos patrimoniales.
La herencia yacente es el nombre que se la da al patrimonio hereditario desde el
fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero voluntario.
Como en el periodo que mediaba entre la muerte del causante y la aceptacin de la
herencia los bienes hereditarios se consideraban sin dueo, el derecho reconoci aquel
patrimonio, era susceptible de aumentos o disminuciones en representacin del autor de la
sucesin.
En el derecho Justiniano, se reconoce a la herencia yacente, como el carcter de persona
y la titularidad de los bienes que integran el haber hereditario.

-- UNIDAD VI -NOCIONES GENERALES:

HECHO JURDICO Y ACTO JURDICO:
Hecho jurdico: son acontecimientos de orden natural se reconocen
inmediatamente al verificarse la condicin objetiva. Cuando el hecho jurdico
no es producido por factores naturales, sino por el actuar del hombre, por un
acto de voluntad del sujeto, estamos en presencia del "ACTO JURDICO.
Acto jurdico: que podemos definir diciendo que es el acto voluntario
susceptible de producir el nacimiento, la modificacin, la transformacin o la
extincin de los derechos.
EL NEGOCIO JURDICO:
CONCEPTO Y CLASIFICACIN:

Segn el resultado operado puede ser lcito o ilcito.

ILCITO (delito- delito es el acto ~ voluntario que lesiona un inters o derecho)
LCITO (Negocio jurdico).
Dentro de los negocios jurdicos encontramos los negocios unilaterales y los
bilaterales.
Los unilaterales cuya formacin depende de la voluntad de un solo individuo combinado
del testamento.
Los bilaterales intervienen dos partes, por lo menos, cada una de las cuales formula
una declaracin de voluntad, como los contratos). "aquellos en que la parte que
adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin, como ocurre
en la venta, en tanto que en los segundos la adquisicin se produce sin que exista
contraprestacin, por lo cual hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra,
como aparece en la donacin.
Otra clasificacin distingue los negocios formales de los no formales.
Los 1 son aquellos de los cuales la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas
formalidades para expresar su voluntad, de tal manera que su inobservancia hace que el
negocio no exista, son aquellos en los que las partes pueden expresar su voluntad de
cualquier manera, siempre que resalte clara y manifiesta. Ejemplo: matrimonio, divorcio,
adopcin de negocios relativos al derecho patrimonial, de disposicin que entraan una
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alteracin econmica en el patrimonio de una persona, como la transmisin de la

propiedad o la constitucin de servidumbres o hipotecas). Negocios relativos al derecho
sucesorio, por ejemplo, el testamento.
PRESUPUESTOS DE VALIDEZ Y ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURDICO:
Ataen a la estructura del negocio jurdico, lo que la dogmtica moderna ha calificado como
presupuestos de validez y elementos del negocio jurdico.
Los sujetos de una relacin negocian, gozan. De la libertad para integrar su contenido de la
manera ms conveniente a sus intereses, pero el derecho objetivo acepta la regla de
regulacin privada si el "negocio .
Los presupuestos de validez pueden agruparse en tres categoras: presupuesto subjetivo
y presupuesto objetivo. El 1 se refiere a la acidad de obrar, tener los sujetos de una
relacin negocial para ejercer por s mismos sus derechos. El 2 que se trata de la
competencia que descansa en la relacin en que partes se encuentren respecto de los
intereses que van a consistir en objeto del negocio. Comprende dentro de s dos aspectos
uno el poder de proceder a la regulacin de estos intereses concretos). Y el 3
presupuesto de validez del negocio -idoneidad del negocio que constituye la materia de l.
Sean susceptibles de experimentar la regulacin que de ellos hagan las partes.
ELEMENTOS ESENCIALES.
a) Acto voluntario. El elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico. La
declaracin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa o explcita cuando el
acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos externos que lo
hacen perceptible explcita y directamente. Es tcita o implcita de la voluntad aquella en
los contratos que se perfeccionan por el acuerdo de voluntades de los sujetos.
Es declaracin no recepticia la que crea el negocio sin necesidad d otra voluntad
concurrente, como aparece con el testamento, cuya validez depende exclusivamente de
la voluntad del testador, sin que cuente para ello la del heredero.
b) Contenido: Es el precepto que contiene, la regulacin en un contrato de
compraventa, el contenido consiste en dos prestaciones; la del vendedor, de entregar
la rosa- y el del comprador, de pagar un precio en dinero.
c) Causa: el tercer elemento esencial que lo integra. Se entiende por causa en su
aspecto objetivo. En la compraventa la causa es el cambio en el dominio de una cosa
por un precio en dinero.
ELEMENTOS ACCIDENTALES.
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en l a fin de variar su
contenido o el momento en que comience a producir sus efectos o subordinar su eficacia
a que acontezcan o no determinados hechos. Dentro de los elementos accidentales se
destacan la condicin (condicio}. el trmino (dies) y el modo (modus).
a) Condicin: suspensiva / resolutoria: Son las partes que hacen depender el
nacimiento o la cesacin de los efectos propios del negocio de un acontecimiento futuro y
objetivamente incierto.
Se comprenden en la definicin las dos modalidades clsicas de condicin: la suspensiva
y la resolutoria, aunque es de hacer.
Se llama condicin suspensiva aquella en virtud de la cual se hace depender la produccin
de los efectos de un negocio del cumplimiento de la condicin. De esta manera, hasta que
el acontecimiento futuro e incierto no se cumpla.
Se las puede clasificar en potestativas, casuales y mixtas. Las primeras son aquellas
que dependen exclusivamente de la voluntad de una de las partes. Son condiciones
casuales, cuando hecho es independiente de la voluntad de los sujetos. Son mixtas
aquellas condiciones necesario que concurra tambin la voluntad de una de las partes
por ejemplo, "si se te nombra cnsul".
b) Trmino: distintas clases: Consiste en una declaracin accesoria que las partes
pueden introducir en un negocio en virtud de la cual se establece que sus efectos
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comenzarn a producirse o cesarn cuando se verifique un acontecimiento futuro pero

objetivamente cierto, en especial, cuando llegue una fecha f i j a , determinada o
determinable.
Puede ser suspensivo o resolutorio. Suspensivo cuando se dejan en suspenso los
efectos del negocio hasta que el acontecimiento cierto se produzca (dies a q uo ).
Resolutorio._si los efectos del negocio cesan o resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto previsto por las partes (dies ad quem).
c) Modo. El tercer elemento accidental que puede insertarse en un negocio jurdico es
el modo (modus). Consiste en una declaracin unida a un acto de liberalidad, como una
donacin, para imponer a la persona favorecida un gravamen lcito, como seria
obligar al donatario a erigir un monumento en memoria del donante.
VICIOS DE LA VOLUNTAD: ERROR, DOLO, VIOLENCIA:
Error e ignorancia tienen en las fuentes romanas el mismo significado, pero
propiamente se llama ignorancia a un estado negativo a diferencia del error, que es
un conocimiento falsamente constituido.
El jurisconsulto establece la distincin entre la ignorancia de hecho y la de derecho
La primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto
que la segunda, es el conjunto de desconocimiento de una regla jurdica, de su
verdadero significado o de su aplicacin.
En lo que atae al error de hecho, los intrpretes distinguieron varias clases de l.
Una de las formas del error fue el llama-error in negotio,
Entregara a otra una cosa en donacin y sta entendiese que se la haba dado en
prstamo En este supuesto hay error esencial y por tanto no se perfeccionan ni la
donacin, ni el prstamo. Otra clase es el error in persona, que se presenta cuando
se celebra un negocio con persona distinta de aquella con la que se entenda
contraerlo, Tambin se conoce el error in corpore, que es el que se refiere a la
identidad del objeto.
Hay otras clases de error que, al no alterar la esencia de la relacin jurdica, no
produce la nulidad de negocio. Son los errores accidentales o concomitantes
Entre ellos" el error inqualitate, que versa sobre la simple cualidad de la cosa
identificada en su gnero y el error in quantitate cuando recae sobre el peso,
medida o cantidad de la cosa, y que no invalida el negocio por la cantidad menor,
respecto de la cual hay consentimiento.
El dolo es otro de los vicios de la voluntad que viene a afectar la consciente expresin
de ella, ya que entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer
incurrir a una persona en error o a hacerla caer en engao.
En los casos de dolo, se conceda a la persona violentada una actio quod metus causa2
que tena Carcter penal y se daba por el cudruplo de la prestacin verificada o del dao
experimentador. La accin se poda dirigir, no slo contra el autor de la amenaza y sus
herederos, sino contra cualquier tercero que sacare provecho del negocio o tuviere en su
poder la cosa objeto de L.

INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO: NULIDAD Y ANULABILIDAD:

Hay negocios ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su
constitucin, el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales.
Se considera negocio anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus
presupuestos y elementos esenciales, alguno de ellos esta afectado por algn vicio que
permite impugnar su validez con eficacia retroactiva, de manera que pueda declararse
su nulidad por esta va de impugnacin.
CONVALIDACIN - CONVERSIN DEL NEGOCIO JURDICO:
Tena lugar cuando un negocio jurdico nulo poda surtir los mismos efectos prcticos
que otro negocio de tipo distinto. As un testamento nulo como tal, poda valer como
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tal, poda valer como codicilo, o como lo dispuso el senadoconsulto Neroniano, que
declar que los legados que fuesen invlidos en la forma adoptada por el testador,
tuviesen validez en otra forma a la que fuera posible ajustarlos.

-- UNIDAD VII -LA ACCIN.

Nociones grales.
En su acepcin propia, actio.
Es la facultad de gestionar nuestros derechos ante la justicia.
Tambin designa este trmino el hecho de la pretensin, as como el medio concedido con
este in (antiguamente, la formula).
Para intentar una accin con xito, son necesarias dos condiciones esenciales:
I.
Tener un derecho que le sirva de fundamento.
II.
Que ese derecho haya sido perjudicado por el demandado.
Clasificacin:
Las acciones son susceptibles de diversas clasificaciones. Las principales para el Derecho
Romano fueron:
I.
Relativas a su origen.

II.

Acciones civiles y honorarias:

Las civiles, tienen su origen en el derecho civil. Desde este punto de vista
se entiende por tal, no solo el emanado de las leyes propiamente dichas,
sino tambin los senadoconsultos, las constituciones imperiales y el
derecho creado por la autoridad de los jurisconsultos.
Las honorarias, son las que emanan de los edictos de los pretores, sin
embargo, existen algunas que emanan de otros magistrados,
especialmente, las acciones edilicias redhibitorias y queantominoris. La
importancia de esta clasificacin, en el derecho antiguo, radica en el hecho
de que las acciones civiles eran imprescriptibles (actionae perpetuae),
mientras que las acciones honorarias prescriban, generalmente en el ao
(actione temporales vel annales).

Acciones directas, tiles, vulgares e in factum:

Las acciones directas, son aquellas sancionadas expresamente por un
principio de derecho, generalmente el derecho civil.
Las actio utilis, son las creadas por analoga de acciones preexistentes.
La utilidad de esta divisin reside en lo referente a la redaccin de la
formula. En el nuevo derecho, pierde toda utilidad debido a que todo
procedimiento es extraordinario y los efectos de los gneros de acciones,
son los mismos.
Las vulgares, que frecuentemente se confunden con las directas, se
refieren a una relacin de derecho usual conocida desde mucho tiempo.
Y por ltimo, tenemos que, cuando las relaciones dignas de la proteccin
de la justicia, no ofrecan analogas con los derechos sancionados
expresamente, los magistrados creaban nuevas acciones denominadas in
factum, para indicar que ellas resultaban de la equidad segn el conjunto
de los hechos. Las acciones in factum son pretorianas, salvo la accin
praescripti verbis, que tiene su origen en la autoridad de los
jurisconsultos.

Relativas a su objeto.
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III.

Acciones personales, reales, mixtas y in rem scripae:

La accin personal (actio in personam) es aquella por la cual el
demandante reclama la ejecucin de un derecho de crdito (obligatio). El
objeto de las acciones personales es hacer condenar al deudor.
La accin in rem scripae es aquella por la cual se persigue todo otro
derecho, especialmente el de propiedad.
El objeto de las acciones de reales, es hacer reconocer la existencia de
un derecho discutido; puede resultar y aun resulta de ello- una condena,
pero es solamente un efecto secundario del reconocimiento del derecho.
En las acciones de particin o mixtas, los interesados persiguen su
derecho en la cosa a partir, al mismo tiempo que reclaman la ejecucin de
las obligaciones que incumben a cada parte, por esto, las acciones
divisorias parecen tener una naturaleza mixta, o ser a la vez reales y
personales, en el fondo, estas acciones son ms personales que reales,
atendiendo que su objeto principal es obtener el cumplimiento de una
obligacin que incumbe a los copropietarios, que consiste en sufrir la
particin.

Acciones reipersecutorias, penales, mixtas, y populares:

Esta divisin tiene en cuanta a las acciones que nacen de los delitos,
aunque Justiniano les haya dado mayor extensin llamndolas
Reipersecutorias.
La accin reipersecutoria es aquella por la cual la parte perjudicada por
un delito reclama la restitucin de aquello que ha sido privada, o la
reparacin del perjuicio sufrido.
La accin penal (actio penalis) es aquella por la cual, el demandante
reclama la pena en que incurre el delincuente.
La accin mixta es aquella que a la vez es reipersecutoria y penal.
Adems existen acciones cuyo objeto es una pena pecuniaria, estas
acciones pueden intentarlas cualquier ciudadano aunque no hubiese sido
perjudicado personalmente por el delito, se llaman acciones populares,
porque protegen los derechos del pueblo en general.
El que ejerce una accin popular adquiere en nombre propio, el monto de
la pena en todo o en parte, segn lo prescripto por la ley, si varios
ciudadanos se presentan al mismo tiempo para intentar una accin popular,
el magistrado debe tener preferencia para el que parece ms apto para
proseguirla, y particularmente, a la persona damnificada por el delito, por
ltimo, cabe destacar que las mujeres y los impberes no pueden perseguir
una accin popular, salvo el caso de que el hecho los haya perjudicado
personalmente.

Relativas al poder del juez.

Acciones de buena fe: eran aquellas en las cuales el poder de

apreciacin del juez era mucho ms extenso.

Acciones de derecho estricto: eran aquellas en las cuales el juez deba

limitarse a los trminos del derecho riguroso.

Adems de la diferencia que surge del concepto de ambas, del Digesto y de

las Institutas de Justiniano aparecen las siguientes:
En las acciones de buena fe, el Juez poda siempre tener en cuenta
la excepcin de dolo invocada por el demandado; en cuanta la
excepcin de dolo, era imprescindible que hubiese sido inserta en
la formula que reglaba sus deberes.
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 En las acciones de buena fe, la mora del deudor haca devengar

intereses y daba derecho a los frutos; en las de derecho estricto,
los intereses y frutos eran debidos recin despus de la Litis
Contestatio.
Solamente en las acciones de buena fe, se admita el juramento
estimatorio que serva para estimar el monto de la condena.

Acciones arbitrarias: eran aquellas en las cuales el juez tena la misin de

mediar entre las partes antes de pronunciar el fallo.
De este modo, no poda condenar al demandado sino cuando se rehusara
a dar al demandante la satisfaccin fijada por su arbitraje, la cual consista,
generalmente, en una restitucin o en una exhibicin.
El origen de la acciones arbitrarias se remonta en la poca de la justicia
ordinaria, en ella, la condena consista siempre en el pago de una suma
de dinero, aun as, el demandante reclamaba la restitucin o exhibicin de
la cosa; pero el magistrado no ordenaba al juez que condenase, sino, en el
caso en el que el demandado no hiciese lo ordenado.

LITIS CONTESTATIO (contestacin del litigio):

El ejercicio de una accin somete el proceso a la autoridad judicial.
Pero la accin instaurada no produce todos sus efectos, sino despus del acto de
procedimiento llamado LITIS CONTESTATIO.
La litis contestatio produce efectos importantes, siendo los principales:
A. Opera una especie de novacin necesaria (por oposicin a la novacin
voluntaria), cuyo efecto es reemplazar la antigua relacin obligatoria de las partes,
por una nueva obligacin, que es la de someterse a juicio futuro.
B. Interrumpe la prescripcin.
C. Los derechos de las partes se determinan a la poca de la litis contestatio.
D. Todas las acciones, en caso de muerte de las partes, pasan a sus respectivos
herederos.
E. Imprime al objeto del proceso el carcter de cosa litigiosa.
Prescripcin.
Concepto. Evolucin.
La prescripcin es la extincin de una accin por su inaccin, en el tiempo determinado por
la ley.
Antiguamente, las acciones civiles eran imprescriptibles, mientras que las honorarias se
prescriban al ao.
Al expirar este plazo, el demandado poda rechazar al demandante por una excepcin
llamada exceptio prescriptio temporis, porque se fundaba en la circunstancia de que la
accin, no se haba intentado en el termino prescripto por el edicto, en tiempo de los
emperadores se aplic el mismo principio en las provincias, a las acciones reales relativas
a los inmuebles, y de all, naci con la prescriptio loggi temporis, que prescriba a los 10
aos entre presentes (inter presentes), y a los 20 aos entre ausentes (inter absentes).
Por ltimo, Teodosio II, estableci que el plazo ms largo para intentar una accin
cualquiera seria 30 aos, surgiendo la prescriptio logisimi temporis.
Sin embargo, se siguen llamando acciones perpetuas (actios perpetuas) a aquellas que
prescriban a los 30 aos, o en el derecho justinianeo por un espacio de tiempo mayor, por
oposicin a aquellas cuya prescripcin se cumpla en menos tiempo.
Condiciones requeridas para la prescripcin:
Para la prescripcin de las acciones eran esenciales que concurran las siguientes
condiciones:
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I.

Actio Nata:
Desde luego, para que una accin comience a prescribir es necesario que nazca,
es decir, que una persona tenga la facultad de intentarla.
Antes de comenzar una accin no puede reprocharse negligencia alguna por parte
del demandante eventual: por consecuencia, la prescripcin seria injusta.
En general, la facultad de ejercer una accin presupone 2 condiciones:

La existencia de un derecho que le sirva de fundamento a la accin.

Una lesin a ese derecho por parte del demandado.

Sin embargo, puede suceder que una accin comience a prescribir antes que el
derecho del demandado haya sido perjudicado. Supongamos, por ejemplo, que
exista un contrato de depsito o comodato sin trmino fijo para la restitucin de la
cosa, como el depositante o comodante pueden obrar enseguida (actio iure
competit), la prescripcin comenzar inmediatamente, aunque no se puede decir
que su derecho sea perjudicado mientras no reclame nada al demandado.
II.

Tiempo requerido por la ley: el plazo ordinario es 30 aos.

A diferencia de lo que ocurre en la usucapin (derecho que se adquiere a la
propiedad de una cosa por su uso), el ultimo da de la prescripcin debe ser
concluido para que la prescripcin se cumpla.
Cabe destacar que las acciones de las iglesias y establecimiento de beneficencia,
como as tambin las relativas a los bienes privados del Prncipe, prescriben a los
40 aos.
Con anterioridad, Justiniano haba establecido una prescripcin de cien aos para
las acciones de las iglesias, pero esta disposicin estuvo poco tiempo en vigencia.

III.

Continuidad.
El tiempo requerido para la prescripcin: debe transcurrir sin interrupcin de la
misma.
La interrupcin, cuyo efecto es hacer considerar el tiempo anterior como no
ocurrido, tiene lugar en los siguientes casos:
A. Si cesa la lesin del derecho, por ej., la accin reivindicatoria es
interrumpida, si el demandado eventual es desposedo.
B. Si el que prescribe reconoce el derecho de la parte expresa o tcitamente,
por ej., el pago de intereses interrumpe la prescripcin del capital debido a
que implica el reconocimiento de la totalidad de la deuda.
C. Por una protesta ante el magistrado, el obispo del lugar o 3 testigos, si hay
imposibilidad de citar al demandado, por ej., si est ausente, o se trata de
un pupilo sin tutor.

Suspensin de la prescripcin:
La suspensin de la prescripcin impide su continuacin durante un cierto tiempo pero al
reanudarla, el tiempo ya corrido con anterioridad, debe computrselo.
Causas de suspensin de la prescripcin:
a. Respecto de los pupilos, aun si tienen tutor, a fin de que no sean vctimas de su
negligencia.
b. A favor de los acreedores de una sucesin durante los plazos concedidos para
hacer el inventario, atento a que no puede perseguirse a ste durante ese plazo.
c. En favor de los acreedores, durante la prrroga del trmino de gracia concedido a
un deudor debido a que no se puede perseguir a ste durante ese plazo.
Dejo expresamente aclarado de que los casos expuestos ut supra son meramente
ejemplificativos, existiendo otros numerosos, a lo largo de la legislacin romana.

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MEDIOS PARA HACER VALER LOS DERECHOS.

En principio, es prohibido hacerse justicia por s mismo.
La persona cuyo derecho ha sido violado debe dirigirse a la autoridad competente para
hacerlo conocer y obtener reparacin.
Las vas de hecho se castigan de distinto modo. Independientemente de las penas
criminales pronunciadas por la Lex Lulia de vi publica et de vi privata, decreto de Marco
Aurelio, orden la caducidad de su derecho al acreedor que para pagarse, se haba puesto
en posesin de las cosas que pertenecan a su deudor; esta decisin recibi enseguida
una aplicacin general. Otras constituciones establecieron tambin que toda persona que
en vez de emplear las vas legales para recobrar una cosa se valiera de la violencia, deba
restituir la cosa, y adems, si la cosa le perteneca, perda su derecho de propiedad; si la
cosa no le perteneca, deba pagar un precio equivalente a su valor.
Pero este principio que prohbe hacerse justicia por s mismo, tiene varias excepciones:

Es permitido defender su persona y bienes contra los ataques injustos mientras la

defensa est en sus justos lmites.

Puede tomarse por la fuerza una cosa de la cual se ha sido despojado por
violencia, mientras se haga inmediatamente despus del desalojo (in ipso
congressu).

En determinadas situaciones, hay lugar al derecho de retencin (ius tentionis), en

virtud del cual puede retenerse la cosa de otro hasta que hayan sido satisfechos
ciertos crditos a cargo del propietario. El derecho de retencin, exige que haya
conexin entre el crdito reclamado y la cosa que se retiene; aun mas, se requiere
que nuestro poder sobre la cosa no se haya iniciado de modo injusto.

No obstante, se reitera, estas son excepciones al principio de que es prohibido hacerse

justicia por s mismo, debido a que el medio idneo de hacer valer un derecho es la accin
(actio), trmino que designa la facultad de perseguir ante la autoridad judicial, un derecho
violado por otra persona.
La eficacia de la accin consiste en la condenacin del demandado, debido a que la
ejecucin de la sentencia est protegida por el poder social.
El procedimiento: nociones histricas.
Desde los tiempos de la antigua Roma, encontramos la importante distincin entre IURE
y IUDICUM, es decir, entre la organizacin del proceso, y la decisin de las cuestiones
que plantea.
Cuando los litigantes se encontraron ante el magistrado, le exponan sus pretensiones
(IURE).
Si no haba contestacin sobre los hechos alegados, el magistrado daba all mismo una
sentencia definitiva (IUDICUM).
Pero, generalmente, se limitaba a instruir el pleito, examinando si los hechos alegados por
el demandante merecan la proteccin de la justicia. En caso afirmativo, justificaba el punto
en litigio o discusin, y enviaba a las partes ante el juez propiamente dicho. Con este
motivo, daba al demandante una instruccin reglando los deberes del juez (formula), por la
cual ordenaba condenar al demandado si los hechos alegados en la demanda eran
probados, y absolverlo en caso contrario (si paret, condemna; si no paret, absolva).
Los procesos instruidos y juzgados del modo que relatamos ut supra, constituan los
juicios ordinarios, porque ste era el derecho comn.
Los juicios o procesos extraordinarios (extraordinarias coginitionas), tenan lugar cuando el
magistrado crea conveniente decidir por s mismo el proceso, juzgando todas las
cuestiones que l formulaba, este modo de proceder efectuaba excepcionalmente, de all
su nombre.
Bajo el Imperio, este sistema se hizo ms frecuente. Dioclesiano orden a los
gobernadores de provincia que instruyesen y juzgasen los procesos, y que no enviasen a
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otros jueces sino, los pleitos no pudiesen juzgar por s mismos, sea a causa de la
multiplicidad, se por consecuencia de otras ocupaciones pblicas.
Desde entonces, la antigua regla se convirti en excepcin, y en el derecho justinianeo, no
se encuentran ya, sino los procesos extraordinarios.
En la historia del procedimiento romano se distinguen 3 sistemas principales:
I.

De las acciones de la ley.

Caractersticas. Anlisis:
En los primeros tiempos del derecho romano, los procesos deban ser instruidos
por medio de ciertas formalidades extremadamente rigurosas, denominadas legis
actiones, las cuales deban ser cumplidas exactamente como lo prescriba la ley,
de modo que el cambio de una sola palabra bastaba para hacer perder el proceso.
Las principales caractersticas de este sistema procesal de las legis actiones son:
A. Era eminentemente quiritario: solamente los ciudadanos romanos podan
figurar en l.
B. Solo se poda accionar en determinados das, que eran los das fastos.
C. El juicio, o sea, la resolucin del diferendo, estaba precedido de una serie
de ritos consistentes en palabras y gestos que formaban la legis actio
propiamente dicha, los cuales estaban estrechamente vinculados a la
religin romana.
D. Una equivocacin, por mnima que sea, trae como consecuencia la
inutilidad del acto, hasta tal extremo, segn lo relata Plinio, que los
supremos magistrados se valan de una bien determinada liturgia, y para
no omitir o pronunciar fuera de tiempo alguna palabra, hacan que otro lo
precediera al que deba pronunciar la formula, leyndole las palabras
precisas, y se recurra tambin a un tercero que controlaba la posibilidad
de cualquier error.
E. El control de esta frmula estuvo en manos de los pontfices, hasta que un
escriba del clebre pontfice Appius Claudius, llamado Cneiud Flavius
sustrajo la redaccin de las formulas y las libr al conocimiento del pblico,
dejando de este modo de ser secretas. Dicho libro constituy el IUS
CIVILE FLAVIANUM.
La legis actiones eran cinco pero se subdividan en: Instancia in iure en
las acciones de la ley y; Instancia in iudicio en las acciones de la ley.

Instancia in iure en las acciones de la ley:

Esta primera fase del proceso se iniciaba con un llamamiento intimatorio
para comparecer ante el magistrado que formulaba el actor al demandado.
Si ste no ocurra inmediatamente ni ofreca un sustituto, desde la Ley de
la XII tablas, se autorizaba al demandante a llamar testigos y a recurrir al
empleo de la fuerza para obligar al demandado a presentarse. Una vez
presentes las partes ante el magistrado y oda la pretensin del actor, se
comprometan a comparecer otro da para iniciar el litigio.
Si el demandado no compareca o no se defenda, el magistrado
autorizaba la toma de posesin de sus bienes por el actor o entregaba a
ste la cosa litigiosa.
Presentes las partes in iure, el actor hacia conocer su demanda y solicitaba
el otorgamiento de la accin. Ante ella el demandado poda optar por las
siguientes actitudes: a) solicitar un aplazamiento prometiendo asistir de
nuevo con garanta de un tercero; b) contestar allanndose a la demanda;
c) atender el juramento concedido por el demandante, reconociendo o no la
existencia del derecho; d) oponerse a las pretensiones del actor.

Legis actio per sacramentum:

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Era la ms antigua y genrica de las acciones de la ley. Los litigantes,

luego de haber expuesto ante el magistrado a sus respectivas
pretensiones, hacan una apuesta sobre la verdad de sus afirmaciones.
La apuesta llamada sacramentum era depositada en manos de los
pontfices; consista en una suma de quinientos ases, si se trataba de
asuntos de un valor de mil ases o ms; en cambio, si se trataba de
asuntos de un valor menor, se combata por un sacramentum de
cincuenta ases, debido a que la ley de las XII tablas as lo dispona.
Cuando la controversia era acerca de la liberta de una persona, la
apuesta era tambin por cincuenta ases, por expresa disposicin de la
mencionada ley.
Posteriormente, el depsito de apuestas fue reemplazado por
cauciones, o fianzas. Despus de otorgadas las cauciones, las partes
se obligasen a presentarse en un plazo de 30 das ante el magistrado,
para recibir de un Juez encargado de decidir cul de los dos,
demandante o demandado, haban hecho un sacramentum justum
(caucin justa), y por lo tanto, deba ganar el proceso. Las partes
comparecan ante el Juez en un da fijado, comenzando por hacer una
relacin breve y precisa del pleito, despus procedan a alegar y por
ltimo, las instrucciones que las circunstancias podan exigir. La
apuesta del que perda se confiscaba en provecho del tesoro pblico y
serva para sufragar las necesidades del culto. De estas circunstancias
es de donde la palabra sacramentum trae su origen.

Legis actio per judicis postulationis:

Sobre este procedimiento faltan datos precisos. Segn una suposicin,
el sacramentum se aplicaba a los litigios cuyo objeto era
completamente determinado, de modo tal, que la decisin del Juez,
deba ser necesariamente por un si o por un no sobre la cuestin
promovida.
Pero podan presentarse casos en los cuales cada parte tena ms o
menos culpa o razn, y que por consiguiente exigan en el juicio cierta
latitud de apreciacin.
La legis actio per judicis postulationem tuvo por objeto responder a
esta necesidad; por lo dems, el resto del procedimiento era similar al
anterior.

Legis actio per condictionem:

Fue introducida hacia el ao 243 a.C. por la Ley Silia, para resolver las
cuestiones cuyo objeto era una suma determinada de dinero (pecunia
serta).
Hacia el ao 233 a.C. fue extendida por la Ley Calpurnia a todas las
demandas que nacan de un derecho de obligacin, y que tenan por
objeto una cosa determinada.
La palabra condictionem proviene del trmino condicere, que significa
requerir o denunciar. El demandante requera a la contraparte que se
presentase en el trigsimo da ante el mismo magistrado para recibir el
fallo.

Instancia in iudicio en las acciones de la ley:

Con la litis contestatio terminaba el trmite de la etapa in iure. Se trataba
de un contrato arbitral que segua con la formulacin de la demanda y que
se realizaba en presencia de testigos. En virtud de este acuerdo actor y
demandado se comprometan ante el magistrado a someter el pleito a la
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decisin que deba emitir un juez privado. De este modo, celebrada la litis
contestatio, las partes tenan que comparecer ante el juez, teniendo lugar
con ello la apertura de la etapa in iudicio, dentro de la cual se ofrecan y
producan las pruebas, se presentaban alegaciones y se pronunciaba la
sentencia. Para la ejecucin de la sentencia, era necesario llegar cuando el
condenado no cumpla con la decisin del juez. Para lograr tal efecto se
utilizaban las ya mencionadas acciones ejecutivas, esto es la manus
iniectionem y la pignoris capionem.

Legis actio per manus iniectionem:

Conforme a lo establecido por la ley de las XII tablas, este
procedimiento era aplicable a los que haban sido condenados a pagar;
y a los que haban confesado su deuda ante el magistrado.
Si no pagaban la deuda a los 30 das posteriores a la condenacin o a
la confesin, el acreedor, despus de haber hecho ir al deudor ante el
magistrado, lo tomaba preso. El deudor no tena ya derecho de
defensa; su demora en pagar era causa que se lo tratase con
severidad.
Si quera contestar la demanda de su adversario, pagando la
condenacin o pretendiendo que ya la haba satisfecho, deba
suministrar una caucin que respondiese por l. Ante la falta de
caucin, era adjudicado al demandante, quien poda llevarlo a su casa
y retenerlo cautivo.
La ley de las XII tablas, legislaba detalladamente el tratamiento al cual
estaba sometido durante esta esclavitud de hecho. Este estado se
prolongaba durante 60 das. Expirado tal plazo, el deudor perda su
libertad, sufriendo una capitis deminutio mxima, en consecuencia,
poda ser vendido como esclavo del otro lado del Tiber, y aun ser
muerto por el acreedor.

Legis actio per pignoria capionem:

Pignoris capio (toma de prenda) era una especie de embargo
practicado por ciertos ritos solemnes.
Se distingua de las otras legis actiones por el hecho de que se
realizaba fuera del tribunal del pretor, poda realizarse en ausencia del
adversario, y aun, practicarse en da nefasto.
A causa de estas circunstancias al derecho comn de la legis actiones,
ciertos jurisconsultos queran considerarla como una legis actio, pero la
opinin contraria haba prevalecido, a causa de la solemnidad de sus
trminos.
El procedimiento de la pignoris capionem estaba autorizado solamente
en ciertos casos particulares consagrados por el uso o determinados
por la ley. El deudor a quien se haba embargado un objeto de este
modo, no poda recobrarlo, sino, pagando la deuda que haba
motivado el embargo.
El uso y la costumbre haban consagrado la pignoria capio respecto de
las cosas de los militares. En efecto y a causa de las pagas, era lcito
al soldado, en caso de que el encargado de distribuirla no la diera,
tomarlas en prenda; este dinero que se daba a titulo de paga se
llamaba aes miliatare. Tambin era lcito tomar prenda sobre el dinero
que era destinado a comprar un caballo; este dinero se llamaba aes
equestre; lo mismo ocurra a causa del dinero que se destinaba para
adquirir forraje de los caballos; este dinero se llamaba aes
hordinarum.
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La ley de las XII tablas haba consagrado la pignoris capio, entre otros
casos, contra aquel que haba comprado una vctima (hostia) y no
pagaba el precio y contra aquel que no pagaba el alquiler de una
bestia alquilada requerido por una persona, con el objeto de emplear
su importe en un sacrificio.
II.

El procedimiento formulario.
Origen y Nocin:
Las legis actiones concluyeron por hacerse odiosas al pueblo romano, a causa del
rigor excesivo prescripto en la observacin de las formas del procedimiento.
Por otra parte, los actos simblicos y las palabras solemnes debieron parecer un
principio anacrnico (error cronolgico), e inclusive, el mismo Cicern las ha
puesto en ridculo.
Es por todo ello que era necesario implantar un sistema ms simple, del cual el
pretor peregrino probablemente haba dado el ejemplo juzgando los litigios entre
extranjeros y los ciudadanos romanos, o entre los extranjeros entre s.
Las legis actiones fueron abolidas por la Lex Aebutia, decretada a fines de la
repblica.
Dos leyes luliae, completaron la reforma y organizaron el nuevo sistema de
procedimiento, al cual se le da el nombre del formulario.
El trmino formula designa aqu las instituciones dadas por el magistrado para
arreglar los deberes de los jueces.
Partes de la frmula:
Las formulas, independientemente de la designacin del juicio que las
encabezaba, contenan ordinariamente 3 partes, y a veces 4.
Dichas eran:
1. Demostratio: contena la expresin de los hechos que haba motivado el
proceso.
2. Intentio: comprenda las conclusiones del demandante y la indicacin
precisa de lo que reclamaba.
3. Condemnatio: era la orden dada al juez de condenar o de absolver al
demandado, segn el resultado del examen del proceso.
4. Adjudicatio: esta parte, era propia de las acciones divisorias, era la
autorizacin dada al juez de adjudicar a cada interesado lo que juzgara
conveniente.

III.

Los procedimientos extraordinarios.

La exceptio era la parte extraordinaria de la formula que, a diferencia de las
ordinarias usadas por el actor, serva como medio de defensa al demandado.
Cuando se daban ciertas circunstancias de carcter factico que podan conducir a
la absolucin del demandado si las alegaba ste, peda al juez que insertara en la
formula una exceptio.

Excepciones:
Haba excepciones perentorias o perpetuas y dilatorias o temporales. Las primeras eran
aquellas que podan ser opuestas en cualquier momento en que el demandante
interpusiera la accin. Las segundas, eran defensas que solo tenan validez temporal, por
lo cual paralizaban la accin del demandante por un tiempo determinado, como acaeca
con la de pacto de no pedir que poda interponerse durante el plazo convenido por las
partes.
Haba tambin, excepciones in rem y excepciones in personam, las primeras, podan ser
opuestas contra cualquier demandante que interpusiera una accin proveniente de
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determinada relacin jurdica, ej. Exceptio metus; las segundas, solo era posible intentarlas
frente a la accin deducida por una persona determinada, ej. Exceptio doli.

-- UNIDAD VIII -LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA. PARENTESCO.

Familia:
Es la clula por excelencia.
Existe un derecho de familia que ocupa una posicin absolutamente propia dentro de la
rbita del derecho privado, porque las normas de que resulta son imperativas y coactivas,
repugnan a los derechos subjetivos familiares.
Con los glosadores, comenz a delinearse el derecho de familia como un conjunto
normativo autnomo que, regula la institucin familiar, cuyas partes constitutivas son: el
parentesco, la patria potestad y el matrimonio.
En el concepto moderno, familia es el conjunto de dos o ms individuos ligados entre s,
por un vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio, de parentesco o de
afinidad, que constituyen todo unitario. Pueden incluirse en l termino familia personas
difuntas o por nacer: familia como estirpe, o bien las personas que contraen entre s un
vinculo legal (adopcin): familia civil.
Los romanos tuvieron una concepcin muy particular de la familia, puesto que la
confederacin de familias constitua una cosa o gens. La gens se organiz
autonmicamente con un jefe el paterfamilias, con poderes absolutos de orden poltico,
judicial y religioso.
El concepto fue sufriendo variaciones, que hicieron que la familia se acercara la
concepcin actual. Lo caracterstico de la familia romana, fue el sometimiento de todos los
miembros a una sola autoridad, de un jefe seor o soberano del grupo y no padre de
familia. Paterfamilias significaba cabeza libre, persona no sometida a potestad alguna, o el
que tiene el dominio en la casa. El vocablo paterfamilias, indicaba una situacin de
independencia jurdica.
A los miembros de la familia, colocados bajo el poder o potestad del jefe se lo nombraba
filii familias.
La familia proprio iure, es definida por Ulpiano, llamamos familia a muchas personas que,
o por naturaleza o de derecho, estn sujetos a la potestad de uno solo. A la muerte del
pater, no por ello el vnculo agnaticio se extingua, sino que continuaba subsistiendo
respecto de todas las personas que haban estado sometidas a la potestad del pater
fallecido. Estos agnados o parientes componan las familiae communi iure.
Llegaron los romanos a comprender, dentro del trmino familia, a todas aquellas personas,
ligadas por un nexo natural o de sangre que descendan unos de otros o de un autor
comn (familia natural).
Familia designada, en otra acepcin, el patrimonio de una persona, los bienes que poda
transmitir por herencia a las personas llamadas por la ley a sucederle.
La familia o domus fue originariamente el grupo de personas o cosas sobre las cuales el
paterfamilias ejerca su potestad. Se integraba por dos clases de personas, una el pater
que no dependa ms que de s mismo y otra las filiifamilias, los alieni iuris, colocados bajo
la potestad del paterfamilias.
La domus (familia) fue en Roma una sociedad de carcter religioso, tena su culto propio
sobre el cual los pontfices de la civitas solo ejercan un simple derecho de vigilancia, con
sus dioses.
La familia fue tambin una sociedad de carcter civil. Su construccin autnoma, investa
al pater de suma autoridad dentro del grupo. La magistratura que ejerca le conceda
poderes de supremo juez y en su ejercicio pronunciaba sentencias por las que poda
condenar a los integrantes del ncleo familiar.
Tena la familia un patrimonio comn al pater y a sus descendientes en potestad. Solo
aquel tena la libre disposicin y la administracin de los bienes familiares.
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Parentesco:
Relacin permanente entre 2 o mas personas, que puede tener como lazo aglutinante la
sangre, el origen o un acto reconocido por la ley.
En Roma, existi un parentesco civil o agnacin y uno natural o cognacin. Tambin se
reconoci un tercer vinculo parentelar, la afinidad formada entre un cnyuge y los parientes
consanguneos del otro cnyuge.
Otra especie de parentesco fue la gentilidad, que una a los miembros de la gens. La gens
constituy un ncleo familiar superior, segn el primitivo ius civile, y por ello lleg a gozar
de privilegios que paulatinamente fueron desapareciendo.
A. Agnacin: era el parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a
todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital
de un jefe o paterfamilias comn. El vinculo que mantena esta comunidad estaba
representado por descendientes legtimos por lnea de varones porque la agnacin
quedaba suspendida por el lado de la mujer. Se constitua entre el pater y la mujer
casada cum manu, que ocupaba en la familia el lugar de hija y los hijos de ellos.
Los descendientes varones de estos, los nietos, eran tambin agnados entre s y
con el pater y el abuelo paterno. Eran igualmente agnadas las mujeres de estos
nietos si hubieran contrado matrimonio cum manu.
Los hijos nacidos fuera de matrimonio quedaban excluidos a no ser que se los
adoptara.
El vinculo se extingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe
por emancipacin y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu. En estos
supuestos conservaban con los antiguos agnados el parentesco natural o
cognacin.
La agnacin resultaba as el vnculo civil que, enlazaba a los integrantes de la
familia paterna.
B. Cognacin: el parentesco fundado en el vinculo de sangre que una a las personas
que descendan unas de otras o de un autor comn, que poda darse en la lnea
masculina como en la femenina.
Agnacin y cognacin se mostraban coincidentes, toda vez que los hijos nacidos
de matrimonio legitimo eran agnados y tambin cognados con respecto al padre.
Otras veces, esa coincidencia no se presentaba, como en el caso de la mujer in
manu, que era agnada con relacin a la familia del pater bajo cuya potestad se
encontraba, y era cognada respecto de los miembros de su anterior familia.
El parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas:
En lnea recta: es aquel en que las personas descienden unas de otras. La
lnea recta puede ser ascendiente, si se eleva del tronco hacia las
generaciones que le han precedido (abuelo-bisabuelo-tatarabuelo) y
descendientes (si baja hacia las personas por que le han de suceder (hijosnietos-bisnietos-tataranietos).
En lnea colateral: es el constituido por las personas que no descienden
unas de otras, sino de un autor o tronco comn, ej.: hermanos y primos
entre s, tos y sobrinos.
Cognacin

Lnea recta: Ascendiente (abuelo / bisabuelo /

Tatarabuelo) / Descendiente (hijo-nietos-bisnietos)
Lnea Colateral: hermanos y primos entre s, tos y
Sobrinos

En ambas lneas el grado de parentesco, se determinaba haciendo el

cmputo de las generaciones. En la lnea recta ascendente, el padre se
halla en primer grado, el abuelo en 2do, etc.; en tanto, que en la
descendente, el hijo en primero, el nieto en 2do, y as sucesivamente. En la
lnea colateral, se contaba sumando el nmero de grados desde la persona
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cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco comn y desde all se

descenda al otro pariente.
C. Afinidad: es el vnculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que
exista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro.
La afinidad se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y
admita en lnea recta a los suegros y yernos, y en lnea colateral a cuados.
Patria potestad:
En Roma, era el conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres
que constituan la comunidad familiar. Es la autoridad del pater sobre sus descendientes y
de los extraos que admitiera en la familia, por adopcin, adrogacin o legitimacin.
Modos de adquisicin de la patria potestad:
El derecho romano reconoci diversos modos, entre ellos:

Nacimiento: el modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe

de ella, por individuo varn. Los descendientes por lnea femenina no eran
miembros de la familia romana.
El hijo concebido en forma natural se designaba con el nombre de iustus. Se
consideraba tal, al que hubiera nacido despues de los 180 das de la celebracin
del matrimonio y antes de los 300 das de su disolucin. Se admita, que el marido
reconociera al hijo nacido despus.
En el derecho clsico se llamaba iusti hijos naturales para diferenciarlos de los
hijos adoptivos. Los nacidos fuera del matrimonio, eran designados espurios. Con
el derecho justinianeo se usan tres denominaciones para los hijos: * LEGITIMI, a
los nacidos del matrimonio; *LIBERI NATURALES, concubinato; *SPURII, los que
nacan de uniones no estables.
El paterfamilias, poda hacer ingresar a la flia a los hijos nacidos fuera del
matrimonio. El derecho romano permiti obtener la patria potestad sobre los hijos
ya nacidos.
Probada la existencia del matrimonio y del hijo nacido, se hacan ciudadanos,
quienes no posean tal calidad y la potestad era alcanzada por el padre.

Legitimacin: los hijos nacidos del concubinato (liberi naturales), seguan la

condicin de la madre. Para favorecer al matrimonio legtimo, el derecho
postclsico introdujo la legitimacin como medio jurdico por el cual el hijo natural,
alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la patria potestad, en la
calidad de alieni iuris.
Requisitos:
I.
Que el hijo fuera procreado por padres unidos en concubinato, o sea,
aquella relacin permanente distinta del matrimonio. No haba legitimacin
si los hijos eran adulterinos (fruto de uniones en que los padres o alguno de
ellos estaba ya casado) o incestuosos (nacidos de parientes en grado
prohibido).
II.
Se exiga tambin el consentimiento del hijo.
III.
Se requera la forma legal de legitimizar.
La legislacin romana consagr como tales el matrimonio de los padres, la
obligacin a la curia (sacrificio que se haca a Dios) y la decisin del prncipe.
La legitimacin por la subsiguiente matrimonio cuando el padre le declaraba
matrimonio a la concubina, siempre que no hubiera impedimento legal, permanente
o temporal, que hiciera imposibles las nupcias.
El efecto fundamental era equiparar al hijo legitimado con el nacido ex iustis nuptiis
y, el hijo natural se someta a la potestad paterna con plenos derechos de
agnacin respecto del pater y a los agnados de este.
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La legitimacin por obligacin a la curia, era cuando el padre que careca de hijos
legtimos, ofreca a la curia de su villa natal, su hijo natural o casada su hija con un
decurin. Este actor no tena el carcter de una legitimacin. Las consecuencias es
que el hijo solo adquira la condicin de legtimo respecto de su padre.
La decisin o rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho justinianeo.
ste, permiti convertir en legtimos a los hijos habidos de uniones que no podan
adquirir el rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres
teniendo aplicacin siempre que el padre natural, no tuviera hijos legtimos.
Produca efectos plenos y de esta suerte el hijo entraba en la familia del pater,
sometindose a su potestad.

Adopcin: el paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraas en ella.

El derecho romano distingua adopcin propiamente dicha (que designaba la de
una persona alieni iuris) de la adrogacin (adopcin de sui iuris o paterfamilias y
que traa consigo necesariamente a la nueva familia, a su filius y su patrimonio).
La norma de las XII tablas, estableca que el padre que venda tres veces al hijo
perda la patria potestad sobre l. El pater le venda al filius por tres veces
consecutivas, obligndose este por un acuerdo de confianza a manumitirlo. Por
efecto de las dos manumisiones, el pater recuperaba la potestad sobre el filius. A la
tercera venta no le segua una manumisin. Se llevaba a cabo una emancipacin
al pater contra el que el adoptante intentaba como un proceso fingido en el cual el
paterfamilias adoptante, presentndose al magistrado, simulaba reivindicar del
antiguo pater su derecho de patria potestad.
Para dar en adopcin una hija o nieto era bastante una sola emancipacin paterna,
la que no iba seguida de una manumisin por parte del comprador. Solo un
paterfamilias, pudiera adoptar, no las mujeres. Su forma jurdica no requera
ninguna otra condicin. Pero, ms tarde se exigi del adoptante una edad superior
a la del adoptado y se prohibi adoptar a los castrados. Las mujeres pudieron
adoptar para consolarse de los hijos perdidos.
La adopcin antigua hacia que el adoptado saliera de su ncleo originario y pasara
a la potestad del adoptante, con los derechos de agnacin, nombre, religin y tribu
de la familia en la que era recibido. Tena la calidad de heredero suyo si era
adoptado por el paterfamilias como hijo. Con respecto a los miembros de su familia
natural mantena los lazos de parentesco por cognacin.
Las costumbres de la poca clsica y la influencia de la familia natural fueron
modificando los caracteres de la primitiva adopcin.
La adopcin del derecho justinianeo solo requera que el adoptante se presentara
con el paterfamilias y su filius, el que declaraba la adopcin. Se poda adoptar
atribuyendo al adoptado la calidad de hijo, de sobrino o de nieto. Justiniano,
sancion la norma de que el adoptante deba ser por lo menos 18 aos mayor que
el adoptado. Estableci tambin que no poda adoptar los castrados, ni volverse a
adoptar por segunda vez y por la misma persona a quien haba sido luego
emancipado o adoptado por otro.
Los efectos del derecho justinianeo distingui dos clases: la adopcin plena
(realizada por un ascendiente del adoptado, aqu el filius se designaba de su
familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se
colocaba) y la adopcin minus plena (realizada por un extrao, no sacaba al
adoptado de su familia originaria, ni lo sustraa de la potestad, otorgndole solo un
derecho de sucesin sobre los bienes del adoptante).

Adrogacin: se produce cuando un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro.

Una familia, un culto, un patrimonio, cesaban de existir como consecuencia de la
adrogacin. Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices,
quienes realizaban una encuesta sobre la suerte de los cultos gentilicios y
domsticos, la situacin, la dignidad y las clases de las familias interesadas (la del
adrogante y la del adrogado). Si la encuesta resultaba negativa la adrogatio no se
efectuaba. Caso contrario, era convocado el Comicio Curiado cuyo presidente
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formulaba ante el pueblo una triple interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal

paterfamilias por hijo legitimo, al adrogado, si consenta someterse a la potestad
del adrogante y al pueblo, si as lo ordenaba. Despus de esas tres preguntas,
sobre cuyas respuestas deban votar las curias, los pontfices procedan ante el
Comicio el acto solemne por el cual se extingua todo vinculo entre adrogado y su
antigua gens.
El efecto era colocar al pater adrogado en la posicin de filiusfamilias del
adrogante. El patrimonio del adrogado se transmita ntegramente al adrogante.
Esta adquisicin en bloque de los bienes de adrogado hacia necesario evitar los
peligros que semejante transmisin poda acarrear para los terceros, para el
adrogado y hasta para el propio adrogante.
Poderes del Paterfamilias:
El termino pater era extrao a la idea de generacin, evocaba la de proteccin o poder. Era
el ciudadano sui iuris que no dependa, ms que de s mismo. Sin l, no haba familia.
Sobre todo lo que integraba la familia, tanto personas, como cosas, tenia no solo un
derecho, sino un poder. El poder del pater comprenda cuatro potestades:
I.
La patria potestas, sobre los hijos.
II.
La manus maritalis, sobre la esposa.
III.
La dominica potestas, sobre los esclavos.
IV.
El mancipium o cuasi servidumbre de personas libres vendidas al paterfamilias.
Estos poderes sobre las personas tuvieron carcter absoluto. Frente a los individuos libres
o no libres sujetos a potestad, el seoro del pater le otorgaba el derecho de vida y muerte,
el derecho de exponer y de vender a los hijos y de entregarlos en noxa a la vctima del
delito por ellos cometido. A estos poderes se agregaron otros. Compona la familia
asignando a quien reciba dentro de la familia el lugar que le placa. Designaba tutor para
su hijo impber o le institua un heredero para el caso de que muriese a que sus hijos
contrajeran matrimonio, y poda elegir esposo para sus hijas.
Desde la poca republicana, se someti a la apreciacin de los censores la manera como
el pater usaba los poderes inherentes a su potestad. La sucesiva intervencin estatal fue
destruyendo el antiguo absolutismo del pater.
Para los delitos contra la seguridad del Estado o para aquellos en que estuviera en juego
el orden pblico, la autoridad judicial tuvo una competencia concurrente con el juez
domestico. El culpable era condenado por sentencia del magistrado a ser separado de su
familia.
En materia civil, las XII tablas sancionaba al pater con la perdida de la potestas si el hijo
haba sido objeto de tres ventas sucesivas. Trajano oblig a un padre que maltrataba a su
hijo, a emanciparlo. Adriano conden al padre que mat al hijo, de la deportacin,
reservando solo a los jueces la aplicacin de penas capitales. Constantino declar reo de
parricidio a quien mataba a su hijo. A partir de Valentiniano III fue castigada con pena
capital, la muerte de los recin nacidos. Con Justiniano, la patria potestad qued reducida
a un mesurado poder de correccin y disciplina. Solo permiti la venta del hijo en caso de
extrema necesidad, facultando a ste para recuperar su libertad mediante oferta al
comprador del precio o de otro esclavo.
La patria potestad y las relaciones patrimoniales. El Peculio.
La falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos por medio
de los cuales, el pater adquiriera derechos reales o creditorios, de donde resultaba un
instrumento de adquisicin del jefe de familia, cuando el hijo se haca deudor por virtud de
la celebracin de negocios jurdicos de carcter patrimonial, el deber de prestacin no
recaa sobre el pater, sino que incumba al filius. Los derechos de los acreedores a cobrar
sus legtimos crditos podan tomarse ilusorios o ficticios ante la falta de bienes propios del
hijo de familia.
Estos principios tuvieron que modificarse. Se permiti que los acreedores las ejercieran
contra el pater cuando se tratara de obligaciones nacidas de contratos celebrados por sus
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hijos y en iguales condiciones que si se tratara de las deudas nacidas de los actos ilcitos
de los esclavos.
El rgimen de los bienes en la patria potestad experimenta una profunda transformacin
cuando el derecho romano va reconociendo al hijo de la familia la titularidad de derechos
patrimoniales. Se llega a afirmar que el filius poda ser titular de ciertos bienes que
constituan el peculio.
I.
Peculio profecticio: se conceda tambin a los esclavos. Estaba integrado por una
pequea suma de dinero o de otros bienes que el pater entregaba al filius en goce
y administracin, sin que tuviera poder de disposicin. Ej.: propietario del peculio
era siempre el pater, por lo cual la concesin era revocable. A la muerte del filius
los bienes retornaban al pater.
II.
Peculio castrense: creado en la poca del emperador Augusto, se formaba con los
bienes que el hijo adquira por su condicin de militar, comprendiendo, no solo sus
sueldos, sino tambin el botn de guerra, las herencias y legados provenientes de
sus compaeros de armas y, las donaciones realizadas con ocasin de su partida
a campaa. El hijo, poda disponer de ellos por testamento y por negocios entre
vivos. Si el filius no haba dispuesto de ellos, a su muerte se transmitan al padre
en concepto de peculio.
III.
Peculio cuasi castrense: no se diferenciaba del anterior en cuanto a su rgimen
jurdico, sino respecto de los bienes. Estuvo constituido en un primer momento por
los sueldos y retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio
imperial y, luego por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio
de profesiones liberales, de la carrera eclesistica y de donaciones realizadas por
el emperador o su esposa.
IV.
Peculio adventicio: se reserv solo al hijo la propiedad de los bienes heredados de
la madre que no pasaban a integrar el patrimonio del pater, al que solo le
reconoca el usufructo y la administracin. Luego esta norma se extendi a todos
los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo
gratuito como legado o donacin.
Con Justiniano se ampla al mximo la capacidad patrimonial del hijo. Se declaran de
propiedad de ste todos los bienes que adquiere de cualquier modo y procedencia, con
excepcin de los obtenidos por el padre.
Cuando culmina la evolucin del patrimonio los bienes que adquiriran eran solo de l y a
la muerte del hijo no se devolvan al padre, sino que eran objeto de sucesin
testamentaria.
Extincin de la patria potestad.
Causas de la extincin.
I.
Muerte del pater.
II.
Capitis deminutio mxima (conversin en esclavo).
III.
Capitis deminutio media (perdida de ciudadana).
IV.
Elevacin del hijo mayor a sacerdote de Jpiter.
V.
Elevacin de la mujer a virgen vestal.
VI.
Desempeo de funciones pblicas de importancia.
VII.
Si el pater aceptaba trasladar al hijo a otra familia por adopcin, y a las hijas por la
convertio in manu.

-- UNIDAD IX -MATRIMONIO
CONCEPTO Y DEFINICIN:
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Para los romanos el derecho clsico de matrimonio es la combinacin de dos personas de

distintos sexos, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y
constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida.
Se trataba de una situacin de hecho fundada en la convivencia o cohabitacin del hombre y la
mujer, y en la intencin permanente y reciproca de tratarse como marido y mujer.
Constaba de dos elementos, uno objetivo, representado por la cohabitacin y otro
subjetivos, la affectio maritalis.
El matrimonio romano era una relacin de hecho con consecuencias jurdicas.
La cohabitacin existi en el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y
poda contraerse hasta cuando el marido estaba ausente, siempre que la mujer entrara en su
casa.
La affectio maritalis, no era una manifestacin de consentimiento inicial, ya que la
intencin de ser marido y mujer debi ser duradero y continuado, porque si cesaba
matrimonio se extingua.
El matrimonio era una relacin fctica creadora de un status. La afectio maritalis debi salir
de lo subjetivo y hacerse conocido por todos.
El matrimonio en Roma siempre tuvo un carcter monogmico y como su finalidad era
constituir una comunidad de vida, no caba someterlo a plazo o condicin.
Existen dos definiciones de matrimonio, en las Institutas se dice que " es la unin del varn y la
mujer que comprende el comercio indivisible de la vida".
Definicin de Modestino " las nupcias son la unin del varn y de la hembra y el comercio de
toda la vida, comunicacin del derecho divino y humano".

LOS ESPONSALES:
Promesa realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos pater familias, que proceda al
matrimonio romano.
En un comienzo el incumplimiento de los esposos daba lugar a una accin de daos y
perjuicios que se traduca en el pago de una suma de dinero, pero no se acept, por mucho
tiempo.
En el derecho clsico tuvieron un carcter ms tico-social, que legal, especialmente poder la
falta de accin para exigir su cumplimiento.
Se admiti que se pudieran celebrar esponsales si haber alcanzado la pubertad. Se autoriz a
la viuda a prometer nupcias antes de cumplirse un ao de luto. Se prohibi contraer otra promesa
de matrimonio antes de disolver la anterior. Se autoriz al prometido a perseguir a quien
ofendiera a su futura esposa y se consider adultera a la prometida que no cumpliera con los
deberes de fidelidad. Los esponsales se disolvan por la muerte de uno de los prometidos, por
haber sobrevenido a su celebracin algn impedimento matrimonial, hasta mutuo disenso y
hasta por mutuo desistimiento de uno solo.
MATRIMONIO CUM- MANU:
La esposa se hacia filio familias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba de hija si su cnyuge era
el pater, o de nieta si el marido se encontraba bajo la potestad paterna.
El poder que el marido ejerca sobre su mujer difera del que tena respecto a sus hijos. El
esposo no habra posedo nunca el ius vitae necisque, sobre la mujer, ni el derecho de
venderla o darla en noxa.
Con respecto a la capacidad patrimonial, esta en situacin similar a la del hijo en potestad.
En consecuencia, si era sui luris todo su patrimonio se transmita al pater. La mannus no
naca automticamente por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un acto
especial para que el marido adquiriera tal potestad. El derecho romano conoci tres modos de
adquisicin: la confarreatio, la coemptio y el usus.
Confarreatio: ceremonia religiosa d solemnidad nica, en la que los desposados se
hacan recprocamente interrogaciones y declaraciones ante los testigos ciudadanos
romanos, asistidos del pontfice y ante el supremo sacerdote de Jpiter, a quienes los
interesados ofrecan un sacrificio en el que figura un pan de trigo. La mujer desde
entonces era admitida en la comunidad familiar del pater.
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 Coemptio: forma de adquirir la manu .cuando se usaba el matrimonio por compra. Era
una mancipado por la que la mujer era vendida o se auto venda al marido, declarndose que tal
matrimonio era matrimonii causa.
Usus: cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la
confarreatio, se aplicaban las normas propias de la usucapin y el marido adquira la manu
por el usus (reteniendo a la mujer en posesin por durante un ao). La esposa poda interrumpir
esta usucapin permaneciendo fuera de casa del marido durante tres noches. Augusto la
aboli totalmente.
MATRIMONIO SINE MANU:
Fue un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su
familia la mujer que se prestaba a drselos.
Era el principio segn el cual el paterfamilias formaba su familia como lo deseaba.
En este matrimonio la mujer quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes
de las nupcias.
Su marido no era su tutor legtimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer.

REQUISITOS DEL MATRIMONIO:

Entre ellos se cuenta la capacidad jurdica, capacidad sexual para procrear, consentimiento de los
contrayentes y consentimiento del paterfamilias.
Para que tuviera carcter legtimo, se requera que los cnyuges gozaran de aptitud legal para
unirse en legtimo matrimonio.
Otro presupuesto fue la pubertad, o sea la aptitud legal para procrear, que el derecho romano
estimo que la mujer la alcanzaba a los 12 aos y el varn a los 14.
Se llego a admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegado a la pubertad
subsistiera la convivencia.
El consentimiento de los contrayentes fue el elemento vital del matrimonio fue necesario tambin el
del pater familias cuando algunos de los contrayentes fuera alieni Inris, y respecto del varn, de
todos aquellos padres, abuelos que no teniendo la calidad de pater en el momento de las nupcias
pudieran ejercer potestad sobre l. En el caso de la mujer, el consentimiento no era requerido a su
padre. Cuando el consentimiento era negado por el
pater, la lex lulia autoriz, al venia supletoria del magistrado. Para las mujeres sui luris de 25 aos,
el derecho imperial de la madre a falta del paterno y hasta el de los prximos paternos.
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES:
Eran impedimentos matrimoniales hechos o situaciones de diversa ndole que importaban
obstculos para la realizacin de las legtimas nupcias.
Haba impedimentos:
Absolutos: imposibilitaban el matrimonio con cualquier persona
Relativos: implicaban la prohibicin con determinada o determinadas personas, ej.
Parentesco
Dirimentes: que no permitan matrimonio valido y obligaban a su anulacin
Impedientes: en los que la violacin de la prohibicin legal no provocaba la nulidad del
acto, sino otra pena.
Tenan impedimentos los castrados y los esterilizados, no los impotentes. Con el
cristianismo se prohibi el matrimonio de las personas que hubieran hecho voto de castidad
o recibido las rdenes mayores, tambin la existencia de un matrimonio anterior. Entre los
impedimentos relativos tena importancia el parentesco.
Otros derivaron de las razones religiosas, como cuando impuso el cristianismo como culto
oficial del imperio y se prohibi el matrimonio con herejes y judos. Tambin el desempeo de
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ciertas funciones pblicas o privadas.. La diferencia de clases sociales exclua la

posibilidad de matrimonio.
Por el derecho antiguo estaban prohibidas las nupcias entre patricios y plebeyos, como
as tambin entre ingenuos y libertinos.
Haba impedimento para que las personas de dignidad senatorial y sus hijos contrajeran
nupcias con quienes ejercan profesiones u oficios deshonrosos. El emperador Justiniano
complet esto disponiendo que cualquiera que fuese la dignidad que ostentara el marido
pudiera casarse con mujer de cualquier clase o profesin.
EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTOS DE LOS CNYUGES:
En cuanto a los esposos, los efectos jurdicos del matrimonio se traducan, no solo en las
relaciones de carcter personal, sino tambin de orden patrimonial.
Principal consecuencia era el deber de fidelidad. El derecho romano trat ms severamente
la infidelidad de la mujer, el adulterio del marido no era causa del divorcio.
La mujer deba habitar en casa de su marido. Estaba obligado a seguirlo siempre, a
menos que l se hiciera reo de algn delito. La esposa adquira el nombre y la dignidad
de su marido, lo conservaba aunque quedase viuda, mientras no pasara a segundad nupcias.
El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en justicia. Los cnyuges
se deban recprocamente alimentos. El marido poda ejercer contra cualquiera que se
apoderara ilegtimamente de su esposa.
EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTOS DE LOS HIJOS. LA FILIACIN :
La filiacin legtima, daba al hijo la calidad de legtimo. En estos casos se reputaba al marido
padre del hijo. La mujer tena que probar la paternidad si el marido la negaba, por medio de al
actio de partu agnosendo. La mujer se crea embarazada en el momento del divorcio, estaba
obligada a comunicrselo al marido dentro de los 30 das.
Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres los alimentos si ellos no podan subsistir
a sus propias necesidades. Se impona en primer lugar a los padres y luego de estos a los
abuelos. Otro deber fundamental era el respeto y obediencia a sus padres.
DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:
El matrimonio en Roma se disolva por cuatro razones:
Por muerte de uno de los cnyuges: A la muerte que era el medio natural de extinguir el
matrimonio, se equipara la ausencia. Si uno de los esposos viva largo tiempo sin tener
noticias del otro en circunstancias que hiciera presumir su muerte, se consideraba
disuelto el matrimonio.
Por prdida de la capacidad matrimonial en los casos de capitis deminutio mxima de
cualquiera de ellos: porque las nupcias solo eran para las personas. Tambin se perda .por la
capacidad matrimonial por la capitis deminutio media, ya que las isutae nuptiae slo eran
accesibles a quienes gozaran de la ciudadana romana.
Por sobrevenir un impedimento: como en el paso si el suegro adoptaba al yerno, de
modo que ste se converta en hermano de su esposa.
El divorcio: Causa especifica de la disolucin, que era la falta de la affectio maritalis en uno
de los cnyuges o en ambos. El divorcio, fue un sentimiento tan adentrado en los romanos,
que desde antiguo rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente
disoluble. El divorcio se haca en tiempo clsicos por la simple declaracin de uno u otro de
los esposos de querer extinguir el vinculo, poda ser oral o escrita] Una excepcin a esta
regla fue la establecida por la lex lulia de adulteris, que dispuso que el repudio deba
participarse por un liberto en presencia de siete testigos. En la poca posclsica se introdujo el
uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio, mas tarde fue una
exigencia legal. La expansin de Roma produjo un relajamiento, de las costumbres y ello fue
pausa del auge de los divorcios. Se comenz por distinguir el divorcio por mutuo acuerdo y
aquel que surga por decisin unilateral, respetndose el primero y limitndose al segundo,
que era castigado si no mediaban justas causas.
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Justiniano distingui cuatro clases de divorcio:

El divorcio por mutuo consentimiento, era plenamente licito
El divorcio unilateral, por culpa de uno del otro cnyuges, era licito si se daba las
siguientes causas: conjura contra el emperador, adulterio o mala costumbre de la mujer,
alejamiento de la casa del marido, falsa acusacin de adulterio por parte del marido.
El divorcio unilateral sin causa, no era licito y por lo tanto traa aparejado castigo para el
cnyuge que lo provocara
Y el divorcio bona gratia, que se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los
esposos, era licito en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad. Las penas
para el divorcio sin justa causa fue el retiro forzado en un convento y la prdida de la dote
y de la donacin de la dote.
LEGISLACIN MATRIMONIAL DE AUGUSTO:
Creo un verdadero cdigo matrimonial al dictar las leyes lulia de maritandis ordinibus del ao
18, .a de C. Y la papia poppaea del ao 9 a. de C.
Estas leyes castigaban a los varones solteros de 25 a 60 aos y a las mujeres de 20 a 50 aos, a los
casados sin hijos. A los clibes (que no ha tomado estado de matrimonio) le estaba vedado adquirir en
calidad de heredero testamentario y a los orbi se los privaba de la mitad de las liberalidades con que
hubieran sido favorecidos.
SEGUNDAS NUPCIAS:
La disolucin del vnculo matrimonial por cualquier causa no impeda a los cnyuges pasar a
segundas nupcias, solo que la mujer tena que guardad luto por 10 meses, y un ao en el
derecho postclsico, con el fin de dar certeza a la paternidad, evitando la turbatio sanguinis. Sin
embargo el derecho romano se caracteriz siempre por mirar con poca estima al cnyuge bnubo
(casado por segunda vez), especialmente a la mujer.
EL CONCUBINATO:
Se distingua de las justas nupcias tanto por la posicin social que la mujer ocupaba como la
condicin jurdica de los hijos que de la unin que provenan. La mujer no disfrutaba de la
consideracin de mujer casada, los hijos no entraban bajo la potestad ni en la familia del padre;
seguan la condicin personal de la madre. El concubinato fue la nica forma posible de unin
con libertos y mujeres infames.
RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO :
Cuando por el matrimonio el marido adquira la potestad sobre su mujer, todos los
bienes que esta posea, si era sui luris, pasaban a aquel.
En el matrimonio libre, como la mujer segua perteneciendo a su familia paterna, haba
una separacin de bienes. Si era alieni luris las adquisiciones realizadas durante el
matrimonio se hacan propiedad de su pater familias y si era sui luris era propietaria de
todos sus bienes.
El marido no tena facultad alguna sobre los bienes propios de la esposa y si sta le
encargaba la administracin, actuaba en carcter de mandatario. Estos bienes eran
llamados extradotales. El marido deba actuar de a cuerdo a las instrucciones de la
mujer, quedando responsable de la perdida.
Disueltas las nupcias, el marido, estaba ombligado a restituir los bienes a su esposa.
LA DOTE:
Es el conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su paterfamilias u otra persona en su
nombre aportaba a causa del matrimonio, con el fin de atender a los gastos que demandaba al
marido la vida matrimonial.
Habra surgido como consecuencia del matrimonio cuffi wanu, que al hacer que la mujer perdiera
sus derechos hereditarios en su familia de origen, justificaba la entrega a ella de bienes como un
anticipo de herencia.
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a) Clases y formas de constitucin de la dote:

paterfamilias de la mujer, dos profecticia

si era sui luris, se dotaba ella misma, dos adventicia

un tercero poda constituir dote a favor de la mujer, dos recepticia.

Las personas que podan otorgar la dote, fue de distinta clases. Se llamaba dos profecticia si era
constituida por el paterfamilias, y dos adventicia, la otorgada por la mujer misma, por su madre, y
dos recepticia la dote en el que el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes
en caso de disolucin del matrimonio. La dote poda ser cualquier cosa de validez patrimonial.
b) Restitucin de la dote: disuelto el matrimonio', el marido estaba obligado a restituir la dote a su
mujer, a pesar de su condicin de propietaria de ella. En los primeros tiempos, esta restitucin se
operaba tcitamente en el matrimonio cum manu, porque siendo la muerte del esposo la forma
normal de extinguir el vnculo, tal hecho hacia heredera a la mujer.
Producidos los divorcios con demasiada frecuencia, se hizo necesario otros medios jurdicos. A
tal fin se introdujo la prctica de que el marido, mediante la estipulacin prometiera al
constituyente la restitucin de la dote en caso de divorcio. Con Justiniano se favoreci al
inters de la mujer. Reconoci que la dote era propiedad de la mujer y que el marido slo
tena sobre los bienes el usufructo. Para garantizar la restitucin a la mujer, por influencia del
derecho helnico, cre una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido.
DONACIONES NUPCIALES: "ANTE NUPTIAS. PROTER NUPTIAS":
La donacin hecha por el futuro marido a la mujer, cuya validez dependa de la celebracin y
subsistencia del matrimonio. La donacin nupcial, deba hacerse antes del matrimonio, por
esta rezn se la denomina donatio ante nuptias.
Justiniano permiti que la donacin se realizara despus de celebrado el matrimonio y la
configura como donatio proter nuptias. Para asegurar una reserva a favor de la mujer,
despus de disueltas las nupcias, la donacin presentaba el carcter de una contradote y
estuvo sometida a las normas reguladoras de la dote.
Del mismo modo que el padre, de la mujer estaba obligado a dotar, el marido tambin se
hallaba obligado.
DONACIONES ENTRE CNYUGES
Entre las reglas particulares que se refieren al derecho patrimonial del matrimonio, es de suma
importancia la que consagra la prohibicin de las donaciones .entre cnyuges, se estableci para
evitar que se pusiera precio al afecto.
El rigor del principio fue atenuando y la jurisprudencia lleg a admitir la validez de las donaciones
que no importaran un enriquecimiento para el donatario, como las que se hacan para procurar
sustento a alguno de los esposos o motivadas en deberes sociales, como la suministrada por la
mujer al marido para dar juegos pblicos. Tambin se reputaron validas las hechas en
consideracin a la disolucin del matrimonio, tuviera ella lugar por muerte o divorcio.
REPRESENTACIN DE LOS INCAPACES.
Tutela y Curatela:
En Roma, las personas que gozaban de plena capacidad jurdica o de derechos (sujetos
libres, ciudadanos y sui iuris), podan hallarse imposibilidades de ejercer por si mismos
los derechos del que eran titulares. En tales casos, el Derecho Romano admiti que los
incapaces de hecho o de obrar tuvieran representantes legales, que substituyeran la
incapacidad. Esta funcin protectora de los derechos de los sujetos con incapacidad de
obrar, se absoluta o relativa, fundada en razones de edad, sexo, enfermedad mental,
etc., se cumpli en Roma por medio de la tutela y la curatela.
Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de este, ya
que, adquiran plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio.
Los sui iuris impberes - menores de 14 aos - y las mujeres sui iuris de cualquier edad,
en razn de su incapacidad de obrar, estaban sometidos al poder de un tutor.
Derecho Romano

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El tutor, que proviene de la voz latina tueri, que significa proteger, tena sobre las mujeres
y los impberes un poder de proteccin.
Servio, jurisconsulto, defini la Tutela como la fuerza y potestad sobre una cabeza libre
dada y permitida por el derecho civil para proteger al que por su edad no puede
defenderse por si mismo. Esta es errnea e incompleta, porque solo alude a la tutela por
razn de edad. Cura o curatela, fue la otra institucin creada por el derecho romano para
proteger los bienes o el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela. Desde la ley
de las XII tablas se conoci una curatela para el caso de los enfermos mentales o
dementes y para los prdigos - que malgastaban su dinero sujetos a interdiccin.
La diferencia entre estas instituciones estaba en la circunstancia de que el curador
careca de la facultad de asistencia y cooperacin en los actos del pupilo. Sin embargo,
la actuacin del curador del menor pber se fue configurando progresivamente de
manera similar a la del tutor del menor impber. Adems, la tutela corresponda a
supuestos en que haba una causa general y permanente de incapacidad como la edad y
el sexo, en tanto, la curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental
que haca incapaz a una persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad
de obrar como ocurra en el caso del demente y del prodigo. Pero esta diferencia no es
valedera cuando se trata de la curatela del menor pber.
Tutela de los impberes.
Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad 14 aos el varn, 12 la
mujer necesitaban, por su incapacidad de obrar, que se les nombrara un tutor para que
realizara en su nombre los negocios jurdicos, que el incapaz no poda por si mismo
concretar. El tutor, que sustitua al padre del incapaz, tena la misin de defender el
patrimonio del pupilo en beneficio, no solo del propio incapaz, sino tambin del presunto
heredero, que por lo comn era el mismo tutor. La funcin del tutor era meramente civil;
no podan cumplirla los extranjeros, y tambin viril, por lo cual estaba limitada a las
mujeres.
1. Especies de la Tutela: La amplia facultad de testar reconocida al pater por la ley de
las XII tablas le permiti designar tutor para sus hijos, que se hacan sui iuris a su
muerte, por medio de testamento; por esto es que cada tutela tiene su respectivo
tutor. Entonces el derecho Romano, reconoci 3 gneros de tutela de los
impberes.

Tutela testamentaria: si se fundaba ante la voluntad del pater familias

declarada en un testamento. El tutor testamentario adquira su condicin de tal
desde el momento de la adicin de la herencia. Como su nombramiento no
dependa del parentesco, poda rechazar la tutela. A falta de tutor
testamentario, la ley de la XII tablas llamaba a su pariente mas prximo o
gentiles.

Tutela legtima: si naca por imperio de la ley. El tutor legitimo, al obtener el

cargo en razn de su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la
tutela, ni le era permitido renunciar a ella. Si hubiera perjudicado con su
gestin el patrimonio del incapaz se daba, al terminar la tutela, una accin
penal.

Tutela dativa: si la designacin del tutor provena del magistrado. La tutela

dativa, es aquella cuya designacin provena del magistrado, el tutor tenia el
deber de rehusar el cargo, a no ser que, tuviera una excusa fundada, como
edad avanzada, enfermedad, etc., o que pudiera indicar la existencia de otra
persona mas idnea para el cargo.

2. Funciones del tutor: Auctoritas y Gestio.

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 Auctoritas: era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al

pupilo aprobacin para la realizacin del negocio jurdico. Con la auctoritas,
el tutor complementaba la deficiente capacidad del pupilo, lo capacitaba
para actuar por si.

Gestio: cuando el impber no haba cumplido 7 aos, su incapacidad de

obrar era absoluta y por ende, no poda realizar negocios jurdicos vlidos,
entonces, el tutor deba actuar por medio de la gestio, la cual implicaba la
administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. No se
trataba de cooperar o asistir al incapaz en sus negocios jurdicos sino de
celebrarlos, sin necesidad de su presencia.
Al finalizar las relaciones derivadas de la tutela, el tutor estaba obligado a
trasmitir al pupilo los derechos que hubiera adquirido como consecuencia
de la gestio. Al mismo tiempo, poda exigir que se lo desobligaba de las
relaciones creditorias de carcter pasivo. Para el logro de stos efectos el
pupilo contaba con la Actio Tutelae Directa y el tutor con la Actio Tutelae
Contraria.
3. Cesacin de la tutela. Causas.

La llegada del pupilo a la pubertad.

La muerte o la capitis deminutio, incluso la minima del incapaz.
Conclua el oficio de un tutor para dar lugar a la designacion de otro, en
caso de muerte o capitis deminutio maxima o media.

Cuando se cumpla la condicion resolutoria o se producia el vencimiento

del termino fijado por el testador.

En caso de remocin (exclusin) del tutor por sospechoso.

Tutela de las mujeres.
En Roma, las mujeres sui iuris estaban sometidas a la comun Tutela Imperum si era
impberes y a la especial y perpetua Tutela Mullerum si habian llegado a los 12 aos y
alcanzado la pubertad. Esta se prolong hasta el Derecho Clsico, que mantuvo el
concepto de que las mujeres carecian de capacidad negocial. En el derecho post clasico
desaparece este concepto.
La Curatela.
Para el Derecho Romano, implicaba una administracin, dndose el nombre de curador a
la persona encargada de la defensa de intereses publicos o privados. La curatela alcanz
gran desarrollo en la esfera del derecho publico, extendiendose al rea del Derecho
privado para atender los intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por si
mismos sus derechos.

Curatela del demente: por la ley de las XII tablas, la denuncia de la curatela del
demente poda ser legitima o de nombramiento por el magistrado, que poda
seguir las indicaciones dejadas por el padre en el testamento. La curatela
quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente, ya que, este
en los intervalos lucidos, recuperaba su capacidad de obrar. A diferencia del
tutor, el curador del demente no interpona nunca la auctoritas, sino que actuaba
valindose de la gestio, en razn de que era un incapaz con incapacidad
absoluta de obrar.

Curatela del Prdigo: era declarado prdigo por orden del magistrado e
inhabilitado para administrar su patrimonio. El curador del prdigo deba prestar
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su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurdicos que pudieran
provocar un empobrecimiento de su patrimonio.

Curatela del menor pber: la tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la
pubertad, etapa de la vida en que se alcanzaba capacidad de obrar (aptitud
jurdica para realizar negocios plenamente eficaces). En una civilizacin ya
madura la edad de 14 aos resultaba prematura para otorgar al varn pber
plena capacidad negocial. Los romanos conscientes de que la inexperiencia de
los jvenes poda conducirlos a realizar actos jurdicos contrarios a sus
intereses patrimoniales, el derecho romano procura otorgar proteccin al menor
pber.
La lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium
conceda a las personas que no hubieran cumplido los 25 aos, una accin
especial, la actio legis plaetoriae, para ejercitar contra todo aquel que
falazmente hubiera conseguido un provecho, por efecto de la inexperiencia del
menor.
A este remedio concedido por la ley, el pretor le aadi una excepcion, la
exceptio legis plaetoriae para oponer las reclamaciones de los que habian
realizado tales negocios con el menor y una in integrum restitutio, que se
otorgaba discrecionalmente y no solo en los casos de fraude.

Curatelas Especiales:
o Curator impberes: nombrado para el supuesto de que el tutor padeciera
o
o
o

de enfermedades corporales o psiquicas.

Curator nombrado: para los bienes casuales de un alieni iuris no
administrado por el padre.
Curator ventris: para asegurar los derechos sucesorios de una persona por
nacer.
Curatores bonorum: que actuaba para cuidar bienes como cuando el titular
estuviera ausente, o se tratara de una herencia yacente, o de una
ejecucin sobre bienes del deudor.

-- UNIDAD X -DERECHOS PERSONALES

OBLIGACIN
CONCEPTO Y DEFINICIN:
Los derechos que componen el patrimonio se clasifican en derechos reales y derechos de
obligaciones.
LOS DERECHOS REALES: que se ejercen sobre la cosa propia (iura in re) y los que se
ejercen sobre la cosa ajena (iura un re aliena). Exigibles erga omnes (puede hacer valer
sus derechos ante todos)
LOS DERECHOS DE OBLIGACIONES en sentido amplio, es una relacin jurdica en
virtud de la cual el acreedor (creditor) tiene derecho a exigir al deudor (debitor), un
determinado comportamiento positivo o negativo, la responsabilidad de cuyo cumplimiento
afectar en definitiva, a su patrimonio. Esa relacin importa para el sujeto activo o
acreedor, un derecho de crdito que entra en su patrimonio, y para el sujeto pasivo o
deudor una obligacin, una deuda que debe satisfacer a favor del primero.
En sentido restringido, se emplea tambin la palabra obligacin para designar, no la
relacin jurdica sino el deber del deudor respecto del acreedor. Podemos definirla como el
vnculo jurdico en virtud del cual una persona, sujeto activo (acreedor), tiene derecho a
constreir a otra, sujeto pasivo (deudor) al cumplimiento de una determinada prestacin, la
que puede consistir en un dare, facere (o non facere) o en un prestare.
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En las Institutas de Justiniano encontramos la clsica definicin de las obligaciones:

Obligacin es el vnculo jurdico que nos obliga con la necesidad de pagar alguna cosa
segn el derecho de nuestra ciudad, debe entenderse la formula pagar alguna cosa en el
sentido mas amplio, extendindolo a cualquier prestacin, a modo que abarque tanto las
obligaciones de dar, hacer o no hacer, o prestar.
ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DE LA OBLIGACIN.
La obligacin, es producto de una larga evolucin histrica. Suele admitirse generalmente
que la nocin de la obligacin, ms propiamente del estado de obligatus habra surgido en
material delictual, esto es un acto antijurdico con que se trata un dao a una persona. Los
primeros obligados a consecuencia de actos ilcitos contractuales fueron en Roma los nexi,
plebeyos empobrecidos obligados a solicitar dinero en prstamo a los patricios,
comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda, garanta que se haca
efectiva por el nexum, que se realizaba con los procedimientos de la mancipatio e
importaba la auto pignoracin del deudor.
La nocin de obligacin como derecho personal opuesto al derecho real, slo habra
surgido en Roma al hacerse ms humana la coaccin contra los nexi. Este hecho
trascendente tuvo lugar por la sancin de la lex Poetelia Papiria, que indirectamente aboli
el nexum al disponer que quedaba prohibido el encadenamiento, la venta y el derecho de
dar muerte a los nexi.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES : De la propia definicin surgen los elementos
integrantes:
El vnculo jurdico consiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin, es
decir, observar un determinado comportamiento positivo o negativo desde que la
obligacin nace hasta que queda totalmente extinguida. Este vnculo puede
generarse por diversas causas o fuentes: el contrato, el delito, el cuasicontrato y el
cuasidelito, que creen a favor a favor del acreedor distintas acciones para
compeler al obligado al cumplimiento de la obligacin, o en su defecto su
equivalente pecuniario.
Los sujetos de la relacin, que pueden o no estar individualmente determinados
desde el momento en que nace la obligacin, son un sujeto activo o acreedor, y un
sujeto pasivo o deudor, que tanto puede ser persona fsica como una persona
jurdica.
Objeto de la obligacin (u obligacin propiamente dicha) es el acto que el deudor
debe realizar en favor del acreedor y cuyo cumplimiento puede exigirse por medio
de la correspondiente accin. Constituye una prestacin que puede traducirse en
un dare dar- que consista en la transferencia al acreedor de la propiedad u otro
derecho real sobre la cosa; facere o non facere hacer o no hacer- que implicaba
un acto o hecho del deudor y tambin una abstencin, que no fuera propiamente
un dare; o un prestare prestarPara que la prestacin fuera eficaz, tena que reunir ciertos requisitos;
a-fsica y jurdicamente posible,
b- lcita, no contraria a la ley ni a la moral,
c-determinada o determinante
d-deba tener contenido patrimonial (valorable en dinero) .Caso contrario, la obligacin era
nula.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
Fuentes: son los hechos y actos jurdicos a los que el derecho atribuye el efecto de hacer
nacer relaciones obligacionales.
1. Clasificacion de Gayo: sostena que las obligaciones nacian de un contrato o de un
delito. Reconoce solo dos trminos:
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Por contrato: es decir, del acuerdo de voluntades reconocidas por el

derecho civil, cuya fuerza obligatoria se hacia depender de la entrega de la
cosa, de un acto formal, o el mero consentimiento de las partes.
Por delito: es decir, de un hecho ilcito que colocaba al culpable en la
obligacin de reparar el dao, pagar una pena pecuniaria.
Luego agreg un termino mas a su anterior calsificacion: varias especies de
causas.
2. Clasificacion del Digesto: se establece que las obligaciones se contraen por una
cosa, con palabras, o al mismo tiempo por ambas, o por el consentimiento, o por la
ley o por el derecho honorario o por necesidad o por delito.
3. Clasificacion de las Institutas: comprende 4 especies, pueden nacer de:
Delito.
Cuasidelito: hecho ilcito, pero que no entra en categora de delito.
Contrato
Cuasicontrato: relacin licita, semejante al contrato, pero sin que exista
acuerdo.
EL CONTRATO (CONTRACTUS) es la fuente mas importante y fecunda de obligaciones,
figura acerca de la cual los romanos no nos dejaron una definicin, pero que podemos
decir que es el acuerdo de dos o mas personas, con el fin de constituir una relacin
obligatoria reconocida por la ley. En el derecho moderno todo acuerdo de voluntades
destinado a crear obligaciones tiene proteccin legal, por tanto convencin y contrato
significan lo mismo. En el Derecho Romano, no todo acuerdo de voluntades entraaba un
contrato, sino solo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer
obligaciones civilmente exigibles, es decir, protegidas por una actio.
En el Derecho Romano, no se ofrece un concepto de contrato, sino una lista de contratos.
LOS CUASICONTRATOS: dentro de esta categora o especie, las fuentes justinianeas
comprendieron diversas figuras de las obligaciones que derivaban de actos lcitos que
podan asimilarse a algunos contratos. Esta denominacin nada explica sobre la estructura
de las relaciones que se comprenden en la especie. Caen dentro de esta especial fuente
de las obligaciones diversas especies particulares de relaciones no contractuales que
tienen la virtualidad de generar una obligatio.
LOS DELITOS: Todo acto ilcito era castigado por una pena. Los pblicos se denominaban
crimina, y los privados delicia o maleficia, que eran hechos antijurdicos que provocaban
lesiones a un particular, a su familia o su patrimonio, y que se castigaban con una pena
privada de carcter pecuniario. En el Derecho romano, a diferencia de nuestros sistemas
actuales, las consecuencias jurdico privadas que derivaban en el delito, rebasaban la
esfera propia de los actualmente llamados ilcitos, porque en proceso civil romano, no slo
se pretenda obtener el resarcimiento de dao patrimonial sufrido sino tambin una pena.
LOS CUASIDELITOS: en la categora de los cuasidelitos, como en los cuasicontratos, la
analoga con los delitos resida en el hecho objetivo. Su formacin obedeci a una
tendencia que lleg a asignar mayor relieve a la culpa en el concepto y en las
consecuencias del delito y cuasidelito actuales, caracterizado aqul por la intencin dolosa
y este por el hecho meramente culposo o negligente.
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Por la variedad de relaciones obligacionales que existen, especialmente aquellas que
nacen de los contratos, hace necesario su agrupamiento en distintas categoras, si bien el
derecho romano no efectu una clasificacin de las obligaciones, sino que se limit a
reconocer diversas categoras a las que dot de una actio para hacer exigibles su
cumplimiento:
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CLASIFICACIN SEGN EL VNCULO Y SU EFICACIA.

El vnculo jurdico entraaba un poder de coercin que permita al acreedor compeler al
deudor a cumplir la obligacin o, lo que es lo mismo, a satisfacer el deber que la obligatio
creaba desde su nacimiento. Pues bien, segn cual fuere la eficacia del vinculo jurdico,
las obligaciones se clasificaban en civiles y naturales, y atendiendo al derecho que les
haba dado origen en civiles y honorarias.
1.
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES, toda obligacin a la que el
ordenamiento jurdico sealaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera
exigir del deudor el cumplimiento de la prestacin (deuda) debida, se llamaba obligacin
civil, y la relacin que ella creaba entre los sujetos que la integraban deba contar con la
debida proteccin procesal. Por el contrario si la obligacin estaba despojada de accin
se la llamaba obligacin natural y por ende careca del medio jurdico por el cual el
acreedor exigira judicialmente el pago de la deuda. Pero si el deudor hubiese pagado la
obligacin natural el acreedor tena derecho a retener lo recibido (solutio retentio).
Las caractersticas de las obligaciones naturales han planteado algunos problemas; se
ha llegado a cuestionar su contenido jurdico al carecer de la debida proteccin procesal;
sin embargo la obligacin natural, aunque presenta un vnculo jurdico debilitado, se
tipifica como una obligatio por las consecuencias jurdicas que de ella se derivaran.
Las obligaciones naturales producan otros que podemos llamar secundarios, se cuentan
entre estos los siguientes: el crdito natural poda oponerse en compensacin a la deuda
civil; la obligacin natural era susceptible de convertirse en civil por novacin; poda ser
garantizada por fianza, prenda o hipoteca. Las fuentes romanas ofrecen numerosos
casos de obligaciones naturales, mereciendo citarse como los ms tpicos los siguientes;
las obligaciones contradas por el esclavo que, como vimos, dado su carcter de cosa no
se obligaba civilmente, sino naturalmente: las creadas por personas sometidas a la
misma potestad, esto es, entre los filifamilias y entre stos y el pater.
2.
OBLIGACIONES CIVILES Y HONORARIAS, las obligaciones civiles eran las
obligaciones sancionadas por una accin nacida del ius civile; en cambio las
obligaciones honorarias contaban con una actio creada por el pretor.
CLASIFICACIN SEGN LOS SUJETOS.
En atencin a los sujetos de la relacin, las obligaciones pueden agruparse en 3 distintas
especies: obligaciones de sujetos fijos y determinados; de sujetos variables o
indeterminados y de sujetos mltiples.
1- OBLIGACIONES DE SUJETOS FIJOS, es el caso normal que se presenta en las
relaciones obligacionales en que los sujetos estn determinados desde que la
obligacin se genera hasta que cesa, de manera que el vnculo jurdico unir a un
acreedor y a un deudor fijo e individualmente determinado, que no variar mientras
la relacin no se extinga.
2- OBLIGACIONES DE SUJETOS VARIABLES: hay supuestos en los que el acreedor
o el deudor, o ambos a la vez, ni son conocidos individualmente en el momento de
constituirse la obligacin, ni son invariablemente los mismos desde que la
obligacin nace hasta que se extingue. En esos casos se habla de obligaciones de
sujetos variables o ambulatorias, habiendo sido designadas tambin como
obligaciones propter rem, por estar amparadas por una actio in rem scripta. Por
ejemplo la obligacin de resarcir el dao causado por un animal o un esclavo que
por aplicacin de principio noxa caput sequitur, corresponda a quien tuviese el
dominio sobre el animal o el esclavo en el momento de la litis contestatio.
3- OBLIGACIONES DE SUJETOS MLTIPLES: PARCIARIAS, CUMULATIVAS Y
SOLIDARIAS: hay casos de obligaciones mltiples o de pluralidad de sujetos en las
que existen varios acreedores o varios deudores, o unos y otros a la vez.
OBLIGACIONES PARCIARIAS son las que, existiendo varios deudores o varios
acreedores, aquellos estn obligados solamente a una parte del total de la
prestacin y stos slo tienen derecho al cobro de parte de su crdito. Estas
obligaciones tambin son llamadas a prorrata o simplemente mancomunadas
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era cuando haba tantas obligaciones autnomas fraccionadas como acreedores

o deudores, situacin que traa aparejada la divisibilidad de la prestacin.
OBLIGACIONES CUMULATIVAS son aquellas en las cuales cada uno de los
acreedores poda pretender por entero la prestacin sin que el pago realizado a
uno liberase al deudor respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de
los deudores estaba obligado a cumplir en al totalidad sin que ello liberase a los
otros codeudores; por ejemplo si una persona vende separadamente la misma
cosa a varios individuos, supuesto en el cual resulta obligada por la entera
prestacin hacia cada uno de los compradores; o cuando el testador lega el
mismo bien a dos legatarios distintos. O sea, por mas que el acreedor no le
pague, puede obligar al deudor a que realice el total de la prestacin.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS, o correales, son las que tienen pluralidad de
sujetos-acreedores o deudores- y objeto verdaderamente idntico y nico, en las
que cada uno de los varios deudores est obligado a cumplir o cada uno de los
acreedores tiene derecho a exigir-, la total prestacin, la que satisfecha por uno
de aquellos o pagada a uno de stos, disuelve la obligacin respecto de todos
los dems.

El derecho romano admiti como fuente de la solidaridad el acuerdo de voluntades de las

partes, el testamento y la ley. La solidaridad nacida por acuerdo de voluntades tuvo su ms
frecuente forma de hacerse efectiva en la stipulatio, contrato verbal y solemne, de derecho
estricto. El testamento fue otra fuente de las obligaciones solidarias dando lugar al
solidaridad activa cuando contena un legado per danmationem. Las obligaciones
solidarias o correales creaban relaciones jurdicas entre los acreedores y los deudores,
pudiendo presentarse tres distintas hiptesis: varios deudores correales frente a un deudor
comn; varios deudores correales con respecto a un acreedor comn y varios acreedores
frente a varios deudores.
CLASIFICACIN SEGN EL OBJETO.
En atencin al objeto de la obligacin, es decir, a la prestacin, que poda constituir en un
dare, un facere o un prestare, caba clasificar las relaciones obligacionales de distinta
manera:
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Son DIVISIBLES aquellas cuya prestacin es de tal naturaleza que se la pueda cumplir o
ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o su valor, caso
contrario, es indivisible.
EJEMPLO: Si la obligacin tiene por objeto la entrega de una suma de dinero, por ejemplo
1000, es divisible, ya que la prestacin puede dividirse en fracciones materiales y habiendo
varios deudores se puede exigir a cada uno de ellos una parte de la cantidad. Pero si el
objeto o prestacin consiste en la ejecucin o no ejecucin de un hecho, por ejemplo la
obligacin del arrendador de procurar al arrendatario el uso y goce de la cosa dada en
arriendo, la obligacin es INDIVISIBLE, porque ese hecho no puede fraccionarse en partes
materiales.
Tenan carcter de divisible las obligaciones cuya prestacin consista en un dare, ya que
la propiedad y los dems derechos reales podan constituirse por parte. Sin embargo, las
servidumbres eran indivisibles, a excepcin del usufructo. Contrariamente, las obligaciones
en que la prestacin consista en un facere, por principio, se caracterizaban por su
indivisibilidad porque no se puede considerar susceptible de divisin la actividad del
hombre dirigida a la realizacin de una obra, ya que una parte no es la obra misma, ni
tiene el valor del todo. O obstante eran divisibles las obligaciones in faciendo, cuando
tenan por objeto obras fungibles, como los servicios que haba que prestar a jornal. La
clasificacin de obligaciones divisibles e indivisibles tuvo particular importancia en caso de
pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligacin, supuesto en el cual se
dividan ipso iure los crditos y los dbitos entre los varios sujetos de la relacin. As, de
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existir varios deudores cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestacin,
de ser varios los acreedores, ninguno de ellos poda exigir ms all de la parte que le
corresponda. En la hiptesis de obligaciones indivisibles, en cambio, cada uno de los
acreedores poda exigir a cada uno de los deudores el total cumplimiento de la prestacin.
OBLIGACIONES ESPECFICAS Y GENRICAS,
Las obligaciones que tenan por objeto la prestacin de una cosa individualmente
determinada, como tal esclavo o tal fundo, eran llamadas en las fuentes obligaciones de
especie o especficas; la obligacin se extingua por aplicacin del principio de que la
especie perece para el acreedor. Ejemplo 1 vaca determinada, si muere la deuda se
extingue.
En oposicin a las obligaciones de especies, los romanos conocieron las llamadas
obligaciones genricas, que eran aquellas en que le objeto de la prestacin era
determinado nicamente en su gnero, prescindiendo de su individualidad, como por
ejemplo, un esclavo o cualquier cosa fungible. Las obligaciones genricas no se extinguan
por perecimiento fortuito del objeto; operaba al respecto el principio de que el gnero
nunca perece. En este caso se tiene en cuenta el gen, se puede entregar cualquier vaca.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS:
En las obligaciones alternativas la eleccin del objeto de la obligacin corresponda al
deudor, pero poda convenirse en que la hiciera el acreedor. Si la eleccin perteneca al
deudor y alguno de los objetos alternativamente debidos llegaba a perecer, fuera por culpa
o an sin culpa del deudor, la obligacin se extingua respecto del objeto perdido, pero
subsista con relacin a los otros, puesto que el deudor poda en este caso circunscribir su
eleccin a los objetos restantes y elegir uno de ellos.
Distintas de las obligaciones alternativas eran las llamadas obligaciones facultativas, en
las que recayendo la prestacin sobre un objeto determinado, caba al deudor la facultad
de liberarse entregando otro objeto que no fuera el debido. Hay diferencias sustnciales,
as cuando en las obligaciones alternativas pareca antes de la eleccin uno de los objetos
debidos, la obligacin subsista sobre los restante, en tanto que en las obligaciones
facultativas si el perecimiento se produca respecto de la cose in obligatione, la obligacin
no mantena su eficacia en cuanto a la que estaba in facultate solutionis.
En sntesis, en las obligaciones altenativas, los objetos afectados mientras no se eligiera,
estaban afectados todos; todos los objetos estaban en obligacin; y cuando perecia uno de
los objetos debiddos la obligacin segua. En cambio, en las obligaciones facultativas, el
objeto propio era principalmente el debido; solo el objeto principalmente debido estaba en
obligacin; y si perecia el objeto, la obligacin culminaba.
EFECTOS NORMALES DE LAS OBLIGACIONES
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.
La obligacin que entraa la existencia de un comportamiento que puede consistir en un
hecho positivo (dare, facere, praestare), o en un hecho negativo (non facere), tiene su
efecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el deber de prestacin asumido
frene al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades que los sujetos de la
relacin obligatoria hubieren determinado. La falta al deber de cumplimiento hace nacer
una responsabilidad patrimonial para el obligatis.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.
Poda ocurrir que el deudor observara una conducta que hiciera imposible el deber de
prestacin o que retardara su cumplimiento. En estos casos la obligacin resultaba
modificada en su contenido, ya que la ejecucin forzosa de la prestacin vena a sustituir
el primitivo objeto por el pago de una indemnizacin pecuniaria. En lo relativo al
incumplimiento de la obligacin haba que determinar si ste provena de causas que eran
imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el resultado de causas ajenas a su
voluntad y que no acarearan responsabilidad, como suceda con el caso fortuito y la fuerza
mayor.
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CAUSAS DE INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

DOLO, se entiende por dolo, toda conducta antijurdica consciente y querida. As el dolo es
un elemento integrante del delito y, es un vicio de la voluntad cuando entraaba un fraude,
una falacia o una maquinacin que tenda a engaar o a mantener en el error a una
persona con quien se concertaba un negocio jurdico.
Referido a las obligaciones, el dolo es la conducta voluntaria y maliciosa del deudor
tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a hacer totalmente imposible la
prestacin que constitua su objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor.
Del dolo responda el deudor en todos los casos y careca de relevancia, por tanto, la
convencin por la cual las partes acordaran eximirse de responsabilidad.
CULPA, es toda conducta reprensible que provocara incumplimiento si que mediara
intencin del deudor, comprenda culpa. Obedece a impericia o negligencia e incurra en
culpa el deudor que dejaba de cumplir la prestacin, no por malevolencia o conducta
fraudulenta, sino por la inobservancia de una determinada diligencia o cuidado.
La culpa, en la compilacin justinianea, ofrece un sistema de responsabilidad articulado
con varias gradaciones. Distingue:
La culpa grave o magna: supona una negligencia extrema, importaba un mximo descuido
y consista en no prever las consecuencias que cualquiera hubiera previsto, era asimilable
al dolo y no poda ser dispensada por acuerdo de partes.
La culpa leve implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un hombre normal. Los
comentaristas derivaron de la culpa leve dos modalidades: la culpa in abstracto, en la que
como paradigma de la diligencia en la conducta sirve la propia de un buen padre de
familia; y la culpa in concreto, en la que al deudor le es impuesto el cuidado que suele
emplear en sus propios negocios.
La culpa levsima: habra consistido en una falta de diligencia extremadamente cuidadosa,
slo concebible en hombres demasiado inteligentes.
Para determinar la responsabilidad del deudor en lo que respecta a la culpa leve, haba
que tomar un cuenta los trminos del contrato, porque el libre acuerdo de las partes poda
aumentar o disminuir la responsabilidad de los contrayentes, la responsabilidad por culpa,
a partir del derecho clsico, se regulaba por el principio de la utilidad que el negocio
hubiera producido a las partes. Esta regla no fue aplicada rigurosamente y la
jurisprudencia introdujo varias excepciones. En el caso de la gestin de negocios, el gestor
responda de toda culpa; en el mandato, el mandatario responda tambin de la culpa leve,
no obstante la gratuidad del contrato. Sin embargo, los tutores y curadores no estaban
obligados ms que por la culpa leve in concreto, a causa de que sus funciones constituan
una carga pblica a la que nadie poda rehusarse. Cuando el contrato ofreca inters para
ambas partes, como en los contratos bilaterales de compraventa y locacin cada uno de
los contratantes responda de toda culpa.
CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR, la prestacin que constitua el objeto de la
obligacin poda tornarse imposible de cumplir por algn suceso no imputable al deudor.
Hechos naturales, como un terremoto, un naufragio o un incendio. Hechos jurdicos, que
sustrajeran la cosa del trfico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con
empleo de una fuerza irresistible, como una guerra, liberaban al deudor de toda
responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin.
Caso fortuito eran los acontecimientos en los que no intervena la conducta del deudor y
que ninguna inteligencia humana puede prever, la fuerza mayor era aquel hecho que
ninguna medida de previsin normal hubiera podido evitar.
Quedando exento de responsabilidad el deudor por el casus el riesgo de la prdida de la
cosa ( periculum) corresponda a la otra parte. De all naci la regla de que las cosas se
pierden o deterioran para el acreedor (res perit creditori). As como el acreedor soportaba
el periculum, era natural que le aprovechara el aumento de valor u otros acrecentamientos
(commodum) que la cosa experimentara durante el tiempo que transcurra desde el
nacimiento de la obligacin hasta su cumplimiento con el deudor.
SANCIN POR EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.
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En todos los casos en que la prestacin no se hubiere cumplido por causas imputables al
deudor, provinieran de una conducta dolosa o meramente culposa, la obligacin subsista y
ello autorizaba al acreedor a exigir judicialmente su cumplimiento. Pero si la prestacin se
hubiera hecho imposible, la condena se transformaba en una indemnizacin pecuniaria
que deba representar el inters patrimonial que el acreedor tena en la obligacin, esto es,
el caso del pago de los daos y perjuicios.
Para determinar la cuanta de esta indemnizacin el derecho romano no adopt un criterio
uniforme, algunas veces el monto indemnizatorio quedaba librado a la apreciacin del
acreedor demandante, que deba afirmar bajo juramento la exactitud de su estimacin.
Otras veces se dejaba el arbitrio del juez, cuya discrecionalidad variaba segn la frmula
contuviera una intentio certa o una intentio incierta. En el primer supuesto se tomaba en
cuenta el valor comn de toda la cosa; en el segundo, la estimacin era ms amplia y
contemplaba el inters del acreedor (id quod interest) en la efectivizacin de la prestacin.
Cuando la indemnizacin judicial comprenda el id quod interest (inters del acreedor) , los
daos y perjuicios deban abarcar un doble aspecto: la prdida realmente sufrida, es decir,
la disminucin que experimentara el acreedor en su patrimonio o dao emergente
(damnum emergens), y la utilidad o ganancia que hubiera dejado de percibir por el
incumplimiento de la obligacin o lucrum cessans (lucro cesante).si la indemnizacin
tenda a restablecer el estado de cosas que haba tenido en mira al acreedor, era natural
que abarcara el dao emergente y el lucro cesante, por que tanto deba compensarse el
perjuicio efectivamente sufrido, como la utilidad que esperaba realizar con el cumplimiento.
RETARDO POR CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
MORA.
Concepto: Se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido
tiempo por el deudor (mora debitoris), o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor
(mora creditoris).
LA MORA DEL DEUDOR, era la ms comn, se configuraba con la presencia de ciertos
requisitos; primeramente, era menester que la obligacin fuera vlida y estuviera provista
de accin; por lo cual no haba mora si se trataba de obligaciones naturales. Se requera
tambin un debito obligacional exigible y vencido que el deudor demorara en hacer
efectivo por causas que le fueran imputables, finalmente, en el derecho justinianeo se
exigi una intimacin o interpelacin (interpelatio) que deba formular el acreedor para que
el deudor satisficiera la deuda (mora ex persona).
En algunos casos no era necesaria la interpelatio. Se habla en estos supuestos de la mora
ex re,
a-cuando la obligacin era a trmino, por que el vencimiento del plazo produca la mora del
deudor sin necesidad de interpelacin, siguiendo el principio de el plazo interpela por la
persona (dies interpellat pro homine)
b- en las obligaciones nacidas del delito, cuando hubiese sido imposible interpelar por
ausencia injustificada del deudor, en los legados a favor de iglesias y fundaciones pas y
en el supuesto en que el retardo en el cumplimiento de la obligacin equivaliera o
significara un total incumplimiento.
EFECTOS: la mora del deudor agravaba su responsabilidad por cuanto en virtud del
principio de la perpetuatio obligationis el vnculo obligacional subsista y, en consecuencia
no se liberaba si la cosa pereca despus del retardo. De cualquier forma, el deudor se
obligaba por daos y perjuicios que la mora provocare al acreedor, a quien deba colocar
en igual situacin a la que hubiera tenido de no mediar el retardo. Responda adems por
los frutos naturales o civiles que la cosa pudiera haber producido, y en las obligaciones de
dar sumas de dinero, de los intereses del capital computados desde el da de la mora.
LA MORA DEL ACREEDOR, tena lugar cuando ste rechazaba, sin causa justificada, la
oferta del pago ntegro y efectivo de la prestacin debida por el deudor. Rehusado el
ofrecimiento, siempre que se tratara de cosa especfica, el deudor slo responda de su
prdida cuando hubiera dolo. Si se trataba de una cosa especficamente determinada o
una suma de dinero y la prdida se produca despus de haber hecho la oferta y por causa
no dolosa el acreedor no poda exigir la dacin de ella. En las deudas de dinero, si el
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obligado depositaba en pblico la cantidad debida, quedaba exento de todo riesgo, as

como de la obligacin de pagar intereses. La cesacin de la mora se produca por la
aceptacin del pago o por manifestacin inequvoca de que estaba dispuesto a recibir la
prestacin debida.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES RESPECTO DE TERCEROS. TRANSMISIN DE
LAS OBLIGACIONES. EVOLUCIN-CESACIN DE LAS OBLIGACIONES.
La posibilidad de transmitir o ceder las obligaciones, en su aspecto tanto pasivo como
activo, no fue reconocido en la primitiva legislacin romana, que vea en la obligacin un
vnculo netamente personal que implicaba la atadura de la propia persona del deudor al
acreedor. Este riguroso principio se fue atenuando ante las exigencias del trfico comercial
que fue imponiendo la idea de que la obligacin era un bien incorporal que perteneca al
patrimonio de su titular y que, por tanto poda ser objeto comerciable.
Cesin de crditos: para lograr la sustitucin del acreedor por otra persona a quin se
transmitan derechos derivados de la relacin obligatoria, el derecho romano tuvo que
arbitrar vas indirectas, porque un sujeto no poda hacer acreedor a otro, de lo que a l le
era debido, por ninguno de los modos por los cuales se transmitan las cosas corporales
como la mancipatio, in iure cessio o traditio.
Formas de cesin: El primer recurso fue la denegatio nominis, institucin que no era otra
cosa que una novacin por cambio de acreedor. En virtud de una convencin tripartita, el
acreedor cedente, el deudor y cesionario, estipulaban la extincin de la obligacin
existente entre los 2 primeros y la creacin, en sustitucin de ella, de otra obligacin en la
que quedaba como acreedor el cesionario.
Otra forma era aquella en que el acreedor que quera ceder su crdito otorgaba mandato a
otra persona, que adquira el rol de cesionario, para que demandara al deudor,
autorizndolo a obrar en su nombre, pero en beneficio propio procurador in rem suam, con
lo cual hacia suya la prestacin una vez satisfecha la deuda. Tutelando la posicin del
cesionario, los emperadores de la poca clsica posibilitaron que la cesin pudiera
realizarse sin recurrir a la figura del mandato. A partir de entonces la transmisin de
crditos alcanz en cierta medida el carcter e instituto autnomo.
Este medio de cesin tena la nica ventaja de conceder al nuevo acreedor un derecho
definitivo contra el deudor, pero tena no pocos inconvenientes, ya que importaba la
creacin de otro distinto primero. Por consecuencia, el primitivo crdito quedaba extinguido
con todos sus accesorios y garantas que no pasaban al segundo, sino se los constitua
expresamente. Adems, la legatio nominis requera el consentimiento del deudor, que en
caso de negativa, haca imposible la cesin. La cesin poda hacerse por las ms variadas
causas, venta dote, donacin, etc. Si se la haca a ttulo oneroso, el cedente dispona de
su existencia, pero no le da la solvencia del deudor. No todos los crditos eran
susceptibles de la cesin, algunos derechos personalsimos como el usufructo, los
alimentos y las acciones vindictam spirantes, no podan ser cedidos.
Cesin de las deudas: La idea de la cesabilidad de las deudas fue ms difcil de admitir por
la legislacin romana, puesto que la persona del deudor era fundamental en la relacin
obligatoria. Para el acreedor no poda ser indiferente su sustitucin, toda vez que el vnculo
seguramente se haba creado en consideracin a la capacidad patrimonial del sujeto
pasivo de la obligacin, que deba responder al pago de sus deudas con todos los bienes
corpreos o incorpreos que integran su patrimonio. Por ello la transmisin de las deudas
slo tuvo cabida en el derecho romano si se la haca con la conformidad el acreedor
mediante una novacin por cambio de deudor. El efecto transmisorio tambin pudo
lograrse constituyendo al nuevo deudor en mandatario in rem suan, es decir, en perjuicio
propio, pero legitimado pasivamente era slo el antiguo deudor, por lo cual el acreedor no
estaba obligado a aceptar el juicio contra el cesionario de la deuda, ni poda obligrsele a
asumir un papel activo en el proceso. Por ejemplo, yo le doy mi deuda a Juan, pero el
acreedor tiene que estar conforme.
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GARANTA, REFUERZO Y EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

Conceptos Generales: el cumplimiento de la obligacin poda asegurarse en el derecho
romano afectando la cosa de propiedad del deudor a la accin del acreedor (obligatio rei)
que se daban a travs de tres instituciones: la fiducia, el pignus y la hypotheca. Estas son
las garantas reales. Tambin se poda hacer que el mismo deudor u otra persona por l
respondiera con su propio crdito (obligatio personae). Estos son los casos de garantas
personales. Aqu se distinguan las garantas que se derivaban del propio deudor de las
que asuma otra persona por l denominadas intercesiones.
Garantas personales derivadas del propio deudor: le fue permitido al deudor mismo
garantizar o mas propiamente reforzar la obligacin que tena que cumplir.
REFUERZO DE LAS OBLIGACIONES.
LAS ARRAS consistan en la entrega que el deudor haca al acreedor de una suma de
dinero u otra cosa como medio de probar la existencia de un contrato consensual, por lo
comn, la compraventa (arra confirmatoria) .Tena el carcter de una sea confirmatoria
del perfeccionamiento del contrato, y no daba derecho a los contrayentes a rescindirlo,
debiendo restituirse las arras, con independencia de que se cumpliera o no la convencin.
Las arra poenitentiales Desempeaban una funcin penal al llevar aparejada una sancin
para la parte que dejara de cumplir la prestacin, si el comprador entregaba las arras y
luego se arrepenta del contrato perda de pleno derecho la cantidad entregada; si el
incumplimiento provena del vendedor entonces deba devolver las arras recibidas ms
otro tanto (in duplum).
LA CLUSULA PENAL, se utiliz como pena convencional por la que se fijaba
anticipadamente la indemnizacin que por daos y perjuicios habra de pagar el deudor, si
dejaba de cumplir la prestacin debida. La clusula penal pudo establecerse por simple
pacto cuando se la agregaba a un contrato de buena fe.
EL JURAMENTO PROMISORIO, el iusiurandum promissorium sirvi para garantizar la
obligacin contrada por un menor de 25 aos sin la autorizacin de su curador.
EL CONSTITUTUM DEBITI PROPIRII, (constitucin de deuda propia) es el pacto dotado
de accin por el pretor (actio de pecunia constituta) por el cual el propio deudor se
obligaba a pagar lo que le deba al pretor a causa de una preexistente relacin obligatoria,
segn nuevas modalidades de tiempo, de lugar, etc., se denomin constituto de deuda
propia (constitutum debiti proprii). En el derecho clsico solo se reconoci el constitutum
de dinero y otras cosas fungibles, pero Justiniano lo extendi a toda clase de cosas.
GARANTAS PERSONALES OTORGADAS POR UN TERCERO.
Un tercero poda garantizar una deuda de otra persona con su propio crdito, en estos
casos haba intercesin que significa cualquier clase de asuncin de una obligacin ajena.
La intercesin poda presentar dos formas: intercesin privativa, cuando el tercero asuma
la obligacin liberando al deudor, e intercesin cumulativa, cuando el tercero se obligaba
junto con el deudor principal.
LA FIANZA, es la garanta personal por excelencia, consista en la obligacin que asuma
una persona de responder por una deuda ajena con su propio crdito. La obligacin que
naca para el fiador tena carcter accesorio respecto de la obligacin primitiva por el
deudor principal. La existencia sucesiva de los derechos del acreedor frente a deudores de
distinto rango, caracteriza tpicamente a la fianza, en la que no se presenta una existencia
simultnea de la obligacin respecto de la cual el fiador se obliga en igual rango que el
deudor principal.
La fianza, que se constitua por medio de una estipulacin pasivamente accesoria
(adpromissio), present en el derecho romano tres variedades: dos antiguas, la sponsio y
la fideipromissio, y otra nueva, que result de la fusin de las anteriores, la fideiusio.
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PROCEDIMIENTOS FORMALES
Sponsio.
Estas especies de fianza que se perfeccionaban verbalmente slo podan garantizar
obligaciones de carcter estipulatorio. Haba que caracterizarlas usando la siguiente
frmula verbal: idem dari spondes?, ms la respuesta del fiador: spondeo. La sponsio fue
una institucin iuris civilis y por lo tanto slo accesible a los ciudadanos romanos, en tanto
que la fideipromissio pudo ser usada por los peregrinos. Las obligaciones se extinguan
con la muerte de stos, no transmitindose a sus herederos.
Ambas formas de fiaza tuvieron un rgimen legal semejante y su regulacin se debi a
distintas leyes sancionadas en el perodo republicano.
Fideiussio.
La modalidad de fianza ms reciente que la sponsio y la fideipromissio y que sobrevivi en
el Corpus Iuris Civilis, fue la fideiussio. Se contraa tambin por una stipulatio pasivamente
accesoria con la siguiente frmula: id fide tua esse iubes?, a lo cual el fiador responda:
fideiubeo. Esta tiene la funcin de garantizar obligaciones por un tercero accesible a
ciudadanos y extranjeros y la obligacin contrada por el fideiussor se transmita a los
herederos. La fideiussio era aplicable a cualquier clase de obligacin incluso a una
meramente natural y hasta a una obligacin futura. El fiedisussor responda de todo cuanto
poda reclamarse en pago al deudor principal pero en ningn caso poda obligar a ms de
esto aunque si a menos.
PROCEDIMIENTOS NO FORMALES
El constitutum debiti alieni.
El pacto pretorio de constitutum debiti alieni, anlogo al de dbito propio, fue otra de las
formas que cre el derecho romano para garantizar las obligaciones. Tena lugar cuando
un tercero, ajeno a la relacin nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la
deuda de ste en un plazo determinado. El pacto de constituirlo de deuda ajena slo fue
aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles, hasta que
Justiniano hizo extensible a todas clases de deudas. El constituyente poda entregar una
cosa distinta de la prometida por el deudor principal y tambin cambiar el lugar y el tiempo
del cumplimiento de la prestacin.
El mandatum pecuniae credendae.
Esta figura tambin llamada mandato cualificado, era una garanta personal fundada en el
contrato de mandato por medio del cual el fiador mandante-, daba encargo al acreedor
mandatario-, de entregar, en calidad de prstamo a un tercero, una determinada suma de
dinero o una cantidad de cosas fungibles.
El acreedor, en caso de incumplimiento de la prestacin, tena a su eleccin dos medios
para reclamar el pago de lo debido, uno, perseguir al fiador por la accin del mandato;
otro, demandar al deudor principal, ejercitando la accin del mutuo.
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES:
MODOS DE EXTINCIN IPSO IURE
MODOS DE EXTINCIN EXCEPTIONIS OPE
Conceptos Generales: La obligacin se extingue cuando el deudor paga lo que debe, esto
es, cuando el acreedor recibe aquello que tena derecho, o tambin cuando el obligado es
por otra causa liberado de su dbito. En el derecho romano se extingui entre modos de
extincin ipso iure, cuando el deudor quedaba liberado de pleno derecho y el modo
exeptionis ope, propio del derecho honorario cuando la obligacin subsista pero se la
privaba de eficacia, denegando el pretor la accin o concediendo al deudor una exceptio
para enervar la actio ejercida por el deudor.
MODOS DE EXTINCIN IPSO IURE (De pleno derecho)

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Esta exista cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente
al acreedor, comenzamos tratando los modos ms antiguos de extincin de las
obligaciones: Solutio per aes et libram y la Acceptilatio.
Solutio per aes et libram: Era un modo formal que se realizaba con el mismo rito de la
mancipatio, es decir, mediante el procedimiento del cobre y la balanza, el deudor
pronunciaba una frmula por la cual se proclamaba independiente y liberado del vnculo
que lo someta al acreedor, y golpeando la balanza con un trozo de cobre lo consignaba a
favor del titular del crdito.
Acceptilatio: consista en una respuesta del acreedor, que a la pregunta del deudor
habesne aceptum? responda haber recibido el pago: habeo. Originalmente se utiliz
tambin para extinguir los contratos litteris, siendo necesaria una anotacin en los libros de
contabilidad del acreedor.
El Pago.
Modo natural de extinguir las obligaciones con todos sus accesorios. En su acepcin ms
amplia, significa: la disolucin del nexo obligatorio, y comprende todos los modos de
extincin de las obligaciones.
El deudor paga cuando cumple la obligacin contrada u observa el comportamiento que
estaba obligado respecto del acreedor.
Para que se produzca, tiene que reunirse ciertos requisitos: a) en el deudor su capacidad
para obligarse, aptitud legal para apgar. Debia realizar el pago l o un representante; b)
que el acreedor fuera capaz de percibir el pago, caso contrario deba pagarse a un
representante;
c) que la prestacin sea satisfecha ntegramente, y tal como la haban
convenido las partes; d) en cuanto al lugar de pago, haba que atenderse a lo convenido
entre las partes, o bien si era un inmueble donde este estuviere, y si eran muebles donde
se encontraran;
e) en lo concerniente al tiempo, deba ejecutarse dentro del plazo
establecido.
Mutuo disentimiento.
Podan extinguirse por mutuo disentimiento siempre que no hubieran comenzado a
ejecutarse. El mutuo disentimiento de las partes fue aplicado primeramente como modo de
extincin de la compraventa; ms adelante se la extendi a los otros contratos
consensuales. por aplicacin del principio nudi consensus obligatio contrario concensu
disolvitur, las obligaciones que nacan por el mero consentimiento de las partes, podan
extinguirse por mutuo disentimiento siempre que no hubieran comenzado a ejecutarse.
Novacin.
Es la sustitucin de una obligacin por otra, o a la transposicin del contenido de una
primitiva por otra nueva.
Para su validez se exiga:
a) que hubiera una precedente obligacin, que deba ser
extinguida;
b) que la obligacin nacida par sustituir a la anterior fuera valida; c) que se
verificara mediante el verbal de estipulacin;
d) que la novacin tuviera un elemento
nuevo; porque vare la persona novacin subjetiva -, o por el cambio de naturaleza de la
obligacin.
Confusin.
Se reuna en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor. La confusin se
operaba mediante sucesin a ttulo universal, como si el deudor resultaba heredero del
acreedor o viceversa y en algunos casos por ttulo singular. Este modo de extincin no era
solo aplicable a los derechos creditorios, sino que se presentaba tambin en los derechos
reales sobre la cosa ajena.
Concurso de causas lucrativas.
La obligacin de dar una cosa individualmente determinada, se extingua de pleno derecho
cuando el mismo objeto se hubiera conseguido por una causa lucrativa. En el primitivo
derecho las obligaciones de tal naturaleza se extinguan si por cualquier causa la
propiedad de la cosa hubiere sido adquirida despus por el acreedor, por aplicacin del
principio de que no poda ser vlida la obligacin si su fin era dar una cosa ya propia.
Perdida de la cosa debida
Si la prestacin se haca imposible por causas que no eran aquellas que conducan a una
perpetuatio obligationis, la obligacin se extingua de pleno derecho cuando el objeto que
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haba que entregar era destruido por caso fortuito o fuerza mayor, siempre que el deudor
no hubiera estado constituido en mora.
Muerte y capitis deminutio.
Ciertas obligaciones fundadas en relaciones de confianza, como las provenientes de los
contratos de sociedad o de mandato, tambin se extinguan por el fallecimiento de
cualquiera de los sujetos de la relacin contractual. La capitis deminutio, en cualquiera de
sus grados, fue causa extintiva de las obligaciones para el derecho civil. En el caso de la
capitis deminutio media, la obligacin no se extingua, ya que los acreedores entraban en
posesin de los bienes del deudor, a quien podan ejecutar para el cobro de sus crditos.
MODOS DE EXTINCIN EXCEPTIONIS OPE:
Cuando se atribua al deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relacin
obligatoria, la obligacin se extingua per exeptioniem o exeptionis ope. Hay que tener
presente que la extincin no se produca mientras no se opusiera la excepcin, porque el
acreedor siempre contaba con la actio emergente de la relacin.
Compensacin.
Se daba cuando el deudor opona a un acreedor un crdito que tenia a su vez contra este
(la contribucin de una deuda y de un crdito entre si).
Para que fuera viable, era necesario que hubiera identidad de los sujtos. Tambien que
ambas deudas fueran validas, de cantidad cierta exigibles civilmente, de plazo vencido.
Ademas, que el crdito fuera de igual naturaleza que el contrario.
Remisin De La Deuda
Pactum de non petendo: el acuerdo de voluntades no formal entre acreedor y deudor por
medio del cual aqul prometa no exigir a este el cumplimiento de la prestacin debida, no
se extingua juridicamente la obligacin y careca de formalidades.
Transaccin.
El pacto por el cual las partes, mediante concesiones recprocas, ponan fin a un pleito
planteado entre aquellas o evitaban un litigio por sobrevenir. Propiamente la transaccin
era una causa que poda justificar la adquisicin o la prdida tanto de derechos reales,
como de obligaciones. Para que el pacto de transaccin pudiera actuar como modo de
extincin ope exeptionis de las obligaciones, era necesaria la presencia de ciertos
requisitos, en primer lugar, que la obligacin de que se tratara fuera litigiosa, era menester,
adems que los sujetos se hicieran concesiones recprocas. El efecto de la transaccin era
la extincin de las obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al celebrar el
acuerdo.
Prescripcin Liberatoria
Praescriptio longi temporis: la prescripcin de treinta aos tena efectos adquisitivos,
tratndose de derechos reales, era una causa de extincin per exeptioniem de los
derechos obligacionales. vencido el trmino legal poda el deudor repeler la pretensin con
una exceptio temporis, evitaba as una condena dado que el tiempo haba operado la
liberacin de la deuda.

-- UNIDAD XI -FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

EL CONTRATO:
Es la fuente ms fecunda e importante de las obligaciones. Los romanos no dejaron una
definicin, pero puede definirse, segn Bonfante como el acuerdo de dos o ms personas
con el fin de constituir una relacin reconocida por la ley.
Cabe destacar, que no todo acuerdo entre voluntades es un contrato, sino solo aquellos
convenidos a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer obligaciones protegidas
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por una actio. As, esta concepcin llev a que solo un determinado nmero de
convenciones nacern obligaciones civilmente exigibles por medio de una actio.
Todo contrato llevaba en s una convencin, pero ella por s no era suficiente para generar
una obligacin, se requera de causas civiles, la solemnidad prescripta por la ley. Tenamos
contratos verbales, literales y reales.
Luego, una progresiva evolucin, dio primaca al elemento de voluntad de las partes,
respecto de la forma del negocio. Aparecen as, contratos consensales, que se
perfeccionaban solo por el consentimiento de las partes. Mas adelante, en el derecho
imperial, se reconocieron pactos provistos de acciones que tomaban exigibles las
obligaciones que nacan (pactos vestidostienen accin). Y en el derecho justinianeo,
surgen los contratos innominados, hasta que lleg a aceptarse en la prctica que surgieran
obligaciones de cualquier acuerdo de voluntades por acuse no reprobada por el derecho.
En sus orgenes, los contratos del derecho civil y de gentes se reducan a las categoras
sealadas por las Institutas: constratos verbis, litteris, re y consenso. Pero la evolucin
permiti ampliar el sistema contractual.
De este modo, el contrato romano (convencin generadora de obligaciones, dotada de
una causa civilis, y de una actio que le daba eficacia jurdica), se diversific en distintos
tipos: contratos formales, reales, consensales e innominados.

Los contratos formales, consistan en una solemnidad formal, ya sea, por el uso
de formas orales o tambin en los contratos de carcter escrito. (Nexum,
Sponsio, Chirographa)

Los contratos reales, en los que la causa civil se traduca con la entrega de la
cosa. (Mutuo, comodato)

Los contratos consensales, aquellos que se perfeccionaban por el mero

consentimiento de las partes, o sea, el acuerdo entre las partes. (Compraventa,
locucin)

Los contratos innominados, una de las partes realizaba una prestacin para
obtener a cambio otra; tena 4 formas: doy para que des, doy para que hagas,
hago para que des, hago para que hagas.
Adems, llegaron a formar parte del sistema contractual romano, los pactos que tenan
como requisito el concurso de voluntades de los sujetos. Estaban los pactos vestidos
(posean actio) y los desnudos (carecan de accin para exigir cumplimiento).
Clasificacin:
Segn la causa civilis determinante:
a) verbales; b) literales; c) reales; d) consensales
Dentro de este tipo se podan clasificar en:
A) Formales (en los verbales y literales, ya que, el consentimiento se daba dentro de una
forma prescripta por la ley).
B) No formales (en los reales y consensales).
Segn la relacin contractual creara un vnculo obligatorio para una sola de las partes o
para ambas:
a) Unilaterales
b) Bilaterales (llamados sinalagmticos)
Los bilaterales podan ser:
a) Perfectos, cuando necesariamente nacan obligaciones pariambos contrayentes.
(Compraventa)
b) Imperfectos, cuando habiendo generado obligaciones para uno solo de los contratantes,
surgan tambin para el otro. (Comodato)
Atendiendo a las acciones que los protegan:
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a) De derecho estricto, la facultad de apreciacin del juez para interpretarlos est limitada
a lo que las partes convinieron (Verbales, el mutuo)
b) De buena fe, cuando la apreciacin goza de un margen de discrecionalidad que le
permite valorar las particulares circunstancias. (Comodato, Prenda).
Segn las ventajas:
a) A titulo oneroso, cuando las ventajas que acordaba a una u otra de las partes no les
eran concedidas sino por una prestacin, que ellas hubieran hecho o se obligaran a hacer.
Hay reciprocidad de prestaciones.
b) A titulo gratuito o lucrativo, los que aseguraban a uno u otro de los contratantes algn
beneficio independiente de toda prestacin a su cargo. La posicin ventajosa, se daba sin
retribucin alguna.
Segn a quien se otorgaban:
a) Iuris Civilis, solo podan ser celebrados por ciudadanos romanos.
b) Iuris Gentium, podan ser formalizados entre romanos y extranjeros, o entre extranjeros
solo.
Contratos Verbales:
El elemento esencial y constitutivo era el pronunciamiento de la verba, las palabras
solemnes que deban ajustarse a esquemas legales. Se formalizaban mediante una
pregunta y una respuesta, o una declaracin unilateral.
Se caracterizaban por ser esencialmente formales, unilaterales, de estricto derecho y
civiles (las obligaciones que creaban solo estaban a cargo del sujeto pasivo de la relacin).
- Nexum y Sponcio: fueron formas de contratar, nacidas de las disposiciones del
derecho quiritario.

El nexum que significa ligar, o sea, la atadura que someta al deudor

respecto al acreedor. El nexum era un negocio solemne que se
perfeccionaba con las formalidades de la mancipatio, cambio de una cosa
por suma de dinero. Ms que un contrato en sentido estricto, fue un eficaz
procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el deudor. Si no pagaba, el acreedor poda
hasta someter al deudor a un estado de sumisin. Ante esta injusta
situacin, luego, por la ley Poetelia Papiria, se concedi la libertad a todos
los nexi, considerando que la obligacin era patrimonial, que la prestacin
era el objeto y la garanta, no la persona sino su patrimonio.

La sponcio estuvo reservada a los ciudadanos romanos, y se la celebraba

oralmente, mediante una interrogacin formulada por el acreedor, con la

correspondiente respuesta del deudor. Una vez pronunciadas las palabras,
el vnculo obligatorio quedaba formalizada, y no se poda usar ningn otro
verbo que no sea el que corresponda.
La stipulatio, que significa estipulacin. Es un contrato verbal que se
perfeccionaba mediante una pregunta que formulaba una persona que deba
constituirse acreedor, a la que segua la correspondiente respuesta de otra que
llegaba a convertirse en deudor. Fue la forma mas generalizada de crear
obligaciones unilaterales, el contrato de mayor difusin entre los romanos, y ms
aun cuando pas tambin a aplicarse entre los peregrinos.
Requisitos: *era indispensable la presencia de las partes; *dada su forma oral,
estaban incapacitados de realizarla quienes no podan hablar u or, o los que no
estuvieran en condiciones de entender; *que la pregunta y la respuesta se
pronunciaran sin interrupcin de tiempo, en que un solo acto, y que fueran
perfectamente correspondientes entre s.
Aunque luego, estos requisitos formales fueron perdiendo su rigor. Y lleg a
acostumbrarse acompaar la estipulacin con un documento escrito, que servia
como medio de prueba. Mas adelante tambin, se tuvieron por validas, aunque no
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se hubieran usado las palabras solemnes, siempre que fuera claro el

consentimiento de las partes.
Dado su carcter formalista, el vnculo naca a partir de las palabras solemnes, sin
importar la causa. Luego evolucion, y hasta fue posible que el deudor paralizara
la accin del acreedor si pretenda hacer valer una estipulacin carente de causa.
Se distinguieron las estipulaciones convencionales (libremente concertadas por las
partes) de las necesarias (impuestas por el juez o por pretor como garanta contra
los daos o perturbaciones).
Para hacer valer las obligaciones nacidas de la stipulatio, se dieron 3 acciones
segn el objeto de la obligacin: *cuando era una suma de dinero: certae pecuniae;
*si se trataba de un cuerpo cierto o cantidad determinada: condictio tricaria; *si era
sobre un hecho o abstencin: actio ex stipulatu.
La dotis dictio, que significa promesa de la dote. Es la promesa verbal y solemne
de la dote, a favor del marido por la mujer sui iuris, por su deudor, por el padre o
por un ascendiente. Se exiga el empleo de palabras determinadas, para
comprometer la entrega de las cosas. (Perdi vigencia luego, cuando el derecho
post-clsico, se reconoci valor a la promesa de la dote, por simple acto, sin
formalidad).
La promissio iuta liberti, que significa el juramento promisorio del libero. Es la
declaracin unilateral bajo la fe del juramento por medio de la cual un liberto se
obligaba respecto de su patrn a realizar obras o a prestarle determinados
servicios. Surga por ese juramento, una obligacin civil. Consista en una
promesa, confirmada por el juramento, por la que el esclavo manumitido se
obligaba a ejecutar obras y servicios en retribucin por la manumisin obtenida.

Contratos Literales:
Convenciones que tenan como elemento esencial y constitutivo la escritura, es decir, se
perfeccionaban por escrito.
Se caracterizaron por ser formales, unilaterales y de derecho estricto.
- La nomina transcripticia naci de la costumbre de los jefes de familia de registrar
en un libro de contabilidad, llamado codex, las entradas y salidas, con los que
reflejaban con fidelidad el estado de su caja. Esas anotaciones fueron un
instrumento de novacin, que ofreca la ventaja de no exigir la presencia de las
partes. Asumieron una doble forma:

Transcriptio a re in personam, cuando las partes utilizaban el contrato para

transformar en obligacin literal una obligacin de otra naturaleza mediante
el procedimiento de la doble anotacin. As, pudieron novar, una obligacin
de buena fe por una de derecho estricto, o una natural por una civil.

Nomina transcripticia a persona in personam, cuando se sustitua un

deudor por otro. No era accesible a los peregrinos, tenia por objeto una
cantidad cierta de dinero y engendraba siempre deudas abstractas. Fueron
decayendo a medida que los pater ya no llevaban sus libros de
contabilidad.
Los chirographa y los singrapha: de estas formas podan valerse los peregrinos.

El chirographum, que significa quirgrafo, era un documento nico, que

quedaba en poder del acreedor y probaba el negocio efectivamente
realizado por las partes. Era un instrumento probatorio.

El singraphum, que significa singrfo, se redactaba en doble ejemplar que

suscriban los interesados cada uno de los cuales conservaba uno de ellos.
Tena carcter constitutivo; el mismo documento se constitua en causa de
la obligacin, hubiera o no deuda.
En tiempo del imperio desaparecieron los singrafos, se mantuvieron los
quirgrafos. Y apareci una defensa: la querela non numeratae pecuniae, que
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amparaba al deudor en caso de que el documento probara una entrega de

dinero, que no se la hubiera hecho efectivo. Pero, si pasado 2 aos, no se
ejecutaba, el documento era considerado inatacable y eficaz.
Contratos Reales:
Su elemento esencial, fue la realizacin de un hecho positivo que consista en la entrega
de una cosa a uno de los contrayentes, con la obligacin de ste de restituirla en el tiempo
convenido
- El comodato: contrato real por el cual una persona (comodante), entregaba a otra
(comodatario), una cosa no consumible, mueble o inmueble, para que la usara
gratuitamente y despus la restituyera en el tiempo y modo convenidos. Las
Caractersticas del comodato son:
Contrato real.
Contrato sinalagmtico, bilateral, imperfecto, al no engendrar obligaciones
para el comodante.
Contrato de buena fe, el juez tenia amplias facultades para apreciar lo
convenido.
Contrato gratuito, el uso de la cosa no daba derecho a compensacin
alguna.
Requisitos:
Era necesaria le entrega de la cosa o datio, era un contrato real, pero no
implicaba la transferencia de la propiedad, sino la simple detentacin.
(Poda dar comodato para apreciar lo convenido).
Objeto podan ser cosas corporales, muebles o inmuebles, inconsumibles y
no fungibles, ya que, el comodatario deba devolver la misma cosa.
Comodante: el que presta las cosas no fungibles, muebles o inmuebles.
Comodatario: el que recibe las cosas.
Efectos:
El comodato creaba desde su nacimiento obligaciones y responsabilidades
para el comodatario, quien deba usar la cosa de acuerdo con su
naturaleza o destino, y de conformidad con lo convenido.
Estaba obligado a devolver la misma cosa dada, en el plazo fijado, con
todas las accesiones y frutos si los hubiere. Por caso fortuito quedaba
exento de responsabilidad, a menos que hubiera dado a la cosa un uso
indebido.
El comodante contaba para lograr la restitucin de la cosa con la actio
commodati directa. El comodatario poda ejercitar la actio commodati
contraria, por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera crear a
cargo del comodante, como por ejemplo, el resarcimiento de los gastos.
-

El mutuo: contrato real por el cual una persona, el mutuante o prestamista,

entregaba en propiedad a otra, el mutuario o prestario, una determinada cantidad
de cosas consumibles con la obligacin por parte de sta de restituir otras tantas
cosas del mismo genero y calidad. Las Caractersticas del mutuo son:
Contrato unilateral, solo engendraba obligaciones para el mutuario.
Contrato de derecho estricto, las facultades del juez para interpretarlo se
restringan a lo convenido por las partes.
Contrato real, se perfeccionaba por la entrega de la cosa.
Contrato no formal, no requera solemnidad alguna.
Contrato gratuito, el mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad
superior a la entrega.
Requisitos:

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 La efectiva transferencia de la propiedad de la cosa; se exiga que el

mutuante fuera propietario de la cosa, no siendo necesaria la entrega
directa, era suficiente que la cosa fuese puesta a disposicin del mutuario.
La voluntad concorde de constituir el mutuo por parte de los contratantes.
Solo poda recaer sobre cosas consumibles o fungibles.
Ejemplo de mutuo: Juan, le entrega 1000 Kg. de soja a Pedro, Pedro
cuando le devuelva a Juan la soja, le tiene que devolver 1000 Kg., o sea,
la misma cantidad y el mismo elemento que se le entreg desde un
principio.
Por su carcter unilateral, solo naca una accin a favor del mutuante para
exigir la restitucin de la cosa: la actio certae creditae pecuniae, si el
prstamo era en dinero; y la condictio certae rei, cuando era de otras cosas
fungibles.
El carcter gratuito, hacia que el mutuante se privara de toda utilidad que
pudiera producirle la cosa dada en prstamo. Y para superar ese
inconveniente se introdujo la idea de convenir intereses, que solo podan
ser reclamados cuando se los hubiera establecido por una estipulacin
especial.
Por mucho tiempo, los intereses nicamente pudieron convenirse mediante
la stipulatio, pero luego, para facilitar la fijacin de los intereses, se admiti
la eficacia del simple pacto.
Una situacin especial originada por el mutuo, era lo referente a los
filiifamilias, que se regul por un senadoconsulto Macedoniano. Por el
mismo, se prohiba dar dinero en mutuo a los hijos de familia, cualquiera
que fuera su edad o estado.
Si el prstamo se hubiera efectuado contrariando la norma legal y el
prestamista exigiera el cobro, una excepcin tena el efecto de paralizar la
accin del demandante.
Aunque es senadoconsulto, reconoci casos donde no era oponible la
excepcin: cuando el filius se hubiera hecho pasar fraudulentamente por
sui iuris o poseyera un peculio; si el pater hubiera consentido el prstamo.
-

El depsito: convencin por la cual una persona (el depositante), entregaba una
cosa mueble a otra (el depositario) para que la custodiase gratuitamente y se la
devolviese al primer requerimiento. Caractersticas del depsito son:
Contrato real, requera la entrega de la cosa sin que implicara la
transmisin de la propiedad, sino la simple detentacin. O sea, solo le
prestaba y no se la transmita.
Contrato sinalagmtico imperfecto, las obligaciones corran a cargo del
depositario y solo en el curso de su cumplimiento podan surgir para el
depositante.
Contrato de buena fe.
Contrato gratuito.
Depositante: el que presta la cosa para que se la custodiase.
Depositario: el que recibe la cosa para custodiarla.
El depositario deba conservar la cosa entregada en guarda o custodia,
siempre de conformidad con su naturaleza. Responda por dolo y culpa.
Tena que abstenerse de hacer uso de la cosa. Estaba obligado a restituir el
bien ante el reclamo con frutos y accesiones.
Para exigir el cumplimiento de estas obligaciones, el depositante, contaba
con la actio depositi directa; y el depositario con la actio depositi contraria.

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Ejemplo: Juan le pide a Pedro que le custodie el auto gratuitamente porque

Juan se va de vacaciones. Cuando regrese Juan y le pida a Pedro el auto,
este se lo tiene que devolver.
Especies:
Deposito necesario, se constitua en caso de necesidad nacida de una
calamidad pblica o privada, como un incendio o naufragio.
Deposito irregular, tena por objeto dinero u otras cosas fungibles que
poda consumir el depositario quien quedaba obligado a restituir otras
tantas cosas del mismo gnero y calidad.
Secuestro, cuando el depsito lo hacan conjuntamente varias personas
que convenan en que la restitucin de la cosa se hiciera efectiva a una de
ellas una vez que se verificaran ciertas condiciones. (No era el secuestrario
mero detentador, posea).
-

La prenda: convencin en virtud de la cual una persona, el pignorante, entregaba

a otra, el pignoratario, la posesin de una cosa corporal para garantizar una deuda
propia o ajena, con la obligacin de quien la reciba de conservarla y restituirla
cuando el crdito hubiera sido satisfecho.
El elemento constitutivo era la entrega de la cosa que transfera la posesin, la que
poda ser defendida por interdictos por el pignotario que, sin embargo, no poda
usar la cosa. ste responda por la conservacin de la cosa prendada hasta la
culpa leve, y producida la extincin del crdito garantizado tena que restituirla con
todas las acciones y frutos.
Para lograr el cumplimiento el pignorante contaba con la actio pignoraticia directa,
y el pignorante con la actio pignoraticia contraria.
Caracteres:
Contrato real, porque se perfeccionaba por la entrega de la cosa.
Contrato de buena fe, dada por la amplitud del juez para apreciar lo
convenido por las partes.
Contrato sinalagmtico imperfecto, porque la nica obligacin que
engendraba, corra a cargo del pignoratario y consista en devolver la cosa
una vez satisfecho el crdito.

Contratos Consensales:
Convenciones que se perfeccionaban por el mero consentimiento de las partes, para cuya
valides era suficiente voluntad de los contrayentes con independencia de la forma en que
esa voluntad se manifestara.
Se presentan bajo 4 formas tpicas:
Compraventa, locacin, sociedad y mandato
- Compraventa: Convencin por la cual una de las partes, el vendedor, se obliga a
transmitir al comprador la pensin de una cosa y asegura su pacfico goce, y el
comprador asuma la obligacin de entrega en propiedad un precio en dinero.
No implicaba la transferencia de la propiedad de la cosa vendida, sino que
generaba tan solo dos obligaciones recprocas en el vendedor transmitir la
posesin de la cosa asegurando su pacifico uso y disfruta en el comprador
transferir el precio.
Caracteres:
Fue un contrato consensual bastaba para su conclusin el solo acuerdo de
voluntades.
Bilateral o sinalagmtico perfecto, porque engendraba obligaciones para
ambas partes.
Conmutativo pues en principio las ventajas eran ciertas para la parte desde
el nacimiento de la convencin.
De buena fe, por la amplitud del juez para apreciar e interpretar las
obligaciones de las partes.
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Requisitos:
Se requieren la concurrencia de elementos grales. Para toda relacin
contractual (capacidad de las partes y muto consentimientos), y otros
especficos (concernientes al precio y a la cosa):
CAPACIDAD, se exiga capacidad de obrar, aptitud legal en las partes para
enajenar. (no podan los incapaces de obrar absolutos o relativos, y
adems se haban creado incapacidades para comprar o vender que
afectaban a ciertas personas, como los tutores respecto de los pupilos).
El consentimiento, poda manifestarse de cualquier modo sin solemnidad
alguna, expresa o tacitamiento, entre ausentes por mandato. Auque luego
se lo dio a la prctica los documentos escritos.
En cuanto al objeto, poda ser cualquier cosa mueble o inmueble, corprea
o incorprea presente o futura que estuviese in comercio.
En cuanto al precio, deba consistir en una suma de dinero. Tena que ser
cierto, determinado o determinable.
Durante mucho tiempo, no se exigi que el precio fuera justo, siempre que
no hubiera nimo doloso.
Los riesgos por la prdida o deterioro de la causa, por su propia naturaleza o
caso fortuito, pesaba sobre el comportador, obligado a pagar el precio aun
cuando el bien se hubiera perdido.
De la compraventa surgen dos acciones:- la actio venditii, para el vendedor.
La principal obligacin del vendedor consista en entregar la cosa
proporcional al comprador su pacfica posesin .no se comprometa a hacer
dueo del bien al que compraba, sino otorga sobre la cosa un poder de
hecho. A la transmisin pacfica haba que entregar la trasferencia del
dominio.
Eviccin y vicios redhibitorios:
Para crear un vnculo de garanta, que asegura al comprador la no desposesin
de la cosa, se introdujeron estipulaciones accesorias para el supuesto de
eviccin. La ms comn fue la estipulacin doble, por la que el vendedor se obliga
a devolver el doble del precio en caso de que el comprador fuera privado del
dominio del bien.
Adems de la eviccin, el vendedor responda al comprador por los vicios o
defectos ocultos que la cosa pudiera presentar. Tambin, en el supuesto de vicios
materiales se acostumbr, en un principio, a garantizar al comprador con
estipulaciones. El comprador estaba autorizado para ejercitar en esos casos, la
accin reivindicatoria o la actio monoris.
El vendedor responda de los vicios ocultos, tanto si los conoca y no los declaraba,
o si los ignoraba. *La accin reivindicatoria, tena por efecto resolver el contrato
volviendo las cosas a su estado anterior: el vendedor tenia que restituir el precio
con sus intereses, y el comprador la cosa con sus accesorios. *La actio minoris,
persegua la reduccin proporcional del precio de la cosa, acorde con la extensin
o importancia de los vicios.
Clusulas adicionales al contrato:
A la compraventa podan agregarse algunos pactos, que tenan el efecto de
modificar las consecuencias jurdicas ordinarias del contrato:
1. El pacto promisorio, el vendedor tena derecho a declarar resuelto el
contrato y exigir la restitucin si el comprador dejaba de pagar dentro de
los trminos.
2. El pacto de adjudicacin a trmino, autorizaba al vendedor a reservarse el
derecho de rescindir el contrato de un cierto trmino si hubiera recibido una
oferta mejor.
3. Pacto de retroventa: permita al vendedor reservarse la facultad de
readquirir la cosa vendida de cierto plazo.
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4. Pacto de preferencia: se otorgaba al vendedor prioridad sobre toda otra

persona para el supuesto que el comprador decidiera vender la cosa.
5. Pacto de prueba, el comprador tenia la facultad de restituir la cosa si dentro
de un cierto trmino no era de su agrado.
6. Pacto de no enajenar, el comprador quedaba obligado a no enajenar a
persona alguna la cosa adquirida, o a una persona determinada.
7. El pacto de reserva de hipoteca, que otorgaba al vendedor el derecho de
gravar con hipoteca la cosa enajenada.
-

Locacin: es el contrato consensual, bilateral, por el cual, una de las partes se

obliga a pagar a la otra un precio y ella, a cambio, suministra a aquella el uso y
disfrute temporal de una cosa, o a prestarle determinados servicios, o a llevar a
cabo una obra.
No present figuras perfectamente individualizadas, pero surgen tres modalidades:
la locacin o arrendamiento de cosas; la locacin de servicios; y la locacin de
obra.
Caractersticas:
Al ser un contrato bilateral perfecto, que engendraba obligaciones para
ambas partes, daba lugar a dos acciones distintas: la actio locati para el
locador; y la actio conducti, para el locatario.
Era tambin un contrato oneroso, dado que la prestacin que satisfaca
una de las partes se haca teniendo en vista la correlativa prestacin de la
otra.
Era conmutativo, por cuanto las ventajas que acarreaba eran ciertas y de
apreciacin inmediata.
De buena fe, por la amplitud de poderes del juez para interpretar los
trminos del contrato.
Clases:
1. Locacin de cosas:
El contrato de locacin, poda tener por objeto cualquier cosa mueble o
inmueble, con tal de que NO fuera consumible, y tambin el ejercicio de un
derecho sobre una cosa ajena (usufructo, superficie, etc.)
La principal obligacin del locador, era entregar la cosa al locatario o
ponerla a su disposicin para que la usara, asegurndole su disfrute,
durante el tiempo establecido en el contrato, que poda ser determinado o
determinable. Esa entrega, confera al locatario la simple detentacin.
El locador tambin, deba indemnizar al locatario por daos y perjuicios que
hubiese experimentado si la cosa no era apta para el uso convenido, a
peticin del locatario. Igualmente deba amparar todos los gastos
necesarios de conservacin de la cosa y abstenerse de realizar en ella
obras o modificacin que impidieran su utilizacin. Adems, si la cosa
pereciera por caso fortuito, no tena derecho a exigir el precio del arriendo,
cargando con la disminucin del patrimonio.
El locatario deba pagar el precio convenido por el arriendo. Tambin, tena
que usar la cosa con la debida diligencia, pues deba restituirla al finalizar el
contrato sin deterioros, salvo los provenientes del uso normal. Por otra
parte, tena derecho a la percepcin de los frutos, si el locador era
propietario, y poda subarrendar la cosa si no se hubiese convenido lo
contrario.
En cuando a la vigencia del contrato, eran diferentes segn se convena o
un termino de duracin. En el primer caso, se extingua al vencer el plazo;
en el otro caso, no se haba establecido un trmino, y poda concluir por
decisin del locador o del locatario, sin previo aviso.
2. Locacin de servicios.
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Consista en poner a disposicin de otro, los propios servicios durante un

cierto tiempo, a cambio de una remuneracin en dinero. Tena por objeto
servicios de carcter manual similar al de los esclavos.
Quedaban excluidos, las profesiones o artes liberales, como de abogado,
medico, que durante mucho tiempo, se ejercieron en forma gratuita.
El locador, tena que realizar personalmente los servicios convenidos, y su
obligacin, por lo tanto, no se poda transmitir a herederos. El locatario,
deba pagar el precio pactado y pasaba a sus herederos, por el cual su
muerte, no extingua la relacin contractual.
3. Locacin de obras.
Una persona llamada locatario, se comprometa a realizar una obra o un
trabajo determinado, mediante el pago de un precio en dinero. Objeto del
contrato no era el trabajo en s, sino un resultado, o sea, su producto ya
acabado.
El concepto de obra, poda consistir en la transformacin, manipulacin,
reconstruccin, limpieza, transporte de la cosa, y hasta la instruccin de un
esclavo.
Requisito del contrato era que la obra se realizara con materiales
suministrados por el locador, por quien la encargaba. La obra haba que
realizarla en el trmino convenido, sin importar si era fruto del trabajo
personal del operario, ya que, si su naturaleza lo permita poda ejecutarla
otro. Aunque, podra ser que el contrato se hubiera celebrado en atencin a
las cualidades tcnicas del locatario, en cuyo caso, tena que realizar
personalmente la obra.
El pago del precio, deba hacerse a la conclusin de la obra. El locador,
tena que resarcir al locatario por los daos que le hubieran ocasionado las
cosas que le entregaba en su ejecucin.
Salvo los casos de culpa propia, el que haba encargado hacerla no
soportaba los riesgos de la cosa.
-

Sociedad:
Convencin en virtud de la cual, dos o ms personas, llamadas socios, se obligan
recprocamente a poner en comn ciertas cosas, bienes o actividades de trabajo
para alcanzar un fin lcito de utilidad igualmente comn.
Caracteres:
Era un contrato sinalagmtico perfecto, porque reproduce obligaciones
para ambas partes.
De buena fe.
Oneroso.
Conmutativo, ya que, las ventajas son ciertas y de apreciacin inmediata.
Requisitos:
Requera para su formacin la presencia de ciertos elementos especiales, entre
ellos la reunin de dos o ms personas, con intencin de constituir una sociedad,
sus reciprocas aportaciones y un objeto comn y lcito.
Elemento primordial, que hace a su esencia: la voluntad o intencin comn
de los socios de darle nacimiento y mantenerla como tal.
Cada contratante deba cumplir la obligacin de efectuar las aportaciones
prometidas. Podan ser de diferente naturaleza, unos podan aportar bienes
y otras prestaciones de trabajo. Esos bienes, podan consistir en cosas,
cotos y usos de cosas.
Era necesario la licitud e inters comn del fin perseguido. No poda ser
contrario a las leyes, la moral o las buenas costumbres, bajo pena de
nulidad.
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El inters comn de los contratantes se exteriorizaba por la participacin

que deba correspndeles en las ganancias y las perdidas, que se
distribua segn el contrato, o bien de manera igualitaria.
Clases:
Segn el ndole de las aportaciones:
o Cocietas rerum, si se aportaban bienes.
o Operarum, cuando se ponan en comn actividades.
o Mixtae, si se daban ambas cosas.
Segn la extensin de los aportes:
o Omnium bonorum, cuando los socios cedan su patrimonio con
todos los bienes presentes y futuros.
o Unius rei, si las contribuciones eran de cosas determinadas y
efectuadas en vista a una sola actividad.
Segn el fin que persiguieran los contratantes:
o Quaestuariae, tenan por objeto un fin de lucro, o sea, era oneroso.
o Non quaestuariae, no tenan por objeto fin de lucro, o sea, era
gratuito.
Efectos:
La administracin de la sociedad, corresponda, en principio, a los socios. Aunque
caba que uno de ellos actuara como mandatario, o gestor, en cuyo caso, los
negocios producidos, solo producan efectos para el socio gerente.
En razn de tal supuesto, era necesaria una cesin para que los efectos del
negocio realizado alcanzaran a los dems asociados. Cada socio, estaba obligado
a incorporar al patrimonio social todo lo adquirido, debiendo indemnizrsele por los
gastos o prdidas sufridas en inters del negocio comn. Los terceros que
hubieran contratado con un socio, no podan dirigirse contra los dems.
La responsabilidad de cada uno de los socios hacia sus respectivos asociados, en
un principio se reservaba al dolo, pero se extendi hasta la culpa.
Extincin:
Por muerte o capitis deminutio mxima o media de uno de los socios.
Por la prdida o declaracin incomercial de la cosa objeto de la sociedad, o
por haberse tornado el fin en ilcito.
Por acuerdo comn de los socios o por renuncia de uno de ellos y por
haber expirado el plazo.
-

Mandato: convencin en virtud de la cual una persona, mandatario o procurador,

se obligaba a cumplir gratuitamente el encargo o gestin encomendada por otra,
mandante, y que ataa al inters de ste o de un tercero.
Surgi en la Repblica. Antes, solo habra tenido el carcter de un encargo de
confianza que se realizaba a favor de una persona, por amistad o afecto.
Caracteres:
Contrato consensual.
Contrato de buena fe.
Contrato bilateral imperfecto, porque implicaba una obligacin esencial a
cargo del mandatario, que era ejecutar la gestin en los trminos
convenidos, pero que poda producir accidentalmente obligaciones a cargo
del mandante.
Contrato gratuito, que lo diferenciaba de la locacin de servicios. Aunque a
veces, se poda retribuir al mandatario, como sea de agradecimiento.
Ejemplo: el acreedor le enva a un tercero para que le realice el cobro de una
deuda; o el deudor le enva a un tercero para que le realice el pago de una deuda.
Requisitos:
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 Objeto, poda ser cualquier gestin, siempre que no fuera ilcita, inmoral o
contraria a las buenas costumbres.
Efectos:
El mandatario, estaba obligado a cumplir fielmente el mandato, no excedindose
en los lmites de las instrucciones recibidas. A falta de instrucciones, tena que
actuar de acuerdo con los intereses del mandante. Estaba obligado a entregar
todas las adquisiciones logradas, y tambin deba retribuir lo no gastado, y los
intereses que hubiera percibido debiendo rendir cuentas de manera que nada
quedase en su beneficio.
El mandatario, como representante del mandante en relacin con los terceros, se
vinculaba directamente con ellos, hacindose propietario, acreedor o deudor. Pero,
era necesario que los efectos de los negocios, sean trasladados al mandante.
El mandante deba responder por los gastos que ste hubiera efectuado, por las
prdidas sufridas y por los intereses.
Haba 2 acciones: * la actio mandati directa, a favor del mandante; y la actio
mandati contraria, para que el mandatario demandara al mandante.
Extincin:
Poda ser por causas nacidas voluntariamente, por acuerdo de partes o por
decisin unilateral.
Poda darse por:
El mutuo acuerdo de los contrayentes, o bien por renuncia del mandatario
(deba responder por daos y perjuicios), o por la revocacin expresa del
mandante.
Causas necesarias: vencimiento del plazo convenido por las partes, el
cumplimiento de la condicin a que estaba sujeta el contrato.
Muerte del mandante o mandatario.
CONTRATOS INNOMINADOS
Son realizaciones, no sancionadas por el derecho civil, en las que una de las partes ha
entregado a la otra una cosa o ha realizado en su favor una prestacin, y sta a su vez, se
ha obligado a realizar, a cambio, otra prestacin convenida.
Eran convenciones que producan obligaciones y se transformaban en contrato cuando,
una de las partes haba cumplido la prestacin a la cual se haba obligado, momento en
que el otro contratante tena que cumplir su respectiva contraprestacin.
No fueron reconocidos como figuras tpicas, es decir, como institucin contrapunta a los
contratos nominados que estuvieron provistos de accin especial. Por el contrario, estos
poseen una accin general; la designacin innominado, deriva de la falta de nombre
particular de la accin que los tutela.
Las innumerables hiptesis de estos contratos, se reunieron en cuatro grupos: doy para
que des, doy para que hagas, hago para que des, y hago para que hagas.
Durante mucho tiempo, no tuvieron el carcter de contrato, y por lo tanto, no naca una
accin mediante la cual la parte que hubiera satisfecho la prestacin pudiera exigir a la
otra el cumplimiento de su contraprestacin.
Pero, como esa situacin llevaba quizs, a un enriquecimiento injusto del incumpliente, la
legislacin romana cre medios que fueron modificando esos antiguos principios.
As, cuando el negocio tena por objeto la entrega de una cosa, se concedi una: conditio
ob causam datorum, para la restitucin de la cosa; y la actio doli, si consista en una
accin, se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento.
Pero estos medios, tenan el inconveniente de que no daban eficacia a la convencin
realizada, no se satisfaca el inters del contratante que haba cumplido su prestacin. Por
ello, luego, se dot a estos contratos de una accin general, encaminada a obtener la
contraprestacin debida o a procurar la correspondiente indemnizacin por los daos y
perjuicios. Fue: la actio praescriptio verbis.
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As, a partir de esta accin, los contratos innominados se integraron al sistema contractual
romano, y la parte que haba cumplido la prestacin tena la posibilidad de elegir entre la
ejecucin y la resolucin del vnculo obligacional. Adems, poda exigir la repeticin
cumplida por la conditio causa data causa non secuta, o bien desistir unilateralmente de
la convencin por la conditio ex poenitentia. No tiene accin especial.
- La permuta: Negocio por el cual una parte transfera la propiedad de una cosa a la
otra para que ella, a su vez, le transfiriera la propiedad de otra cosa. Cabe
destacar, que en lo que hace a su naturaleza jurdica, hubo quienes la
consideraron una especie de compraventa, y otros negaban eso. Pero cabe
destacar, que mas all de las amplias diferencias, se aplicaron a la permuta, los
principios de la compraventa sobre la eviccin, vicios ocultos y riesgos.
- La aestimatum (contrato estimatorio):
Negocio mediante el cual, el propietario de una cosa, despus de evaluarla o
estimarla, la destinaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el precio o
la restituyera en caso de que la venta no se efectuara.
- El precario:
Convencin por la cual una persona conceda de forma gratuita a otra el uso de
una cosa corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba a restituir o a cesar
en el uso de ella a peticin del concedente.
La posesin del precarista, que se negaba a devolver la cosa al requerimiento de
la otra parte, se consideraba una posesin viciosa. As, se concedi un interdicto
especial: interdictum de precario, por cuyo medio, el concedente poda recuperar la
posesin de la cosa, sin perjuicio de la accin reivindicatoria.
LOS PACTOS.
Acuerdo de voluntades entre dos o ms personas realizado sin formalidad alguna. Segn
el antiguo derecho, solo podan generar obligaciones si se los realizaba en las formas
prescriptas por el ius civile, o por las causas reconocidas por el ius gentium. Por el
contrario, los simples pactos, pactos desnudos, carecan de efectos jurdicos: no
engendraban obligaciones civilmente provistas de accin.
Cuando se fue reconociendo la voluntad como elemento preponderante, se fue dando
cierta proteccin a los pactos que no fueran contra las leyes, o las buenas costumbres,
concedindoles una excepcin. Por la misma, se poda hacer valer el pacto cuando se
adhera a un contrato, eran llamados pactos agregados.
Ms adelante, el pretor, concedi una accin para garantizar la proteccin de las
relaciones que surgan de solo acuerdo de partes, que seran los pactos pretorios. En el
derecho imperial, se reconoci como fuerza obligatoria a ciertos acuerdos de voluntades
que se concertaban en pacto, y que estaban sin tutela legal, otorgndose una accin
especial, en este caso estamos ante los pactos legtimos.
La atribucin de eficacia jurdica a estos pactos, hace nacer la categora de pactos
vestidos, opuestos a los que no tenan tutela procesal.
Clases:
- Pacta Adiecta (Pactos agregados):
Acuerdos complementarios aadidos a un contrato, normalmente de buena fe, ya
para agravar las obligaciones de una de las partes, o para disminuirlas. Por va de
excepcin, se podan agregar modificaciones, ya sea, que se agregaran en el
momento de la celebracin o luego.
Los pactos adicionados en el momento, se hacan exigibles por la accin propia del
contrato. sta, aseguraba la ejecucin del pacto. Y los pactos adicionados
despus, tena como medio para su eficacia la exceptio pacti conventi.
- Pacta Praetoria (Pactos pretorios):
Nacidos del poder jurisdiccional del pretor, que concedi acciones in factum
conceptae, para exigir su cumplimiento. Tuvieron fuerza obligatoria, no solo para
engendrar derechos de crdito, sino tambin para constituir derechos reales.
Hay diferentes categoras:
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El Constitutum: promesa de pagar, dentro de cierto tiempo, una suma de dinero

o una cantidad de otras cosas fungibles, que ya adeudaba el promitente o que
deba a un tercero.
El Receptum: se daba cuando una de las partes asuma una responsabilidad
por medio de un pacto. Hay diferentes clases: * el receptum arbitri, en el que
una persona se comprometa a decidir como rbitro una controversia; *el
receptum argentarii, por el cual un banquero se obligaba a pagar una suma de
dinero por un cliente y *el receptum nautarum, cauponum et stabularium, en el
que el armador de un navo, posadero o el encargado de cuadras o
caballerizas, asuman una responsabilidad particular por la sustraccin o el
dao de las cosas a ellos confiadas. El fallo daba lugar a una multa o embargo
de los bienes del rbitro.
Estas modalidades, fueron tuteladas por el pretor, a travs del edicto, al
conceder una accin para exigir las obligaciones a las que se haba
comprometido el contratante.
El juramento voluntario: se presentaba cuando las partes en litigio decidan
dirimirlo o solventarlo hacindolo depender de la fe del juramento de una de
ellas. Ese pacto, poda exigirse mediante una actio in factum, y daba lugar
tambin a una exceptio, para debilitar la accin que intentaba hacer valer quien
haba pretado el juramento y no cumpla, faltando al compromiso.
Pacta Legtima:
Pacta Legtima proviene de las constituciones imperiales.
Eran las convenciones desprovistas de formalidades, cuya fuerza obligatoria
provena de constituciones imperiales, y cuya ejecucin poda hacerse efectiva por
una condictio ex lege.
Hay diversas clases:
Pacto de inters: era admisible cuando los prstamos no fueran de sumas de
dinero, a no ser que los efectuaran el fisco, las ciudades o los banqueros.
Pactum dotis, por el que una persona se comprometa a constituir una dote.
Pacto de compromiso, convencin mediante la cual, las partes se obligaban a
someter la decisin de un litigio al juicio de un tercero que actuaba como
rbitro.

DONACIN
Es la transmisin definitiva de derecho patrimonial por la pura y simple intencin de
beneficiar.
Es aquella causa gratuita por la que una persona, el donante, realiza a favor de otra, el
donatario, la transmisin definitiva de derecho patrimoniales por la pura y simple intencin
de beneficiar. Implicaba una enajenacin de derechos que exiga al mismo tiempo la
ausencia de causa justificada de pago.
Requisitos:
Una disminucin en el patrimonio del donante.
Un aumento en el patrimonio del donatario.
Existencia de una intencin de donar y ausencia de obligacin jurdica de efectuar
la liberalidad.
Poda transferirse la propiedad u otros derechos reales. Era posible establecer un derecho
de crdito a favor del donatario, o se poda renunciar a una obligacin que ste tuviera con
el donante.
As, se distinguen diferentes tipos de obligaciones:
Reales, la transferencia de la propiedad deba operarse por la mancipatio o in uire
cessio, luego por simple tradicin.
Obligatorias, para obligarse a dar una cosa a titulo de donacin, se uso
principalmente la stipulatio, y luego el simple acto.
Liberatorias, se requera la acceptilatio.
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Segn los efectos de la donacin, se produjeran en vida del donante o estuvieran

condicionados a la circunstancia de que ste premuriera, se distinguan: donacin inter
vivos o mortis causa.
La donacin inter vivos, comprenda los actos gratuitos de disposicin, concluidos en vida
del donante y del donatario, por los cuales, el donante evidenciaba la intencin de
beneficiar al donatario sin esperar compensacin alguna.
Cabe destacar, que tales acciones, fueron miradas con desconfianza por la legislacin
romana. Y se tomaron diversas medidas: reducir la cuanta o valor de las donaciones (Lex
Cincia), exigir formalidades especiales (insinuatio), y prohibirlas en determinados
supuestos (donacin entre conyuges).
Figuras especiales de la donacin:
Cuando la donacin tena por objeto recompensar al donatario servicios que ste
hubiera prestado al donante: donacin remuneratoria.
Las donaciones modales, eran aquellas en las que el donante impona al
donatario un cargo que deba soportar o ejecutar en beneficio del autor de la
liberalidad, o de un tercero.
La donacin fue en el derecho romano, un negocio jurdico que, en principio, no poda
quedar sin efecto por la sola voluntad del donante. Excepcionalmente lleg a admitirse su
revocabilidad por ingratitud manifiesta del donatario.
La accin revocatoria de una donacin fundada en ingratitud, fue notablemente personal ni
poda intentrsela contra sus sucesores, ni por los herederos del donante.

LOS CUASICONTRATOS.
Cuasicontratos, hacen referencia a aquellas figuras de obligaciones que derivan de actos
lcitos que podan asimilarse a algunos contratos. Tienen la virtualidad de generar una
obligacin, pero carecen del acuerdo de partes.
Podemos considerar entre estas figuras:

Al legatum per damnationem, que son aquellas disposiciones testamentarias que

imponan al heredero la obligacin de transmitir al legatario alguna cosa que poda
pertenecer a la herencia, al heredero o a un tercero.

Legatum sinendi modo, por el que el testador ordenaba al heredero que permitiera
que el legatario se apropiara de un bien de la herencia o del heredero.

La pollicitatio y el votum, eran promesas unilaterales realizadas por una persona a

la ciudad o a la divinidad, y tena por objeto la ejecucin de una obra o entrega de
una cosa a favor de ellas.
a) La gestin de negocios:
Es el acto voluntario de administracin o de gestin de intereses ajenos,
ejecutando sin encargo de su titular y aun sin su conocimiento.
Fue protegida por el pretor por una accin de buena fe: la actio negotiorum
gestorum, que era directa, cuando iba dirigida contra el gestor, y contraria
cuando se interpona por el dominus (aquel en cuyo inters se realizaba la
administracin).
La gestin de negocios implicaba una relacin bilateral, que creaba
obligaciones recprocas para el gestor y el dominus, moldeadas por
analoga a las que nacan del mandato.
Efectos:
El gestor deba concluir la gestin que haba comenzado, y
consecuentemente, realizar la rendicin de cuentas, transmitiendo las
cosas que hubiere obtenido, con sus accesiones y lucros. Tambien deba
ceder al dominus las acciones que a su favor nacieran como consecuencia
del negocio. Su responsabilidad se extendia hasta la culpa leve,
respondiendo por caso fortuito en el supuesto de haber realizado
operaciones riesgosas.
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El dominus, estaba obligado a resarcir y reparar los gastos originados por

la gestin, a indemnizar los perjuicios que hubiera experimentado el gestor
y a liberarlo de las obligaciones asumidas por la administracin.
Requisitos:
Que el gestor obrara por propia iniciativa, ya que, si lo hacia por
encargo del titular, seria un mandato.
Que el gestor tuviera intencin de crear una relacin, adems, en
el gestor, la intencin de crear una relacin obligatoria a cargo del
dominus.
Que el gestor tuviera conciencia de que el negocio que realizaba
era ajeno.
Que el gestor obrara en inters objetivo del patrimonio del titular,
para beneficiarlo o para evitarle un perjuicio.
En el derecho justinianeao, se encuadr en la categora general de la
gestin de negocios, ciertas figuras como, la tutela y la curatela.
b) El enriquecimiento injusto:
Se daba cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por
una causa jurdica, es decir, cuando el aumento patrimonial, se fundaba en
una relacin jurdica injustificada.
El derecho antiguo, no otorgaba ningn medio para evitar el injusto
enriqueciiento patrimonial. En la poca republicana, en el periodo clsico,
se reconoci la obligacin de restituir los aumentos patrimoniales
injustificados.
En los casos concretos, donde se hubiera recibido una cosa sin causa o
por una causa injustificada, la legislacin romana concedi acciones que
se iban designando con indicaciones diversas.
Estas condiciones fueron:
a. La condictio indebiti; se concedia siempre que se pagaba porerror
una deda en realidad inexistente, ya sea, por carecer de existencia
o porque hubiera sido cancelada luego.
b. La condictio ob causam datorum: por la que se reclamaban la
devolucin de lo que una persona hubiese recibido en atencin a
una causa licita que se esperaba y que no haba tenido lugar.
c. La condictio ob turpem vel inuitam causam: para reclamar lo
entregado a otro por una causa desaprobada por la ley, o bin para
que realizara un acto contrario a la moral o el derecho.
d. La condictio ex causa finita: se repeta lo que se hubiera dado o
prometido, al menos de una relacin cualquiera que no haba
existido o que haba cesado.
e. La condictio sine causa: aplicable a todos los casos de
entriquecimiento que carecieran de una propia accin o que no
entraran en ninguna de las anteriores condiciones.
LOS DELITOS.
Se consider delito, todo acto ilcito castigado por una pena. Se conocan dos categoras
de delitos: Pblicos y Privados. Los Pblicos llamados crimina, que lesionaban a la
comunidad como tal. Los Privados llamados delicia o maleficia, que eran hechos
antijurdicos que provocaban una lesin a un particular, a su familia o a su patrimonio, y
que se castigaban por una pena privada de carcter pecuniario y econmico.
En cuanto a las consecuencias jurdico-privadas que derivan del delito, en el proceso civil
romano, no solo se pretenda obtener un resarcimiento del dao, sino tambin un castigo,
una pena.
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En los tiempos antiguos, esa penalidad, tenia carcter retributivo, poda hacrsela efectiva
bajo forma de venganza privada en el cuerpo del autor. Posteriormente, la venganza, es
reemplazada por una composicin. Y asi, cuando el pago de una suma de dinero era la
penalidad del delito privado, ste gener una obligacin que ligaba al ofensor y al
ofendido.
Tena como efecto, una sancin pecuniaria de carcter privado, que deba pagarse a la
parte lesionada. sta, contaba con el derecho de proceder judicialmente para obtener el
resarcimiento cuando hubiera expermientado tambin un dao patrimonial.
Cabe destacar, que la esfera de los delito pblicos fue poco a poco extendindose hasta
absorver algunos delitos con pena privada. As, la categora de delitos privados,
comprendi 4 clases: HURTO, RAPIA, DAO INJUSTAMENTE CAUSADO, E INJURIA.
Y los de derecho publico encontramos los delicta.
Las 4 categorias de delito privado, no obstante sus diferencias, ofrecen cierta semejanza
en cuanto a las caractersticas comunes que presentan las acciones:
Intrasmisibilidad: no pasaban a los herederos del ofendido, ni se daban contra los
herederos del ofensor.
Acumulabilidad: el ejercicio de una accin no impeda al ofendido intentar cualquier
otra accin a la vez, siempre que condujera al mismo fin que la otra.
Noxabilidad: que autoriza a perseguir la entrega del autor del delito al ofendido,
cuando se tratara de un acto ilcito cometido por personas sometidas a potestad.
Perpetuidad: que permitia que el ofendido pudiera accionar en cualquier momento
sin que el transcurso del tiempo afectara su dercho.
Delitos del Derecho Civil:
Hurto o Furtum:
Es la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble
ajena, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de quien ya
retena la cosa con el consentimiento del propietario.
Asi, el caso de hurto, abarcaba numerosas hiptesis: a sustraccin de la cosa, el
uso ilcito, y la indebida apropiacin. Definicion de la fuente: hurto es el
apoderamiento fraudulento de una cosa, para realizar lucro, ya sea de la misma
cosa, ya tambin de uso o posesin.
Requisitos:
El elemento objetivo, la ilcita injerencia en la cosa.

El elemento subjetivo, la intencin fraudulenta del acto dirigida a obtener un

provecho o lucro.
El delito deba caer sobre una cosa mueble.

Clases:
El derecho romano distingui en la Ley de las XII tablas:
Furtum en mafestium, aquel en cual el ladron era sorprendido en evidente
delito.
Nec manifestum, si se trataba de hurto no evidente.
Los jurisconsultos republicanos tambin distinguieron:
El furtum conceptum, que implicaba la tenencia de la cosa oculta o furtiva
prescindiendo del hecho de ser autor del delito.
El furtum oblatum, el acto de poner la cosa hurtada a disposicin de un
tercero para que fuera en poder de l que se la encontrara.
La persona victima del hurto, poda valerse de 2 acciones:
Penales, para obtener el pago de una suma de dinero a su favor en
concepto de pena.
Reipersecutorias, para lograr la recuperacin de la cosa sustrada.
Era posible interponer ambos tipos simultneamente.
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Rapia o Vi bona rapta.

Sustraccion de cosas ajenas operada con violencia, mediante actos de pillaje. Se
trataba de un hurto calificado que tenia el agravante de la violencia ejercida por el
ladron con el auxilio de bandas armadas o desarmadas.
Aquiri carcter de delito independientemente del hurto a fines del periodo
republicano cuando se cre una actio vi bonorum raptorum, para perseguir el robo
o hurto realizado con medios violentos. La accin implicaba la pena del cudruple
del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de un ao.
Era infamante para el condenado, y luego tuvo carcter exclusivamente penal.
El damnum inuiria datum o el Dao Injustamente Causado:
Era la figura mas general de delito privado y la fuente mas importante de las
obligaciones nacidas ex delicto. Es el acto ilcito realizado por una persona, con o
sin intencin de daar, que causa un perjuicio a otra.
Este delito, proviene de las LEX Aquilia de Damno, que complet algunas figuras
particulares de daos, consagradas en la Ley de las XII tablas.
La ley Aquilia, exiga para su aplicacin la presencia de determinados requisitos:
Una accin positiva que hubiera provocado el dao, no bastando la simple
omisin.
Que la accin fuera consecuencia de una injuria, no debida al ejercicio de
un derecho o por autorizacin del propietario, ni por necesidad o legtima
defensa.
Que la accin fuese producida por dolo o al menos por culpa.

Que el dao fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado por el
autor sobre la cosa misma.
Que hubiera un nexo causal entre la accin y el dao causado.

Injuria.
En sentido amplio, todo lo contrario a derecho; en su acepcin especifica, era una
lesin fsica o corporal infligida a una persona, o cualquier otro hecho que
importara un ultraje u ofensa.

LOS CUASIDELITOS.
Su formacin, obedeci a una tendencia que lleg a asignar mayor relieve a la culpa en el
concepto y las consecuencias del delito. Sin embargo, el derecho romano no percibi la
diferencia estructural: que el delito se caracterizaba por la intencin dolosa y el cuasidelito
por el hecho meramente culposo o negligente.
Justiniano, comprendi en los cuasidelitos todo hecho que supone o entraa una actitud
antijurdica. Ya, el derecho pretorio los consider actos ilcitos y mediante el otorgamiento
de acciones penales in factum conceptae se admiti que la victima pudiera perseguir el
pago de una indemnizacin de carcter pecuniario.
A. Effusum et deiectum, contra el habitor de un edificio desde el cual se arrojaba algo
a un lugar de transito, ocasionando un dao.
B. Positum et suspensum, contra el habitor de una casa que colocaba o suspendia
algn objeto de manera que con su cada causara dao.
C. Si iudex litem suma fecerit, contra el juez que por dolo, y ms adelante, tambin,
por negligencia o abandono, hubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o
errada.
D. Responsabilidad de nautae, caupones y stabularii, los armadores, posaderos y
encargados de establos y caballerias, se obligaban por el doble del valor de los
hurtos y daos cometidos por sus dependientes en la nave, el albergue o establo.
ACTOS ILICITOS DEL DERECHO PRETORIANO: DOLO Y VIOLENCIA
Hubo otros actos ilcitos que provocaban dao o perjuicio material o moral a una persona,
y que resultaban fuentes de obligaciones.
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La presencia del elemnto DOLO, hizo que el derecho honorario los caracterizara como
delitos y los sancionara con acciones penales in factum conceptae.
Los actos ilcitos del derecho pretoriano fueron el DOLO y la VIOLENCIA.
Cabe destacar que, por ejemplo, la violacin de una sepultura fue en Roma, otro hecho
ilcito que daba lugar al nacimiento de la obligacin de reparar el dao. Tambien era
reparable por via de una accin pretoria, el dao provocado a un esclavo ajeno por la
persona que le daba hospitalidad mientras estaba en fuga.
Igualmente fueron actos ilcitos del derecho pretorio, la usurpacin de bienes realizada por
los publicanos o adjudicatorios de la recaudacin de los impuestos, y por fin, el dao
causado por el agrimensor que, actuando como arbitro o perito, asignaba a una de las
partes en el proceso, zonas que le correpspondian.
Y un caso especial de acto ilcito, fue el fraude de los acreedores, que se daba cuando un
deudor conscientemente realizaba actos fraudulentos de transmisin de sus bienes, a titulo
oneroso o gratuito, con la intencin de caer en insolvencia o agravar su situacin
patrimonial, llevando el deliberado propsito de perjudicar a sus acreedores.

-- UNIDAD XII
1) Patrimonio: Concepto, caracteres y composicin
Derechos Patrimoniales: son aquellos que reflejan sobre el patrimonio y tienen como
caracterstica la de ser aptos para satisfacer necesidades econmicas y, a la vez, ser
valorables, en base a un comn denominador de los valores econmicos que es el
dinero. Integran la categora de los derechos patrimoniales los derechos reales y los de
obligaciones.
El patrimonio: En su acepcin ms amplia, se entiende por patrimonio el conjunto de
derechos de que puede ser titular una persona, as como las obligaciones o cargas que lo
gravan. Etimolgicamente deriva de la voz patrimonium, que significaba lo recibido del
padre o pater.
Los romanos no elaboraron como los modernos una teora del patrimonio, que desde
antiguo consideraron compuesto slo por cosas corporales que se transmitan de
generacin en generacin, como propiedad de la familia o ms propiamente de su jefe o
pater. Con el derecho clsico, el patrimonio constituy un ente o universalidad jurdica
tutelada por la ley, que se integraba, no slo ya con las cosas corpreas, sino con todos
los bienes, crditos, derechos y acciones de que fuera titular una persona, con deduccin
de las deudas y cargas que la gravaran. Comprenda pues, valores positivos (bienes) y los
derechos que se pueden ejercer contra determinada persona para exigirle el cumplimiento
de una prestacin o el pago de una deuda.
Paulo: Se entiende que son bienes de cualquiera los que quedan despus de deducidas
las deudas
Jaloveno agrega: no se pueden llamar bienes las cosas que tienen ms molestias que
ventajas. Estas expresiones y la de Ulpiano que manifestaba que es dinero ajeno el que
debemos a otro, es dinero propio el que otro nos debe prueban acabadamente que para
los romanos el patrimonio era aquello que quedaba una vez deducidas las deudas.
La consideracin del patrimonio como un ente jurdico, hizo que los romanos aceptaran su
transmisin por acto inter vivos, como ocurra en los supuestos de adrogacin,
legitimacin y matrimonio cum manu, cuando la mujer era sui iuris. Tambin caba dentro
de esta idea la posibilidad de un patrimonio sin titular, con capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, que era el caso de la hereditas iacens. Adems
estando compuesto el patrimonio por valores exclusivamente positivos, en Roma poda
haber personas sin patrimonio cuando sus bienes no alcanzaran a cubrir las deudas o las
cargas que los gravaran. Esto sin considerar que, por una particular organizacin de la
familia romana, por mucho tiempo el filius familia careci totalmente de patrimonio propio.
Los modernos se apartaron en la materia de la concepcin romana y siguiendo la doctrina
de dos juristas franceses,. Aubry y Rau, consideraron el patrimonio como un atributo de la
personalidad, algo inherente a la persona humana, que constituye una unidad abstracta y
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universal del derecho, integrada por todos los bienes y derechos susceptibles de
apreciacin pecuniaria y de las cargas que le estn impuestas. Como consecuencia de
esta doctrina no es admitido transmitir el patrimonio por negocios inter vivos, operndose
su transmisin slo por causa de muerte, porque no se concibe persona sin patrimonio,
aunque las deudas y las cargas superen los bienes o derechos. Tampoco puede existir un
patrimonio sin la persona de un titular.
2) Diferencia entre derechos reales y personales.
Los jurisconsultos romanos no se ocuparon de formular una definicin de los derechos
reales, ni los distinguieron de los derechos de obligaciones. Las fuentes separan tan solo
las acciones reales (in rem) cuyo tipo es la vindicatio, de las acciones personales (in
personam), como las condictiones, entendiendo que en estas ltimas el demandado era
siempre el sujeto pasivo de la relacin, o sea, el deudor, en tanto que en las primeras la
accin se diriga adversus omnes, es decir, contra cualquier sujeto que desconociese la
existencia del derecho o afectase su plenitud o libertad.
Los derechos reales, tambin llamados derechos sobre las cosas (in iura re) para
expresar que su objeto inmediato es una cosa, son aquellos que crean entre la persona y
la cosa una relacin directa e inmediata, de suerte que no cuentan ms que con dos
elementos, a saber: la persona que es el sujeto activo del derecho y la cosa, objeto de l.
Entraan un poder del titular sobre la cosa, que tiene carcter de inmediacin porque no
requiere la cooperacin de otro sujeto para el ejercicio del poder. A los terceros les
corresponde un deber general negativo que se traduce en la obligacin de todos de
abstenerse de impedir, de cualquier manera, el ejercicio efectivo de aqul poder.
Distintas especies de derechos reales.
En dos grandes categoras pueden clasificarse los derechos reales:
a) los que se ejercen sobre la cosa propia (in iura re): Pertenece a la primera clase, el
derecho de propiedad o dominio, que rene en s todos los caracteres de los derechos
reales y que tiene el contenido econmico ms amplio.
b) los que se constituyen sobre la cosa ajena (in iura re aliena): Se agrupan en esta
segunda categora, los derechos reales llamados, con terminologa moderna, limitados,
parciales o fraccionarios, entre los cuales se cuentan los que provienen del derecho civil,
como las servidumbres, y los que tiene su origen en el derecho honorario, como el ius in
agro vectigali, la enfiteusis, la superficie y la hipoteca, aunque ms propiamente a
propsito de sta ltima se habla de derecho real de garanta.
Trato especial merece dentro de los derechos reales la posesin,
3) Objeto de los derechos reales. Las cosas: Su clasificacin.
Las Cosas. Conceptos Generales. El vocablo cosa (res) tiene tambin en el lxico
jurdico una flexibilidad idiomtica que ha dado lugar a que se viertan distintos conceptos a
fin de precisar su alcance en derecho. Algunos comprenden bajo la palabra res, todo lo
que forma el haber de los particulares, al paso que otros entienden que para que un objeto
sea cosa, en el sentido del derecho, es necesario que sea til, es decir, accesible y
deseable para el individuo. Por nuestra parte, entendemos que as como la palabra
persona designa en el lxico jurdico al sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas, la
palabra res se usa para indicar aquello que puedes ser objeto de derechos, es decir, todo
cuanto tenga entidad corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta y sea
susceptible de apreciacin econmica.
Los jurisconsultos romanos no dieron una definicin ni comprendieron tal vez que cosa es
todo lo que puede ser objeto de los derechos, sino que la refirieron al objeto material
(corpus) en oposicin a los actos del hombre. Denota una cosa corporal, fsicamente
delimitada y jurdicamente independiente.
Su clasificacin de las cosas:
Res intra patrimonium y res extra patrimonium, (cosas extrapatrimoniales y cosas
patrimoniales) segn que se encontraran entre los bienes econmicos de los particulares o
fuera de ellos. Con esta clasificacin las fuentes queran diferenciar las cosas susceptibles
de relaciones jurdicas de las que no lo fueran, pero tenan el defecto de aludir a un hecho
o situacin actual, que la cosa se hallara o no comprendida en el patrimonio de una
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persona, como sera un animal salvaje que habra que reputar res extra patrimonium hasta
el momento de su aprehensin.
Por ello se considera equivalente, pero ms comprensiva y precisa, otra distincin, que es
la que clasifica a las cosas en res in commercio y res extra commercium, y que sirve
para designar las que entran en el trfico jurdico de los particulares y las que estn
excluidas de dicho trfico por disposicin de la ley.
Llmase adems, res nullius las cosas in commercio que no son propiedad de nadie y
res derelictae aquellas a cuya propiedad ha renunciado su dueo por abandono.
RES EXTRA COMMERCIUM:
En esta categora se cuentan las cosas no susceptibles de relaciones jurdicopatrimoniales por prescripcin de la norma divina o por disposicin de la ley positiva, de
donde surge la divisin de las cosas fuera del comercio por causa divina (res divini iuris:
cosas de derecho divino) o por causas humanas (res humani iuris: cosas de derecho
humano).
a) Res divini iuris (por causa divina): Sacrae, religiosae, sanctae. Entre las cosas de
derecho divino, se hallaban las cosas sagradas (res sacrae) que eran las consagradas a
los dioses superiores y puestas bajo su autoridad, como los templos, los terrenos, los
utensilios que se utilizaban en las ceremonias religiosas y tambin los donativos hechos a
la divinidad; las cosas religiosas (res religiosae) que eran las consagradas a los dioses
inferiores, por ejemplo, los sepulcros y la tierra donde se encontraba depositado un
cadver; y las cosas santas (res sanctae) como los muros y las puertas de la ciudad, a los
que se acostumbraba colocar bajo la proteccin de los dioses.
b) Res humani iuris (por causa humana): communes, publicae, universitates:
Entres las cosas humanas excluidas del trfico jurdico, se contaban las cosas comunes
(res communes omnium), es decir, las que por derecho natural, pertenecan a todos los
hombres: el aire, el agua, el mar y su riberas; las cosas pblicas (res publicaes) que eran
las propias del pueblo, esto es, de la comunidad organizada como Estado y entre las que
se pueden mencionar los ros y sus orillas, los puertos, las vas pblicas; y las res
universitates, esto es las cosas que integraban el patrimonio de una comunidad y que
estaban afectados al uso de sus miembros como los teatros, los foros, los baos pblicos,
las plazas, etc.
RES IN COMMERCIUM:
Cosas que podan servir de objeto a las relaciones jurdico-patrimoniales; es decir, cosas
susceptibles de apropiacin individual. Dentro de esta clase se comprendan las mayoras
de los objetos corporales de que poda disponer el hombre para satisfacer sus
necesidades y abarcaba los siguientes grupos:
a) Res mancipi y res nec mancipi: La distincin entre res mancipi y res nec mancipi
tiene gran importancia histrica, porque habra sido la primera clasificacin a la que los
romanos reconocieron un inters prctico, desde la Ley de las XII Tablas. Era mancipi las
cosas cuya propiedad -en cierto modo privilegiada- se transmita por un modo del derecho
civil formal y solemente, la mancipatio, o mediante la in iure cessio, que importaba un
ficticio proceso de reivindicacin realizado formalmente ante el magistrado.
Eran cosas mancipables las de mayor valor en la primitiva economa agrcola, como los
fundos o las heredades y las cosas situadas en el suelo de Italia, las servidumbres rurales
de paso (va, iter, actus) y de acueducto (aquae ductus) y los esclavos y los animales de
tiro y carga. Todas las dems cosas se agrupaban dentro de la clase de las res nec
mancipi.
Ambas clases de cosas mantuvieron su distincin hasta la poca del derecho clsico, no
obstante que los valores econmicos se haban modificado profundamente con el
transcurso del tiempo. Desaparecida ms adelante la diferencia entre las cosas situadas
en suelo itlico (italicum solum) y las radicadas en suelo provincial (provinciale solum) y
generalizada la tradicin como medio normal de transmitir la propiedad, la oposicin entre
cosas mancipi y nec mancipi perdi inters prctico.
b) Cosas corporales e incorporales: Las primeras eran aquellas cuya materialidad es
percibida por los sentidos, es decir, las cosas tangibles como un fundo, un esclavo.
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Incorporales las que son producto de una abstraccin, esto es, que no pueden palparse
como por ej. un crdito, el derecho de propiedad, de servidumbre, etc.
c) Cosas Muebles e Inmuebles: Parten de la posibilidad o no de trasladar la cosa de un
sitio a otro. Son muebles (res mobiles) las cosas inamidadas que pueden trasladarse de un
lugar a otro por una fuerza exterior, sin ser deterioradas en su sustancia o su forma.
Inmuebles las que, de acuerdo a su naturaleza, fsicamente es imposible que cambien de
lugar. Dentro de la clase de los mobilia se encuentran los semovientes (se moventes)
como los animales, que se mueven de un sitio a otro por sus propios medios.
Pertenecan a la categora de las cosas inmuebles los fundos (fundi) o predios). Se
dividan en urbanos (praedia urbana) si en ellos estaba construido un edificio, y en rsticos
(praedia rustica), cuando eran terrenos sin edificacin, estuvieran en la ciudad o en el
campo. Los fundos rsticos podan tener lmites determinados por accidentes naturales del
terreno o trazados especialmente por agrimensores. Dentro de los fundos caba tambin la
distincin en itlicos (segn estn situados en Italia o ciudades que se les concedi el ius
italicum) y provinciales (enclavadas en provincias). Sobre los fundos itlicos su titular tena
en dominio del derecho civil o quiritario, en tanto sobre los fundos provinciales, slo una
posesin sometida al pago de un tributo.
d) Cosas Consumibles y no Consumibles: Las primeras aquellas cuyo uso o destino
normal las destruye fsica o econmicamente, como los alimentos y el dinero; las
segundas son las susceptibles de un uso repetido sin que provoque otra consecuencia que
su mayor o menor desgaste.
e) Cosas fungibles y no fungibles: Las primeras son las que pueden sustituirse por
otras de la misma categora, es decir, que no se toman en cuenta como individualidades,
sino en cantidad por su peso, nmero o medida. Son no fungibles, en cambio, las que
tienen su propia individualidad y que no admiten, por ende, la sustitucin de una por otra.
Integran la clase de cosas fungibles, el vino, el trigo, el dinero. Mientras que corresponden
a las no fungibles una obra de arte, un esclavo, un fundo.
Sirve tambin para distinguir las cosas fungibles de las no fungibles, el hecho de que las
primeras son designadas segn el gnero a que pertenecen, mientras que las segundan
comprenden una particular, determinada conforme su individualidad.
Ej. Los esclavos no eran cosas fungibles, pero nada impeda que un vendedor se
comprometiese a entregar un nmero de ellos sin individualizarlos.
f) Cosas divisibles e indivisibles: Un objeto corpreo es fsicamente divisible, cuando
sin ser destruido enteramente, puede ser fraccionado en porciones reales cada una de las
cuales, despus de la divisin, forma un todo particular e independiente, que conserva en
proporcin la utilidad de la cosa originaria. Es indivisible, en cambio, el que no admite
particin sin sufrir dao o menoscabo, o como dicen las fuentes, sin que la cosa perezca.
Un fundo es divisible; un animal, una pintura, sin indivisibles. Hay cosas legalmente
divisibles, sin distinguir si la particin fsica es posible o no, cuando muchas personas
pueden poseerla en comn, es decir, en porciones ideales o intelectuales, que es lo que
ocurre en el rgimen de la copropiedad, en el que los copropietarios poseen pro indiviso.
Tambin hay cosas legalmente indivisibles cuando en ellas no se concibe la idea de una
parte, como sucede en las servidumbres, que los romanos consideraban res incorporalis.
g) Cosas simples y compuestas. Las cosas simples constituan un todo, una unidad
orgnica e independiente como un esclavo, una viga, una piedra. Cosas compuestas
eran las que resultaban de la suma o agrupamiento de cosas simples. Estas ltimas se
dividian en dos categoras, segn que la aglomeracin de cosas simples fuera material y
tuviese aspecto compacto, como una nave o un edificio, o que el vnculo de unin de los
componentes simples fuera inmaterial y cada uno de ellos conservara su independencia,
como por ej. un rebao o una biblioteca, caso en el cual se habla de universalidades de
cosas.
h) Cosas principales y accesorias. Las primeras eran aquellas cuya existencia y
naturaleza estn determinadas por s sola, sirviendo inmediatamente y por ellas mismas a
las necesidades del hombre; y las accesorias, las que estaban subordinadas o dependan
de otra principal como el marco respecto del cuadro, la piedra preciosa en relacin al anillo
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que est engarzada. A propsito de las accesorias rega el principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.
i) Cosas fructiferas y no fructferas. Fructferas se comprenden aquellas que
manteniendo su naturaleza y su destino, dan con carcter peridico cierto producto o fruto
que se convierte al separrselo natural o artificialmente en cosa autnoma. Cosas no
fructferas las que no tienen esa cualidad.
Son frutos, los productos naturales que ms o menos peridicamente suministran las
cosas sin disminuir su esencia, como la lea de los bosques, la cra de los animales, la
lana, la leche y las frutas de los rboles. Tambin son frutos las rentas en dinero que
suministra el empleo de un capital, los alquileres, etc., que para diferenciarlos de los
anteriores se los llama frutos civiles. Los frutos pueden hallarse en diversos estados:
pendientes, cuando estn adheridos a la cosa productiva; percepti, cuando se los ha
cosechado; percipiendo, si estaban para cosechar y no se los cosech por falta de
diligencia; existentes o extantes, cuando se hallan todava en poder del poseedor de la
cosa y consumidos o consumpti si han sido consumidos, transformados o enajenados.
En lo que concierne a los gastos o impensas, que es todo lo que se desembolsa para una
cosa determinada o se emplea en ella, se distinguen los gastos para conseguir los frutos
de una cosa fructfera de los gastos para la cosa misma. A su vez dentro de stos ltimos,
cabe diferenciar las impensas necesarias, las tiles y las voluptuarias, segn estn
destinadas a conservar la cosa, a aumentar su utilidad o renta o a embellecerla,
hacindola servir para lujo o placer.

-- UNIDAD XIII -POSESIN. DISTINTAS CLASES DE DERECHOS REALES.

De la posesin: Para los romanos; posesin es el hecho por medio del cual una persona
tena una casa en su poder y dispona de ella segn su voluntad como lo hara un
propietario.
Elementos: son dos.
El Corpore: es tener la casa fsicamente en su poder.
El Animus: es tener la voluntad de comportarse con respecto a la cosa, como si
fuera el propietario.
Naturaleza jurdica de la posesin: la posesin, como relacin de la persona a la cosa,
debe ser considerada un derecho.
Fundamentos de la proteccin posesoria: como la posesin deber ser considerada un
derecho podemos decir que el derecho positivo protege a la posesin ya que podemos
decir que la posesin da lugar a un inters que reclama proteccin y todo inters que la
protege debe ser tenida como derecho.
Distintas clases de posesin: hay posesin cuando un sujeto que tiene una cosa se
comporta como respecto de ello, se comporta como verdadero propietario.
Justo: si estaba exento de cualquier vicio, si se haba adquirido de acuerdo a
derecho.
Injusta o viciosa: cuando la cosa se haba adquirido por violencia
clandestinamente o por concesin precaria.
Ab Usucapione: cuando la cosa se convierte en propiedad por medio de la
usucapin.
Ab Interdicto: Posesin tutelada por el pretor.
Possessio Civilis: cuando se fundaba sobre una justa causa
Possessio Naturalis: posesin que no estaba garantizada, como ocurri con una
simple detencin o tenencia.
Posesin de Buena Fe: el poseedor tiene motivos suficientes para creer que
posee legtimamente.
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Posesin de Mala Fe: cuando el poseedor conoce que su poder sobre la cosa no
esta respaldada por ningn derecho.
Posesin de derecho: se conceba que existir algo como la posesin en distintos
derechos reales como el usufructo, uso, habitacin o servidumbres, considerados
derechos que surgen de propiedad y se conceden a diferentes personas que su
dueo, que toma el ejercicio de la posesin con intencin de ejercer un derecho
perteneciente al verdadero propietario.

a- Diferencia con la propiedad y la tenencia:

La posesin tiene analogas con la propiedad y la tenencia, pero presentan diferencias.
La propiedad puede desunida de la posesin y esta de aquella. Por eso el D. Romano
consider que la propiedad y la posesin eran instituciones distintas. Califico a la
propiedad de RES IURIS y a la posesin de RES FACTI. La propiedad otorgada a su titular
las mas absolutos poderes sobre ella a la que puede llegar a degradar a su arbitrio,
mientras o perjudique a terceros. La posesin solo otorga al poseedor el derecho de tener
la cosa bajo su poder y de usarla y aprovecharla como lo juzgue ms conveniente. El
dominio se adquiere por modos solemnes o no expresamente prescriptos por la ley,
mientras que en la posesin se entra por la simple aprehensin de la casa. Se pierde la
propiedad por designio de su titular o por causa de la cosa misma; la posesin se pierde
por el hecho de un tercero.
Se tutela la propiedad por medio de acciones IN REM, cuyo modelo es la vindicatio; la
posesin en cambio por medio extraprocesales concedidos por el magistrado: Los
interdictos posesorios.
Posesin y tenencia son tambin dos institutos estructuralmente distintas. En la posesin
el titular acta sobre la cosa como si fuera su propietario, teniendo materialmente su
disponibilidad e intelectualmente la voluntad de conservarla y defenderla. En la tenencia,
cosa del locatario, se dispone de la cosa dentro de los limites convenidos por el propietario
y por tal razn aquel no se conduce respecto de ella como si fuera titular del dominio. La
tenencia no gozaba de proteccin interdictal, como la Possessio.
b- Efectos de la posesin.
Para los romanos, la posesin naca como relacin de hecho, pero apenas adquira vida
se converta en relacin de derecho, ya que eso inmediatamente productora de efectos
jurdicos.
La posesin atribuye dos importantes poderes a su titular:
1- Defender cualquier perturbacin por medio de los interdictos y
2- Alcanzar la propiedad por usucapin.
La usucapin, como modo de adquirir la propiedad, supona una verdadera possesio, a la
que haba que agregar otros elementos bsicos, como el justo titulo, la buena fe y el
transcurso del tiempo establecido por la ley.
Adquisicin de la posesin: cuando se encuentran reunidas ambos elementos El
Corpuse y El Animus o sea tener la cosa fsicamente y tener la voluntad de comportarse
respecto de la cosa como si fuera su propietaria. Quien no tuviera voluntad no poda
adquirir la posesin.
Perdida de la posesin: de la defensa de la posesin se lleva a cabo en el Derecho
Romano mediante las denominaciones interdictos Posesorias que fueron agrupadas en
tres categoras:
a) Interdicta Retinendae Possessionis: defienden al titulo de la posesin contra al
que molestia su ejercicio. Eran las que se utilizaban para retener la posesin.
Uti possidetis: el pretor prohiba toda perturbacin a molestia dirigida contra la
persona que estuviera poseyendo al inmueble, sin vicio alguno.

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Utrubi: no se daba siempre a favor de quien estuviera poseyendo la cosa

mueble, sino del sujeto que en el ao anterior la hubiese posedo mas tiempo
que el adversario.
b) Interdicta Recuperandae Possessionis: eran las que se utilizaban para recobrar
la posesin.
Unde Vi: se otorgaba al poseedor que hubiera sido expulsado con violencia de
un fundo o edificio de cuya posesin gozaba.
El de Clandestina Possessione: se daba cuando el poseedor hubiera sido
privado oculta y maliciosamente de su posesin sobre un inmueble.
c) Interdicta Adipiscendae Possessionis: eran las que se utilizaban para adquirir la
posesin.
Luarum Banarum: otorgada al heredero pretoriano o banarum posesor.
Luad Legatorum: concedido al heredero civil y al pretoriano para obtener la
entrega de las cosas de que el legatario se hubiera apoderado sin el
consentimiento de ellas.
El Interdictum Saivianum: se otorgaba al arrendador de un fundo a quien no
se le hubiera pagado el arriendo a su vencimiento para hacerse poner en
posesin de los objetos que el arrendatario hubiera introducido en la finca.
Interdictum Possessorium: creado a favor del bonurum emptor con el fin de
que pudiera entrar en posesin del patrimonio que se le hubiere adjudicado a
consecuencia del concurso de un deudor insolvente.
(Interdictos: procedimiento estatal administrativo destinado a preservar las posesiones
privadas y mas singularmente las publicas)
DERECHOS REALES SOBRE LA COSA PROPIA
Propiedad: la propiedad pertenece a la primera categora de los derechos reales (jura in
re) viene del trmino latn Propietas que significa la que pertenece a una persona o es
propia o sea que Propiedad es el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de
gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa.
Propiedad Quiritaria: exiga para su existencia que el sujeto titular del derecho fuera un
ciudadano romano y que el objeto fuese tambin una cosa mueble o inmueble romana; o
sea era el derecho de dominio que ejerca un ciudadano romano sobre una cosa romana.
Propiedad Bonitaria: se daba cuando faltaran algunas de los requisitos necesarios para
que existiera la quiritaria. Poda el sujeto no ser un ciudadano romano, sino un extranjero o
el inmueble que se transmita no estar dentro de roma sino en las provincias. Esta
propiedad se divide en 3 clases.
La propiedad
La propiedad rene todas las caractersticas de los derechos reales.
Vocablo que proviene del termino latino proprietas, que a su vez deriva de proprium, que
significa lo que es propio. Podemos decir que la propiedad es el derecho subjetivo que
otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa. En
cuanto al poder de disponer comprende la disposicin material (posibilidad al propietario
destruir, consumir, demoler, etc.), la disposicin jurdica (como la facultad de enajenar la
cosa, por lo cual el poder se transfiere al adquiriente y la de constituir a favor de otros
derechos reales y personales, como locacin, comodato, etc.).
La propiedad no agota su contenido en los poderes de goce y disposicin de la cosa, pues
el mismo derecho le confiere otros, como la pretensin del propietario de no ser privado de
su derecho sino por causa de utilidad publica, legalmente declara y mediante justa
indemnizacin.
El contenido de la propiedad reside en la plenitud del seoro que confiere al titular. Pero,
la propiedad poda ser tambin menos que poder de disposicin y de goce, sin que se
pudiera pensar que quedara con ello anulada. El propietario quedaba privado del goce por
la concesin de un usufructo o tal facultad se poda encontrar debilitada por la presencia
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de servidumbre. Lo mismo sola acontecer con el poder de disposicin, que poda ser
negado al propietario en algunos supuestos excepcionales contemplados por la ley.
La propiedad romana, implica un poder complejo omnicomprensivo, de alcance genrico e
indeterminado: el mximo poder jurdico patrimonial.
Elementos de la propiedad:
El ius utendi o usus: era el derecho que tenia el propietario de servirse de la cosa y
obtener todas las ventajas que pudiera ella reportarle, sin incluir los frutos.
El ius fruendi o fructus: facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o
naturales que el pudiera producir.
El ius abutendi: implicaba el poder de consumir la cosa y disponer de ella en forma
definitiva y absoluta.
El ius vindicando: constitua el derecho que tenia el propietario para reclamar el
objeto de terceros poseedores o detentadores, consecuencia directa de que la
propiedad era el derecho real por excelencia, y por ende se lo poda oponer a
terceros.
Caracteres de la propiedad:
Es un derecho absoluto, ya que otorga a su titular el poder de gozar y disponer de la cosa
como mejor le parezca, sin que persona alguna pueda impedir su libre ejercicio.
Es exclusivo e individual, en el sentido de que el propietario puede impedir a cualquier otra
persona, concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad y en la
titularidad de ellos salvo, cuando una misma cosa pertenece a varios individuos, se da lo
denominado condominio o copropiedad, cada propietario tiene sobre la cosa un derecho
individual que recae sobre una cuota parte ideal y abstracta del bien en condominio.
Es perpetua e irrevocable, que subsiste con independencia del ejercicio que de el haga su
titular. Lo cual hace que no se conciba que el propietario que tiene sobre la cosa el ms
amplio seoro este obligado a desprenderse de la misma en un tiempo determinado.
A estos caracteres se han agregado otros, como que el fundo romano era inmune (careca
de impuestos) o virtud absorbente (todo lo que estaba o se incorporaba en el fundo
perteneca a su propietario).
Distintas especies de propiedad:
Dentro del devenir histrico del derecho romano se consideraron dos especies distintas de
propiedad formados al amparo de las dos grandes corrientes jurdicas (d. civil d.
pretorio), que por mucho tiempo fluyeron paralelamente, para unificarse en u sistema de d.
privado que es el Corpus Iuris Civilis. La institucin propiedad estuvo regulada desde las
ms antiguas tiempos de Roma por el d. civil o quiritario, que creo un seoro general y
pleno sobre las cosas, acorde con las caractersticas propias del d. romano primitivo.
Avanzando en la evolucin, cuando el d. pretoriano entro a corregir las instituciones del ius
civile para acomodarlas a las exigencias de la equidad, al lado de la propiedad quiritaria
apareci un nuevo dominio que se designo como in bionis ese o in bonis habere que los
interpretes han denominado propiedad bonitaria o pretoria. Con el d. justinianeo estas dos
clases de dominio se van unificando y en la compilacin solo queda un ligero vestigio de
tal diferenciacin.
Propiedad quiritaria: el verdadero d. de propiedad se designo bajo el nombre de dominiun
ex iure quiritium. Esta propiedad fue regulada por el ius civile y conto con la ms amplia
tutela legal por medio de la tpica reivindicatio.
Exiga para su existencia que el sujeto titular del derecho fuera un ciudadano romano, libre
y sui iuris. La propiedad quiritaria no era accesible a los extranjeros o peregrinos, que no
podan ser propietarios iure civili.
En cuanto al objeto sobre el que poda recaer el dominio quiritario, si se trataba de cosas
muebles deban pertenecer a la categora de las res in commercia y su eran inmuebles
solo caba respecto de la funda itlicas. Eran funda itlica, la situada en Italia o en tierras a
las cuales se les hubiese concedido el privilegio y exenciones que tenan los ciudadanos
romanos en Italia.
Se adquira por medio de la manapatia, la in iure cessio, la usucapio, la adiucatio y la lex.
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En sntesis, el d. dominio solo poda ser ejercido por un ciudadano romano, sobre una
cosa romana y adquirido por un medio romano.
Propiedad Bonitaria:
Esta clase de propiedad se daba cuando faltaba alguna de los requisitos necesaria para la
existencia del dominio quiritario.
Si el sujeto era incapaz por que se trataba de un extranjero; si el objeto o era idneo, como
cuando se trasmita un fundo situado en suelo provincial, o si el modo de transmisin no
era uno de la reconocida por el d. civil, como poda ser la tradicin, se transmita una
propiedad imperfecta, ya que no se configuraba el dominiun ex iure quiritium. El pretor
entendido que el rigorismo del d. civil, deba ceder ante la intencin de las partes de
constituir el d. real de propiedad, aunque faltaba alguno de la presupuesto formales,
admiti que existiera otra propiedad, a la que se llamo bonitaria o pretorio. Este se
diversifico en tres modos distintos de propiedad: la propiedad peregrina, la provincial y la
bonitoria o pretoria.
a) Propiedad peregrina: se presentaba cuando el sujeto no era un ciudadano romano,
sino un peregrino, que al carecer del status civitatis, no poda gozar del dominiun
ex iure quiritium. Como los titulares de esta propiedad no podan ampararse en la
reivindicatio por ser accin del derecho civil, el pretor tutela el seoro de los
peregrinos sobre sus cosas.
b) Propiedad Provincial: la trasmisin de un inmueble radicado en provincia
configuraba la propiedad provincial, as denominada por que los fundos
provinciales, a diferencia de la itlica no estaban regulados por el ius civile, y por lo
tanto o podan ser objeto de propiedad privada quiritaria. Los inmuebles
provinciales se consideraban propiedad del Estado Romano y por ello eran
gravados por un canon a favor de este.
La propiedad provincial poda ser transmitida por Traditio, y si bien no era
susceptible de adquisicin por usucapin, por que no corresponda a los inmuebles
provinciales el dominio quiritario se podan lograr consecuencias semejantes por
medio de la prescripto longi temporis, que hacia que si las cosas eran posedas
con justo titulo y buena fe durante 10 aos entre presente y 20 entre ausentes se
convirtieran en verdadero dominiun proprietas.
c) Propiedad pretoria o in bonis: cuando el mano se transmisin no era reconocido
por el d. civil. Se presentaba cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible
de dominio quiritario, aunque fuera entre ciudadanos romano sin los modos
solemnes del ius civile. Hasta que el adquirente no alcanzara la calidad de
propietario por la usucapin, la propiedad corresponda civilmente al enajnate.
Como no se poda desconocer esta situacin, fue el pretor quien tutelo de diversas
formas la propiedad pretoria o in bonis o bonis habere.
Otorgo al adquirente una excepto rei venditae et traditae para paralizar la accin
reivindicatoria impuesta por el enajenante y la exceptio doli que se conceda al
presumirse una actitud fraudulenta de parte del transmitente que pretenda
desconocer la transferencia realizada. En vez de la reivindicatio que no competa al
propietario in bonis por que no tenia el titulo de dominus del pretor le otorgo una
accin llamada actio publicana por la que ficticiamente se consideraba que el
tiempo requerido para la usucapin haba sido completado, lo cual hacia posible
perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y tambin del propietario.
Limitaciones legales al derecho de propiedad:
La propiedad romana era de carcter absoluto, se constitua por un territorio cerrado e
independiente con fines sagrados, en torno a las cuales exista un espacio libre de por lo
menos 15 pies en campaa y de 2 pies y medio en la ciudad para que fuese posible el
transito y evitar as la necesidad de establecer servidumbres de paso. En el interior de
aquella unidad territorial el seoro del propietario era pleno por que no conoca otras
limitaciones que las voluntariamente el se fijaba.
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Pero las exigencias de la convivencia social fueron imponiendo diversas limitaciones al

derecho de propiedad, que constituyeron el paso de un rgimen absolutista a n sistema de
solidaridad territorial. Aquellas restricciones se agruparon en dos categoras:
Limitaciones de derecho publico: estas restricciones sancionadas por el d. publico
en atencin a intereses generales, tenan carcter inderogable; como:
a) La posibilidad de cremar y enterrar cadveres dentro de la ciudad as como
fuera de ella hasta una distancia de 60 pies de los edificios.
b) La prohibicin de demoler un edificio para especular con la venta de los
materiales.
c) La obligacin de los propietarios de funda ribereos de permitir su uso al
servicio de la navegacin, etc.
Limitaciones de derecho privado: estas restricciones fueron impuestas en atencin
a un inters particular, razn por la cual pudieron ser derogadas por la voluntad de
los interesados. La mayor parte de ellas versan sobre las relaciones de vecindad y
se remontan a pocas muy antiguas como:
Cuando las ramas de un rbol se extendan sobre el fundo del vecino, el
propietario de este, perjudicado por la sombra, poda, segn la ley de las XII tablas,
exigir al dueo del rbol que lo pode hasta una altura de 15 pies. Si el dueo del
rbol desatenda el requerimiento, el propietario del fundo proceda por si mismo a
la poda, etc.
Modo de adquisicin de la propiedad:
Son los hechos jurdicos de los cuales el derecho hace depender el nacimiento del pleno
seoro que ejerce una persona sobre una cosa.
El derecho clsico distingui los modos de adquisicin del derecho civil, solemne, formal y
solo asequible a los ciudadanos romanos, de los modos de adquisicin del derecho natural
o de gentes, comunes a todos los pueblos.
Los intrpretes han sustituido tal distincin por otra de sello bizantino que clasifica los
modos de adquirir la propiedad en originarios y derivativos. Es originario la adquisicin en
lo que no media relacin con un antecesor jurdico, autor o transmitente, es decir, que se
produce por una relacin directa con la cosa, como ocurre con la ocupacin de una cosa
sin dueo. Es derivativa, la adquisicin que se logra por traslacin de los derechos con
anterior propietario, como acaece en la tradicin.
Modos originarios de adquisicin:
A. Ocupacin: la persona que tomaba posesin de una cosa que no perteneca a
nadie se hacia propietaria de ella por ocupacin. Era un medio de adquisicin del
derecho natural que se daba respecto de las cosas del enemigo, de los animales
salvajes, de las perlas, piedras preciosas y dems objetos. Todos estos caos se
adquiran desde la efectiva toma de posesin y solo en el supuesto de la caza se
discuta si el animal herido pasaba a ser propiedad del cazador que no hubiese
cesado de perseguirlo, resolviendo Justiniano que era necesario la captura.
Tambin se halla la adquisicin del tesoro, objetos de valor largo tiempo oculto y
cuto antiguo propietario no era posible identificar.
B. Accesin: cuando una cosa se adhiere a otra por obrar natural o artificial, para
integrarse ambos en un solo cuerpo, hay accesin. Los accesorios sigue la suerte
de lo principal.
Los interpretes agrupan las cosas de accesin en tres clases: accesin de una
cosa mueble o otra muebla, de caro mueble o un inmueble y cosa inmueble a otra
inmueble. No se daba el caso de accesin de un inmueble a un mueble por que
aquel era tenido siempre como principal. Enraban en la 1era clase: accesin de
bien mueble a bien mueble, las siguientes:
1- La ferruminatio, que se configuraba por la unin o soldadura inmediata de
dos objetos del mismo metal, por la que el propietario de la cosa principal
adquirira la accesoria.
2- La textura, que era el tejido o bordado que se realizaba en una tela o
vestido con hilo ajeno y cuya propiedad se atribua al dueo de la tena.
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C.

D.

E.

F.

3- La tintura, que se daba con la coloracin de telas o paos y que perteneca

al propietario del pao.
4- La scriptura, que importaba la accesin de la tinta al papel o pergamino
ajeno y cuya propiedad se confera al dueo del papel o pergamino.
5- La pintura que era la pintura realizada sobre un lienzo o madera.
Se consideraba dentro de la 2da especie la accesin, la de cosa mueble o
inmueble: la siembra, la plantacin, y la edificacin, realizada en un fundo ajeno.
En estos tres casos, en las que se introducan en un fundo objetos muebles que se
incorporaban al suelo, regia el principio de que siendo el inmueble la cosa
principal, todo lo que a el se uniera perteneca al propietario del suelo.
A quien de buena fe, hubiese sembrado, plantado o edificado en terreno ajeno, le
competa un d. de retencin por los gastos que hubiese realizado.
1. El aluvin que se daba con la tierra que va sedimentado un rio en los
predios ribereos y la que en estos va quedando al descubierto al
modificarse la lnea de la orilla y que era adquirida por el propietario del
fundo.
2. La avulsin, que se produca cuando la porcin de terreno arrancada a un
fundo lo fuera en forma repentina por el mpetu de las aguas, siendo
menester para que existiera accesin, que la porcin quedase unida
ntimamente al fundo al que accedi de forma permanente, da suerte que
formara con el un todo continuo.
3. Alveus derelictus, que se presentaba cuando un rio publico variaba de
cauce, en cuyo caso el lecho era adquirido por los dueos de los predios
situados en lo que haban sido sus orillas. La distribucin se hacia trazando
una lnea por el centro del cause y las perpendiculares a ella desde los
limites entre fundo y fundo de cada lado.
4. La insula in flumine nata, que era la isla que emerga de un rio publico y
que se divida entre los propietario de los fundos de las 2 riberas, o de una
sola, segn su posicin.
Especificacin: consista n la trasformacin de una materia prima en una especie
nueva, que adquira su propia individualidad, como si se hiciera vino de la uva. El
problema que planteaba la especificacin consista en determinar a quien
corresponda la nueva especie cuando haba sido elaborada con materiales ajenos.
Confusin y con mixtin: estos tienen lugar cuando se mezclan lquidos o slidos
del mimo o de distinto genero, sin que haya incorporacin de una cosa a otra
(accesin) ni elaboracin de una especie nueva (especificacin). En tales casos el
d. romano reconoca la existencia de un condominio que se poda hacer cesar por
medio de los actio communi dividendo o por una reivindicatio por parte.De esta
manera, la confusin y la con mixtin solo provocaba una trasferenciacin de la
propiedad separada o autnoma en copropiedad, menos en el caso de mezcla o
con mixtin de monedas, lo cual importaba adquisicin del dominio, ya que no
haba posibilidad de identificar las recibidas.
Adjudicacin: era el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial
emitido en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y en los
cuales el iudex atribua a los copropietarios o condominios la parte que les
correspondiera. Se llegaba a la adiudicatio mediante el ejercicio de dos acciones
llamados divisorias: la actio familiae erciscundae, que era la accin de particin de
la herencia entre coherederos y la actio communi dividendo, que se ejercitaba para
lograr la divisin de la cosa comn entre copropietarios que hubieran llegado a la
indivisin por otra causa distinta de la sucesin.
Usucapin y praescriptio longi temporis: se aplica a los fundos provinciales. La
usucapin era el modo originario de adquisicin de la propiedad regulado por el d.
civil, que se operaba a travs de la posesin continuada de una cosa durante un
tiempo determinado por la ley. Lo prescripto longi temporis era cuando se reparta
una especie de prescripcin aplicada a los fundos provinciales. Ya la ley de las 12
tablas prescriba que el estado posesorio continuado durante 2 aos cuando la
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cosa era inmueble, o de 1 ao si se trataba de cualquier otra cosa, otorgaba al

poseedor los derechos de propiedad. Transcurridos aquellos plazos legales el
poseedor, ya propietario, no necesitaba de la garanta de su antecesor jurdico en
el caso de que un tercero pretendiera que la cosa le perteneca.
Por la usucapin se adquira la propiedad civil de las cosas, esta estaba limitada a
los ciudadanos romanos, quienes podan adquirir la propiedad quiritaria de las
cosas posedas en nombre propio y de buena fe y la de aquellas sobre las cuales
ejercan una propiedad pretoria o bonitaria. El reconocimiento del d. de usucapin
de buena fe tenia la finalidad de corregir la situacin jurdica existente,
transformando la propiedad bonitoria en propiedad civil o quiritaria.
La usucapin, fue admitida tambin para las res nec mancipi y para cualquier
estado posesorio necesitado de proteccin jurdica, quedaron excluidos los fundos
provinciales no susceptibles de propiedad quiritaria. Para estas se introdujo una
nueva forma de prescripcin adquisitiva, llamada praescriptio longi temporis. Con
esta prescripcin el poseedor de los fundos provinciales no llegaba o sea
propietario, pero poda rechazar con una excepcin de prescripcin l reivindicatio
intentaba por el dueo de la cosa, siempre que hubiera posedo por 10 o 20 amos
el fundo.
Ambos formas de prescripcin (usucapin, cosa mueble o praescriptio longi
temporis, cosa inmueble) coexistieron en el periodo clsico hasta que
desaparecida la distincin entre fundo itlico y provinciales, constituyeran un solo
instituta. En el d. Justiniano la adquisicin de los bienes muebles se produca a los
tres aos y se llamaba usucapio, en tanto que para todo clase de inmueble se
operaba de los 10 0 20 ao, para los inmuebles se reserva el nombre de
praescriptio longi temporis.
Los requisitos necesarios para la usucapin y la prescripcin en el d. justinianeo
fueron:
1- Reshabilis: No eran caras susceptibles de ser usucapidos las cosas
hurtadas y las sustradas por violencia, las cosas donadas o los
magistrados en las provincias, los bienes del fsico, del prncipe y de las
iglesias; los bienes dotales y toda otra cosa respecto de la cual estuviera
prohibida la enajenacin.
2- Titulus: el requisito objetico de la usucapin fue el titulo. Por justa causa o
justo titulo se entiende todo acto jurdico valido en d. que hubiera sido por
si mismo idneo para hacer adquirir inmediatamente la propiedad, pero que
por un defecto de forma, como la falta de la mancipatio para transmitir una
res mancipi o de fondo, como la adquisicin a non domino, que resulta
cuando el transmitente no es propietario de la cosa que transmite, tan solo
legitima el comienzo de la posesin.
3- Fides: definida como la creencia leal, la honesta conviccin de que no se
lesionan intereses jurdicos ajenos al entrar en posesin de una cosa. De
este concepto surge que la fides reposa e un error, cual seria el creer que
la cosa que se transmite a una persona proviene del verdadero propietario
o de quien estaba autorizado par hacerlo por el. La buena fe contaba que
existiese en el momento de la posesin, aunque no se diera en todo el
tiempo de la adquisicin, principio que se traduce en el aforismo la mala fe
sobreviene no es obstculo para la prescripcin.
4- Possesio: se exiga tambin para la procedencia de la usucapin la
posesin continuada de la cosa durante el trmino fijado por ley. La
interrupcin de la posesin aunque fuese momentnea, obligaba a
comenzar el lapso de usucapin con los requisitos de justo titulo y buena
fe.
5- Tempus: otro requisito era el transcurso del tiempo fijado por la ley. Sobre
la base de la prescripcin a los 30 aos de todos las acciones creadas por
Teodosio II, admiti Justiniano una praescriptio langissimi temporis, que
prescinda de la justa causa, exigiendo tan solo la buena fe inicial. Se
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cumpla a los 30 aos y con ella se poda adquirir la propiedad de algunas

cosas no susceptibles de usucapin (cosas litigiosas, etc.). Si la cosa
perteneca al fisco, a la iglesia, o a una obrapia o al emperador, el tiempo
de la posesin tena que extenderse a 40 aos.
Modos derivativos de adquisicin.
Son todos aquellos en los que la adquisicin del dominio se produce por translacin de los
derechos de un anterior propietario. Importan autenticas sucesiones, ya que llevan
implcito el cambio de titular en la relacin jurdica. Esta puede ser a titulo universal si
tienen por objeto la totalidad de un patrimonio o a titulo singular cuando se transmiten
determinados bienes materiales o inmateriales.
a) Mancipatio: consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero acto que
deba cumplirse en presencia del pueblo y en el que el enajenante daba la cosa y
el adquiriente el precio en dinero que era valorado por su peso, por lo cual haba
que pesarlo en una balanza. La mancipatio se aplicaba para la adquisicin del
dominio de la res mancipi y estaba reservado ala ciudadanos romanos nicos
titulares de la propiedad quiritaria. Tratndose de la adquisicin de una cosa a titulo
oneroso por mancipacin el precio sola estar representad por una pequea
moneda que el adquiriente pona en la balanza y, pronunciando palabras
solemnes, declaraba que la cosa era suya segn el derecho quirites y que la haba
adquirido con aquel cobre (moneda) y con aquella balanza. Si la cosa que
transmita era mueble tenia que estar presente y si era inmueble, se utilizaba algo
que la simbolizase: un terrn, una teja, etc.
En el derecho postclsico, la mancipatio perdi su importancia, quedando
reemplazada en la compilacin justinianea por la Traditio, nico modo idneo de
transmitir el dominio.
b) In Iure cessio: consista en un simulado proceso de reivindicacin, realizado sobre
el esquema de la legis actio per sacramentum in rem, en el cual tanto el adquirente
como el enajenante se presentaban ante el magistrado. El primero que asuma el
rol de actor, reivindicaba la cosa como si fuera suya y el segundo, no se opona.
Ante la falta de contradiccin el magistrado pronunciaba la adictio, adjudicado la
cosa a quien lo haba reclamado como propia. As, el enajenante perda la
propiedad del bien que se trasmita al adquiriente, que se transmita al adquiriente,
que quedaba pblicamente reconocido como propietario.
c) Tradicin: es el negocio transmisivo usual y ordinario del derecho romano. Era un
acto no formal de derecho natural o de gentes que en la poca clsica solo se
utilizaba para la transmisin de las res nec mancipi, pero que con el derecho
justinianeo se aplico a toda clase de cosas. La Traditio consista en la entrega de
una cosa hecho por el propietario a otra persona con la intencin de que esta la
adquiriera ocupando su lugar.
Una de las condiciones necesarias para que la tradicin surtiera sus efectos
normales se refera a las partes intervinientes en el negocio. Ellas decan ser
capaces de enajenar y de adquirir requirindose adems la calidad de propietario.
Se exiga tambin la preexistencia de una causa de un negocio jurdico concreto y
si este es de los que se cumple en el acto, la causa se sustancia en el acuerdo de
las partes sobre el fin de la entrega, existente en el momento de realizarla (como la
venta, la donacin, la dote, el pego, etc.) si faltaba la causa o si no era reconocida
por el ordenamiento jurdico, como las donaciones entre cnyuges, la propiedad no
se transfera.
Otro presupuesto de la tradicin fue el traslado o remisin de la posesin, que
deca hacerse de modo efectivo, esto es, de mano a mano si se trataba de cosas
muebles y mediante la entrega personal en el fundo o en la cosa si la transferencia
era de un bien inmueble.
Perdida de la propiedad:
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La propiedad poda extinguirse por voluntad del propio dueo o por causa de la cosa
misma. Se perda por voluntad de su titular si este la abandonaba o s l a transmita a otro
sujeto, bien por un acto a titilo gratuito, bien por un acto a titulo oneroso.
Se extingua de la propiedad por razn de la cosa misma si pareca o dejaba de estar en el
comercio; cuando otra persona la adquira por especificacin, accesin, adjudicacin o
usurpacin; s el animal feroz recuperaba su liberta o el domesticado perda la costumbre
de ir y volver, y cuando el enemigo reconquistaba el botn que se le hubiese tomado.
Tambin poda cesar el derecho de propiedad por disposicin de la ley cuando dejara esta
de reconocer y proteger dicho seoro a su titular.
La propiedad no se extingua por la muerte del titular sino que en este caso se transmita a
sucesores.
Condominio o copropiedad.
Particular situacin jurdica en que dos o ms personas tienen un comn la propiedad de
una cosa. Esta comunidad poda ser voluntaria si era la resultante del acuerdo de los
copropietarios individuales o incidental, si se constitua con independencia de la voluntad
de los condminos.
La concepcin romana del condmino vario con el tiempo.
En el derecho clsico cada comunero ejerca probarte sus facultades y tena absoluta
libertad para disponer de su cuota ideal. Para los actos que pudieran repercutir
directamente sobre la cosa comn, era menester lograr el consentimiento de todo.
Para los actos de disposicin de la cosa, se tiende a hacer prevalecer la voluntad de la
mayora de los condminos, segn sus respectivas cuotas.
Extincin del condominio:
Considerada la copropiedad poda hacrsela cesar en cualquier momento, ya por voluntad
de las partes, ya por decisin judicial, sino exista acuerdo. Cesaba voluntariamente el
condominio cuando los comuneros as lo decan, practicndose la divisin del bien comn
de conformidad con l estipulado. La falta de consentimiento la oposicin a la divisin por
alguno; de los condminos, autorizaba la participacin del estado comunitario por va de
accin mediante el ejercicio de la actio familiae erciscundae, si la comunidad exista entre
la coherederos, o la actio communi dividendo, si el condominio no provena de una
herencia.
Proteccin de la propiedad:
La proteccin de la propiedad vario en los medios para hacerla efectiva segn la
naturaleza del ataque al que se opone la defensa.
Cuando se pretenda privar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que se ejerca
el dominio, el derecho romano le confiri la tpica reivindicatio, si se trataba de un
propietario es iure quiritium y la actio publiciana cuando el titular era propietario bonitario.
En caso de que el ataque a la propiedad tuviera como consecuencia una disminucin del
derecho que goce de la cosa, la legislacin romana confiri al dominus el ejercicio de la
actio negatoria o negativa.
Contra pequeas perturbaciones de la propiedad, correspondan al propietario otros
medios de defensa.
Actio reivindicatoria: la accin que ampara al propietario civil contra el tercero que
tiende a que se reconozca su propiedad y en consecuencia, que se le restituya la
cosa o se le page el precio de ella.
La accin petitoria del propietario civil fue la reivindicatio. Esta tenia que tramitarse
por el sacramentum, antiguo juramento convertido despus en apuesta pecuniaria
para corroborar la propia afirmacin de que la cosa era del que la vindicaba ex iure
quiritium. Como ambos litigantes hacan afirmaciones simtricas en presencia de la
cosa, corran el riesgo de perder su sacramentum, ya que poda ocurrir que
ninguno de los dos pudiera probar su propiedad. Naturalmente, poda el
magistrado depositar la cosa, si era mueble, en poder de terceros, pero era lo ms
comn que la atribuyera interinamente al litigante que estimara ms idneo,
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siempre que pudiera dar garantes de la eventual restitucin y de los frutos

provisionalmente producidos.
Accin negatoria: tena por objeto la declaracin de inexistencia de gravmenes
sobre la cosa sujeta al dominio. Se diriga contra toda persona que se arrogara una
servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa perteneciente al propietario,
perjudicndole en u goce a disfrute. En el proceso a que la accin negatoria daba
lugar, el propietario ocupaba situacin privilegiada en cuanto a la prueba, por que
le bastaba con demostrar la existencia de su propiedad. El objeto que se persegua
con el ejercicio de esta accin era la reposicin de las cosas al estado jurdico
anterior a la perturbacin el que se manifestaba, ya que la destruccin de las
instalaciones que dificultaba el ejercicio del derecho del propietario, ya que el
resarcimiento de los daos y perjuicios resultaba de la falta de disfrute de la cosa,
etc. Si el demandado se resista a la restitucin, era condenado como en la accin
reivindicatoria, el pago del valor de la cosa, segn estimacin realizada por el
demandante.
Operis novi nuntiatio Interdictum goud vi out clam: la operis novi nuntiatio o
denuncia de obra nueva, era la medida de proteccin que poda intentar un
propietario que s e viera perjudicado por la obra que realizara el vecino. Fue
otorgada por el pretor bajo la forma de una protesta o denuncia y estaba dirigira a
prohibir que se continuara el trabajo iniciado.
El Interdictum quod vi aut clam fue igualmente un remedio pretorio de rgimen
muy similar a la denuncia de obra nueva, que tenda a obtener en el plazo de un
ao la remocin o suspensin de la construcciones que se hubieran realizado
ilcitamente contra la prohibicin del interesado o a ocultas de l.

Derechos reales sobre la cosa ajena:

Al estudiarse el patrimonio dijimos que se integraba por:
a) Los derechos reales.
b) Los derechos personales, crditos u obligaciones.
A su vez los derechos reales se dividen en dos:
1) Sobre la cosa propia (iura inre)
2) Sobre la cosa ajena (iura in re aliena). Son: la servidumbre (creados por el ius
civile, como una necesidad impuesta por la actividad agraria y ganadera de los
primeros tiempos de Roma.) la enfiteusis y la superficie (que provienen del ius
honorarium y son una consecuencia del auge que alcanzo la propiedad fundiaria) y
la hipoteca (que es un derecho real que garantiza por que da seguridad al
cumplimiento de una obligacin).
Servidumbre:
Indica una restriccin a la liberta. Es el derecho sobre la cosa ajena constituida sobre:
1. Un fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbre reales o prendiales)
2. O sobre cualquier cosa corporal y en ventaja de una persona (servidumbre
personales)
Servidumbres prediales o reales:
Se estableca sobre un fundo en provecho de otro fundo. U fundo denominado sirviente
que estaba sujeto a otro fundo denominado dominante, quien se aprovechaba de la
actividad de aquel y le sacaba beneficio. Estas servidumbres deban ser vecinas. Se
caracterizaba a estas servidumbres que la relacin jurdica no queda reducida a las
personas de sus titulares en el tiempo en que se las constituye, sino que se conservaban
inalterables a travs de cuantas transferencias se operen de un propietario a otro.
El derecho de servidumbre llevaba implcito un abstenerse de hacer o un tolerar que el
propietario del fundo dominante hiciera.
El propietario de una cosa no poda ser titular de una servidumbre constituida sobre la
misma cosa, ni tampoco la servidumbre se presuma, donde su carcter de iura in re aliena
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(cosa ajena). Uno de los caracteres ms salientes de las servidumbres fue la

indivisibilidad. Se el fundo dominante o el sirviente llegaba a dividirse, el derecho o la
obligacin que impona la servidumbre no corra la misma suerte, por que tenia que
corresponder por entero a cada una de las partes resultantes de la divisin.
En el derecho romano haba dos tipos de servidumbres reales:
1- Servidumbres rurales o rusticas: cuando el fundo dominante e era un predio
ubicado en terreno libre sin edificios, destinados a la actividad agrcola.
2- Servidumbres urbanas: cuando el fundo dominante era un edificio.
Las mas antiguas formas de servidumbre entraran en la categora de las rusticas.
Entre ellas figuraban las servidumbres de paso, que permita el transito por el
fundo sirviente a pie, a caballo o en litera, la de actos que autorizaba a pasar las
bestias de carga y las carruaje, y la de vas que abarcaba el mas pleno derecho de
pasaje.
Las servidumbres urbanas fueron tambin numerosas y su creacin obedeci a la
necesidad de regular la concerniente al aprovechamiento o comodidad de los edificios
vecinos. Entre ellas se encuentran las de la vertiente de aguas de lluvia desde el propio
tejado, de modo natural o por canales; la d desage por tuberas, la de apoyo de viga, la
de apoyo de muro, la que prohiba al vecino elevar el edificio por encima de cierta altura, la
que prohiba a un vecino privar a otro de luz, etc.
a) Constitucin de las servidumbre prediales: desde las mas remotos tiempos la
constitucin se hacia por los modos civiles de mancipatio y la in iure cessio.
Tambin la constitucin poda realizarse por la enajenacin como modo de
constitucin lo que modernamente se llama destino del padre de familia cuando
mediante la enajenacin se trasformaran en servidumbre los servicios que se
prestaba un fundo a otro cuando su propietario era nico. Adems con Justiniano,
se admiti que las servidumbres pudieran adquirirse igualmente por praescriptio
longis temporis, mediante el uso continuado durante 10 aos entre presente y 20
entre ausentes.
b) Extincin de las servidumbres prediales:
1- Renuncia del titular.
2- Perdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos.
3- Transformacin del fundo sirviente en res extra commercium.
4- La confusin (cuando la propiedad sobre los fundos dominantes y sirvientes
coincidan en un mismo titular).
5- La prescripcin extintiva: en la poca clsica las servidumbres rusticas se
extinguan cuando no se las ejerca durante aos.
c) Proteccin de las servidumbres prediales:
As como el propietario poda defenderse por medio de la actio negativa contra las
personas que se atribuyera una servidumbre o un usufructo sobre su cosa,
inversamente, quien s creyera con un derecho de esta clase poda ejercitar contra
el propietario de la cosa sobre la que pretenda tener el derecho de servidumbre,
una accin, la vindicatio, servitutis, llamada en el derecho posclsico y justinianeo
actio confesseoria.
Fue la accin confesoria la tpica defensa de las servidumbres. Competa al
propietario del fundo dominante contra el propietario o poseedor del fundo sirviente
que perturbara el libre ejercicio de la servidumbre.
Usufructo.
Es la servidumbre personal en cuya virtud una persona puede usar una cosa de otro y
percibir sus frutos sin alterar la sustancia. El usufructo abarca:
El uses (es el derecho de usar la cosa gravada)
El fructus (facultad de percibir los frutos que ella produjera).
La titularidad del derecho de usufructo poda corresponder a persona fsica como a
jurdica. Se daba siempre a favor de una persona determinada y por el tiempo convenido,
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tratndose de personas jurdicas, el tiempo se limito a 100 aos que era el mximo de
duracin del usufructo. Se constitua por cualquier cosa con excepcin de los casos
consumibles.
El derecho de usufructuario hacer suyos los frutos naturales y civiles que la cosa
produjera.
Adems no poda modificar la estructura y destino de la cosa, menos aun poda realizar
actos de disposicin.
El derecho de usufructo era intransmisible, sea que su titular no poda invertir a otra
persona del derecho real que a el le corresponda.
En cuanto a la constitucin del usufructo, el medio mas generalizado fue el legado. En
algunos casos se adquira por impero de la ley con respecto a la extincin poda operarse
o renuncia por confusin por destruccin o alteracin del destino econmico de ella, por no
utilizarlo durante un ao pasa las cosas muebles y durante te un bienio para los inmuebles,
por muerte del usufructuario y por vencimiento del plazo establecido por propietario y
usufructuario. En cuanto a la proteccin del usufructo, contaba con una vindicatio
usufructos.
Cuasi usufructo:
A comienzo de la poca imperial se llego a admitir el usufructo de cosas consumibles.
El cuasi usufructo, generalmente se obtena por legado, adquira la propiedad de las cosas
pero se comprometa a restituir, cuando conclua la relacin, una cantidad igual y del
mismo genero de las cosas recibidas.
Otras servidumbres personales:
Uso: es el derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea susceptible,
pero sin percibir fruto alguno. Comprenda el ius utendi, de manera que el usuario
no estaba autorizado a arrendar o ceder el ejercicio de su derecho por el pago de
un precio.
Luego de admitirse que el titular pudiera beneficiarse con ciertos frutos que le
fuese necesario para el y su familia.
El uso considerado derecho indivisible, se constitua y extingua por las mismas
causas del usufructo.
Habitacin: se configuro en el derecho Justiniano. Consista en el derecho real de
habitar una cosa con posibilidad de darla en arrendamiento.
No se extingua por el no uso por la capitis deminitio de su titular.
Operar servarum: podan ser obras de animales o esclavos, consista en el
derecho de aprovechar sus servicios y tambin de alquitarios.
Superficie: es e derecho real sobre cosa ajena que, poda ser transmitido tanto por
acto inter vivos como mortis causa, y por el cual el titular estaba facultado para el
pleno disfrute del edificio levantando en suelo ajeno. Este derecho naci de la
practica del Estado y de las ciudades de utilizar ciertos terrenos que formaban
parte de sus amplios dominios, dndolos e arriendo a perpetuidad o a largos
plazos a la particulares, que tenan derecho a levantarse all edificios para su
disfrute mediante el pago de un canon o arriendo.
Segn el ius civile todo lo que se eriga sobre suelo ajeno perteneca por accesin
al propietario del suelo, sin embargo, cuando los particulares, siguiendo el ejemplo
del estado, concedieron a otros particulares el derecho a edificar y gozar del
ejercicio constituido, se acostumbr a celebrar contratos en los que el propietario
del suelo reciba como contraprestacin el pago de un canon o alquiler. El no
cumplimiento de las obligaciones poda ser perseguido por una accin personal o
creditoria, por que era esa relacin que una a las partes.
La forma ms comn de constitucin del derecho de superficie contino siendo la
convencin, pero igualmente poda nacer por disposicin de ltima voluntad.
El concesionario estaba obligado a pagar el canon anual que se entregaba al
propietario del sueo al constituirse la superficie as como los tributos que tuviera
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que soportar el inmueble. Como contrapartida, gozaba de amplios derechos sobre

el edificio como si fuera el propietario.
La superficie se extingua por:
1- Por destruccin del fundo.
2- Por su transformacin en res extra commercium.
3- Por consolidacin.
4- Y por cumplimiento del termino o de la condicin resolutoria.
Enfiteusis:
Sobre los terrenos del Estado y las comunidades a l sometidos se acostumbraron hacia
en Roma arrendamiento de muy largo plazo o a perpetuidad a favor de particulares. La
tierra as arrendada era retribuida mediante el pago de un canon anual.
Desde la poca del emperador Constantino se comenz la prctica de conceder en
arriendo los inmuebles de propiedad dinstica a largos plazos, confiriendo al arrendatario
un derecho especial, llamado Ius Emphyteuticum. Tambin solan ceder en arriendo las
fincas fiscales a perpetuidad, concediendo sobre ellas un Ius Perpetuum que tenia carcter
ilimitado, irrevocable y no susceptible de modificacin en sus condiciones.
Ambas concesiones se funden mas tarde en una sola institucin, la emphyteusis, que
significa plantacin. En el derecho clsico, el enfiteuta tenia un derecho real del pleno
disfrute, trasmisible y gravable, a cambio del pago de una merced anual. En poco tiempo la
enfiteusis, del arriendo de predios imperiales se extendi a los fundes de los particulares y
entro en el rea de las instituciones de derecho privado, como un ius in re aliena, a pesar
de que el enfiteuta era propietario que ni siquiera tenia la obligacin de cultivar el suelo.
La fuente de la enfitensis es un contrato de arriendo o locacin que produca efectos
similares a la venta.
En el derecho justinianeo la enfitensis queda configurada como un derecho real sobre una
cosa ajena otorgado a perpetuidad o a muy largo plazo. Es una possessio que equivale a
propiedad.
Derechos reales de garanta.
Dentro de los derechos reales sobre la cosa justa, se inclua la hipoteca, aunque esta
institucin se debe caracterizar como derecho real de garanta.
En roma se sostena la idea de que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores, la insolvencia de aquel poda tornar ilusorias los derechos de estos. Para
evitar esta situacin se admiti que una deuda pudiera garantizarse ya por medio de un
tercero que asuma el compromiso de cumplir la obligacin en caso de que el deudor
principal no pagara (garanta personal), ya por la afectacin de una cosa del deudor al
cumplimiento de la deuda (garanta real). Como accesorio de una obligacin y como
garanta real naci en Roma la hipoteca que se desarrollo al amparo del derecho pretorio,
pero el derecho romano conoci distintas formas anteriores a esta institucin: la fiducia y
el pignus.
Fases eudutivas de las garantas reales:
Fiducia (entregaba la cosa)
Pignus (entregaba la posesin)
Hipoteca (no entregaba nada)
Estas son tres modalidades de garantas reales. La forma mas antigua de garanta real fue
la fiducia cum creditare, que consista en la entrega en propiedad al acreedor de una cosa
que perteneca al deudor, mediante el empleo de la mancipatio o la in iure cessio,
concertndose al mismo tiempo un pacto por el cual el acreedor o fiduciario se obligaba
bajo su palabra a devolver la cosa al deudor o fiduciante cuando fuera satisfecha la deuda.
Transmitida la cosa por medios civiles de la mancipatio y la in iure cessio, el acreedor se
converta en propietario quiritario de ella. Sin embargo, sola dejarla en posesin del
Derecho Romano

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deudor, quien por el transcurso continuado de 1 ao, aunque se trataba de un inmueble

recuperaba la propiedad.
El acreedor fiduciario al convertirse en propietario de la cosa, estaba autorizado a
venderla, sin necesidad de autorizacin del deudor, pero este poda ejercitar la actio
fiducide, una vez satisfecha la deuda. Esta accin no operaba el acreedor hubiera sido
autorizado por pacto para vender, e deudor tenia el derecho a cobrar la diferencia entre el
precio de la venta y el monto de la deuda no pagada.
En el contrato de prenda o pignus, el deudor entregaba al acreedor, la posesin de la cosa,
obligndose este a restituirla una vez cobrado u crdito. As, la prenda consisti en la
transferencia material de una cosa mueble o inmueble del deudor al acreedor, con el
derecho de este a mantener su posesin hasta que su crdito fuera satisfecho.
El pingus, preferentemente se aplicaba a bienes muebles, no dejo de mantener ciertas
desventajas para el deudor, ya que al tener que ceder la posesin del bien sobre el cual se
constitua la prenda, se encontraba privado de la opcin de usar la cosa y de valerse de
ella, para constituir otras garantas. Por esa razn se admiti mas tarde la constitucin de
la prenda por simple convencin sin transmisin de la cosa, que es la hypoteca.
Prenda e hipoteca se configuraron en el derecho romano como verdaderos derechos
reales de garanta que el acreedor poda hacer valer erga amnes.
En el pingus la posesin del bien pignorado era transmitida al acreedor pignoraticio en el
acto mismo de celebrarse la convencin, al paso que en la hypoteca la cosa quedaba en
poder del deudor, y no pasaba la posesin al acreedor hipotecario. Ulpiano resume
propiamente llamamos prenda lo que pasa al acreedor, e hipoteca cuando no pasa, ni aun
la posesin a ste.
La hipoteca:
El deudor solicita una suma de dinero en prstamo y en garanta hipoteca su propiedad. El
acreedor hipotecario no adquiere ni la propiedad ni la posesin de la cosa pero si, un
derecho que le permitir, si el crdito no es pagado, entrar en posesin del bien para lograr
con el la cancelacin de la deuda, mientras que el deudor conservara la posesin de la
propiedad hasta que la deuda sea pagada. La hipoteca se caracteriza por:
Ser un derecho real accesorio: el acto principal era el prstamo, y el accesorio la
hipoteca.
Es un derecho indivisible: en la hipoteca nada obstaba a que un propietario lo
pudiera hipotecar su parte indivisa. La indivisibilidad de la hipoteca se funda en la
voluntad presunta de las partes, lo cual significaba que la institucin subsista toda
entera sobre la cosa graduada aunque una parte de la deuda hubiera sido
satisfecha por el deudor.
Su transmisibilidad: dado que el acreedor hipotecario poda trasmitirla tanto por
actos inter vivos, como por disposicin de ltima voluntad.
A) Objeto y constitucin de la hipoteca: el objeto de la hipoteca poda ser toda res in
comercio, es decir, cosa susceptible de enajenacin por cuando la falta de cumplimiento
de la obligacin conduca a la venta del bien hipotecario para posibilitar al acreedor el
cobro de su crdito. La constitucin de la hipoteca poda nacer por voluntad privada por
resolucin de autoridad judicial y por imperio de la ley.
La voluntad de los particulares fue uno de los medios idneos para dejar constituida una
hipoteca.
B) Efectos de la hipoteca: en lo referente al deudor, conservaba los mas amplios poderes
sobre la cosa afectada a la garanta, pues en su carcter de propietario y a la vez de
poseedor del bien hipotecado estaba autorizado para percibir los fundos naturales o civiles
que la cosa produjera, reivindicarla contra terceros, gravada con servidumbres y otras
hipotecas y hasta enajenarla, o condicin de no violar los derecho del acreedor.
En cuanto al acreedor hipotecario, el derecho de hipoteca produca tres importantes
consecuencias jurdicas. 1. El derecho a ejercerla contra cualquier detentador de la cosa
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hipotecada la actio hypothecaria para hacerse poner en posesin de ella; 2. El derecho a

vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la obligacin a su debido
tiempo y; 3. El derecho a pagarse con el precio de la venta con preferencia a otros
acreedores comunes desprovistos de garanta hipotecaria.
El ejercicio del ius possidendi, segn se trataba del pignus o de la hipoteca, facultaba al
acreedor no pagado a interponer la accin hipotecaria, para lograr la posesin del bien, no
solo contra el deudor, sino tambin contra cualquier detentador de la cosa hipotecada,
C) Pluralidad de hipotecas: en el derecho romano se admiti que sobre misma cosa
pudieran constituirse varias hipotecas. En estos casos las hipotecas mas antiguas en su
constitucin prevalecin sobre las de fechas posterior. La facultad de vender corresponda
al primer acreedor hipotecario. El derecho romano admiti:
* Ius offerendi, era el derecho del titular de una posterior hipoteca de ofrecer al acreedor o
acreedores de rango preferente el pago de los respectivos crditos, con lo cual pasaba a
colocarse en el lugar que ocupaba el acreedor pagado.
* La succesuuio in Locum, se presentaba cuando el crdito garantizado por una hipoteca
de fecha precedente a otra u otras, se extinga ya por que el acreedor y el deudor
constituan el crdito hipotecario original por otro nueva mediante renovacin, ya por que
un tercero daba el dinero en prstamo al deudor para pagar la deuda.
En ambos casos el nuevo acreedor hipotecario ocupaba el ligar correspondiente a la
hipoteca que haba garantizado el antiguo crdito extinguido.
D) Extincin de la hipoteca:
* La hipoteca cesaba cuando se extingua totalmente la obligacin (pago total del
prstamo).
* Tambin se extingua cuando la cosa se destrua totalmente. Adems, por su exclusin
del comercio y por confusin (cuando la misma persona era acreedor de la hipoteca y
propietario de la cosa).
* Y por ultimo se extingua por prescripcin, cuando la cosa hipotecada estaba en manos
de un tercero de buena fe por un lapso de 10 aos con justo ttulo o de 30 aos si no tena
justos ttulos.

-- UNIDAD 14 -DERECHO SUCESORIO Y SUCESIN INTESTADA

La sucesin:
La muerte pone trmino a la relacin o al derecho respecto del sujeto, pero a la vez
plantea el problema del destino de los q tenan x titular al difunto. Ciertas relaciones y
algunos derechos se extinguen x el carcter q envisten, otros, mayormente de
naturaleza patrimonial, mantienen su existencia y pasan a un nuevo titular en lugar de
la persona fallecida. Se da entonces el instituto de la sucesin x causa de muerte.
Desde un punto de vista prctico, el derecho sucesorio encuentra su razn de ser en
la exigencia de proveer a la suerte de un patrimonio q continua existiendo, mientras a
desaparecido (x muerte) el titular y se extingui todo vnculo entre aquel y dicho
patrimonio.
Desde el punto de vista jurdico, en la sucesin x causa de muerte tiene lugar el
fenmeno x el cual a un sujeto de relaciones jurdicas patrimoniales lo sustituye o
entra en su lugar otro, con lo cual permanecen inalterados los derechos q tenan x
titular al sujeto original.
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La palabra sucesin en el lenguaje corriente representa la idea de relacin de tiempo

entre un momento q pasa y otro q sobreviene.
En el lenguaje jurdico no cambia mucho de la definicin anterior, ya q es el cambio de
titular en una relacin jurdica, q puede operarse x actos inter vivos o x causa de
muerte (el comprador sucede jurdicamente al vendedor; el hijo sucede al padre
fallecido).
La sucesin por causa de muerte es el cambio de titular en el conjunto de relaciones
transmisibles de una persona x causa de fallecimiento. La sustitucin del sujeto
(tambin en inter vivos) puede darse en la totalidad de los derechos (sucesin
universal) y obligaciones, o en algunos particulares (sucesin singular o particular).
Sucesin universal inter vivos del derecho romano: adrogacin, legitimacin,
matrimonio cum manu, etc.
Sucesin particular inter vivos del derecho romano: cesin de crditos, compraventa,
etc.
Sucesin universal mortis causa del derecho romano: herencia y posesin de bienes.
Sucesin particular mortis causa del derecho romano: el legado.
Sucesin universal mortis causa del derecho romano, adems, puede ser
testamentaria cuando el difunto a otorgado testamento designando las personas
llamadas a sucederle. Y es intestada cuando a falta de testamento o su invalidez, la
ley designa herederos, basndose en la familia o en los presuntos afectos del
causante.
En la sucesin x causa de muerte, el fallecimiento de una persona es el hecho
fundamental q le da nacimiento; es un acto jurdico q nace x voluntad del testador o x
imperio de la ley. El objeto es un conjunto de relaciones jurdicas o una relacin
particular q entra en el crculo de los derechos patrimoniales.
Algunos derechos de naturaleza patrimonial no eran transmisibles como las
servidumbres personales de usufructo, uso y habitacin y ciertos derechos de crditos,
la sociedad, la locacin de servicios, etc.
Hay nexos q vinculan al derecho de la sucesin con el derecho de familia; como en el
caso de la sucesin intestada y la relacin familiar entre el sucesor y el causante.
El fin de la sucesin universal no lo busca solamente el heredero sino tambin los
acreedores del causante.
El heredero se llama heres q ocupa y continua con la personalidad jurdica del difunto
q se llama causante. Al heredero se le transmitan todos los derechos del causante, asi
como las obligaciones y cargas q gravan el patrimonio. El heres quedaba obligado a
pagar las deudas del causante.
Origen e historia de la sucesin romana:
En los tiempos del derecho civil era una emanacin de los amplios poderes del pater
family, al cual el derecho romano le otorg total libertad para testar, ya q le poda
instituir uno o varios herederos, a personas ajenas y hasta poda excluir a quien
tuviese derecho a heredarle. Para el ciudadano romano era deshonroso morir sin
haber testado, lo cual trae como consecuencias q el testamento se ajustara a
solemnidades extremas.
En el derecho pretoriano se conoce el testamento pblico, otorgado ante un
funcionario municipal o judicial y el privado libre de formalidades.
La sucesin intestada nace en la ley de las XII tablas, en la cual no se tiene en cuenta
el vnculo x consanguinidad del pater family, esto es corregido x el pretor q supera
las desigualdades y lo adecua.
En el derecho imperial, el pretor declara susceptible a parientes unidos x
consanguinidad.
El emperador Justiniano en las novelas 118 y 127, sistematiza la sucesin intestada en
base al parentesco natural y de sangre. Y reconoce 3 rdenes de herederos: los
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descendientes, los ascendientes y los colaterales. Y adems, admite la vocacin

hereditaria del viudo o viuda y consagra la sucesin x grados y x orden.
Presupuestos de la sucesin universal mortis causa:
Para ser heredero se deba cumplir ciertos presupuestos. Uno general, la muerte de la
persona y otros particulares como la capacidad del difunto para tener herederos y la
de este para suceder, el llamamiento a la herencia y la aceptacin de la misma para q
el heredero la adquiriera.
El causante deba ser capaz, libre, ciudadano y sui iuris. Eran incapaces los esclavos,
los peregrinos y los filiifamilias; al morir estos los bienes revertan al pater. Solo con
Justiniano se le reconoci capacidad para tener sucesor.
En la capacidad de suceder tambin se deba ser libre, ciudadano y sui iuris; eran
incapaces los esclavos y los filiifamilias; y en el derecho post clsico el filis ya pudo
heredar para s.
Una etapa necesaria de la sucesin mortis causa era el llamamiento a la sucesin, q
poda realizarse x voluntad del causante expresada en un testamento vlido o x
imperio de la ley.
La adquisitio hereditatis constitua la etapa en q la herencia era adquirida x el
sucesor. Algunos herederos necesarios lo hacan de pleno derecho (filiifamilias y el
esclavo manumitido x herencia); los otros herederos se llamaban voluntarios y la
adquisicin de la herencia se produca previa aceptacin x medio de la adicin.
Hereditas:
Provena del derecho civil y era el conjunto de obligaciones y derechos q integraban el
patrimonio del causante, o como dicen las fuentes, la sucesin de todo derecho q tena
el causante. Llamado a recibirla era el heres. Era un sucesor universal y x lo tanto se
haca dueo del conjunto y continuaba la personalidad del causante. La Hereditas le
permita exigir los crditos de q era titular el causante, a la vez se obligaba x las
deudas de este, obligacin limitada ya q no se reducan los valores positivos q
contuviera la herencia sino q iba mas all, en merma del patrimonio del heres y de
sus futuras adquisiciones.
Haba q distinguir entre herederos necesarios (adquiran la envestidura x el hecho de
la muerte del causante) y otros legtimos o testamentarios, q eran voluntarios ya q solo
se hacan herederos cuando aceptaban la herencia; aqu la herencia corra en 3
etapas (de la delacin de la herencia, tena lugar a la muerte del causante; cuando los
herederos entraban en la herencia y adquiran calidad de tales; y la intermedia entre
ellas). En los herederos necesarios no se presentaba la tercera etapa.
La hereditas otorgaba al heres, una accin civil de peticin de herencia, para hacer
valer los derechos q le correspondiera.
Bonorum possessio:
Provena del derecho pretorio y fue una sucesin universal mortis causa. El pretor fue
integrando un verdadero derecho sucesorio mediante una serie de disposiciones
edictales y decretales en virtud de las cuales asignaba un seoro de hecho a
personas q no siempre eran herederos de conformidad con las normas del ius civile. El
pretor se limit a poner al bonorum posesor, en posesin del patrimonio hereditario,
el cual no era un heredero osea q no se daba propiamente el fenmeno de la
sucesin.
La labor del pretor se hizo sentir en la sucesin testada ya q torn mas faciles y
accesibles las formas de testamento; y tambin se hiso sentir en la intestada ya q
remplaz la primitiva sucesin intestada, x una comunidad de personas unidas al
difunto x vinculos de sangre.
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La bonorum possessio no poda adquirirse ipso iure como la hereditas, sino q deba
solicitarse y ser concedida x el pretor.
Para reclamar la posesin efectiva de la herencia concedida x el magistrado, contaba
el bonorum posesor, con un interdicto restitutorio.
Haba distintas clases de bonorum possessio; la clasificacin basada en la forma de
llamar a los herederos a recibirla distinge:
bonorum possessio edictalis: se conceda en los casos previstos x el edicto.
Adems, se confera de pleno derecho mediante la presentacin de un simple
libelo.
Bonorum possessio decretalis: se otorgaba como consecuencia del imperium del
magistrado en hiptesis no prefijadas en el edicto, adems exiga un previo
conocimiento de la causa. Ej: se conceda a la madre viuda q haba quedado
embarazada o x peticin del curador para el demente o al hijo impber cuya
legitimad era discutida, mientras duraba la controversia.
Otra clasificacin q atiende a los efectos distingue:
Bonorum possessio cum re y sine re: el bonorum posesor a quien el pretor sostena
como tal tena una Bonorum possessio cum re; si su posesin era meramente
provisional y mantenida mientras no apareca el heredero civil contaba con una
Bonorum possessio sine re. Estas, reflejaron la labor del pretor en las sucesiones ya
q x la sine re el magistrado confirmaba o supla el derecho civil sin oponrsele
abiertamente, en cambio, x la cum re lo correga radicalmente, ya q daba al heredero
pretoriano una posicin firme y definitiva q lo haca dueo de la herencia.
A la Bonorum possessio segn el modo en q se la difera poda ser testamentaria,
intestada o forzosa, la cual operaba con una defensa del pretor a favor de aquellos
herederos q siendo reconocidos como tales x el edicto, hubiesen sido omitidos sin
justa causa x el testador.
Proteccin del heredero:
Dispona de la accin reivindicatoria, xq desde el momento q adquira la herencia y se
haca propietario, si estos no pertenecan realmente al causante, su sucesin vala x
lo menos como ttulo justo. La proteccin dependa de la toma efectiva de posesin de
las cosas de la herencia.
A estos, se agregaron para el heredero civil una accin general (actio petitio
hereditatis) x la cual, el heres al interponerla afirmaba su calidad de tal y persegua la
devolucin de los bienes hereditarios contra cualquiera q los poseyera a ttulo de
heredero o como simple poseedor. Osea q persegua la restitucin del patrimonio del
causante en un sentido amplio.
Y para el heredero pretoriano un interdicto especial ( interdictum qurum bonorum) x la
cual el bonorum possesor, al no tener la calidad de heredero no dispona de la actio
petitio hereditatis x ello se le atribuye este interdicto. Este era oponible al q posea
pretendiendo ser heredero o al q simplemente se opusiera a la restitucin. Tambin
era ejercitable contra el q hubiese dejado de poseer x dolo.
Justiniano los fusion y los procedimientos se dieron a favor decualquier heredero y
contra todo poseedor.
Sucesin intestada:
Era aquella q tenia carcter supletorio, ya q su apertura se produca x disposicin de la
ley a falta de testamento; xq el difunto no lo hubiese otorgado o careciera de validez, o
xq el heredero instituido hubiese renunciado a la herencia.
Esta fue regulada x la ley de las XII tablas, x disposiciones del edicto del pretor, x
senadoconsultos y x constituciones imperiales; y adems las normas de las novelas
118 y 127 sancionadas x Justiniano.
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Sistema del derecho civil:

La sucesin intestada del derecho civil encuentra su regulacin en el precepto de la
ley de las XII tablas, q deca si muere intestado, sin herederos suyos, tenga la familia
el agnado (pariente) mas prximo. Si no hubiese agnado, sea heredero el gentil. Esto
exclua al hijo emancipado q haba roto los lazos de potestad con el paterfamily,
dando prevalencia a la familia civil o agnaticia sobre la natural o cognaticia. Para el
derecho civil, si un heredero de un orden o grado superior no aceptaba la herencia,
esta no pasaba a los subsiguientes herederos, sino q se declaraba vacante. En la
sucesin civil haba 2 herederos:
a) Sucesin de los heredes sui (herederos domsticos): x la ley de las XII tablas
cuando un pater family mora sin dejar testamento, lo heredaban necesariamente
sus hijos (eran los herederos domsticos) q estando bajo su potestad al tiempo de
la muerte, adquiran la calidad de sui iuris. Heredaban sin necesidad de hacer
adicin a la herencia.
No eran heredes sui los hijos ilegtimos, ni los q hubiesen salido de esa potestad
x emancipacin o adopcin; todos los dems eran heredes sui.
Entre los herederos domsticos, la herencia se divida x cabeza, o sea en partes
iguales, cada una denominada cuota viril. Si haba muerto uno de los hijos dejando
descendientes bajo la potestad del abuelo, la divisin se haca x estirpes y los
descendientes heredaban la cuota viril.
b) Sucesin de los extranei heredes (herederos extraos o voluntarios): si el q mora
intestado no dejaba heredes sui, lo cual ocurra con las mujeres q no ejercan
potestad sobre persona alguna, las XII tablas ejercan la herencia al agnado mas
prximo, los cuales eran los parientes q pertenecan a la misma familia, o sea los q
habran estado bajo la misma potestad q el difunto de no haber desaparecido el
antecesor comn.
Una lex excluy de la sucesin legtima a las mujeres de ms all del segundo
grado, admitiendo solo a las hijas y hermanas.
En los agnados la herencia se reparta x igual, ya q nunca podan concurrir
herederos de distinto grado, aunq si de distintas estirpes; ya q si concurre el hijo de
un hermano con otros 2 hijos de otro hermano, la reparticin va a ser un tercio
para cada uno.
Sistema del derecho pretoriano:
El rgimen establecido x el pretor a fines de la repblica busc superar los defectos q
posea la sucesin del ius civil, a la q no derog sino q le introdujo reformas,
basndose de la bonorum possessio x la q tubo en vista reconocer vocacin
hereditaria a hijo emancipado, a los parientes consanguneos x va femenina y a los
cnyuges q estaban excluidos de toda expectativa hereditaria, a menos q estuviesen
unidos en matrimonio cum manu.
Los herederos pretorianos estaban agrupados en varios rdenes, sucesivamente.
Cada orden dispona de un plazo para solicitar la bonorum possessio. Si el trmino
transcurra sin q se solicitara esta, poda hacer la peticin la clase subsiguiente. El
derecho pretoriano reconoci la successio ordinum y la graduum para los cognados o
parientes.
La sucesin intestada del pretor distingui 4 clases:
a) bonorum possessio unde liberi (edictalis): en esta llamaba el pretor a los heredes
sui y a los descendientes de la potestad del causante, q comprenda a los q x
emancipacin hubiesen quedado libres de la potestad paterna, hijos dados en
adopcin y emancipados x el padre adoptivo; no los q x adopcin hubiesen entrado
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a otra familia. Requera la asignacin del pretor y tena cum re respecto de los
herederos civiles.
Cuando los herederos eran del mismo grado, la divisin de la herencia se haca x
cpita y si eran de grado distinto, x estirpes. X unadisposicin introducida x juliano
en el edicto, resolvi q el emancipado cuyo hijo hubiese quedado en potestad del
pater, solamente concurra a la sucesin paterna x la mitad, debiendo la otra ser
otorgada a sus hijos.
b) bonorum possessio unde legitimi: figuraban las personas q al tiempo de solicitar
el otorgamiento de la bonorum possessio eran llamadas a la sucesin x el derecho
civil. Se beneficiaban los heredes sui, el prximo adgatus y los gentiles (en tiempos
antiguos).
c) bonorum possessio unde cognati: a falta del anterior el pretor llamaba a suceder,
a los comandos o parientes mas prximos (hasta el 6 y 7 grado); los mas
prximos excluan a los mas remotos y los de igual grado se repartan la herencia x
cpita. El parentesco x consanguinidada poda derivar de la madre y del padre.
d) bonorum possessio unde viy et uxor: en ltimo lugar confera la bonorum
possessio al cnyuge supersite. En el matrimonio sine manu los cnyuges
podan heredar recprocamente gracias a bonorum possessio unde viy et uxor.
Reforma en el derecho imperial:
Tienen x objeto continuar la tendencia nacida en el derecho pretorio de reconocer la
prevalencia del parentesco natural o de sangre sobre el agnaticio. X los
senadoconsultos tertuliano y orficiano y las constituciones imperiales valenciana y
anastasiana se avanza en la evolucin de la secesin intestada.
a) Senadoconsultos tertulianos y orficiano: el tertuliano concedi a las madres q
gozaran del derecho de suceder a sus hijos en la clase de los agnados (ingenuas
con 3 hijos y libertas con 4). Se daba preferencia sobre ella a los sui, a los liberi, al
padre y a los hermanos cosanguneos del causante, entrando en partes iguales.
El senadoconsulto orficiano, dispuso q los hijos sucedieran a la madre con
exclusin de los consanguneos y agnados de aquella.
b) constituciones imperiales valenciana y anastasiana: los nietos sucedan, junto con
los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos. Justiniano
otorg preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado. Anastasio dispuso
q podan suceder entre s los hermanos y hermanas emancipadas, junto con los no
emancipados, aunq no en partes iguales.
Sucesin en el derecho Justiniano, sistema de novelas 118 y 127:
Aqu el derecho sucesorio fue una necesidad de reforma y ordenacin. Lo cumpli
Justiniano y una vez terminada la obra, sanciona las novela 118 y la completa con la
127.
Se detallan algunas caractersticas como la primaca del parentesco natural x sobre el
civil o agnaticio, con la distribucin de parientes de sangre en 3 rdenes:
descendientes, ascendientes y colaterales. La particin de la herencia se haca x
troncos entre descendientes y sobrinos; y x cabeza entre los dems parientes.
Los herederos colaterales se distribuyeron en 3 clases: hermanos carnales y sus hijos;
hermanos de padre o madre y sus hijos; y x ltimo los dems colaterales.
Las novelas comprendieron el siguiente orden: descendientes; ascendientes y
hermanos carnales y sus hijos; hermanos del padre y madre y sus hijos; y otros
colaterales hasta el 6 y 7 grado.
Orden sucesorio de los descendientes:
Heredaban en primer trmino. Y se exclua a los dems parientes, paternos o
maternos, emancipados o no, naturales o adoptivos. Si los descendientes eran del
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mismo grado la particin se haca x cabezas y si haba varios hijos y uno hubiese
fallecido dejando descendientes, la particin se haca in stirpe.
Ascendientes, hermanos carnales y sus hijos:
A falta de descendientes, la sucesin corresponda a los a ascendientes paternos y
maternos; hermanos y hermanas del mismo padre o madre. Cuando solo haba
ascendientes, heredaban los del grado ms prximo. Concurriendo padre y madre la
herencia se divida en partes iguales, aunq si ellos hubiesen fallecido, quedando
abuelos paternos y maternos, se haca la divisin a la mitad y x cabeza.
Hermanos o hermanas de padre (cosanguneos) o madre y sus hijos:
Si faltaban los anteriores, se haca para los Hermanos o hermanas de padre
(cosanguneos) o madre y sus hijos; x cabeza o x estirpes.
Otros colaterales:
Hasta el 6 o 7 grado, x cpita y el mas prximo exclua al mas lejano. Para el
cnyuge superstite se aplicaba la bonorum possessio unde viy et uxor y se decidi q
la viuda pobre e indota poda concurrir a de la herencia.

-- UNIDAD XV -Sucesin testamentaria.

El testamento: definicin de distintas clases.

Ulpiano: expresaba que era la manifestacin legitima de nuestro pensamiento
solemnemente para que valga despus de nuestra muerte.
Modestino: deca que era la justa expresin de nuestra voluntad respecto de lo
que cada cual quiere que se haga despus de su muerte.
El testamento tena lugar cuando el causante designaba a las personas llamadas a
sucederla. Era un acto jurdico que tenia las siguientes caractersticas:

Regulado por el iuris Civilis, ya que solo era accesible a los ciudadanos.

Acto mortis causa: por que sus efectos se proceden despus de la muerte del
otorgante.

Acto unilateral: la voluntad del otorgante es la que tiene valor.

Formal: deba estar presentado ante la ley.

Acto personalsimo: no se poda hacer por medio de representantes.

Acto revocable: se poda modificar.

Institucin heredero.
Testamento romano: negocio jurdico mortis causa del derecho civil, unilateral y
personalsimo, formal y revocable, que contiene necesariamente la institucin de uno o
varios herederos y en el que pueden ordenarse adems otras disposiciones, para que
tengan ejecucin despus de la muerte del testador.
Capacidad para testar y para ser instituido heredero.
Adems de la capacidad de derecho, se exiga en el testador la capacidad de obrar. Por
falta de esta ltima no podan testar los impberes, los dementes, los prdigos, ni ciertas
personas con defectos fsicos, como los sordos y los mudos. Las mujeres fueron
incapaces de testar sin la auclaritas tutoris.
Con respecto al testamenti factio pasiva la capacidad para ser instituido heredero: tenan
en principio las personas libres, ciudadanas y sui iuris. Esta capacidad deba tenerse en
el momento del otorgamiento del testamento y en el la muerte del testador.
Carecan de capacidad para ser herederas las mujeres. A partir de una Lex Vocnia de 169
a. de C. que prohiba si institucin por testadores quienes pertenezcan a la primera clase
del censo. Tal incapacidad fue abolida por Justiniano.
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En cuanto a las personas inciertas, como el ser ya concebido pero aun no nacido al
principio eran incapaces para ser instituidos herederos.
La testamenti factio activa fue una capacidad negociar cualificada que el testador deba
tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento hasta su muere. La posesin
de los tres estados (libertad, ciudadana y familia), la plena capacidad de derecho, era
indispensable para el goce de la testamenti factio activa.
Distintas formas de testamento.
Las distintas formas de testar variaron segn las pocas, y el rigor del antiguo derecho civil
se opuso el pretor por medio de la bonorum possessio contra tabules y mas adelante el
derecho postclsico admiti para los testamentos formas menos rgidas y desprovistas de
exageradas solemnidades.
a)
Testamento iure civili: segn Gayo el primitivo d. civil admita dos formas de
testamento. 1. El testamentumin calatis camitis, que se efectuaba ante los comicios
curiados reunidos en loa meses de marzo y mayo bajo la presidencia del pontfice mximo.
El testamento comicial se otorgaba en tiempo de paz y se presume que el pueblo deba
aprobar la propuesta del nombramiento de un heres que no fuera hijo del testador.2. y el
testamentum in procinctu era propio del soldado y se hacia en vspera de partir a la batalla
ante el ejercito en pie de guerra. No requera formalidades especiales y caducaba despus
del licenciamiento militar. Estos testamentos tuvieron por objeto asegurar un heredero al
ciudadano que careca de heredes sui. Ambos tipos desaparecieron prontamente.
Un tercer testamento iure civile (testamento mancipatorio) restringi la sucesin intestada y
acabo por excluirla por completo. El testamento mancipatorio se impuso en la vida jurdica
de los romanos al punto que fue quedando como la nica forma de testar.
En el testamentum per aes et librom el causante venda en bloque su patrimonio por
mancipacin a un hombre de confianza dete4rminando de vida voz la persona o personas
a quienes de haba de trasmitirse los bienes despus de la muerte del testador.
Este se compona de dos partes, la primera era una venta solemne y ficticia, la segunda
llevaba la declaracin de testar escrita en tablillas que se cerraban con 7 sellos. En la
poca clasifica los testamentos orales constituyeron la excepcin.
b)
Bonorum possessio secundum tabulas: una nueva forma de estamento fue la que
introdujo el pretor, eliminando las ritualidades del acto mancipatorio. Otorgaba la bonorum
possessio secundum tabulas a todo ciudadano que exhibiera un testamento provisto del
signo sellos de 7 testigos siempre que contuviera la institucin de heredero. Originalmente
la bonorum possessio secundum tabulas se concedi sin re cuando haba un heredero civil
testamentario o abintestato. Ms tarde se convirti en cum re. El heredero instituido
oralmente conservaba la bonorum possessio, pero solo cuando el acto mancipatorio
hubiera sido vlidamente realizado.
c)
Testamento postclsico: en el derecho postclsico se daba la opcin entre dos
formas de testamento escrito, uno exiga la intervencin de 5 testigos y conceda al
instituido la hereditas. La forma pretoria, en cambio, requera la participacin de 7 testigos
y acordaba la bonorum possessio. Segn una constitucin del emperador poda el testador
escribir o dictar su testamento y en ambos casos tenia que declarar ante testigos
presentes en el acto que instrumento era su testamento y firmarlo. Tambien los testigos
deban firmarlo y sellarlo el mismo da. Los testamentos orales continuaron en vigencia
tanto en el mundo oriental como en el occidental. Teodosio II exigi para su validez la
intervencin de 7 testigos.
d)
Testamentos especiales o extraordinarios:
Era testamento especial el de la persona ciega que no sabia escribir, razn por la cual
poda testar oralmente.
Era testamento extraordinario el otorgado en el campo, donde por resultar a veces difcil
la reunin de los testigos exigidos por la ley, solo se requera que fueran cinco.
El ms importante fue el testamento militar que permita a los soldados testar a su
eleccin en forma oral o escrita. Por el testamento militar, peregrinos y latinos podan ser
heredero y legatarios.
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Contenido de los testamentos:

La institucin de herederos: poda referirse a una sola persona o bien asignar a varias
cuotas de la herencia. Estas cuotas se estimulaban por la comn en doceavas partes. Si el
testamento contena una sola institucin, instituida era heredero nico. Si haba varios
heredero instituidos todos lo eran por partes iguales
La sustitucion hereditaria: fueron disposiciones contenidas en el testamento, por medio
de las cuales se llamaba a la herencia a un heredero designado en orden subsidiaria para
la cosa de que el primer instituido no adquiera la herencia.
Clases:
Vulgar: tal sustitucion era utilizada para evitar que la herencia beneficiara a los
herederos. ab intestato
Pupilar: era aquella con la cual el paterfamilias nombraba un sustituto del impber,
quien a la muerte del testador quedaba libre de la potestas.
Cuasi pupilar: tenia lugar cuando las ascendientes paternas o maternas nombraban un
sustituto al heredero afectado de alguna enfermedad mental.
Invalidez del testamento. Causas.
Las causas de invalidez de los testamentos poda ser iniciales en cuyo caso el acto era
nulo, o presentarse con posterioridad a su otorgamiento, lo cual lo tornaba anulable.
a)
El testamento afectaba de nulidad radical o ab initia, tenia lugar cuando la invalidez
provena de las causas siguientes:
- Defecto de forma.
- Falta de institucin de heredero.
- Incapacidad en el testador o heredero.
El testamento que siendo inicialmente valido era anulado despus por sobrevenir una
causa de invalide se llamaba irritum si la ineficacia provena de cualquier clase de capito
deminutio experimentada o por el testador. Reciba la denomina con de destitum cuando
poda ser anulada por incapacidad sobreviviente del heres, por haber este repudiado la
herencia.
b)
El testamenum ruptum, era aquel que se vala ineficaz con posterioridad a su
otorgamiento, por la aparicin de un nuevo heredes sui o por haber sido revocada por el
testador.
Revocacin del testamento:
Segn el ius civile un testamento se revocaba por el otorgamiento de otra nuevo. En poca
de Justiniano la revocacin se pucia tambin por declaracin ante tres testigos a mediante
acta cuando hubieran transcurrido bien aos de su otorgamiento.
Sucesin legitima contra el testamento (restituciones a la faculta de testar).
Se denomina e Ronta sucesin legitima contra el testamento al especial rgimen
sucesorio desarrollado como reaccin contra el derecho absoluto de testar del
paterfamilias.
Las ms antiguas normas que regularon la sucesin legtima contra el testamento no
tendan a reprimir la liberta de testar, sino a establecer condiciones de firma a las que
deba ajustarse el testamento, bajo la pena de nulidad. La primera limitacin de carcter
meramente formal fue la sucesin necesaria formal.
Ms adelante aparecieron otras restricciones, que impona al testador la obligacin de
dejar a los ms prximos herederos designadas para la ley una cuota pate de la herencia,
designada con el nombre de legtima.
a)
Desheredacin y pretericin: de acuerdo con el ius civile el paterfamilias deba
desheredar a los heredes sui pero no le era permitido preterirlos en su testamento. Los
hijos que al tiempo del otorgamiento de testamento se hallaren bajo la potestad del
testador, tenia que ser desheredados. Si un hijo era preterido el testamento era nulo. Los
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dems heredes sui podan ser desheredados en conjunto. Si el hijo nacido despus de
otorgado el testamento por el paterfamilias etnia que ser expresamente desheredado.
b)
Bonorum possessio o contra tabulas: aunque las restricciones al absuelto poder de
testar ordenadas por el d. civil haban constituido un freno a su ejercicio arbitrario, las
soluciones eran imperfectas porque los hijos emancipados, al no tener la calidad de
heredes sui quedaban sin la debida proteccin ya que podan ser desheredados. De
acuerdo con el d. pretoriano, los hijos varones emancipados haban de ser instituidos o
desheredados nominativamente. Si se omita al hijo emancipado, el testamento se
mantena en principios valido, pero si el preterido lo atacaba de nulidad, caa la institucin
de heredero por que el pretor acordaba al emancipado la bonorum possessio contra
tabulas. Las hijas emancipadas tambin tenan que ser instituidas o desheredadas. La
Bonorum possessio contra tabulas hacia caer la institucin de herederos, logrando que se
las otorgase la cuenta que les correspondera en la sucesin ab intestato.
c)
Desheredacin y pretericin segn el derecho postclsico: Constantino no
considero necesario el empleo de ciertas palabras sacramentales en los testamentos; en
los que peda usarse cualquier forma de expresin siempre que la voluntad del testador
resultara clara para la desheredacin fue suficiente la manifestacin de voluntad
requirindose la forma nominatim para la de los hijos. Justiniano, mantiene tales principios
y suprime la desheredacin inter cetero. La pretericin en el derecho Justiniano de un
heredes sui de cualquier sexo o del hijo pstumo, era causa de invalidez del testamento.
Apertura y publicacin del testamento.
El procedimiento de apertura tena lugar ante el pretor y deba ser iniciada dentro de
determinado plazo.

Se convocaba a los testigos y se les preguntaba si reconocan los sellos.

Luego era ledo el texto del instrumento.

Se proceda despus a cerrar el documento y previa colocacin de sellos pblicos

era archivado.
Tenia derecho a solicitar la apertura del testamento y su publicacin, l heredero designado
y en su defecto cualquier otra persona que hubiera sido beneficiada por el testados.
El legado.
El legado es aquella disposicin particular inserta en un testamento por cuyo medio al
testador atribua a un tercero o a una de las herederas instituidas una universalidad de
bienes o cosas determinadas que podan o no formar parte de su patrimonio.
El legado perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos:

El testador o disponente: era aquel que ondeaba el legado.

El gravado: persona a quien se le ordenaba cumplirla.

El legatario: sujeto a cuyo favor se constitua el legado.

Objeto de las leyendas:
El legado poda versar sobre cosas propias del causante y tener objeto cosas ajenas.
Tambin estaba permitido legar cosas futuras, especialmente frutas y versar sobre
alimentos, frutas u otras prestaciones peridicas.
Distintas especies de legado.

El legatum per vindicatorio: este legado transfera inmediatamente la propiedad de

la cosa al legatario, quien poda ejercitar la reivindicatio contra el heredero.

el legatum per damnationem: por el legado deminatario no se transfera la

propiedad del objeto, pues creaba a favor del legatario un derecho de crdito contra el
heredero que le permita ejercitar la accin personal par hacerse transmitir el dominio en
debida forma.

El legatum per praceptionem: tambin produca la inmediata adquisicin de la

propiedad por parte del derecho legatario y se distingua del legado vindicatorio por que se
lo estableca solo a favor de algunos de los varios herederos.
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El legatum sinendi moda: el testador ordenaba al heredero que permitiera que el
legatario tomara un objeto de la herencia, o que gozara de el por vida, y tambin que no
pagara una deuda.
Acciones y garantas acordadas del legatario.
El Derecho Romano concedi al legatario, cuando el testador le hubiera legado una cosa d
su propiedad, la reivindicatio, caso contrario, contaba con una accin personal contra el
heredero, llamado en las fuetes actio personafis ex testamentaario legati. Pero tambin si
el testador haba legado una cosa que le perteneca, el legatario poda ejercitar, en el
derecho Justiniano, la accin personal para obtener la cosa, lo cual en caso de perdida o
deterioro le daba derecho a exigir los daos e intereses. Cuando el legado se supeditaba a
una condicin o plazo, se poda exigir mediante la intervencin del pretor, una garanta
personal, la cautio legatarum servandorum causa, que garantizaba el legatario contra el
riesgo de la insolvencia del heredero. Aunque el legatario adquira desde el primero
momento su derecho, la cosa legada deba serle entregada por el heredero y no poda
tomar posesin de ella son consentimiento de este.
Adquisicin de los legados: los romanos distinguieron dos momentos:
El da de la declaracin de la herencia, es decir cuando el legado comenzara a
transcurrir a favor del legatario.
El da en que el legatario o adquiera definitivamente.
Validez de los legados:
La validez de los legados dependa de que la institucin de herederos no fuer nula o no
perdiera su eficacia posteriormente por muerte del instituido o por recopilacin.
Ineficacia y revocacin de los legados: la validez de los legados dependa de que la
heredis institutio, no fuera nula o no perdiera su eficacia por muerte del instituido o por
repudiacin. Excepciones: el heredero testamentario que repudiaba la herencia para
recibirla abintestadto y no cumplir con el pago de los legados, poda ser constreido a tal
efecto por una actio ficticia. Tampoco la cada de la institucin de heredero por la querella
inofficiosi testamenti produca la ineficacia de los legados.
La invalidez poda afectar al legado. Era nulo el legado que no se efectuaba con las
formalidades exigidas como si adoleciera de vicios de capacidad de voluntad o de
contenido. El legado nulo no se convalidaba si la causa de nulidad desapareca antes de la
muerte del testador. La invalidez sucesiva del legado poda resultar de la muerte del
legatario antes de dies cedens, de la perdida de s capacidad antes de la adquisicin del
perecimiento de la cosa legado, sin culpa del gravado, de la falta de cumplimiento de la
condicin suspensiva y de la adquisicin del objeto por otro titulo lucrativo.
El testador poda quitar eficacia a un legado por revocacin del testamento entero o por
una declaracin contraria en el mismo testamento. Tambin poda revocarse un legado por
reforma de el como si se alterara su contenido o se sustituyera la persona del legatario o
del gravado.
Limitaciones legales impuestas a los legados:
La libertad de testar llego a ejercerse abusivamente en perjuicio de los herederos
instituidos, los que repudiaban la herencia por falta de inters. Tal situacin dio lugar a la
aparicin de la lex fruria testamentaria estableci una tasa mxima de 1000 ases par los
legados, concediendo una accin ejecutiva al heredero para recuperar el cudruple de lo
que se hubiera cobrado por encima de aquella tasa. Quedaban exceptuada de esta
limitacin los legados a favor de parientes hasta de 7mo grado. La lex vocania prescribi
que en las herencias cuantiosas (que excedan una cantidad superior a los 200.000 mil
ases) no poda un legatario recibir mas de lo que deba corresponderle al menos
favorecido de los herederos.
Pero solo con una lex falcidia se consigui un remedio eficaz para proteger al heredero
contra el peligro de que la herencia no le reportara beneficio alguno. La ley permita al
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testador disponer de las partes de la herencia n concepto de legado, reservndose la

otra cuanto parte restante al heredero.
La regulacin establecida por la ley falcidia favoreci, no solo a los herederos y
testamentarios, sino tambin a otras personas beneficiadas por el testamento, ya que las
atribuciones patrimoniales realizadas a favor de ellas, caducaban cuando los herederos
instituidos repudiaban la herencia por no tener inters en aceptarla, provocando la
sucesin ab intestato.
Adquisicin de la herencia:
La adquisicin se produca inmediatamente por el solo hecho de la muerte del autor de la
sucesin, sin que el heredero tuviera que realizar acto alguno de aceptacin, entraba en la
herencia sin su consentimiento, aun sin su conocimiento y hasta contra su voluntad.
1)
Adquisicin por los herederos necesarios: herederos necesarios son los que al
omento de la muerte del (causante) estaban bajo su potestad; (hijos, mujer, etc.). los
herrederos necesarios tenan que adquirir forzosamente la herencia y no podan renunciar
a ella.
Se comprenda tambin entre los herederos necesarios o domsticos a los meramente
necesarios que eran los esclavos del causante instituido herederos por testamento con
manumisin simultanea.
2)
Ius abstinendi y beneficium separationis: Como los herederos necesarios no
podan aludir segn el derecho civil, la adquisicin de la herencia, el pretor les otorgo a los
sui beneficiom o ius abstinendi, que era la declaracin de abstenerse de realizar cualquier
acto que significara ejercicio. De los derechos hereditarios que pudieran corresponderle.
De ese modo quedaban libres de responsabilidad por las deudas hereditarias.
3)
Adquisicin por los herederos voluntarios: eran voluntarios todos los que al morir el
(causante) no estaban bajo su potestad. Los herederos voluntarios no estaban obligados a
adquirir la herencia y podan renunciar a ella. O sea que la herencia tenia que ser
aceptada por los herederos y este acto significaba la de delacin y el conocimiento por
pare del heredero.
Formas de aceptacin:
La aceptacin por parte del heredero poda ser:
Expresa: cuando tenia lugar la declaracin formal del heredero, mediante la aditio
hereditatis, si se trataba de la adquisicin de la herencia civil y por lo agnitio bonorum
possessionis cuando era por el d. pretorio.
Tacita: aunque no declare su voluntad el heredero realiza un acto del que se
deduce sin inters en aceptar la herencia.
Renuncia a la herencia: caba al heredero voluntario la posibilidad a renunciar a la
herencia. Tal herencia no estaba sujeta a actos formales y poda resultar de una conducta
como si el heredero dejaba transcurrir el plazo sin hacer la adicin. El plazo ara deliberar
se otorgo a los herederos necesarios y voluntarios fue fijado por el pretor en 100 das.
Justiniano lo elevo a 1 ao cuando el heredero lo solicitaba al emperador y 9 meses si la
peticin la diriga el magistrado.
Contrariamente al rgimen pretorio si el heredero dejaba vencer el plazo se daba por
aceptada la herencia.
Beneficios de inventario y separacin de patrimonio.
Justiniano confiri a los herederos voluntarios la posibilidad de obtener la separacin entre
el patrimonio del difunto y el propio.
El heredero voluntario que haba aceptado la herencia, para valerse de tal remedio deba
levantar un inventario de los bienes que componan la misma dentro de los treinta das de
tener conocimiento de la delacin y concluirlo en el trmino de setenta das.
El inventario deba ser redactado con la intervencin de u notorio de peritas y de los
legatarios y acreedores y en ausencia de estos, con la presencia de tres testigos.

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Renuncia: solo poda renuncia a l herencia el heredero voluntario (el necesario no). Tena
para ella un plazo de 100 das. Luego Justiniano lo llevo a un ao. Cuando el heredero
solicitaba el emperador y 9 meses si la peticion la diriga el magistrado.
Efecto de la adquisicin de la herencia.
El efecto fundamental de la adquisicin de la herencia era convertir al heredero (heres) en
continuador de la personalidad jurdica del causante (de ius) o sea que el heredero reciba
los derecho del causante y tambin sus obligaciones (estaba obligado a pagar las deudas
del causante con el patrimonio de la sucesin y si este no alcanzaba con el propio
patrimonio del heredero) luego se produca la fusin del patrimonio del causante y del
heredero.
Pluralidad de herederos: cuando haba ms de un heredero.la herencia pasaba a las
coherederas como una universalidad jurdica. Las herederas podan explotarla en comn y
beneficiarse de ella.
Divisin de la herencia:
Cuando haba pluralidad de herederas se les permita solicitar en cualquier momento la
divisin judicial de la herencia y a esa accin se la llama actio Familia Erciscundae.
El juez ante un pedido de heredero resolva que cesar la comunidad de herederas (el
condominio) y le daba a cada heredero una propiedad exclusiva (una parte).
Derecho de acrecer:
Cuando haba pluralidad de herederos, un heredero no quera adquirir la herencia o no
poda, su parte en vez de transmitrsela a los sucesores se agregaba a la porcin de sus
coherederas.
La colacin:
El instituto de la colacin tena por objeto equiparar en la sucesin intestada, a los
descendientes que al tiempo de la delacin de la herencia posean como las emancipadas
un patrimonio propio o haba sido favorecido de otro modo por el causante.
Remedios contra los efectos de la adquisicin: la confusin de dos esferas patrimoniales,
la del heres, por efecto de la adquisicin de la herencia, que el heredero responda de las
deudas del difunto no menos que de las propias. De este principio podan seguirse
consecuencias perjudiciales para el heredero como para los acreedores del difunto. Al
responder el heredero con sus bienes propios, poda ver amenazado su patrimonio
personal en el caso de que la herencia estuviera cargada de deudas. Los acreedores del
causante, al formar una sola masa los bienes hereditarios con los del heredero, corran el
riesgo (si hubiera estado obligado con deudas) de perder la garanta antes ofrecida por los
bienes del causante, recibiendo un pago incompleto o menor que el que le hubiera
correspondido de no haberse operado la confusin de patrimonio. Los herederos
necesarios del beneficio de inventario (beneficum inventarii) y las acreedoras del causante
de la separatio bonarum.
a)
Ius abstinendi y beneficium separatianis:
Los heredes sui no podan eludir la adquisicin de la herencia. El pretor para poner
remedio a las consecuencias de una herencia daosa, otorg a los sui el beneficium o ius
abstinendi que era la declaracin de abstenerse de realizar cualquier acto que significara
ejercicio de los derechos hereditarios que pudieran corresponderle. De ese modo, aun
conservando el titulo de heres quedaban libres de responsabilidad por las deudas
hereditarias que pudieren corresponderle. De ese modo, aun conservando el titulo de
heres quedaban libres de responsabilidad por las deudas hereditarias y evitaban que los
bienes de la sucesin se vendieran a su nombre, con la grave consecuencia de la tacha de
infamia.
Los herederos necesarios (los esclavos instituidos por el testador y manumitidos
simultneamente no se extenda el ius abstinendi). Sin embargo el pretor les otorgo el
beneficium separationis, en virtud del cual solo respondan a los acreedores del difunto con
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los bienes de la herencia, quedando intactos los que hubieran adquiridos despus de la
muerte del testador, es decir, cuando el esclavo haba alcanzado ya la condicin de
hombre libre.
b)
Beneficios de inventario:
Para los herederos voluntarios tenan derecho a aceptar o repudiar la herencia y tambin
el tiempo necesario para reflexionar sobre su aceptacin. Justiniano confirmo a los
herederos voluntarios la posibilidad de obtener la separacin entre el patrimonio del difunto
y el propio y reducir la responsabilidad por el pasivo de la herencia al manto de los bienes
que la integraban por medio del llamado beneficium inventarii. El heredero voluntario que
haba aceptado la herencia, para valerse de tal remedio deba levantar un inventario de los
bienes que componan la misma dentro de los 30 das de tener conocimiento de la
delacin y concluido en el termino de 60 das o un ao si el heredero resida lejos de la
mayor parte de los bienes inventarales.
c)
Separatio bonorum:
A favor de los acreedores del difunto se creo la separatio bonorum, institucin por lo cual
los titulares de crdito contra el causante que solicitaron del pretor este beneficio, se
satisfaccin con los bienes de la herencia, como si el causante no hubiera fallecido y solo
cuando estuvieran pagados, el remanente se ceda para el cobro de los acreedores que l
heredero tuviera.
Adquisicin de la herencia por terceros:
La herencia deba ser adquirida exclusivamente por aquellas personas que estuvieran la
investidura de herederos. No obstante el derecho romano admiti que en casos
excepcionales la adquisicin de la hereditas recayera en personas distintas del heres,
como ocurri en la usucapio por herede, en la in iure cessio hereditatis, en la herencia
vacante y en los casos especiales que se conocen con el nombre de transmisiones.
a)
Usucapio pro herede:
Era la adquisicin por usucapin de los bienes hereditarios por la persona que estuviera en
legtima posesin de ellas, de manera ininterrumpida durante un ao. Para que tuviera
validez se exiga del poseedor la testamenti factio posesiva, que al principio se tuvo por
valida a fin de obligar al heredero a aceptar poco a poco acabo por provocar una reaccin
que hizo que la usucapio pidiera ser revocada por el heredero cuando el poseedor fuera de
mala fe.
b)
In iure cessio hereditatis:
Los herederos do intestato y aun los testamentarios pudieron ceder la herencia ya
adquirida, valindose de la in iure cessio. Produca la transmisin de las cosas corporales
de la herencia. Los crditos se extinguan por implcita renuncia y las deudas se mantenan
a cargo del heredero cedente.
c)
Hereditos vacans:
Se consideraba que la herencia estaba vacante cuando no haba heredero alguno ya fuera
por que el causante no hubiera dejado herederos testamentarios o legtimos ya debido a
que los herederos fueron incapaces para suceder o bien por que hubiera repudiado la
herencia.
d)
Transmissiones:
Si el heredero falleca antes de hacer adicin de la herencia, el llamamiento a herederos
no se transmita a sus propios herederos. Justiniano estableci que el heredero
testamentario o intestado que mora sin haber aceptado o repudiado la herencia, trasmita
a sus propios herederos el poder de aceptarla, dentro de un ao.
Cesin de derechos:
Los herederos ab intestato podan ceder sus derechos a la herencia mediante el iure
cessio hereditaris. Los herederos testamentarios no estaban autorizados a realizar esta
cesin porque su llamamiento provena de la voluntad del testador.
Herencia vacante:
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Se consideraba la herencia vacante cuando no haba herederos para adquirirla. En ese

caso los bienes del causante pasaban a fisco.
La herencia iacens: nombre que se le da al patrimonio hereditario desde el fallecimiento
del causante hasta que se aceptara la herencia por el heredero voluntario.
Poda adquirs derechos siempre que no requiera una actuacin del titular tambien por
medio de los esclavos odia contraer obligaciones esta situacin llevo a colocar la herencia
yacente entre las personas jurdicas.
Sustitucin fideicomisaria:
En la sustitucin fideicomisaria la obligacin de restituir haba que el sustituto no tuviera
facultad para enajenar los bienes que reciba.
El fideicomiso de familia deba ser transmitido bien sea al pariente designado por el
causante, bien a quien decidiera el fiduciario si el fiduciario no elega a nadie beba
seguirse el orden sucesorio ab instetato.
El codicilo:
En Roma se le daba el nombre de codicilo al actor de la ltima voluntad, no sometido a las
formalidades de los testamentos, por medio del cual el causante rogaba al heredero
instituido en el testamento u a otra persona favorecida e el que cumpliera un fideicomiso.
Donacin por causa de muerte:
Una especial figura de la donacin fue la donatia mortis causa, que produca sus efectos a
la muerte del donante, por lo cual era menester que el donatario le sobreviviera.
Mortis causa capio:
En sentido amplio todo cuando se adquira por fallecimiento de una persona como las
herencias, los legados, los fideicomicios y las donaciones por cusa de muerte. En sentido
estricto se aplicaba este nombre a los lucros por causa de muerte que no tuvieran una
denominacin especial.
Defensa del derecho hereditario:
a)
Actio petitio hereditatis: (Accion de peticin de herencia)
Esta accin se presentaba como una vindicatio y en las primeros tiempos se tramitaba por
el sacramentum in rem, en que los dos litigantes afirmaban ser herederos de una
determinada herencia. La accin de peticin de herencia persegua la restitucin del
patrimonio del causante en el sentido mas amplio, es decir como todas las incrementas
que hubiera tenido.
b)
Interdictum qurum bonarum:
El bonorum possesor al no tener la calidad de heredero o dispona de la petitia heredilatis,
pero el pretor le concedi un interdicto restitutorio denominado qurum bonurum para
reclamar la posesin efectiva de la herencia concedida por el magistrado.
El fideicomiso de herencia:
El objeto del fideicomiso, como en el legado donatario eran todas las prestaciones que
podian ser objeto de obligacin. Tambin toda la herencia o una cuota de la misma. Un
recurso para hacer posible la sucesin entre si de varios herederos universales se hallo en
la sucesin fideicomisaria, en la que el heredero, el 1ero sucesor del causante, pero a este
heredero se le impona la carga de trasferir toda la herencia o una cuota de ella e un
sucesor posterior. La mayor dificultad de su aplicacin radicaba en lograr que tanto crdito
como deudas se transmitieran el fidecomiso. Constituyo un antecedente del fideicomiso de
herencia el legatum partitionis o partitio legado, que constitua no en un traspaso, sino en
una divisin de la herencia.
Por el fidicommissum hereditatis deba operar un traspaso integro de deudas y crditos al
fideicomiso. Para ello se realizaba una venta formal de la herencia por l heredero fiduciario
al fideicomisario. El heredero se comprometa a trasferir los crditos y el fideicomisario a
asumir las deudas de la herencia formalmente comprada.
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