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Abogados
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Cuaderno: PRINCIPAL
Escrito Nro. : 01
SUMILLA: DEMANDA
TENENCIA
CUSTODIA
I.
PETITORIO:
Que, al amparo de lo dispuesto por el artculo 83 de la ley No. 27337l, Cdigo de los
Nios y Adolescentes, pido la CUSTODIA Y TENENCIA de mi dos menores hijos:
xxxxxxxxxxx (04 aos) y xxxxxxxxxxx (07 aos), ambos de nacionalidad holandesa1,
para tal efecto dirijo la presente demanda contra doa xxxxxxxxxxx, de nacionalidad
chilena, a quien se le deber notificar por EDICTOS conforme lo establece el artculo 165
del Cdigo Procesal Civil, procediendo a designarse Curador Procesal para que la
represente en el proceso, de conformidad con lo establecido por el artculo 61 inciso 1 del
mismo cdigo, conforme a los fundamentos de hecho y de derecho que procedo
exponer:
II.
FUNDAMENTOS DE HECHO:
ANTECEDENTES
2.1.-
Segn la legislacin holandesa sobre la materia los hijos llevan los dos apellidos del padre.
2.2.-
Luego de esa breve estada en Chile regres a Holanda. A las dos o tres semanas
invite a xxxxxxxxxxx para que viaje a visitarme y para que ella conociese el pas,
continuar con nuestro romance y tomar ambos la decisin de mantener una
relacin estable y definitiva en Europa, naturalmente con la compaa de su menor
hija xxxxxxxx. xxxx acept y lleg a Holanda en el mes de enero o febrero del ao
2002, quedndose dos meses. En tal lapso decidimos mutuamente continuar
nuestra relacin, vivir juntos en Holanda y que ella vaya de regreso a Santiago
exclusivamente para traer a su xxx. De regreso a Holanda con la nia se quedaron
slo x meses al vencerse su visado de turistas con el que ingresaron a Holanda,
por lo cual decidimos su regreso a Chile a fin de regularizar su documentacin
migratoria y pudiesen reingresar a Holanda con un visado de permanencia con
base en la relacin sentimental que mantena conmigo. Ambas obtuvieron
entonces un visado temporal de residencia.
2.4.-
Pocos meses despus viaj expresamente a Chile a fin de ser reconocido como
padre legal de Antonia Ignacia, quien automticamente cambio sus apellidos,
siendo su nombre completo desde aqul da: xxxxxx. En vista de tal
reconocimiento Antonia obtuvo la nacionalidad holandesa, siendo su nombre legal
en Holanda el de: xxxxxxxxx; es decir, lleva los dos apellidos mos, segn la ley del
pas, habindole sido expedido su correspondiente pasaporte Holands.
2.5.-
2.6.-
2.7.-
En parntesis debo decir sin embargo, que antes del nacimiento de Miki algunos
acontecimientos dejaron marcas en nuestra relacin, como por ejemplo el hecho
por mi descubierto cuando regreso con la nia de chile despus de la
regularizacin de sus documentos a mediados de 2002, que se haba acostado
con otro hombre antes de venir a Holanda con el cual mantena contacto va correo
electrnico.
2.8.-
2.9.-
Ella tena bastantes celos, deca que yo slo me preocupaba por el nio y no por
ella. Al final arga que yo haca diferencias en mi trato con respecto a los dos
nios, lo cual era falso porque por mi edad y educacin siempre tuve claro que
aquello siempre deba de evitar.
Aqu debo precisar que xxxxxx desde su nacimiento fue muy enfermizo y quien lo
cuidaba siempre y tranquilizaba era yo. Mientras mi esposa muchas veces prefera
seguir durmiendo por las noches era yo quien cuidaba al nio. Ella deca que sus
pechos se estaban deformando por lo que decidi amamantarlo slo 3 meses. En
cambio nuestra hija xxxxxx siempre fue fuerte casi como un roble y nunca
necesito de un cuidado especial.
2.10.- Cuando estuvimos viviendo en Holanda ella siempre me deca (a pesar de que al
inicio decidi quedarse a vivir conmigo en Holanda) que quera regresar a Chile. Yo
le deca que ello no era posible ya que mi trabajo y nico sustento econmico
estaban en Holanda y que no podamos mudarnos para Chile sin tener nada
seguro.
desbordados de su madre, todo lo cual fue un martirio que duro casi dos aos,
siendo el clima de la casa familiar uno realmente insoportable y sobretodo no
recomendable en lo ms mnimo para mis dos menores hijos.
2.14.- Recuerdo que en este tiempo ocurrieron eventos de gran magnitud. Me percat
pronto que mi esposa era consumidora habitual de marihuana y tuve que
soportarlo al inicio.
En una oportunidad mi esposa Jessica lleg al extremo de ingerir despus de una
pelea, alrededor de 25 pastillas tranquilizantes y tuve que llevarla con los nios (ya
que en Holanda no se acostumbra tener personas de servicio domstico) de
emergencia a un centro mdico donde procedieron a lavarle el estmago. A Dios
gracias pudo salvrsele la vida y recibimos el consejo de que sea un psiclogo
quien la ayude a hacer su vida mas llevadera.
2.15.- En Holanda tuvimos un mdico de cabecera que sabia de nuestros problemas
familiares y el estado semi depresivo de mi cnyuge, por lo que en dos
oportunidades le recet tranquilizantes. Desde luego el hecho de haber injerido
una sobredosis de tranquilizantes, aunque sea por una vez, a fin de huir
momentneamente de sus insatisfacciones que supuestamente la agobiaban fue
indicativo de la falta de coherencia entre sus actos y su condicin de esposa y
madre de dos nios menores e impresionables. Al parecer su consumo habitual de
marihuana haba perjudicado su conducta personal.
2.16.- Otro hecho de fuerte repercusin negativa para el matrimonio, fue cuando en
diciembre de 2005 Jessica me suplic que le compre un pasaje a Chile ya que su
abuelita de cario estaba agonizando, ante tal pedido no dude en comprarle un
boleto de viaje con direccin a Chile, inclusive recuerdo haberle sugerido que se
quedase hasta las navidades y disfrute de su familia a quien deca tanto aorar. Yo
me quede con los dos nios durante diciembre y Jessica regres el 30 del mismo
mes a Holanda, sin notarse un esperado cambio positivo en ella ni distensin de
su carcter fuerte e irregular.
A los 4 das de haber regresado de Chile xxxx irrumpi en mi oficina para decirme
que quera regresar nuevamente a su pas, porque tena que encontrarse con ella
misma, que all trabajara mientras trataba de descubrir que quera en la vida . Mi
impresin fue tan grande que solo pens que estaba ante una persona
Pas una poca muy difcil ya que tena que trabajar para sostener mi hogar y
cuidar a mi hijo pequeo al mismo tiempo. Al cabo de mes y medio mi madre viaj
a Holanda para ayudarme con mi hijo. Al mes y medio de haberse ido xxxx llam a
casa pidindome perdn.
2.17.- Contra todo consejo y despus de casi 3 meses pens que yo no poda privar a
mis hijos de estar juntos, cosa que siempre me ha preocupado, y de tener a su
mam y pap con ellos; decid por tanto recibir a mi esposa de nuevo en Holanda
como si nada hubiese pasado. Sin embargo a su regreso y despus de muchas
promesas, pude observar a la luz de los hechos que no haba cambiado nada en
ella ni en su actitud. Despus solo sucedieron continuas peleas que yo
personalmente intente ocultar comprando felicidad con viajes diversos de
vacaciones dentro de Europa. Econmicamente empezamos a decaer y tampoco
los viajes ayudaron. La situacin econmica difcil aunada a lo endeble de nuestra
relacin como pareja, hizo que nuestro matrimonio vaya en picada cuesta abajo, y
que profesionalmente tampoco pueda sacar las cosas adelante, vindome
obligado muchas veces a ir a trabajar en la propia calle literalmente hablando,
debido a su violencia visceral e impenitente.
2.18.- En este contexto aproximadamente en marzo de 2007 se present la oportunidad
de parte de la unin europea y el gobierno belga de representar a dos ONG que
trabajan en la zona de Apurmac, Per; particip en el proceso de seleccin y por
suerte para mi familia fui seleccionado. Esto significaba el salvavidas econmico
para los mos, el sueo de regresar al Per y la posibilidad de que mi matrimonio
mejore en un ambiente de cultura parecida a la de mi esposa en donde ella
dominase el idioma, adems con una familia que estaba esperando nuestra
llegada para apoyarnos; desee y pens podramos vivir en circunstancias mejores.
2.19.- Es as como en abril de 2007 llegamos al Per y nos instalamos por un tiempo en
casa de mis padres. Sin embargo mi esposa nunca supo aprovechar estas
SE VINO CORRIENDO
2.30.- Ese mismo viernes viaj con mi hijo xx con direccin a Lima, alojndome en casa
de mis padres sito en el jirn xxx No. xx de la urbanizacin xx en el distrito de xxxx,
inmueble que tengo y/o he fijado desde dicha oportunidad como mi residencia y
domicilio permanente, y conmigo el de mi menor hijo xxxxx.
2.31.- En el lapso de los siguientes 15 das recib mensajes de mi esposa en los que me
peda que regresemos juntos, sin embargo, cuando yo la llamaba slo eran injurias
las que me profera recordndome lo desgraciado que para ella soy. Las ltimas
conversaciones cuando haba yo mas o menos pensado en una reconciliacin por
mis hijos a quienes no quera ni quiero tenerlos separados, le dije que no
estbamos preparados para estar en el mismo techo pero que si podamos con
ayuda profesional aprender primero a ser amigos. Sin embargo, ya las ltimas
llamadas fueron la diatriba de siempre. Tambin sus mensajes y llamadas fueron
para exigirme dinero extra ya que ella argumentaba que haba muchas cosas que
pagar, pese a que mand dinero a Abancay y que haba dejado dinero para pagos,
le mand entonces lo requerido tal y como consta de los recibos que adjunto como
anexo.
2.32.-
2.33.- Muy por el contrario decid el sbado 08 de diciembre viajar de Lima a Abancay
con la intencin de llegar el mismo sbado a Abancay para conversar con mi
cnyuge. Ese mismo da alrededor de las 19 horas recib un mensaje de ella
pidindome que la llame urgente, la llam y me pidi hablar con nuestro hijo
xxxxxx y le dije que no era posible ya que estaba con sus abuelitos en
Chaclacayo, ella se molest
personas mayores. Me dijo que como no poda hablar con l entonces no tena
nada que hablar conmigo, le pregunte por mi hija xxxx y le ped hablar con ella, me
dijo que en ese instante no estaba y que se encontraba con la empleada paseando
por el parque. Luego colg sin ms.
2.34.- ESA NOCHE DEL SBADO LLEGUE SOBRE LAS 23:00 HORAS A LA CASA
EN ABANCAY Y ME DI CON LA INGRATA SORPRESA QUE LA NIA ESTABA
DURMIENDO EN LA CASA DE LA EMPLEADA, DEBIDO A QUE SU MADRE LA
HABA DEJADO SOLA DESDE EL DA JUEVES 6 POR LA MADRUGADA CON
EL PRETEXTO QUE IBA A LIMA PARA A VER A xxxx Y ARREGLAR LOS
PROBLEMAS CONMIGO. ELLA NUNCA SE PUSO EN CONTACTO CON NADIE
DE MI FAMILIA NI CONMIGO EN LIMA PESE A QUE ELLA PERFECTAMENTE
SABE LAS DIRECCIONES Y TELFONOS.
SE DESCUBRI SU GRAN MENTIRA, EVIDENTEMENTE UTILIZ EL
PRETEXTO PARA IRSE DE JUERGA O SABE DIOS QUE, A LA CIUDAD DE
CUZCO O LIMA PARA ACUDIR AL CONCIERTO DE SODAESTEREO (SEGN
COMENTARIO DE LA SRTA. xxx EN LOS DAS POSTERIORES). YO PROCED
A TRAER DOS EFECTIVOS POLICIALES A LA CASA CONYUGAL QUIENES
CONSTATARON LOS HECHOS Y DIERON PARTE COMO UNA SITUACIN
EN
MI
TELFONO.
TAMBIN
TENGO
GRABADA
UNA
Inters
Superior
del
Nio,
solicito
la
Tenencia
de
mis
hijos,
Pedro Meja Salas. Librera y Ediciones Jurdicas. Setiembre 2002. La Patria Potestad. Pg. 187.
El inters superior es un principio que garantiza la satisfaccin de los derechos del menor;
y como standard jurdico implica que dicho inters deber estar presente en el primer
lugar de toda decisin que afecte al nio o adolescente. sic
Cas. N 1805-2000-Lima (Publicada el 30.01.2001)
III.
FUNDAMENTACION JURIDICA:
De conformidad con el inc. 7 del art. 424 del cdigo adjetivo fundamento mi petitorio en
las siguientes normas legales:
CDIGO DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES:
-Artculo 4: A SU INTEGRIDAD PERSONAL.- El nio y el adolescente tienen derecho a
que se respete su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. No
podrn ser sometidos a tortura, ni a trato cruel o desagradable.
-Artculo 8: A VIVIR EN UNA FAMILIA.- El nio y el adolescente tienen derecho a vivir,
crecer y desarrollarse en el seno de su familia.
-Artculo 83: PETICIN.- El padre o la madre a quien su cnyuge o conviviente le
arrebate a su hijo o desee que se le reconozca el derecho a la Custodia y Tenencia,
interpondr su demanda acompaado el documento que lo identifique, la partida de
nacimiento y las pruebas pertinentes.
-Artculo 133: JURISDICCIN.- La potestad jurisdiccional del Estado en materia familiar,
la tienen los Juzgados de Familia.
-Artculo 135: COMPETENCIA.- La competencia del juez especializado se determina:
a) Por el domicilio de los padres o responsables.
-Artculo 160: PROCESO.- Corresponde al Juez especializado el conocimiento de los
procesos siguientes:
b) Tenencia.
-Artculo 164: POSTULACIN DEL PROCESO.- La demanda se presenta por escrito y
contendr los requisitos y anexos establecidos en los Artculos 424 y 425 del Cdigo
Procesal Civil. Para su presentacin se tiene en cuenta lo dispuesto en la Seccin Cuarta
del Libro Primero del Cdigo Procesal Civil.
-Artculo 182: REGULACIN SUPLETORIA.- Todas las cuestiones vinculadas a los
procesos en materias de contenido civil en las que intervengan nios y adolescentes,
contempladas en el presente Cdigo, se regirn supletoriamente por lo dispuesto en el
Cdigo Civil y en el Cdigo Procesal Civil.
VIA PROCESAL:
MEDIOS PROBATORIOS:
6.6 Copia legalizada de la denuncia por faltas contra el patrimonio (hurto) de fecha 19 de
julio de XX, en contra de la demandada por haber irrumpido en propiedad privada
(mi centro de trabajo) habindose llevado consigo documentos de mi empleador.
6.7 Testimonio de la Sra. XXXXXX, de fecha 28 de enero de 2008 con firma legalizada y
huella dactilar.
6.8 Copia legalizada del movimiento migratorio de Antonia Ignacia XXXXX, de fecha 20 de
diciembre de 2007, con el cual acredito que mi hija sali del pas con destino a
Chile el da 16 del mismo mes.
6.9 Copia legalizada del movimiento migratorio de xxxxxx, de fecha 20 de diciembre de
2007, con el cual acredito que mi cnyuge no sali del pas, en consecuencia mi
hija viajo sola a Chile.
6.10
6.11
6.12
6.13
6.14
6.15
Copia legalizada del pasaporte holands No. NL xxxxxx del menor xxxxxx.
6.16
6.17
6.18
xxxxxx, identificada con DNI No. xxxxxx, con domicilio en Calle xxxxxx No. XX
No. XX distrito de xxxxxx y de ocupacin asistenta del hogar, quien declarar con
respecto de los hechos que amparan mi demanda y la conducta de la demandada.
ANEXOS:
1-A:
1-B:
1-C:
1-D:
1-E:
1-F:
1-G:
1-H:
1-I:
1-J:
1-K:
1-L:
1-M:
1-N:
1-:
Copia legalizada del pasaporte holands No. xxxxxx del menor xxxxxx.
1-O:
1-P:
1-Q:
1-R:
1-S:
1-T:
1-U:
1-V:
01CD de audio.
1-W:
01CD de video.
1-X:
1-Y.-
1-Z.-
Fotocopia simple del comunicado remitido por la Seccin Posta xxxxxx de fecha
02 de marzo de 2005.
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
Pasaporte No. XXXXXXX
Oscar Massey Samaniego
Reg. CAL 20700