TESIS 31

El alcance de las atribuciones de la superintendencia de Compaas y

Valores y del Registro mercantil.
SUPERINTENDENCIA DE COMPAIAS.
El Art. 213 de la Constitucin de la Repblica se establece que las
superintendencias son organismos tcnicos de vigilancia, auditoria,
intervencin y control de las actividades de entidades pblicas y privadas, con
el fin de que se sujeten al ordenamiento jurdico. .
A partir del 20 de mayo del 2014, fecha en la que se promulga la Ley para el
Fortalecimiento para el Sector Societario y Burstil, hasta antes de la
promulgacin de esta ley, la Superintendencia de Compaas, aprobaba todos
los tramites o actos societarios que presentaban las compaas, enfocaba todo
su actuar en la aprobacin de trmites, lo cual demandaba mucho tiempo y
recursos humanos, a partir del 20 de mayo 2014, solamente se le da facultad
de aprobar algunos de esos actos societarios.
El Ecuador es uno de los pocos pases en el mundo que tiene un rgano de
control societario que aprueba los actos societarios, en la mayora de pases
del mundo, no existe organismo que apruebe tramites societarios, sino que
estos son privados, por ejemplo la constitucin de compaa es un contrato
que se otorga siguiendo el trmite respectivo del tipo de contrato, y
generalmente se lo inscribe por ejemplo en Colombia en las cmaras de
comercio, no interviene ninguna autoridad de control para aprobar el trmite,
sino que se inscribe directamente.
Esto es criticado por muchos sectores, en el sentido de que al no haber un
control en la aprobacin de constitucin de compaas, aumento de capital o
reforma de estatutos, al no haber control previo se puede generar perjuicios
hacia socios o terceras personas. Se puede refutar esta opinin en el sentido
de que si una compaa quiere cometer fraudes no se lo cometen en el acto de
constitucin de la compaa, porque es simplemente el otorgamiento de un
contrato que cumple lo dispuesto en el estatuto de la compaa, en el que no
hay mayor ciencia, sino es un resumen de las atribuciones constante en la ley
de compaas, es muy difcil que se cometa un fraude si se quiere, en los
aumentos de capital por ejemplo si es un poco ms delicado, por el hecho de
que si se puede cometer fraude en el caso de que no se convoque a una junta
general de accionistas, o sin haber notificado a un accionista, o puede ser que
el capital no est debidamente integrado, es decir, que exista un fraude en el
que los accionistas no hayan pagado el capital para el aumento, esto antes
controlaba la super y ahora con los nuevos mecanismos legales si lo puede
controlar pero con posterioridad a la celebracin del acto y tienen sanciones
ms fuertes, para cuando se genere un perjuicio o un acto ilegal.
Quienes estn de acuerdo con las reformas manifiestan que se crea un
dinamismo porque permite ahorrarse tiempo y recursos. Algunos pasos en el
trmite de constitucin de la compaa no tenan razn de ser, por ejemplo el

publicar por la prensa un extracto de constitucin de la compaa no tena

ningn motivo legal, porque el objetivo de la publicacin es que las personas
puedan ejercer derechos, pero la constitucin de la compaa no est sujeta a
oposicin judicial, es solamente informativo y la suspensin de esto ahorra
dinero y tiempo, esto es lo que se busca.
La constitucin tambin manifiesta que las superintendencias actan de oficio
o a peticin de parte, esto tambin consta en la ley de compaas, antes haba
compaas que solamente podan ser controladas a peticin de parte, ahora
pueden ser controladas de oficio o a peticin de parte, esto es un avance
importante.
En cuanto a las atribuciones de la Superintendencia de Compaas, en
trminos generales podemos decir que esta institucin vigila las actividades,
funcionamiento, disolucin y liquidacin y organizacin de las compaas
sujetas a control, estas son:
1.
2.
3.
4.

Las sociedades annimas

Economa mixta
Compaas limitadas
Las de comandita por acciones no funcionan en nuestra sociedad,
existen dos tipos de accionistas unos accionistas que son
administradores de la compaa, que responden solidariamente por su
propio patrimonio por las deudas de la compaa, mientras que los
capitalistas, limitan su responsabilidad al monto que aportaron,
5. Las compaas extranjeras, esto porque toda empresa que vaya a
desarrollar sus actividades dentro del Ecuador, debe domiciliarse.
6. Las compaas que estn en el mercado de valores, inscritas en el
catastro pblico de valores, actualmente tambin aunque todava no
entra la superintendencia a tomar control las compaas de seguros,
esta es una atribucin del cdigo orgnico monetario y financiero, tiene
un ao para tomar ese control, por lo tanto la superintendencia a partir
de septiembre del siguiente ao, pasara a tomar control de las
compaas de seguros.
El art. 24 de la ley de compaas, tambin establece que la superintendencia
de compaas puede solicitar si as lo requiere cualquier tipo informacin de
compaas no sujetas a su vigilancia.
Lo ms importante de la Ley para el Fortalecimiento para el Sector Societario y
Burstil es que cambian los roles de la superintendencia de Compaas con
un enfoque directo hacia el control, se suprime la distincin entre control total
y parcial. De oficio poda realizar un control total a compaas sujetas a su
vigilancia, y a compaas no sujetas a su vigilancia se poda realizar un control
parcial a peticin de parte, con esta ley se suprime esta distincin y todas las
compaas sujetas y no sujetas a su vigilancia pueden ser controladas
totalmente.
Antes tambin exista una carencia de normas efectivas de control, no se tena
los mecanismos adecuados, las multas estaban referidas al salario mnimo

vital, que son de $4 dlares, hay mucha normativa que sigue refirindose a
este, las multas son irrisorias y que al no afectar a las compaas no lo
tomaban en serio, actualmente la nueva ley hace referencia al salario bsico
unificado, las compaas cumplen con sus obligaciones.
El rol de la superintendencia se concentra en un control previo y un control
posterior, el control previo con las nuevas reformas hace relacin a que la
Superintendencia de Compaas tiene la obligacin de aprobar todos los actos
societarios y los actos posteriores de las mismas, de las compaas que cotizan
el mercado de valores, las emisoras de valores, las compaas holdings
siempre y cuando hayan conformado grupos empresariales, las compaas de
economa mixta y cualquier otra que tengan participacin del estado, en el
caso de las empresas pblicas. Las sucursales de compaas extrajeras, bolsas
de valores y dems reguladas por la ley del mercado de valores.
La ley nos habla tambin de los consorcios que formen empresas, esto es un
error que la superintendencia esta consciente de este error, porque los
consorcios en nuestra legislacin no son personas jurdicas, el consorcio es
agrupacin de empresas, compaas, no tiene personera jurdica porque la
personera jurdica nace de la ley, de acuerdo al CC y segn la ley de
compaas seala los tipos de compaas que hay en nuestro pas, y son las
que constituyen personas jurdicas, solo estas son personas jurdicas, no est
en esta enumeracin el consorcio.
El control previo est referido a la aprobacin de actos societarios como:
a. la constitucin sucesiva, no es muy comn en nuestro medio, se hace
llamamiento pblico para vender acciones en el mercado de valores, la
constitucin comn es la simultnea en la que en un solo acto de
constitucin se constituye la empresa,
b. cambio de nombre, domicilio,
c. disminucin de capital,
d. fusin, escisin y transformacin de empresas
e. inactividad, liquidacin, disolucin,
f. exclusin de socio en compaas limitadas por causales establecidas en
la ley, con sentencia de juez,
g. la reactivacin de una compaa, toda compaa cuando est en
proceso de liquidacin hasta antes de que se cancele, puede ser
reactivada,
h. la convalidacin, dentro de un acto societario no ha cumplido con
requisito legal, puede convalidar y esto tiene que ser aprobado por la
superintendencia de compaas.
El control posterior, este es el enfoque que actualmente se le da,
principalmente est enfocado a la constitucin y aumento de capital de la
compaa, para verificar que el capital de la compaa efectivamente haya sido
pagado est debidamente integrado tanto en la constitucin y en el aumento, y
que no se haya menoscabado sus derechos como socio, que el capital no sea
ficticio, hace referencia tambin al control de legalidad de los actos posteriores,

es decir que los actos hayan cumplido con requisitos legales, tambin se debe
verificar que la situacin activa y pasiva de la compaa sea real, la
verificacin de libros contables. La ley establece que la superintendencia debe
verificar que las utilidades pagadas a los trabajadores sean reales, lo cual
tiene relacin directa con el Ministerio del Trabajo.
El abuso de la personera jurdica tambin es importante, la posibilidad de
desprenderle a la compaa de su coraza der personera jurdica para poder
accionar contra los socios en caso de fraude no estaba legislado, con nuevas
reformas se introdujo un juicio especial.
El poder sancionador de las super en caso de incumplimiento o ilegalidad,
antes no tena facultades coercitivas, la cancelacin de un acto societario, si se
verifica en lo posterior que este se ha efectuado incumpliendo normas legales,
se notifica a la compaa para que subsane esta irregularidad, si no lo hace se
cancela la inscripcin del acto pero esta sancin va con 10 salarios bsicos
para cada accionista.
Otras facultades de sancin, control permanente, intervencin es una medida
correctiva temporal para conseguir que la compaa supere irregularidades y
siga funcionando, la disolucin si es sancionadora, si las irregularidades no se
subsanan y por ltimo el notificar a la fiscala en el caso de que la super
considere que puede haber un delito.