Aviso Prévio Luiz Eduardo Gunther

ASPECTOS ESSENCIAIS SOBRE O AVISO PRVIO NA
JUSTIA DO TRABALHO
Luiz Eduardo Gunther(*)
Cristina Maria Navarro Zornig(**)
Su m ri o : 1. Origens histricas; 2. Natureza jurdica; 3. Conceito; 4.

Cabimento; 5. Forma do aviso prvio; 6. Efeitos; 7. Conseqncias
da ausncia de aviso prvio pelo empregador; 8. Conseqncias da
ausncia de aviso prvio pelo empregado; 9. Durao do aviso prvio;
10. Aviso prvio proporcional; 11. Aviso prvio indenizado; 12.
Reduo da jornada de trabalho durante o prazo do aviso; 13. O
aviso prvio e o tempo de servio; 14. Aviso prvio e despedida
indireta; 15. Aviso prvio e culpa recproca; 16. Aviso prvio e
contrato de experincia; 17. Aviso prvio e extino da empresa; 18.
Aviso prvio e falncia da empresa; 19. Aviso prvio e estabilidade;
20. Aviso prvio cumprido em casa; 21. Aviso prvio e prescrio;
22. Aviso prvio e frias; 23. Aviso prvio e renncia; 24. Aviso
prvio e indenizao adicional; 25. Aviso prvio Empregado menor;
26. Retorno ao servio do empregado que esteve em gozo de
aposentadoria; 27. Morte do empregador constitudo em firma
individual; 28. Correo salarial durante o seu curso; 29. Faltas no
curso do aviso prvio; 30. Prazo para pagamento; 31. Irrevogabilidade
do aviso prvio por ato unilateral; 32. Aviso prvio e descontos
previdencirios; 33. Referncias bibliogrficas.
1. Ori gen s h istri cas
Segundo registram Orlando Gomes e Elson Gottschalk1, a
origem do instituto est na Idade Mdia, quando foi introduzido nas
(*)
Juiz do TRT da 9 Regio

Assessora de Juiz no TRT da 9 Regio
(**)
91
Rev. TRT - 9 R. Curitiba v. 29, n.52, p.91-156, Jan./Jun.2004
Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho
relaes corporativas. Pelo menos a partir do sculo XIII so

verificados exemplos registrados em estatutos e corporaes de prazos
variveis de durao. No aviso de uma parte a outra, o empregado
sempre estava sujeito a prazo maior.
Durante a Revoluo francesa ele permaneceu ignorado,
prevalecendo, em meio s idias liberais e o individualismo jurdico, a
ruptura brusca como um direito. Esta situao s veio a ser alterada a
partir de meados do sculo passado, quando os tribunais europeus
comearam a se sensibilizar com os abusos dos patres.
No Brasil, originou-se a idia do instituto do aviso prvio atravs
do Cdigo Comercial de 1850, que em seu artigo 81 estatua: no se
achando acordado o prazo do ajuste celebrado entre o preponente e os seus
prepostos, qualquer dos contraentes poder d-lo por acabado, avisando o
outro da sua resoluo com 1 (um) ms de antecipao.
Sobreveio a esta disposio o Cdigo Civil, de 1916, com o
artigo 1.221 dispondo: no havendo prazo estipulado, nem se podendo
inferir da natureza do contrato, ou do costume do lugar, qualquer das partes,
a seu arbtrio, mediante prvio aviso, pode rescindir o contrato. Pargrafo
nico. Dar-se- o aviso: I com antecedncia de oito dias, se o salrio se
houver fixado por tempo de um ms, ou mais; II com antecipao de quatro
dias, se o salrio estiver ajustado por semana ou quinzena; III de vspera,
quando se tenha contrato por menos de sete dias.
No Direito do Trabalho a sua apario ocorreu atravs da Lei n
62, de 05 de junho de 1935, em seu artigo 6, que exigia comunicao
somente do empregado, tendo, posteriormente se consolidado nos
artigos 487 a 491 da CLT.
E em 1988 foi a vez da Constituio Federal, no artigo 7, inciso
1
GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho. Vols. I

e II. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 411.
92
Rev. TRT - 9 R. Curitiba v. 29, n.52, p.91-156,Jan./Jun.2004
Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig
XXI, consagrar o direito ao aviso prvio como clusula ptrea. Sim,

porque o artigo 7 da CF/88 est includo no Captulo II dos Direitos
Sociais, consagrando, o artigo 6, o trabalho como direito social. No
pode ser esquecido que o ttulo II da Constituio estabelece os
direitos e garantias fundamentais, nos quais esto includos aqueles
previstos no Captulo II.
No havendo qualquer dvida quanto ao acima exposto, nem
mesmo emenda constitucional pode subtra-lo da condio de direito
ptreo do empregado, sob pena de ofensa ao art. 60, pargrafo 4, da
CF/88, que probe emenda tendente a abolir os direitos e garantias
individuais.
2. Naturez a jur dica
No h unanimidade na doutrina acerca da natureza jurdica do
aviso prvio. O resumo deste dissenso doutrinrio relatado por Jos
Augusto Rodrigues Pinto e Rodolfo Pamplona Filho2:
Para uns, dentre os quais se incluem Orlando Gomes e Elson
Gottschalk, o aviso prvio um ato receptcio, eis que, recebida a
denncia, originria do empregador (despedida) ou do empregado
(demisso) traduz-se, imediatamente, em ato jurdico perfeito e
acabado, aceitando ou no as partes, e, ainda, de um ato constitutivo,
cujo efeito se produz para o futuro. Outros, como o Professor
Russomano, classificam-na como converso do contrato de durao
indeterminada em de durao determinada. E tambm h quem a
diga como termo suspensivo ou inicial da efetiva extino do contrato
(o Professor Catharino, por exemplo).
Segundo Amauri Mascaro Nascimento (1999:467), o aviso
prvio tem trplice natureza jurdica. A pri m ei ra, de comunicar a
2
RODRIGUES PINTO, Jos Augusto e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio

de conceitos trabalhistas. Vol. I Direito Individual. So Paulo: LTr, 2000. p. 95.
93
outra parte do contrato de trabalho do desinteresse na sua

continuidade. A segu nda, de perodo mnimo que a lei determina
para aviso da parte contrria quanto resciso do contrato de
trabalho, de modo que o empregador possa conseguir novo
empregado para a funo ou o empregado possa procurar novo
emprego. E a terc ei ra, a de pagamento que vai ser efetuado pelo
empregador ao empregado pela prestao de servios durante o
restante do pacto, ou indenizao substitutiva pelo nocumprimento do aviso prvio por qualquer das partes3. H, assim, a
combinao dos elementos comunicao, prazo e pagamento (salarial
ou indenizatrio).
3. Co ncei to
Comunicao a que est obrigada, com antecedncia mnima
legal, sob pena de indenizao substitutiva, qualquer das partes do
contrato de trabalho estabelecido por prazo indeterminado a oferecer
a outra quanto ao seu desejado rompimento da relao de emprego.
Resumem Orlando Gomes e Elson Gottschalk: O aviso prvio
instituto peculiar a todo contrato de execuo continuada, por tempo
indeterminado, tornando-se essencial aos que vinculam a pessoa, como ocorre
com o de trabalho.
Consiste na obrigao que tem qualquer das partes do contrato de
trabalho por tempo indeterminado de notificar outra de sua inteno de
romper o vnculo contratual, em data futura e certa.
uma advertncia que se faz para prevenir o outro contraente de que o
contrato vai se dissolver, de que os seus efeitos vo cessar4.
3
No pode ser ignorada, no entanto, a Smula n 305 do C. TST

GOMES, Orlando Gomes e GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho.
12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991. p. 412.
4
94
Oliveira Viana, em parecer, sobre a Lei n 62, em 1938,

conceituava que o aviso prvio um meio preventivo que protege ao mesmo
tempo o patro e o empregado contra os inconvenientes de uma resciso ex
abrupto, inconvenientes estes que afetam, ao mesmo tempo, o patro e o
empregado; este, porque no teve tempo para encontrar outra colocao;
aquele, porque fica sem poder dar substituto imediato ao empregado que se
despediu sem avis-lo a tempo5.
Para Hiros Pimpo, o Aviso Prvio o espao de tempo, fixado em
lei, que antecede resciso unilateral do contrato de trabalho por prazo
indeterminado, quando no tenha ocorrido um motivo imperioso, e durante o
qual a parte avisada deve procurar restabelecer as condies normais de seu
trabalho, evitando, assim, as conseqncias da ruptura brusca dos vnculos
contratuais6.
O nome correto, bem lembra o Prof. Sergio Pinto Martins no
aviso brev e, como comum ser empregado, principalmente entre os
trabalhadores de baixa instruo. Prvio quer dizer com antecedncia. Breve
significa de pouca extenso, ligeiro7.
4. Cabi m en to
A partir do prprio conceito j se verifica que o aviso prvio
admissvel nos contratos por prazo indeterminado, quando a
dissoluo que se pretende, por qualquer das partes, no tem justa
causa para acontecer.
Nos contratos por prazo determinado (em razo do objeto ou
porque assim assentem as partes), o aviso prvio no tem cabimento,
pois previamente j est acertada a data limtrofe da relao
5
PAULO, Carlos Alberto Reis de. O aviso prvio. So Paulo: LTr, 1988. p.41.
PIMPO, Hiros. Aviso prvio. 2. ed. Rio de Janeiro: Jos Konfino, 1958. p. 78-79.
7
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p.
347.
6
95
estabelecida.
Tem cabimento apenas no contrato de trabalho por tempo
indeterminado, que se quer rescindir sem justa causa. No se justifica no
contrato por tempo determinado, nem na resciso com justa causa. (...)
Com vista sua finalidade, deve ser excluda a possibilidade de ser
dado (...) quando o empregado obtm, com o consentimento do empregador, e
sem interrupo do servio, emprego em outro estabelecimento ou empresa.
No se justifica, tambm, na dissoluo do contrato por mtuo consenso, salvo
o livre ajuste das partes sobre este ponto8.
5. Fo rm a do aviso prv io
No existe forma solene para o aviso prvio, podendo at
mesmo ser verbal. Portanto, reconhecida como hbil e eficaz
qualquer maneira que efetivamente leve ao conhecimento da parte a
perda do emprego aps o esgotamento do prazo do aviso.
De acordo com o artigo 82 do Cdigo Civil, a validade do ato
jurdico requer agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no
defesa em lei.
O problema surge quando h controvrsia a respeito da cincia,
quando dever, ento, ser provada a observncia da notcia
notificadora da proximidade do fim do liame contratual, que se
desfar ao trmino do prazo.
O aviso prvio, que a expresso material da denncia, no obedece,
entre ns, a nenhuma forma especial. A declarao de vontade deve ser,
8
GOMES, Orlando Gomes e GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho.

12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991. p. fl. 412.
96
entretanto, sria e no equvoca. Mas, para sua validade no est

subordinada forma determinada.
A comunicao da denncia deve ser feita, porm, de modo que se
possa precisar o momento de sua recepo, para a contagem exata do perodo
fixado em lei. Da a vantagem dos avisos por escrito, com o ciente da outra
parte. Pode ser dada oralmente ou por escrito, seja por carta ou por telegrama
ou qualquer outro meio de comunicao. Nada impede que o empregador faa
a comunicao mediante aviso, com citao nominal dos empregados, afixado
em quadro no estabelecimento, desde que estes possam, por este meio, ter
conhecimento da deciso tomada. A modalidade escrita da comunicao
facilita a prova do fato que, por ser positivo, cabe o nus a quem alega, em
juzo, t-lo cumprido9.
6. Efei to s
Os ef ei to s pri ncipais do aviso prvio so:
1) a prevista resciso contratual, ao trmino de seu prazo;
2) durante o seu curso permanecem integrais os direitos e
obrigaes contratuais;
3) o seu perodo inclui-se no tempo de servio do trabalhador,
ainda que indenizado (art. 487, 1, da CLT).
Como ef ei to s sec undri o s podem ser apontados:
1)
do ponto de vista do empregado, o de lhe

proporcionar tempo para a obteno de uma nova
colocao no mercado de trabalho;
GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. Vols.

I e II. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 413.
97
2)
e, do ponto de vista do empregador, o de lhe

propiciar tempo, igualmente, para providenciar um
substituto vaga a ser deixada.
7. Co nseq n cias da ausn cia de aviso prv io pel o em prega d o r

A falta de aviso prvio por parte do empregador d ao
empregado o direito aos salrios do perodo do respectivo aviso ( 1
do art. 487 da CLT), garantindo-se sempre a sua integrao no tempo
de servio do empregado, sendo este o principal fim colimado pela lei.
O empregado, de uma forma ou de outra, sempre ser reparado
do prejuzo acarrecatado pela resciso de seu contrato de trabalho, ou
seja, o empregador de todo modo responder pelo ato abusivo e lesivo
do direito do contratante.
8. Co nseq n cias da ausn cia de aviso prv io pel o em prega d o
Mediante atestado mdico, mulher grvida facultado romper
o contrato de trabalho, sem pr-aviso, desde que este seja prejudicial
gestao (art. 394 da CLT). Afora esta especfica situao, a falta de
aviso prvio por parte do empregado que pretende se desligar da
empresa d ao empregador o direito de descontar o saldo de salrios
correspondentes ao prazo respectivo (art. 487, 2, da CLT).
O empregador s poder descontar do empregado os salrios do
perodo mencionado (art. 462 da CLT), e no outro tipo de verba,
como, exemplificativamente, frias.
Se o empregado no presta servios durante o aviso prvio, por
sua prpria deciso, perde o direito aos dias respectivos:
FALTA GR AVE - ABA NDONO DE EMP R EGO
DUR ANTE O AVISO P R VIO. Abandono de emprego, pelo
98
trabalhador, aps a cientificao do aviso prvio, somente retira-lhe o

direito ao respectivo aviso prvio. inteligncia do Enunciado setenta e
trs do TST10.
de se observar a referncia expressa da lei a desconto, o que
significa dizer que nada sendo devido pelo empregador, nada poder
ser subtrado, como soa elementar.
9. Durao do aviso prv io
A durao mnima do aviso prvio passou a ser,
incondicionalmente, de trinta dias para todos os trabalhadores:
urbanos, rurais (artigo 7, XXI, da CF) e domsticos (art. 7, pargrafo
nico, da CF), nada impedindo, no entanto, que as partes,
espontaneamente, por liberalidade, ou por fora de instrumento
normativo (art. 444 da CLT) elasteam a durao deste prazo.
Hiros Pimpo conclui, neste particular: ...conquanto em nosso
Direito positivo nada se encontre disposto a respeito, conclumos ser lcito que
as partes pactuem o prazo de durao maior do que o fixado na lei, por no se
oporem a isso razes ponderveis, a menos que, em face de um caso concreto,
elas se apresentem11. E continua: No vemos nenhum inconveniente nesse
procedimento. At pelo contrrio, acreditamos que nle vai grande parte do
reconhecimento do empregador pela contribuio recebida de seus auxiliares no
sentido do progresso da emprsa.
Parece evidente que, dispondo de prazo maior, mais calma e
pensadamente o trabalhador buscar uma colocao nova, no tendo que
aceitar a primeira que se lhe oferecer, muitas vzes em discordncia absoluta
com as suas habilidades e com os usos e costumes industriais que j adquiriu.
E o hbito uma segunda natureza`...
10
11
TST-AC 406569-RR 406569/97. 4T. DJ 03.04.98. Rel. Ministro Leonaldo Silva.

PIMPO, Hiros. Aviso prvio. 2. ed. Rio de Janeiro: Jos Konfino, 1958. p. 237.
99
Uma questo, no entanto, poder surgir, no espao de tempo

compreendido entre a notificao e o seu trmino longnquo, ainda. esta: se
o empregado lograr obter novo emprgo quando ainda faltar muito tempo para
a expirao do prazo, como h de proceder?
le precisa aceitar essa nova colocao, que lhe interessa, porque no
justo que se exija dle que v arriscar ver terminar o contrato sem ter aceito o
emprgo que se lhe ofereceu, e para logo, e agora, prestes a terminar o prazo,
fique sem conseguir nova oportunidade de se reempregar.
Ter le que oferecer, em tal hiptese, por sua vez, Aviso Prvio ao
empregador, menor naturalmente do que o j vigorante e dado por ste, ou
poder desligar-se imediatamente do servio e transferir-se para o novo emprgo
obtido?
Parece-nos que a atitude correta e indicada deve ser esta ltima. E isso
pelos fundamentos seguintes: o Aviso obedecendo os prazos legais ou o que fr
oferecido com prazo mais dilatado pelo empregador, visa sempre o mesmo fim.
Isto , a obteno por parte do empregado, quando fornecido pelo empregador,
de novo emprgo, e a substituio do emprgado pr-avisante, quando fr le
quem forneceu a notificao.
Ora, atingido o fim reservado pela instituio pr-avisal ao empregado,
o aviso se exauriu, naturalmente, em suas finalidades, com sse objetivo
satisfeito, e passar a ser, desde ento, inoperante.
Dessa forma afirmamos que o Aviso Prvio cessar a sua funo, e o
empregado poder deixar, imediatamente, sem obrigao de pr-avisar o
empregador, o servio e ir assumir o emprgo que se lhe oferece12 (transcrio
literal, de poca anterior reforma gramatical).
Com a Constituio de 05.10.88 os incisos I e II13 do artigo 487
da CLT, relativamente ao empregador, foram superados. O mesmo,
12
Ob. cit. p. 243-244.
100
entretanto, no ocorre no que se refere ao empregado, como explica o

Prof. Sergio Pinto Martins:
A Lei Maior no dispe que o aviso prvio o dado pelo empregador
ao empregado, mas que se trata de um direito do trabalhador. Assim, na
hiptese do aviso prvio dado pelo empregado ao empregador, o prazo poder
ser de oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou por tempo
inferior. Se o aviso prvio for dado pelo empregador ao empregado, ter de ser
de pelo menos 30 dias, mesmo que o trabalhador ganhe por semana ou tempo
inferior14.
A forma de incio da contagem do aviso prvio prevista pela
Orientao Jurisprudencial n 122 da SDI I DO C. TST, inserida em
20.04.98: Aviso prvio. Incio da contagem. Art. 125, Cdigo Civil. Aplicase a regra prevista no art. 125, do Cdigo Civil, contagem do prazo do aviso
prvio.
A partir 11 de janeiro de 2003, com a entrada em vigor do
Novo Cdigo Civil (art. 2.044 da Lei n 10.406/02), essa forma de
contagem passa a ser regulada pelo seu artigo 132.
O prazo poder ter incio em dia no til, como salienta o
Professor Sergio Pinto Martins15, pois no h nenhuma ressalva no
Direito material quanto a esse fato, ao contrrio do Direito Processual
( 2 do art. 184 do CPC), que disciplina comearem a correr os prazo
no primeiro dia til aps a intimao. Assim, tambm, o ltimo dia
do aviso prvio poder recair em dia no til, quando terminar o
13
Art. 487. No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo quiser
rescindir o contrato, dever avisar a outra da sua resoluo, com a antecdncia
mnima de: I - oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior;
II trinta dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais de
doze meses de servio na empresa
14
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001.
p.350.
15
ob. cit. p. 351.
101
contrato, sem nenhuma prorrogao, porque o prazo de trinta dias

corridos.
O Ministrio do Trabalho e Emprego, antes (IN 03/02, art. 18),
entendia que o prazo deveria ter incio no dia til seguinte
notificao expressa, mas, agora, atravs da Instruo Normativa n
04, da Secretaria de Relaes do Trabalho, de 29.11.02 (DOU
03.12.02), adaptou-se forma de contagem do prazo preconizada pelo
C. TST, deixando claro que este ter incio no dia seguinte (mesmo
que dia no til) respectiva comunicao.
10. Aviso prv io pro po rc ion al
A novel Constituio Federal estabeleceu o aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, todavia o fez em norma de carter
programtico, ou seja, dependente de lei que fixe a proporcionalidade.
Neste sentido a Orientao Jurisprudencial n 84 DA SDI I DO C.
TST: Aviso prvio. Proporcionalidade. A proporcionalidade do aviso prvio,
com base no tempo de servio, depende da legislao regulamentadora, posto
que o art. 7, inc. XXI, da CF/1988 no auto-aplicvel (inserida em
28.04.97).
Arion Sayo Romita, sobre o fato de diversos dispositivos
constitucionais, sobre direito individual e coletivo do trabalho,
previdncia, assistncia e seguridade social, dependerem de regulao
pela lei infraconstitucional, enfatiza: As normas constitucionais, neste
setor, quando no meramente programticas, raramente so dotadas de
eficcia plena, isto , aptas a imediata aplicao independentemente da
intermediao do legislador ordinrio, o que reduz consideravelmente sua
importncia prtica16.
Como a legislao ainda se faz ausente, somente h
16
ROMITA, Arion Sayo. Os direitos sociais na constituio e outros estudos. SP:

LTr, 1991. p.14-15.
102
possibilidade de ser concedido aviso prvio proporcional ao tempo de

servio se instrumentos normativos, equivalentes lei (arts. 611 e 612
da CLT), trouxerem tal previso.
11. Aviso prv io in den izado
A obrigao ao aviso prvio uma obrigao de fazer, no sendo
permitida sua alternncia com obrigao de pagar, ou seja, no dado
a qualquer das partes conceder em tempo ou pagar o valor do salrio
correspondente ao prazo do aviso. No uma obrigao alternativa 17.
Existe o chamado aviso prvio indenizado, mas, em verdade, ele
nada mais do que uma indenizao substitutiva por inadimplemento
da obrigao. Portanto, se as partes no cumprem especificamente a
obrigao de fazer, esta se converte em obrigao de pagar. Nesta converso
de obrigaes opera-se, tecnicamente, o que o direito denomina ressarcimento
de dano. O carter ressarcitrio da indenizao de aviso prvio no se altera
porque seja ela correspondente ao salrio do prazo do aviso. uma forma
encontrada pelo legislador para liquidar o dano, tarifando-o forfait, tal como
procedeu com a indenizao por acidente do trabalho no regime anterior Lei
n 5.31618.
Apesar disto, a Smula n 305 do C. TST dispe deva haver
incidncia de FGTS sobre aviso prvio, mesmo quando indenizado.
Ainda que "indenizado", o aviso prvio no pode perder sua natureza
salarial, sob pena de se possibilitar que o empregador se beneficie de
sua prpria torpeza.
No h prestao do trabalho por convenincia do empregador,
que opta por romper imediatamente o vnculo, sem conceder o prazo
de pr-aviso que a lei impe. A importncia que se paga a ttulo de
17
GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. Vols.

I e II. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 416-417.
18
Ob. cit. p. 417.
103
aviso prvio tem por fim indenizar ou reparar dano sofrido pelo
empregado pela sua falta, sem perder, no entanto, ao mesmo tempo, o
seu carter de salrio pago antecipadamente para permitir o
rompimento imediato do vnculo. Inteligncia do artigo 487,
pargrafo 1, da Consolidao das Leis do Trabalho.
Surgindo o direito indenizao substitutiva, conhecida como
aviso prvio indenizado, ela dever corresponder ao valor do salrio
devido ao empregado, neste includas as horas extras habituais,
conforme Smula n 94 do C. TST: Horas extras. O valor das horas
extraordinrias habituais integra o aviso prvio indenizado (RA 43/1980,
DJ 15.05.80, republicada com correo na Res. 80/1980, DJ
04.07.80).
J virtual gratificao semestral a que tenha direito o empregado
no integra o seu clculo, de acordo com o que dispe a Smula n
253 do C. TST: Gratificao semestral. Repercusso nas frias, aviso prvio
e horas extras. A gratificao semestral no repercute nos clculos das horas
extras, das frias e do aviso prvio, ainda que indenizados (Res. 1/1986,
DJ 23.05.86).
Tambm, o Ministrio do Trabalho e Emprego, recentemente,
atravs da Instruo Normativa n 04/2002, alterou o art. 27 da IN
03/02, orientando no sentido de, independentemente da causa da
resciso contratual (com ou sem justo motivo), o empregador pagar o
repouso semanal remunerado quando do trmino do aviso prvio no
sbado ou na sexta-feira, quando existir acordo compensatrio do
sbado ou escala de revezamento e o aviso prvio encerrar-se no dia
anterior ao previsto para descanso.
12. R ed uo da jo rn ada de trabalho durante o prazo do aviso
Quando o empregador concede o aviso prvio, permitido ao
empregado, sem prejuzo de seu salrio, durante o seu prazo, dispor de
104
tempo (duas horas dirias ou 7 dias corridos art. 488 e pargrafo

nico da CLT) para a busca de uma nova colocao, o principal
objetivo do instituto.
O trabalhador rural, segundo dispe o art. 15 da Lei n
5.599/73, tem direito a, minimamente19, um dia por semana para
procurar nova colocao. Justifica-se esta diferenciao pelas
peculiaridades que envolvem a atividade rural, principalmente as
grandes distncias entre as reas.
No h distino na lei a respeito dos empregados que
desenvolvem jornada reduzida, seja legal (como, por exempo, os
mdicos, bancrios), ou contratual. Isto, portanto, pode fazer surgir a
possibilidade de um empregado chegar a no estar obrigado a prestar
servios durante o prazo do aviso prvio: aquele, por exemplo,
contratado para trabalhar duas horas por dia.
Seja diurna ou noturna a jornada, o empregado tem direito
aludida reduo ou supresso.
No h, por outro lado, especificao expressa na lei sobre o
momento em que elas devam ocorrer (se no incio ou no final da
jornada, em se tratando de reduo, ou se no incio ou final do
perodo do aviso, em se tratando da supresso de sete dias). As partes,
assim, neste aspecto, devero entrar em acordo, para definir o seu
adequado momento.
J o fracionamento, no resta dvida de que vedado, o mesmo
ocorrendo com a substituio da reduo horria ou supresso de dias
de trabalho por pagamento de horas extras, conforme prescreve a
Smula n 230 do C. TST: Aviso prvio. Substituio pelo pagamento das
horas reduzidas da jornada de trabalho. ilegal substituir o perodo que se
19
tempo superior poder ser concedido espontaneamente pelo empregador ou

previsto em instrumento normativo (art. 444/CLT).
105
reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas

correspondentes (Res. 14/1985, DJ 19.09.85).
Se o empregado pudesse trabalhar as duas horas dirias a que
tem direito ou os sete dias corridos, substituindo-os por horas extras
isso frustraria o intuito ensejador da regra celetista, que o de
proporcionar ao trabalhador um tempo capaz para a busca de um
novo emprego. ilegal, portanto, esta substituio, que, ocorrendo,
torna nulo o aviso prvio concedido e gera o direito ao empregado de
receber a indenizao correspondente.
Nesse sentido a sensvel jurisprudncia do TRT da 2 Regio:
AVISO P R VIO - SU BST ITUIO DA R EDUO
LEGAL
DE
HOR R IO
P ELO
DAS
HOR AS
COR R ESP ONDENTES - P OSSI BI LIDADE - O Enunciado 230
pacificou a jurisprudncia no sentido de que ilegal substituir o perodo que se
reduz da jornada de trabalho no aviso prvio pelo pagamento das horas
correspondentes. Pr-aviso cumprido sem a reduo de lei no aviso prvio e
a condenao ao seu pagamento, que se impe, no implica nulidade (pois
no se anula o inexistente) nem bis in idem`, mas puro e simples
ressarcimento de obrigao originada em direito irrenuncivel20.
No ocorrendo a reduo da jornada ou a supresso de dias de
trabalho, isto equivaler inexistncia de aviso prvio, sujeitando-se o
empregador ao pagamento do valor correspondente ao perodo.
Quando o aviso prvio concedido pelo empregado no h
reduo na jornada de trabalho. O empregado certamente no obrigado
a procurar emprego durante as duas horas que lhe so concedidas para tanto;
seu procedimento nesse perodo matria que afeta sua vida particular
20
TRT 2 Reg. AC 02980530500/98. RO 02970488676/97. 8 T. DOESP 27.10.98.

Rel.Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva.
106
apenas, em que o empregaor no pode ismicuir-se21.

13. O aviso prv io e o tem po de serv io
O perodo do aviso prvio integra o tempo de servio para todos
os efeitos, inclusive para o clculo de mais 1/12 de 13 salrio, frias e
FGTS22 em funo da sua projeo. Logo, o contrato de trabalho no
se finda instantaneamente, mas s depois de terminado o prazo do
aviso prvio, ainda que indenizado.
Por esse motivo que a data a ser anotada na CTPS do
empregado como sendo a de trmino do contrato de trabalho deve ser
a correspondente do fim do cumprimento do aviso prvio ou da
projeo do aviso prvio indenizado, caso a referida comunicao no
seja cumprida (Orientao Jurisprudencial n 82 da SDI do TST23).
14. Aviso prv io e d es ped ida indiret a
Na explicao do Professor Cesarino Jnior24, caso tpico de
resciso indireta ocorre quando quem d causa resciso do contrato
de trabalho o empregador, e quem a exercita, quem a pe em prtica
o empregado.
Inexistindo especificao legal, nos primrdios, era pacfica a
21
ALVES, Ivan Dias Rodrigues e MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Teoria e

prtica do direito do t
trabalho. 9. ed. SP: LTr, 1995. p. 339.
22
Smula n 305 do C. TST: Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Incidncia sobre
o aviso prvio. O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio, trabalhado ou no, est
sujeito a contribuio para o FGTS (Res. 3/1992, DJ 05.11.92).
23
OJ n 82 da SDI I do C. TST: Aviso prvio. Baixa na CTPS. A data de sada a ser

anotada na CTPS deve corresponder do trmino do prazo do aviso prvio, ainda que
indenizado (inserida em 28.04.97).
24
Apud : PIMPO, Hiros. Aviso prvio. 2. ed. Rio de Janeiro: Jos Konfino, 1958.
p. 255.
107
incompatibilidade do instituto do aviso prvio com o regime das

despedidas indiretas (TST-3.404-50. Rel. Min. Edgard Ribeiro
Sanches; TST-4.140-51. Rel. Min. Jlio Barata; TST-6.265-51. Rel.
Min. Waldemar Marques). A questo chegou at a ser sumulada
(Smula n 31 do C. TST). Fundamentava-se que, se o aviso prvio
provm do fato de uma parte desejar a resciso injustificadamente h
justa causa do empregador.
Seguindo-se grande oscilao, tanto doutrinria quanto
jurisprudencial, sobreveio norma legal a coactar a ciznia: a Lei n
7.108, de 05 de julho de 1983, que acresceu ao artigo 487 da CLT o
pargrafo 4: devido o aviso prvio na despedida indireta.
Houve, ento, o cancelamento da Smula n 31 do C. TST (RA
31/94 - DJ 12.05.94)25, desaparecendo, em definitivo, a injustia
antes por vezes existente, de se permitir que o empregador, quem
efetivamente causava o fim da relao de emprego, nada pagasse a
ttulo de indenizao, em evidente prejuzo ao empregado.
15. Aviso prv io e culpa rec pro ca
Segue ntegra a orientao do mestre Mozart Vctor
Russomano26: o aviso prvio diz o art. 487 s tem cabimento nos casos
de resciso injusta. Havendo culpa recproca, a resciso do contrato feita
tanto pelo empregado, quanto pelo empregador, com motivo juridicamente
aceito pela lei. Isso exclui a figura do aviso prvio.
Tratando-se o aviso prvio de uma obrigao de fazer, e no de
indenizao, no se cogita de sua justificao para o caso de culpa
recproca no art. 484 da CLT, vale frisar.
25
Smula n 31 do C. TST: Aviso prvio incabvel o aviso prvio na despedida

indireta.
26
RUSSOMANO, Mozart Vctor. Comentrios consolidao das leis do trabalho.
Vol. II, 1952. p. 776-777.
108
O instituto em tela pressupe absoluta e integral vontade de

rescindir o contrato (art. 487 da CLT), a qual no se observa em
resciso por culpa recproca. A Smula n 14 do C. TST assim dispe:
Culpa recproca. Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de
trabalho (art. 484 da CLT), o empregado no far jus ao aviso prvio, s
frias proporcionais e gratificao natalina do ano respectivo(RA 28/1969
DO-GB 21.08.69).
16. Aviso prv io e co ntrato de exp eri n cia
Controvertem a doutrina e a jurisprudncia sobre a
necessidade de serem expostas as razes, ou justificativas, pelas quais
no prossegue o contrato, ou seja, a necessidade de aviso prvio.
Se o contrato de experincia modalidade de ajuste
determinado, afirma Alice Monteiro de Barros, com o advento do termo
extingue-se o liame empregatcio, sem que o empregador tenha necessidade de
expor as razes pelas quais no prosseguiu a relao jurdica. que a
legislao no estabelece, como exigncia, que o empregador comprove a falta
de habilitao27.
Em sentido oposto, manifesta-se Milton Vasques Thibau de
Almeida, salientando: A despeito do silncio da lei brasileira, a
Consolidao das Leis do Trabalho fundamenta-se no pressuposto de que toda
resciso contratual deve ser motivada, punindo a imotivao com
indenizaes28.
27
BARROS, Alice Monteiro de. O contrato de experincia luz dos tribunais.

Revista de direito do Trabalho. Ano 28. n 106. abril-junho de 2002. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002. p. 21.
28
THIBAU, Milton Vasques. O contrato de experincia. In : BARROS, Alice
Monteiro de (Coord.). Curso de Direito do Trabalho. Estudos em memria de Clio
Goyat. 3. ed. So Paulo: LTr, 1997. p. 531
109
Para justificar a primeira corrente, Alice Monteiro de Barros

transcreve um julgado em abono ao seu pensar:
O empregador no est obrigado a declinar os motivos da no
realizao do contrato de trabalho de forma definitiva, aps o contrato de
experincia. TST-RR 67591/93.8, Ac. 5 T. 1.602/93. 4 Reg. Rel. Min.
Armando de Brito, DJU 06.08.1993, p. 15.14329.
Em sentido diametralmente contrrio, Milton Vasques
Thibau de Almeida cita aresto que impe a justificativa para a ruptura
contratual sob pena de indenizao:
No provando o empregador o insucesso da experincia, devido
ao empregado o aviso prvio e seus consectrios. TRT 9 Reg. 1 T. proc. RO
2.882/86, Rel. Juiz Pedro Tavares30.
O princpio da boa-f j era considerado aplicvel ao direito
do trabalho h muito tempo. Segundo Amrico Pl Rodriguez a boaf que deve vigorar como princpio do Direito do Trabalho a boa-f-lealdade,
ou seja, que se refere a um comportamento e no a uma simples convico31.
Essa boa-f-lealdade, conforme o autor citado se refere
conduta da pessoa que considera cumprir realmente com o seu dever.
Pressupe uma posio de honestidade e honradez no comrcio jurdico,
porquanto contm implcita a plena conscincia de no enganar, no
prejudicar, nem causar danos. Mais ainda: implica a convico de que as
transaes so cumpridas normalmente, sem trapaas, nem abusos, nem
29
Ob. cit. p. 21.

Ob. cit. p. 531.
31
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. Trad. Wagner
Giglio. So Paulo: LTr, Ed. da Universidade de So Paulo, 1978. p. 274.
30
110
desvirtuamentos32.
Preceitua o art. 422 do novo Cdigo Civil, fazendo
referncia ao princpio basilar da boa-f objetiva: Os contratantes so
obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo,
os princpios de probidade e boa-f.
Tambm o art. 113 reporta-se boa-f de ndole objetiva ao
prescrever: Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e
os usos do lugar de sua celebrao.
A boa-f objetiva teria, assim, uma trplice funo: a) cnone
hermenutico interpretativo do contrato; b) norma de criao de
deveres jurdicos; c) norma de limitao de direitos subjetivos33.
Segundo relata Eduardo Millo Baracat: na Consolidao das
Leis do Trabalho no existe uma clusula geral da boa-f, mas tendo em vista
o princpio constitucional da funo social do contrato de trabalho, deve ser
interpretado de acordo com o princpio da boa-f34.
Em deciso que parece ser a primeira, com esses contornos, a
E. 2 Turma do E. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por
32
Ob. cit. p. 273.

COSTA, Judith Martins. O direito privado comum como um sistema em
construo: as clusulas gerais no projeto de Cdigo Civil brasileiro. Revista dos
Tribunais, Vol. 753, jul. de 1998. p. 43; SILVA, Agathe Schmidt da. Clusula geral
de boa-f nos contratos, Revista de Direito do Consumidor. Vol. 17, 1996. p. 17-18;
VENCELAU, Rose Melo. O negcio jurdico e suas modalidades. In: TEPEDINO,
Gustavo (Coord.). A parte geral do Novo Cdigo Civil: estudos na perspectiva civilconstitucional. Rio/So Paulo: Renovar, 2002. p. 196-197.
34
BARACAT, Eduardo Millo. A boa-f nas relaes trabalhistas. In : RAMOS,
Carmem Lcia Silveira (Coord.). Direito civil constitucional: situaes patrimoniais.
Curitiba: Juru, 2002. p. 47.
33
111
unanimidade, aplicou o princpio da boa-f objetiva na interpretao

do contrato de experincia.
E, ao faz-lo, explicitou fundamento no sentido de impor
que a parte indique, especificamente, a condio que no se realizou, de
forma a fazer legtima a ruptura, ao final do prazo avenado35.
Do corpo do aresto extrai-se: o contrato de experincia no
um simples contrato por prazo determinado, mas sujeito ao implemento de
uma condio resolutiva. As partes ajustam que, durante determinado
perodo, sero verificadas as condies de trabalho pelo empregador, se o
empregado tem as aptides necessrias ao exerccio da funo e, pelo
empregado, se o trabalho lhe conveniente. Se, ao final do prazo, uma das
partes no est satisfeita, tem o dever de informar outra a condio que no
se implementou, sob pena de o pacto passar condio de contrato por prazo
indeterminado. semelhana do que se d nas tratativas preliminares, em
que se reconhece a responsabilidade pr-contratual permeada pelo princpio da
boa-f, tambm no contrato de experincia tm as partes o dever de lealdade e
a conseqente responsabilidade da parte que, depois de suscitar na outra a
justa expectativa de celebrao de um certo negcio, volta atrs e desiste de
consumar a avena.
A sentena, ante essas justificativas jurdicas, assim, foi
reformada para condenar a r a pagar as chamadas verbas rescisrias
(aviso prvio, 12/12 de frias e natalinas e FGTS de 11,2%).
Trata-se, sem dvida, de um dos primeiros casos trabalhistas
(ou, mesmo, o primeiro) interpretados luz do princpio da boa-f
objetiva, j aplicando-se, subsidiariamente, o novo Cdigo Civil (art.
8, pargrafo nico, da CLT).
35
TRT-PR-ROPS 1.234/2002. AC. 9.394/03. DJPR 09.05.03. Rel. Juza Marlene T.

Fuverki Suguimatsu.
112
Ainda, o art. 481 da CLT dispe que se h uma clusula no

contrato de experincia assegurando o direito recproco de resciso
antecipada, aplicam-se, em sendo exercido tal direito, as regras que
tratam da resciso do contrato por prazo indeterminado, dentre as
quais se inclui a referente ao aviso prvio.
A Smula n 163 do C. TST, por sua vez, vai alm, esclarecendo
que, expressa ou no, nsita ao contrato de experincia esta clusula
assecuratria do direito recproco de final antecipado, ou seja, dispe
ser sempre devido o aviso prvio quando h dispensa no curso deste
contrato: Aviso prvio. Contrato de experincia. Cabe aviso prvio nas
rescises antecipadas dos contratos de experincia, na forma do art. 481 da
CLT36.
17. Aviso prv io e ext ino da em pres a
Ao empregado garantido o aviso prvio quando da resciso a
que no d causa. Portanto, extinguindo-se a empresa, tal fato
equipara-se resciso imotivada, da o direito ao aviso prvio.
A Smula n 44 do C. TST definitiva: AVISO P R VIO CESSA O DA ATIVIDADE DA EMP R ESA . A cessao da
atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro,
no exclui, por si s, o direito do empregado ao aviso prvio (RA 41/73 - DJ
14.06.73).
Poder-se-ia propor, no entanto, com vistas aos artigos 501 e 502
da CLT, uma reduo da indenizao substitutiva (art. 502, II) em
casos de efetiva fora maior, como na hiptese de um incndio, por
exemplo37.
18. Aviso prv io e faln cia da em pres a
36
37
RA 102/1982, DJ 11.10.82 e DJ 15.10.82.

Vide Bonijuris Jurisprudncia Trabalhista n 270, 30.03.01.
113
Valem, aqui, os mesmos argumentos do item anterior. A

falncia gera a extino da empresa, que, por sua vez, no prejudica o
direito do empregado ao aviso prvio.
Outro argumento legal que refora esta posio est insculpido
no art. 2 da CLT, que dispe ser do empregador os riscos do
empreendimento, sem possibilidade de transferncia ao empregado,
exceto nos casos de contrataes que prevejam a participao do
empregado nos riscos da empresa, como as de altos executivos, por
exemplo.
19. Aviso prv io e es tabi lidade
Com a Constituio Federal de 1988 desapareceu a estabilidade
decenal, antes garantida pelo art. 492 da CLT, passando todos os
empregados, automaticamente, a serem optantes pelo regime do
Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS).
Hoje, portanto, afora as estabilidades decenais existentes por
fora de direito adquirido e a estabilidade prevista no art. 19 do
ADCT, s existem estabilidades provisrias (decorrentes de
instrumentos normativos; do art. 8, VIII, da CF dirigente sindical;
do art. 10, a, do ADCT membro da CIPA; do art. 10, b, do
ADCT gestante; do art. 118 da Lei n 8.213/91 acidente do
trabalho ou doena profissional).
Enquanto o empregado detm o direito a qualquer dessas
formas de estabilidades o seu empregador no poder lhe conceder
aviso prvio, sob pena de nulidade (art. 9 da CLT).
Nesse sentido a Smula n 348 do C. TST (Res. 58/96, DJ
28.06.96):
AVISO P R VIO. CONCESS O NA FLU NCIA DA
114
GAR ANTIA DE EMP R EGO. INVALIDADE. invlida a concesso

do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade
dos dois institutos.
Insistindo nessa atitude e sendo consumada a resciso
contratual, o empregado, que possui o direito subjetivo de ao,
poder pleitear judicialmente a sua reintegrao, ou, no mais sendo
possvel o retorno ao trabalho (seja por incompatibilidade ou porque
j expirado o prazo da estabilidade), poder requerer indenizao
substitutiva.
O problema de maior polmica, no entanto, quando se discute
aviso prvio e estabilidade, surge quando o direito a esta adquirido
durante o prazo do aviso prvio.
A Orientao Jurisprudencial n 35 da SDI I do C. TST,
inserida em 14.03.94, apresenta-se no seguinte sentido:
DIR IGENTE SINDICAL. R EGIST R O DE CANDIDATUR A NO
CUR SO DO AVISO P R VIO. No tem direito estabilidade provisria
(art. 543, 3, CLT).
Quanto a esse exclusivo ponto de discusso, a respeito do
dirigente sindical, emerge cristalina a inteno do C. TST, que a de
evitar de a estabilidade no atingir o seu objetivo, mas apenas a
inteno do empregado, de no ser despedido.
Todos os acrdos que originaram essa tendncia
jurisprudencial apontam no sentido de ser invivel reconhecer a
estabilidade provisria prevista no 3 do art. 543 da CLT, por fora
de registro de candidatura no curso do aviso prvio, primeiro, pela
inexistncia de m-f da empresa no despedimento do empregado,
sem carter obstativo a qualquer estabilidade, inexistente poca da
comunicao, e, segundo, porque o aviso prvio conferiria ao contrato
de trabalho feies de contrato a prazo determinado, no admitindo,
115
assim, por analogia, a estabilidade sindical (precedentes: ERR

3622/86, DJ 31.08.90, Rel. Min. Ermes Pedro Pedrassani; ERR
2269/88, DJ 15.05.92, Rel. Min. Jos Luiz de Vasconcellos).
No entender da mais alta Corte Trabalhista, o perodo de aviso
prvio indenizado integra o tempo de servio (CLT, art. 487, 1),
mas j com clusula resolutiva legal de termo certo e determinado.
Com o advento do termo, efetiva-se a resilio mesmo que o
empregado se enquadre, nesse interregno, na hiptese do art. 543,
3, da CLT.
Em um dos precedentes antes citado (ERR 3622/86, DJ
31.08.90, Rel. Min. Ermes Pedro Pedrassani), o posicionamento
detalhadamente explicado:
A ndole do instituto do aviso prvio possibilitar ao empregado a
busca do novo emprego sem ser ameaado de perda dos direitos decorrentes do
contrato de trabalho. Da a previso legal que determina a integrao do
perodo no tempo de servio (CLT, art. 487, 1). No se deve presumir que
essa integrao possa, de alguma maneira, anular o prprio destino do
instituto.
Essa integrao busca resguardar o empregado da negativa de eficcia
do contrato de trabalho durante o perodo imposto por lei para que ele,
empregado, tenha segurana mnima para encontrar nova colocao. Ou seja,
transparece da integrao sua natureza finita, determinada, a termo cetus
an e certus` quando. Ao se admitir, ento, que evento alheio ao instituto, e
integrao do perodo no tempo de servio, possa anular o ato potestativo que
denunciou o contrato, admite-se tambm que isso s se pode dar por
decorrncia da integrao do perodo no tempo de servio.
Ao praticar o ato de registro e comunic-lo, o empregado j no mais
detinha em seu patrimnio jurdico um contrato de trabalho igual quele que
celebrara ao ser admitido. E disso sabia.
116
Transformara-se em contrato a termo, no por mtuo acordo, mas por

fora de lei, que justamente prev um perodo de segurana ao empregado cujo
contrato foi denunciado, estando submetido a termo. O fato de registrar-se
como candidato eleio sindical no tem efeito de reverter a situao j
definida juridicamente.
A proteo ao candidato em eleio sindical (CLT, art. 543, 3) no
se adequa e nem foi prevista para o empregado que j havia sido despedido,
eis que a proibio no pode atingir, juridicamente, fatos pretritos.
O egrgio 4 Regional apanhou perfeitamente a abrangncia da
integrao do perodo de aviso prvio ao tempo de servio. O legislador no
poderia prever o prprio malogro do instituto por fora de uma garantia
inexistente no momento de sua utilizao.
Destina-se, portanto, a garantir os direitos contratuais, ou seja, aqueles
decorrentes da existncia do contrato de trabalho, e no os direitos decorrentes
da candidatura em eleio sindical, como so previstos pelo art. 543 da CLT.
A aluso dos embargos, de que a orientao da egrgia Turma recorrida
facultaria a ao maliciosa por parte do empregador que descobrisse,
oportunamente, o propsito de seu empregado em se candidatar a cargo eletivo
em organismo sindical, se apresenta como hiptese que poderia ser apreciada e
instruir ao trabalhista, com dilao probatria exaustiva. Mas no pode o
Poder Judicirio adotar jurisprudncia preventiva, portanto, em tese, em
verdadeira posio administrativa, de policia, adiantando-se lei e impedindo
inoportunamente que o empregador exera seu direito de resilir o contrato de
trabalho que mantm com empregado no estabilitrio.
Observa-se, assim, que o recorrido praticou ato potestativo, previsto em
lei, portanto, perfeito, porque consumado. O perodo de aviso prvio no
condio para a resilio do contrato, apenas cria um termo para sua
efetivao. O prprio interessado na extino do vnculo no poder
arrepender-se eficaz e unilateralmente (CLT, art. 489). Esse termo submete-se,
117
antes de mais nada, prpria natureza do instituto, que se define

prevalentemente por seu fim. Apenas aps essa configurao que se poder
admitir que esse termo, na forma do art. 124, submete-se tambm regra de
sobredireito do art. 119, ambos do Cdigo Civil Brasileiro, pois o captulo das
"Modalidades dos Atos Jurdicos", do Direito Civil, vem a plo por via
subsidiria, sem a valorizao caracterstica da vontade individual, que da
substncia daqueles dispositivos.
Na mesma linha vem a Orientao Jurisprudencial n 40 da SDI
I do C. TST, inserida em 28.11.95: Estabi lidade. Aquisio no
per o d o do aviso prv io . No rec o nh ec id a. A projeo do contrato de
trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos
limitados s vantagens econmicas obtidas no perodo de pr-aviso, ou seja,
salrios, reflexos e verbas rescisrias.
Por seu carter geral ela inclui todas as demais hipteses de
estabilidades provisrias, inclusive a da gestante, por exemplo, que s
aps extinto seu contrato de trabalho descobre ter tido incio o seu
estado gestacional no curso do aviso prvio, fixando que ela no tem
direito reintegrao ou indenizao substitutiva do perodo de
estabilidade (desde a dispensa at cinco meses aps o parto).
Sustenta-se que, se a proibio da dispensa prevista na
Constituio para a empregada gestante, em havendo aviso prvio,
com a dispensa do trabalho e a indenizao do perodo
correspondente, a empregada deixa de deter esta condio, e, apesar
de ter se tornado gestante, as duas condies no se fazem presentes
ao mesmo tempo no existindo, portanto, direito estabilidade ou
indenizao. A gravidez tida como fato superveniente ao ato perfeito
e acabado da resciso contratual. Nestes termos, tem-se a deciso
unnime da 5 Turma do C. TST no RR 460713/1998, julgado em
19.06.02.
118
A nosso ver, entretanto, a gestante no poderia perder seus

direitos, pois, diferentemente da estabilidade sindical, a gravidez no
pode ser tachada, categoricamente, como um fato que dependa nica
e exclusivamente da vontade da empregada. Tem-se, ainda, que, alm
de o aviso prvio integrar o tempo de servio, j est assente na
doutrina e na jurisprudncia, inclusive do Excelso Supremo Tribunal
Federal38, no ser necessria a cincia prvia do empregador sobre a
gravidez para que a empregada tenha direito garantia do emprego
assegurada pela Constituio Federal (art. 10, inc. II, b, do ADCT).
Da norma constitucional emerge a figura da responsabilidade
objetiva do empregador, bastando para tanto a prova da gravidez, no
curso do contrato (no qual se inclui o prazo do aviso prvio art. 487,
1, da CLT), para a incidncia da regra que assegura empregada
gestante estabilidade provisria no emprego.
A Unio, recentemente, at chegou a ser condenada pelo C.
TST a reintegrar ao servio pblico um tcnico de nvel mdio,
dispensado da extinta Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor
(Funabem) em 26 de setembro de 1988, dez dias antes da
promulgao da Constituio, que teve reconhecido direito
estabilidade prevista pelo art. 19 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, adquirida durante aviso prvio.
O Exmo. Relator, Eminente Ministro Rider de
Brito, entretanto, explicou que isso s aconteceu porque no se tratava
de estabilidade provisria, decorrente de lei ou da vontade das partes,
via acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho, mas de
estabilidade definitiva (art. 19 da ADCT).
38
STF RE 234.186-3-SP. Unnime. 1 T. Rel. Seplveda Pertence. DJU 31.08.01: Inf.

STF 239/01, de 05.09.01.
119
Por fim, em progresso, apresenta-se a Orientao

Jurisprudencial n 135 da SDI I do C. TST, inserida em 27.11.98:
AVISO P R VIO INDENIZADO. SU P ER VENINCIA DE
AUXLIO DOENA NO CUR SO DEST E. Os efeitos da dispensa s se
concretizam depois de expirado o benefcio previdencirio, sendo irrelevante
que tenha sido concedido no perodo do aviso prvio j que ainda vigorava o
contrato de trabalho.
Ela se restringe, por certo, hiptese de auxlio doena
concedido durante o curso do aviso prvio indenizado, no fazendo
qualquer meno expressa ao direito estabilidade decorrente do art.
118 da Lei n 8.213/91.
Dentre os fundamentos que embasaram a orientao em tela,
temos (E-RR-65.187/92, Ac. 3.288/96, Min. Cna Moreira, DJ
21.02.97; E-RR-35.887/91, Ac. 4.899/94, Min. Thaumaturgo Cortizo,
DJ 07.04.95):
1) O contrato de trabalho continua em plena vigncia durante o
curso do aviso prvio, ainda que indenizado;
2) No perodo do referido aviso subsistem as obrigaes
recprocas das partes, uma vez que a relao jurdica, no
obstante terminada de fato, permanece e produz seus efeitos
at a expirao do prazo do referido aviso;
3) A doena superveniente ao recebimento do aviso prvio
indenizado suspende o seu curso e acarreta a suspenso do
contrato de trabalho, da mesma maneira que ocorreria se o
fato se desse nas circunstncias normais, conforme previsto no
art. 476 da CLT;
4) No auxlio-doena, a partir do dcimo sexto dia, todas as
clusulas do contrato do empregado atingido pela molstia
120
deixam de gerar obrigaes para o seu empregador, de modo

que a doena, que, nos quinze primeiros dias, produz apenas
interrupo contratual, a partir do dcimo sexto dia,
determina suspenso autntica, que, com essa natureza, se
prolonga at o fim do benefcio.
5) Somente aps o final da licena mdica possvel contar o
prazo do aviso e haver a conseqente ruptura do contrato
laboral.
Fcil perceber que at determinado ponto os fundamentos
parecem sinalizar para a hiptese de uma verdadeira reavaliao das
orientaes anteriores, em especial da Orientao Jurisprudencial n
40. Entretanto, ao final, por mais paradoxal que possa parecer, o
comando claro no sentido de que, terminada licena mdica s
autorizada a contagem do prazo do aviso, sendo permitida a
conseqente ruptura do contrato laboral, sem se considerar a
estabilidade prevista na Lei n 8.213/91.
Se se diz que no perodo do aviso prvio permanecem todos os
efeitos do contrato de trabalho (art. 489 da CLT), inclusive, quanto
aos direitos e obrigaes dos contratantes, e, restando estipulado o
direito do empregado suspenso do contrato de trabalho, quando
em auxlio-doena, mesmo quando estiver o obreiro no perodo de
aviso prvio estipulado em lei, a doena superveniente ao seu
recebimento, que implique afastamento por mais de quinze dias,
tambm deveria acarretar o direito correspondente: a garantia, pelo
prazo mnimo de doze meses, manuteno do seu contrato de
trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio,
independentemente de percepo de auxlio-acidente (art. 118 da Lei
n 8.213/91).
A 2 Turma do TRT da 9 Regio assim j decidiu:
121
EST ABI LIDADE P R OVISR IA DO ACIDENTADO.

ACIDENTE NO CUR SO DO AVISO P R VIO.
EXIST NCIA. Garantia de emprego assegurada por lei, como a do
acidentado, se a ocorrncia do acidente se d no perodo do aviso
prvio, no inibe o deferimento dos salrios correspondentes no prazo de
estabilidade provisria, pois o empregador que pr-avisa o empregado
no adquire o direito resciso, e esta no se efetiva se durante o
transcurso do aviso ocorre qualquer evento que impede a despedida
arbitrria do obreiro, em decorrncia de sua integrao, em qualquer
caso, ao seu tempo de servio, por fora do 1, do artigo 487, da
CLT39.
Mais se justifica esse entendimento se considerarmos, tambm,
as ponderaes de Rodrigo de Lacerda Carelli, Procurador do
Trabalho lotado na Procuradoria Regional do Trabalho da 1 Regio
(Rio de Janeiro): ... seria inteiramente injusto e injurdico a no concesso
da estabilidade daquele que sofreu o acidente de trabalho, somente porque este
j estava no perodo do aviso prvio. Ora, o sistema jurdico no pode
resguardar situaes injustas, pois, como afirma o Mestre Nelsi Silvrio de
Oliveira, A justia o primeiro fundamento, a ltima finalidade e o nico
valor absoluto do Direito. Sem a Justia, o Direito transforma-se em
convenincia ideolgica, hipocrisia social institucionalizada, instrumento
lgico-intelectual de opresso, pseudo-tica de vencedores sobre vencidos`.
No h razo, ao contrrio das outras estabilidades provisrias, para
que no seja concedida a estabilidade acidentria quando o acidente ocorrer
durante o aviso prvio. Isto porque o prejuzo do empregado em funo da sua
fidelidade laboral empresa ocorreu da mesma forma que se ainda no tivesse
recebido o aviso de dispensa40.
39
TRT-PR-RO 14.631/96 - Ac. 2 T. 20.148/97. Rel. Juiz Luiz Eduardo Gunther,

DJPR 1.08.97.
40
CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Estabilidade provisria. Contratos a prazo
determinado e suspenses e interrupes do contrato de trabalho. Suplemento
122
Felizmente o C. TST parece j estar se apercebendo das

contradies e dos pontos sobre os quais elas merecem ser banidas, em
evidente reavaliao, pelo menos no que diz respeito estabilidade
acidentria, da Orientao Jurisprudencial n 135 de sua SDI I.
Em 17 de julho de 2002, na home page do C. TST
(www.tst.gov.br), constou a seguinte notcia, a respeito do julgamento
havido no RR 483994/1998, que bem demonstra no ser firme a
posio quanto ao efetivo alcance dessa orientao:
A concesso do Auxlio-Doena Acidentrio a um trabalhador

suspende o contrato de trabalho em vigncia, at mesmo durante o perodo de
aviso prvio indenizado. Com base no artigo 118 da Lei 8.213/91, a
Subseo de Dissdios Individuais I (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho
(TST) negou recurso impetrado pelo Bradesco S.A. para interromper a
estabilidade provisria garantida funcionria Valria Oliveira Curi
Bregalda pelo Tribunal Regional do Trabalho de Minas Gerais.
Valria foi desligada do quadro funcional do Bradesco em 7 de janeiro
de 1997 e o benefcio previdencirio foi concedido quinze dias aps sua
dispensa. A funcionria, que trabalhou parte do tempo como digitadora,
sustentou ter contrado Leso por Esforo Repetitivo (LER) e que, na poca do
ajuizamento da reclamao, encontrava-se em gozo de Auxlio-Doena
Acidentrio.
O Bradesco argumentou que a doena da funcionria s foi admitida
pelo INSS aps a resciso contratual e que a prestao do benefcio teve incio
no curso do aviso prvio, motivos para impedir a estabilidade. Mas o INSS
reconheceu a existncia da doena profissional durante o perodo de aviso
prvio indenizado. Atestado do rgo previdencirio ainda confirmava a
Trabalhista LTr 106/00. p. 620.
123
existncia dos sintomas da doena desde antes da comunicao do aviso prvio

pela empresa.
Aps anlise do recurso, o TST considerou indiscutvel o direito
estabilidade provisria, uma vez que a resciso do contrato de trabalho s
ocorre com o trmino do aviso prvio. Conforme ressaltou o ministro Rider
Nogueira de Brito, havendo a concesso do Auxlio-Doena Acidentrio no
curso do perodo do aviso prvio, opera-se a suspenso do contrato de trabalho,
da mesma maneira que ocorreria se o fato se desse nas circunstncias
normais`. A suspenso do contrato trabalhista s pode acontecer depois de
expirado o benefcio previdencirio, conforme Orientao Jurisprudencial
nmero 135.
No que se refere estabilidade do art. 118 da Lei n 8.213/91
ainda importante registrar que ela abrange doena profissional e
acidente de trabalho, ou seja, estende-se aos trabalhadores portadores
de doena profissional e no somente queles que sofrem acidente de
trabalho. O C. TST, recentemente, decidiu nessa direo, atravs de
sua 2 Turma, no julgamento do RR 499.274/98, DJ 28.06.02, tendo
atuado como Relator o Exmo. Juiz convocado Jos Pedro de Camargo,
que assim fundamentou seu voto:
De fato, h de ser feita interpretao sistemtica da Lei 8.213/91,
eis que o seu artigo 20, em seus incisos I e II, equipara a doena profissional
ao acidente de trabalho, ou seja, atraindo tambm, a garantia de emprego, por
12 meses. A sentena de 1 grau reconheceu trabalhadora estabilidade
provisria e determinou sua reintegrao ao servio, com o pagamento da
remunerao equivalente ao auxlio-doena por acidente de trabalho. Ao
trmino do benefcio, a empregada deveria ser colocada em funo compatvel
com sua condio fsica, fluindo a partir deste momento o perodo de 12 meses
a que se refere a lei.
20. Aviso prv io cum pri do em casa
124
No direito do trabalho j se tornou comum a expresso aviso

prvio cumprido em casa, pretendendo-se, doutrinria e
jurisprudencialmente, seja firmado entendimento no sentido de que
atravs dele o empregador pr-avisa o trabalhador e determina que este
cumpra o prazo do aviso em casa. Dela, entretanto, ousamos divergir.
No existe embasamento tcnico ou jurdico para a existncia
do chamado aviso prvio cumprido em casa. Os artigos 477 e 487 da
CLT indicam a concreo de duas modalidades de aviso prvio:
indenizado ou trabalhado. Ponderando-se que o fundamental
compromisso contratual do empregado dispensar labor, eximi-lo
dele, ento, corresponde forma indenizada do instituto, no se
mostrando correta, a nosso sentir, substitui-la pela vulgar proposio
aviso prvio cumprido em casa.
De qualquer forma, no se nega que essa modalidade
indenizada encerra, de fato, situao benfica ao trabalhador:
No aviso prvio cumprido em casa` o empregado no ter, apenas,
duas horas para procurar novo emprego, mas perodo integral, situao mais
benfica ao obreiro. Durante o perodo de aviso prvio o empregador poder
inclusive, reconsiderar o aviso e o contrato de trabalho continuar, nos termos
do art. 489 da CLT.
No se incompatibiliza tambm o aviso prvio cumprido em casa`
com o art. 444 da CLT, pois no traz nenhum prejuzo ao empregado.
Permite ao obreiro tempo de servio para procurar novo emprego.
Mesmo nos casos em que o empregado ganhe por produo, por pea ou
tarefa, ou por comisso, o aviso prvio cumprido em casa` no importar
125
prejuzo ao empregado, desde que se assegure ao obreiro a maior remunerao

que este j percebeu no perodo ou o salrio do ms anterior; do contrrio
haveria prejuzo ao trabalhador, pois, para obter sua remunerao, teria de
trabalhar. Tal ato poderia configurar uma dispensa indireta, se demonstrado o
prejuzo ao operrio41.
Confirma-se tal situao favorvel que tem o empregado pela
adoo da forma indenizada atravs da Orientao Jurisprudencial n
14 da SDI I do C. TST, inserida em 25.11.96, que descarta a
possibilidade de as verbas rescisrias virem a ser pagas somente aps o
perodo do aviso prvio: Aviso prvio cumprido em casa. Verbas
rescisrias. Prazo para pagamento. At o 10 dia da notificao da demisso.
(CLT, 477, 6, b`).
21. Aviso prv io e pres cri o
Muito se discute a questo referente projeo do aviso prvio
indenizado, para efeito de se determinar o marco inicial do prazo
prescricional do direito de pleitear, em juzo, verbas trabalhistas: se da
dao do aviso prvio ou do rompimento total do vnculo
empregatcio com o efetivo decurso do prazo do aviso.
Sendo o aviso prvio indenizado, evidentemente, no pode
implicar que o contrato rescindido, automaticamente, no ato da
dispensa do empregado e do pagamento da indenizao substitutiva.
No ordenamento jurdico ptrio, em face da previso legal do
artigo 487, 1, da CLT, quando ocorre a dispensa com o aviso prvio
indenizado, h a concentrao, em um mesmo momento, do ato de
avisar e do ato de reparar. Todavia, os efeitos da comunicao se
projetam pelo prazo relativo ao perodo do aviso, cessando a relao
de trabalho com o desligamento que, como ato jurdico perfeito e
41
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 13. ed. SP: Atlas, 2001. p 355-356.
126
acabado, s se completa depois de corrido o prazo do aviso prvio.

Conseqentemente, o fim do contrato de trabalho iguala-se com
o ltimo dia do prazo previsto para o aviso prvio, momento a partir
do qual se tornam exigveis pelo empregado as parcelas decorrentes da
resciso contratual, ocorrendo, neste ensejo, o incio da contagem do
prazo prescricional para que o empregado ingresse em juzo pleiteando
o que entender de direito.
No se ignore que a indenizao substitutiva (aviso prvio
indenizado) foi instituda como benefcio para o empregado e como
faculdade para o empregador, o qual poder exercer o seu poder
potestativo no sentido de exigir o seu efetivo cumprimento pelo
empregado, ou liber-lo da prestao de servio nesse perodo, no se
eximindo, todavia, neste caso, do pagamento do salrio
correspondente ao perodo do aviso.
Assim, igualmente na hiptese indenizada, aplica-se o disposto
no art. 487, 1, da CLT, dilatando-se a resciso do contrato de
trabalho para o trmino do prazo do aviso prvio. Portanto, tal
perodo integrar o tempo de servio do empregado, que no pode ser
prejudicado pelo exerccio de uma faculdade patronal.
A Orientao Jurisprudencial n 83 da SDI I do C. TST,
inserida em 28.04.97, clara: Aviso prvio. Indenizado. Prescrio. A
prescrio comea a fluir no final da data do trmino do aviso prvio. Art.
487, 1, CLT.
Sobre esse especial assunto, reputamos importante reproduzir
aqui um exemplo prtico que nos dado por Jos Luiz Ferreira
Prunes42:
42
PRUNES, Jos Luiz Ferreira. Tratado sobre a prescrio e a decadncia no direito

do trabalho. SP: LTr, 1998. p. 605-606.
127
... o empregado despedido repentinamente digamos em 1 de

janeiro de 1991; no recebe o aviso prvio e nem outros eventuais direitos; b)
o empregado ingressa com reclamatria em 15 de janeiro de 1993, ou seja:
dois anos e quinze dias depois do ltimo dia de trabalho. Podemos ter as
seguintes solues:
a)
se o empregador se limitar a se defender alegando to

somente a prescrio, por j terem se passado mais de dois
anos desde o ltimo dia de trabalho, sua defesa certamente
no eficiente: com a soma do perodo de aviso prvio,
mesmo tendo o empregado trabalhado at 1.1.1991, seu
tempo de servio se projeta at 31.1.1991 e sendo a ao
proposta em 15.1.1993, ainda no se deu a prescrio;
b)
se o empregador alegar justa causa para embasar o fato de

no ter dado o aviso prvio (e nem o computado no tempo
de servio), se reconhecida a justa causa o contrato de fato
e de direito se extingiu em 1.1.1991 e em 15.1.1993 j
ter se concretizado a prescrio;
c)
entretanto, se o ex-empregador no comprovar a justa causa

que teria rompido o contrato h mais de dois anos
(1.1.1991 a 15.1.1993, respectivamente despedida e
ajuizamento da ao), soma-se primeira data (1.1.1991)
os 30 dias de aviso prvio, o que projeta-se primeira data
(1.1.1991) os 30 dias de aviso prvio, o que projetar o
binio prescricional at 31.1.1993. Ter o empregador de
atender a indenizao do aviso prvio, assim como as verbas
requeridas sobre a despedida (injusta) e a prescrio que foi
invocada quando da contestao, apenas atingir as
parcelas que seja devidas h mais de cinco anos....
22. Aviso prv io e fri as
128
Hiros Pimpo, em seu livro As Frias e o Bem-Estar Fsico do

Trabalhador43 j salientava:
As frias constituem um refrigrio ao esprito e um blsamo para o
corpo cansados, forosamente, pelos afazeres a que se dedicou o homem
durante um dilatado tempo de trabalho como um ano. (...)
O servidor dever evitar trabalhos cansativos durante as suas frias.
Dever evitar sequer de se lembrar das suas ocupaes normais que o
absorvem durante todo um ano de labor. Qualquer objeto, pessoa, atividade
que lembre a atividade comum do servidor dever ser afastado dle (grafia
sem os ajustes decorrentes da reforma gramatical).
Completando esse pensamento, em outra obra, extraordinria e
pioneira, acentuou: evidente que o Aviso Prvio, porque prende o
trabalhador sua atividade normal, porque lhe traz preocupaes prprias da
prxima perda do emprgo, no pode ser fornecido durante as suas frias.
No gzo de frias o empregado tem o direito, que quase uma
obrigao, de se distrair, de sair do local onde est situada a fbrica onde
trabalha, ou o estabelecimento, o que no poder acontecer se, no curso de
suas frias, receber o Aviso Prvio de dispensa44 (tambm aqui a
reproduo no contm ajustes decorrentes da reforma gramatical).
J. Antero de Carvalho relatou um caso concreto apreciado pelo
C. TST por volta de 1949, assim:
Certo empregador deu aviso prvio a um grupo de empregados na
vspera de entrarem em gzo de frias.
Inconformados, reclamaram perante a Junta de Conciliao e
Julgamento, tendo o reclamado sustentado no haver impedimento legal, sendo
43
44
Curitiba, 1943. p. 42 e 92.

PIMPO, Hiros. Aviso prvio. 2. ed. RJ: Jos Konfino, 1958. p. 275.
129
de acrescentar que o contrato de trabalho, durante as frias, no se interrompe

nem se suspende.
A Junta deu ganho de causa aos empregados, confirmando a deciso
em grau de embargos. Da o aplo ao Tribunal Superior.
Ouvida a Procuradoria Geral, opinou esta pelo no conhecimento ou
no provimento do recurso. E o Pretrio mximo da Justia especializada
adotou o parecer sustentando que seria a anulao do instituto do aviso prvio
permitir que seu prazo flua concomitantemente com o das frias, cumprindo o
empregador duas obrigaes salariais com o pagamento de um s salrio (TST
5.873-49).
Com efeito, alm de se anular o aviso prvio, ficaria desvirtuada a
finalidade das frias, com um duplo prejuzo para o empregado e reais
vantagens para o empregador.
No saltassem aos olhos motivos impeditivos de tal prtica, bastava
considerar o artigo 488 da Consolidao, in verbis: O horrio normal do
trabalho do empregado durante o aviso prvio e se a resciso tiver sido
promovida pelo empregador, ser reduzido de duas horas dirias, sem prejuzo
do salrio integral`.
Advm da que a lei pressupe esteja o empregado trabalhando para
receber o aviso prvio, ou, pelo menos, que se encontre disposio do
empregador.
Mas durante as frias, em que o empregado fica inteiramente fora do
comando do patro, sob pena de desvirtuar as exigncias do repouso, burlando
a sua elevada finalidade higinica, - durante sse perodo, no se pode admitir
o aviso prvio45 (da transcrio no constam os ajustes decorrentes da
reforma gramatical).
45
ANTERO DE CARVALHO, J. Direito do trabalho interpretado. RJ, 1951. p.

213.
130
Diversa, no entanto, a situao das frias escolares, que no se

confundem, vale lembrar, com as frias normais do professor.
A Smula n 10 do C. TST, de 1969 (RA 28/1969 DO-GB
21.08.69), sinaliza claramente para a possibilidade de o aviso prvio
poder coincidir com as frias escolares, que acontecem quando o
professor fica disposio do empregador, podendo dele exigir
prestao de servios: P ro fes so r. assegurado aos professores o
pagamento dos salrios no perodo de frias escolares. Se despedido sem justa
causa, ao terminar o ano letivo ou no curso dessas frias, faz jus aos referidos
salrios.
E esse entendimento veio a ser incorporado no artigo 322, 3,
da CLT, atravs da Lei n 9.013, de 30 de maro de 1995: Na hiptese
de dispensa sem justa causa, ao trmino do ano letivo ou no curso das frias
escolares, assegurado ao professor o pagamento a que se refere o caput deste
artigo.
Pela literalidade da lei, portanto, no h bice legal despedida
do empregado no curso do recesso escolar. O que, entretanto, o
empregador no pode deixar de fazer, caso tome a iniciativa de
dispensar o professor durante as frias escolares, de pagar os salrios
correspondentes ao perodo, pois embora no interstcio o professor
nao goze de qualquer estabilidade ou garantia de emprego, a eles tem
direito (caput do art. 322 da CLT).
Hiros Pimpo, desde 1958 era defensor dessa posio, pelos
seguintes fundamentos:
Fomos, na qualidade de advogado do Sindicato dos Estabelecimentos
de Ensino Secundrio, Primrio e Comercial do Rio de Janeiro, quem, pela vez
primeira, sustentou a compatibilidade dessas frias escolares com o Aviso
Prvio.
131
Em nossa opinio at no h outra oportunidade mais oportuna para

pr-avisar professres que a das frias escolares.
que durante o ano letivo o professor pr-avisado no encontra vagas
nos colgios, que estaro com seus quadros preenchidos, assim como os colgios
tambm no encontraro professres disponveis para substituir o que foi pravisado.
J durante as frias escolares sse problema no existe, porque a poca
em que h muitos contratos terminando, como h muitas renovaes nos
quadros de professres46 (a transcrio no contm, repita-se, os ajustes
decorrentes da reforma gramatical).
H, no entanto, jurisprudncia contrria, como pode se ver do
aresto que segue:
P R OFESSO R - AVISO P R VIO CONCEDIDO NO

P ER ODO
DE
FR IAS
ESCOLAR ES
IMP OSSI BI LIDADE. Durante as frias escolares, ao professor

assegurada a sua remunerao normal e integral. Despedido sem justa
causa nesse perodo, o professor far jus aos salrios correspondentes,
independente dos outros direitos rescisrios, tal como o aviso prvio, que
no poder coincidir com o perodo de frias escolares. Entendimento
em contrrio desnatura o instituto do pr-aviso, pois que nesse perodo
de frias, impossvel ao professor a procura de novo emprego, vez que
todas as escolas se encontram fechadas47.
23. Aviso prv io e ren n cia
46
TRT 2 Reg. AC. 02970495516. RO 02960350426/1996. 8 T.DOESP 07.10.97.
Rel. Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz Da Silva.
47
132
Sobre a renncia Pontes de Miranda leciona:

Renncia ato de disposio. Extingue-se direito, pretenso, ao ou
exceo do renunciante. Qual a repercusso que a renncia tem na esfera
jurdica de outrem depende, no da renncia em si, mas do que, por fora, se
ligou renncia (...) no se renuncia ao crdito, em negcio jurdico bilateral,
mas remite-se a dvida: o que estava com o credor se remete ao devedor, por
fora de prestao do credor. A remisso tpica, unilateral, essa renncia.
Cumpre que a cada caso de ato desvestitivo, ato pelo qual algum se desveste
de direito, pretenso, ao ou exceo, se procura a classificao que tem. O
conhecimento das espcies de fatos jurdicos, atos-fatos jurdicos, atos jurdicos
sctricto sensu e negcios jurdicos unilaterais e bilaterais, de importncia
enorme. Se da se partir, os enganos so inevitveis. A cada momento, as
concluses inexatas e erradas de juristas, nacionais e estrangeiros, resultam de
no estarem a par da classificao cientfica dos fatos jurdicos48.
A respeito dos efeitos da renncia pelo empregado, no que toca
ao aviso prvio, Arnaldo Sssekind especfico49:
"Durante a relao de emprego prevalece, como regra, o princpio de
que o empregado no pode renunciar aos direitos que lhe correspondem ou aos
que adviro no curso do contrato. Tratando-se de direitos oriundos de normas
de ordem pblica, a renncia s vlida nos casos em que a lei venha admitila. (...) Em verdade, sendo a subordinao jurdica do empregado ao
empregador o trao caracterstico e essencial do contrato de trabalho; correspon
dendo a esse elemento o poder hierrquico e o de comando da empresa;
colocando-se o empregado, na quase totalidade dos casos, num estado de
absoluta dependncia econmica em relao ao empregador - incua seria a
proteo ao trabalho se se desse validade renncia ocorrida durante a
execuo do contrato de trabalho, seja pertinente a direito adquirido, seja
48
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado, parte especial. Tomo XXXI. 3.
ed. Editor Borsoi. p. 9, 25 e 27.
49
SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de direito do trabalho. 11. ed. SP: LTr, 1991.
p. 207-208.
133
alusiva a direito futuro. Se o direito resulta de norma de ordem pblica, sua

aplicao no pode ceder ao arbtrio das partes`, pois, se assim fosse, a
funo do Direito do Trabalho seria totalmente estril`. Se nasceu da livre
manifestao de vontade dos contratantes, deve ser presumido o vcio de
consentimento do empregado, sempre que no possui legtimo interesse no
resultado do ato pelo qual abre mo do direito ajustado".
E em termos de renncia no momento da cessao do contrato
de trabalho, discorre o mestre50:
"O que devemos examinar neste ensejo, se o estado de dependncia
econmica, capaz de constituir uma coao econmica, cessa no momento em
que o trabalhador deixa de ser empregado da empresa. Com o trmino do
contrato de trabalho, reconhece a melhor doutrina que, sem embargo de cessar
a soggezione impiegatizia`, pode persistir o estado de inferioridade e
dependncia econmica do trabalhador, capaz de o levar a renunciar a certos
direitos, a fim de obter o pagamento imediato de salrios atrasados ou, mesmo,
sua indenizao. Neste caso, a renncia corresponde a uma transao oculta,
que no pode ter validade pela inexistncia da res dubia`. Eis a razo pela
qual o Enunciado n 276, do TST, enuncia que o direito ao aviso prvio
irrenuncivel` ... salvo comprovao de haver o prestador de servios obtido
novo emprego`. O vcio de consentimento de vontade do empregado, oriundo
da coao econmica nitidamente caracterizada, determina a nulidade do
ato".
Um mero pedido do empregado no apto a legitimar a sua
renncia ao aviso prvio e eximir o empregador do dever de
remunerar o perodo correspondente a seu gozo, o que s pode este
alcanar mediante a prova de imediata obteno de novo emprego
pelo prestador de servios:
AVISO P R VIO. R ENNCIA SU BSE QENTE AO ATO
NOTIFICATR IO DO EMP R EGADOR , QUE DENUNCIA O
50
Ob. cit. p. 210-211.
134
CONTR ATO SEM CAUSA JUST IFICADA. Sujeito a regulao legal

indisponvel e, portanto, de eficcia irrenuncivel, o empregado s pode ser
dispensado antes do termo final do prazo do aviso prvio, com a conseqente
desonerao do empregador do pagamento do salrio a que lhe corresponde, se
houver comprovada justificao. Enunciado nmero duzentos e setenta e seis
do TST. Tratando-se de parcela salarial e, portanto, integrativa da
remunerao, o valor correspondente durao do aviso prvio e do dcimo
terceiro salrio integra a base de clculo do FGTS. Revista conhecida e
provida51.
A citada Smula n 276 do C. TST permite exceo regra da
irrenunciabilidade do direito ao aviso prvio, tanto por parte do
empregado quanto por parte do empregador.
A jurisprudncia confirma esse tipo de flexibilizao, nos
seguintes termos:
Embora em princpio seja irrenuncivel, previamente, o aviso prvio, a
jurisprudncia tem evoluido no sentido de aceitar a renncia ao
cumprimento do mesmo, quando livremente manifestado pelo
empregado, e no seu interesse. Revista conhecida e provida em parte52.
AVISO P R VIO - DIR EITO DE R ENNCIA. A renncia,
rigorosamente, unilateral, no dependendo da anuncia de outrem.
Quando se diz que o empregado renunciou` ao aviso-prvio, tem-se,
na realidade, salvo prova em contrrio, que ele props fosse liberado da
prestao de servios no perodo, ficando o empregador, em
conseqncia, liberado do pagamento respectivo. H, portanto, um
ajuste, um ato jurdico bilateral quanto formao, com a presuno
de que atendeu aos interesses das duas partes. No caso, merece ser
salientado, aps a resciso do contrato e sob assistncia legal, o
51
TST. AC. 3062. RR 2769/88. 3 T. DJ 18.11.88. Rel. Min. Ermes Pedro

Pedrassani.
52
TST. AC. 2354. RR 4891/84. 2 T. DJ 09.08.85. Rel. Min. Barata Silva.
135
empregado admitiu constasse, do instrumento da quitao final, que

pedira dispensa do cumprimento do aviso prvio, tendo, ademais,
manifestado ressalva a propsito de outra parcela. Em conseqncia,
tendo por regular o havido, estou em que, na hiptese, renncia,
propriamente dita, s poderia haver, por conseguinte, no tocante s
duas horas previstas no artigo quatrocentos e oitenta e oito da CLT,
devidas ao empregado independentemente da prestao de servios.
irrenuncivel, pois, somente o direito s duas horas de cada dia do
perodo do aviso prvio. Recurso do empregado provido parcialmente
para esse fim53.
A renncia pelo empregador ao aviso prvio a que tem direito
ocorreria, por exemplo, no caso de, ao receber a comunicao do
empregado, j possuir, de imediato, um substituto para a vaga, ou,
simplesmente, por motivo de foro ntimo, no mais querer a
continuidade da prestao de servio. Vale lembrar, no entanto, que o
empregador pode dispensar, desde logo, o empregado pr-avisante,
mas no pode deixar de lhe pagar o salrio atinente ao perodo
respectivo. Nas sbias palvras do Ministro Lus Galotti, quando titular
da Produradoria Geral, no AI 14.303, DJ 23.11.49, p. 3.973: A
renncia do empregador ao seu direito h de ser permitida, mas somente at
onde no prejudique o empregado.
E quanto ao empregado tambm pode ocorrer a renncia,
quando este, por exemplo, tambm de imediato, ao ser pr-avisado, j
tem uma outra colocao, esvaziando-se, assim, o principal objetivo do
instituto em discusso (a procura de um novo emprego).
Poder-se-ia argumentar que mesmo nesta hiptese (de o
empregado j ter encontrado um novo emprego) a renncia
necessitaria ser aceita pelo empregador, porque o aviso prvio
irrenuncivel se, sob qualquer aspecto, a renncia importar ofensa aos
53
TST. AC. 305. RR 3553/86. 1 T. DJ 22.05.87. Rel. Juiz Convocado Manoel

Mendes de Freitas.
136
interesses das partes.

Em anlise a esse tema o filsofo Emanuel Kant, quando
enunciou o clebre princpio da relatividade, bem lembrado por
Hiros Pimpo54: O direito de um termina onde comea o de outro.
Seguindo esse raciocnio, da necessidade do exerccio
condicional do direito, sempre limitado pelos interesses
circunvizinhos, mesmo o empregado que j tivesse outro trabalho em
vista s poderia insistir na renncia ao aviso prvio que recebeu se o
empregador a aceitasse. Do contrrio, sem este aceite, s restaria ao
empregado faltar durante o perodo respectivo e ver, ento,
descontadas estas faltas de seu salrio.
Sergio Pinto Martins explica: No aviso prvio dado pelo
empregado, o perodo pertence ao empregador e este poder renunci-lo, o que
no ocorre quando o aviso prvio dado pelo empregador. Caso, entretanto, o
empregado deixe de cumprir o aviso prvio por ele oferecido ao empregador,
sem a concordncia deste, dever indeniz-lo.
O descumprimento, pelo empregado, do aviso prvio dado pelo
empregador deve sempre ser registrado como faltas ao servio ou,
ento, deve ser comprovada a obteno de novo emprego pelo
trabalhador, durante seu curso, sob pena de, em se tratando de direito
irrenuncivel, o empregador estar sujeito ao seu pagamento.
Pode ocorrer, tambm, de o empregado, mesmo sem ter outro
emprego j em vista, comunicar seu empregador da resciso e, ao
mesmo tempo, pedir-lhe a dispensa do cumprimento do aviso prvio.
Mesmo neste caso, se o empregador o dispensar do trabalho dever
efetuar o pagamento dos valores devidos durante o perodo. S a
obteno de nova colocao eximiria o empregador que dispensa o
trabalho do pagamento respectivo, consoante a Smula n 276 do C.
54
137
TST:
AVISO P R VIO. IR R ENUNCIABI LIDADE. O direito ao
aviso previo irrenuncivel, como so, via de regra, todos os direitos
trabalhistas previstos em lei. Assim, a liberao do cumprimento do
aviso prvio pela empresa, a empregado dispensado a pedido, no a
exime do pagamento dos valores pecunirios pertinentes,
irrenunciveis55.
24. Aviso prv io e inden izao adicio nal
O aviso prvio tambm reflete na indenizao adicional (art. 9
da Lei n 7.238/84), que corresponde a um salrio mensal (Smula n
182 do C. TST), ou seja, ainda que indenizado, ser computado para
se observar se o empregado foi dispensado nos trinta dias anteriores
data-base da categoria, o que lhe daria o direito respectiva
indenizao.
Consoante entendimento sedimentado nas Smulas n 18256 e
31457 do C. TST, em se tratando de aviso prvio indenizado, a data a
ser considerada para efeito de verificao do direito ou no
indenizao adicional aquela correspondente data imposta pela sua
projeo.
Portanto, se a ruptura contratual, considerada a projeo do
aviso prvio indenizado, insere-se nos trinta dias que antecederam a
55
TST. AC. 3255. RR 57285/92. 2 T. DJ 26.11.93. Rel. Min. Ney Doyle.

Smula n 182 (com alterao dada pela Res. n 05/83, DJ 09.11.83): Aviso
prv io . In d en izao com pen sat ria. Lei n 6708/79 - O tempo do aviso prvio, mesmo
indenizado, conta-se para efeito da indenizao adicional do art. 9 da Lei n 6708/79.
57
Smula n 314 (Res. 6/1993 DJ 22-09-1993): In den izao adicional. Ver bas
res cis rias. Salrio co rrigid o . Ocorrendo a resciso contratual no perodo de trinta dias que
antecede data-base, observado o Enunciado 182 do TST, o pagamento das verbas rescisrias
com o salrio j corrigido no afasta o direito indenizao adicional prevista nas Leis ns
6708/79 e 7238/84.
56
138
data-base, isto o que basta para o pagamento da indenizao

adicional (a dispensa no trintdio que antecede a data-base, computada a
projeo do aviso), independentemente de o empregador pagar verbas
rescisrias com base no salrio vigente aps a data-base ou
complement-las. Isto no faz desaparecer a presuno de que o
empregador tencionou, com a dispensa, obstar a continuidade do
reajuste da data-base, da a incidncia da indenizao adicional (como
forma de penalidade).
Uma coisa (verbas rescisrias corrigidas) no compensa outra
(indenizao adicional), dada a diversidade da natureza, no podendo
ser esquecido, ainda, que a Smula n 314 do C. TST tambm teve
objetivo de carter econmico, pois transparece, com clareza, ser
grande, em termos monetrios, a diferena entre os valores
equivalentes correo e indenizao.
25. Aviso prv io Em prega d o m en o r
A Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998
(DOU 16.12.98) conferiu nova redao ao inciso XXXIII do artigo 7
da CF: proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18
(dezoito) anos e de qualquer trabalho a menores de 16 (dezesseis) anos, salvo
na condio de aprendiz, a partir de 14 (quatorze) anos.
A CLT, em seu Captulo IV, ainda no foi adaptada
formalmente, considerando-se esses novos limites de idade, como se
v, por exemplo, no art. 402.
luz do artigo 439 da CLT, que dispe ser vedado ao menor de
18 (dezoito) anos dar, sem assistncia de seus responsveis legais,
quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for
devida, indaga-se se o trabalhador menor, sem esta mesma assistncia,
pode conceder aviso prvio ao empregador.
139
O Professor Russomano entende que pode, pois o direito de

rescindir o contrato de trabalho seria inerente liberdade do
trabalhador como homem. Para ele quem d o aviso prvio no
renuncia a direitos decorrentes da resciso contratual, porque o
preavisante quem provoca a resciso. Esses direitos reduzem a mera hiptese,
probabilidade, expectativa e se limitam ao caso de resciso injusta e provocada
pelo patro58.
E acompanhado por Carlos Alberto Reis de Paula:
Se o menor, sem assistncia, pode firmar contrato de trabalho,
vinculando a sua atividade pessoa a uma determinada atividade ou encargo,
pode, ipso facto, tomar a iniciativa de rescindir o contrato. Alis, o ato
jurdico de contratao mais denso e de maior amplitude do que o de
provocar a resciso contratual. Normalmente, do ponto de vista formal, os
contratos so extintos tal como constitudos.
A incapacidade relativa do menor, na rbita do Direito Laboral,
restringe-se apenas e to-s a sua capacidade de firmar recibo rescisrio,
presumindo-se erro, ou coao ou simulao (art. 147, II, do Cdigo Civil),
presuno juris tantum que pode se elidida pela confisso livre do menor,
ratificando o ato (art. 148 do Cdigo Civil).
Conclumos, pois, que o aviso prvio concedido pelo empregado menor
inassistido vlido59.
26. R et o rn o ao serv io do em prega do que es tev e em go zo d e
apo sen tado ri a
A aposentadoria por invalidez, nos termos do art. 475 da CLT,
apenas suspende o contrato de trabalho, no acarretando, como, nos
58
RUSSOMANO, Mozart Victor. O aviso prvio no direito do trabalho. RJ, 1961.

p. 167.
59
PAULA, Carlos Alberto Reis de. O aviso prvio. SP: LTr, 1988. p.76.
140
demais casos de aposentadorias, por idade, por tempo de servio e

especial, a extino do contrato de trabalho, tanto assim que o art.
46 do Decreto n 3.048/99 dispe que o segurado aposentado por
invalidez est obrigado, a qualquer tempo, sem prejuzo da inspeo
bienal e independentemente de sua idade e sob pena de suspenso do
benefcio, a submeter-se a exame mdico a cargo da previdncia social,
processo de reabilitao profissional por ela prescrito e custeado e
tratamento dispensado gratuitamente, exceto o cirrgico e a transfuso
de sangue, que so facultativos.
Somente aps o seu cancelamento, verificando-se a recuperao
da capacidade de trabalho do segurado, que o contrato retoma o seu
curso normal.
Assim, somente depois do retorno ao trabalho que poder ser
concedido aviso prvio ao obreiro. Evidentemente que o aviso prvio no
poder ser concedido enquanto o trabalhador estiver afastado pelo motivo da
aposentadoria por invalidez, que suspendeu o contrato de trabalho60.
27. Mo rt e do em prega d o r co nstitudo em firm a individual
O artigo 483, 2, da CLT dispe: No caso de morte do
empregador constitudo em firma individual, facultado aos empregados
rescindir o contrato.
As interpretaes dadas por Valentin Carrion e Sergio Pinto
Martins a esse dispositivo legal se assemelham:
1)
a morte do empregador caso de motivo justificado,

no de justa causa; o empregado pode rescindir, mas no
recebe indenizao; est eximido de fazer a comunicao de
aviso prvio ou de indenizar os prejuzos ocasionados (em
60
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2001. p.

355.
141
caso de contrato por tempo determinado)61.

2)
O 2 do artigo 483 da CLT atribui uma faculdade ao

empregado no caso de falecer o empregador constitudo em
empresa individual. Se a empresa individual encerra sua
atividade, o empregado est automaticamente despedido;
porm se algum continua com o negcio, ao empregado fica
a faculdade de rescindir ou no o contrato. Preferindo o
empregado sair da empresa, na ltima hiptese, no ter de
dar aviso prvio ao empregador, porque h um motivo para
a resciso, mas de se entender que a hiptese de pedido de
demisso e no de dispensa, pois haver a continuidade dos
negcios da empresa62.
A jurisprudncia confirma:
AVISO P R VIO. MOR TE DO EMP R EGADOR . O aviso
prvio devido mesmo na hiptese de morte do empregador, tendo em
vista que a possibilidade de resciso por iniciativa do empregado
apenas faculdade legal (art. 483, par. 2, da CLT) que pode ou no
ser exercida, pois alm de a morte do empregador no acarretar
necessariamente a extino do empreendimento, o pagamento da
indenizao a que se refere o art. 485 no exclui, por si s, o direito do
empregado ao aviso prvio63.
Apesar de o empregado no estar sujeito a pr-avisar os
sucessores do falecido, em caso de optar pela resciso, estes, ao
contrrio, no havendo em seu favor preceito de lei que dispense a adoo do
61
CARRION, Valentin.Comentrios consolidao dos leis do trabalho. 21. ed. SP:

Saraiva, 1996. nota 8. p. 375.
62
MARTINS, Sergio Pinto. Comentrios CLT. 3. ed. SP: Atlas, 2000. nota 14. p.
502.
63
TRT 2 Reg. RO 432220/99. AC. 483286/00. 8 T. DOESP 14.11.00. Rel. Wilma
Nogueira de Arajo Vaz da Silva.
142
aviso prvio, a ele esto obrigados64.

28. Co rre o salari al durante o seu curs o
A Smula n 05 do C. TST (RA 28/1969. DO-GB 21.08.69)
orienta: R eajustam en to salari al. O reajustamento salarial coletivo,
determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado pr-avisado da
despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios
correspondentes ao perodo do aviso, que integra o seu tempo de servio para
todos os efeitos legais.
Projetando-se o aviso prvio indenizado (art. 487, 1, da
CLT) no ms da correo salarial do empregado, as diferenas de
pagamento restringem-se aos dias adentrados em referido ms, vale
lembrar.
Se o pr-aviso fosse cumprido em servio, os dias havidos no
ms anterior ao da correo salarial seriam pagos com base no salrio
deste; s os outros, cumpridos no ms em que se verifica o reajuste,
que geram diferenas.
Em termos de salrio o empregado somente no far jus a
virtual antecipao espontnea, como salienta o Prof. Sergio Pinto
Martins: A empresa no estar obrigada a conceder antecipaes salariais
espontneas em relao ao aviso prvio do empregado que est desligando-se
da empresa, justamente porque no poder compens-las na data-base, alm
de no existir determinao legal nesse sentido65.
E quanto ao FGTS, tambm no ter direito correo da
64
ALVES, Ivan Dias Rodrigues e MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Teoria e

prtica do direito do trabalho. 9. ed. SP: LTr, 1995. p. 336.
65
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p.
351.
143
multa de 40% do FGTS em face da projeo, conforme Orientao

Jurisprudencial n 254 do C. TST, inserida em 13.03.02: FGT S.
MULTA
DE
40%.
AVISO
P R VIO
INDENIZADO.
ATUALIZAO MONETR IA. DIFER ENA INDEVIDA. O
clculo da multa de 40% do FGTS dever ser feito com base no saldo da
conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias,
desconsiderada a projeo do aviso prvio indenizado, por ausncia de previso
legal.
Os fundamentos para essa inclinao da jurisprudncia a
seguinte: por mais que se considere o tempo relativo ao aviso prvio
indenizado, como de servio para todos os efeitos legais, no h qualquer
previso legal que ampare o pagamento de diferenas futuras, resultantes de
eventual correo monetria que incidiria sobre os valores depositados.
At porque, quando decorrer este prazo (aviso indenizado), o
empregado poder j ter sacado o montante depositado em sua conta
vinculada, devidamente atualizado, com a indicncia da multa prevista
legalmente.
Isto porque, ao ser dispensado do cumprimento do aviso prvio, o
empregado receber antecipadamente os valores correspondentes no s aos
salrios e demais vantagens que receberia como se estivesse trabalhando (art.
487, 1 da CLT), como tambm a multa de 40% incidente sobre todos os
valores depositados em sua conta vinculada do FGTS, atualizados at aquela
data (art. 18, 1, da Lei 8.036/90).
Alm do mais, ao efetivar o pagamento da multa de 40% (FGTS)
juntamente com as parcelas rescisrias o empregador no ter condies de
prever qual ser o montante da conta vinculada do FGTS ao final do prazo
alusivo ao aviso prvio indenizado.
Por fim de se objetar que o art. 477, 6, da CLT impe um prazo
para que o empregador efetue o pagamento das parcelas constantes do
144
instrumento de resciso (no caso de aviso prvio indenizado: at o dcimo dia

contado da data da notificao).
Assim, o empregador dever pagar a multa de 40%, sobre os saldos
existentes na conta vinculada do FGTS na data prevista no citado dispositivo
consolidado.
Por todas essas razes que se conclui pela total falta de amparo legal
relativamente pretenso do reclamante de receber diferenas de multa de
FGTS, em face do cmputo do prazo relativo ao aviso prvio indenizado66.
29. Faltas no curs o do aviso prv io
No que se refere hiptese de falta cometida pelo empregador
no curso do aviso prvio o art. 490 da CLT no deixa qualquer
dvida: O empregador que, durante o prazo do aviso prvio dado ao
empregado, praticar ato que justifique a resciso imediata do contrato, sujeitase ao pagamento da remunerao correspondente ao prazo do referido aviso,
sem prejuzo da indenizao.
Quanto ao empregado, no entanto, h certa divergncia de
pensamento, ante a redao do art. 491 da CLT (O empregado que,
durante o prazo do aviso prvio, cometer qualquer das faltas consideradas pela
lei como justas para a resciso, perde o direito ao restante do respectivo prazo)
e da Smula n 73, RA 69/78, DJ 26.09.78: FALTA GR AVE. Falta
grave, salvo a de abandono de emprego, praticada pelo empregado no decurso
do prazo do aviso prvio dado pelo empregador, retira quele qualquer direito
a indenizao.
Controverte-se se o empregado faltoso perde somente o restante
do aviso prvio ou perde, igualmente, o direito indenizao de
antigidade.
66
TST-E-RR 194225/95. AC.SBDI1 3252/97. Rel. Min. Vantuil Abdala. DJ

12.09.1997.
145
Ivan Dias Rodrigues Alves e Christovo Piragibe Tostes Malta

sustetam que a opinio no sentido de o empregado perder somente o
restante do aviso prvio encontra-se de todo superada, explicando: o
perodo de durao do aviso de vigncia do contrato de trabalho, no se
podendo admitir que um empregado cometa falta nesse prazo gozando de
impunidades que lei no prev e que so incompatveis com seu esprito. A
prevelecer a tese vencida, ficaria o empregado em regime de pr-aviso na
cmoda posio de poder provocar o distrato a qualquer momento,
comentendo falta e no se sujeitando, pois, a seu exclusivo critrio, a cumprir
o aviso67.
Confirmam, portanto, o que h muito o mestre Mozart Victor
Russomano j dizia: Se o aviso prvio no pe fim ao contrato; se durante
o seu prazo perduram todas as obrigaes legais e contratuais que vinculam as
partes; se isso est dito, expressamente, na lei a falta grave durante o prazo
do aviso prvio deve provocar os mesmos efeitos que a falta grave cometida
pelo trabalhador durante a vigncia do contrato, antes da concesso do aviso.
Se se entender de forma diversa, permitir-se- que o trabalhador preavisado e
que no queira cumprir o prazo do aviso que lhe foi estabelecido, se rebele,
disciplinarmente para receber de imediato a indenizao que, a rigor, s lhe
seria devida no trmino do prazo do aviso prvio. Alm disso, sua falta, na
verdade, ficar impune, pois a perda do restante do prazo, em nosso exemplo,
coincide com o seu prprio desejo68.
A j referida Smula n 73 s excetuou a falta capitulada na
letra i do art. 482 da CLT (abandono de emprego), vale sublinhar,
porque considerou o prazo de trinta dias de aviso prvio, luz da
Smula n 32, que tem como caracterizado este tipo de falta grave s
depois de decorridos mais de trinta dias.
67
ALVES, Ivan Dias Rodrigues e MALTA, Christovo Piragibe Tostes Malta. Teoria
e prtica do direito do trabalho. 9. ed. SP: LTr, 1995. p. 344.
68
RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de direito do trabalho. RJ: Jos Konfino,
1972. p. 180-181.
146
J houve, no entanto, voz abalizada defendendo que a excluso

do abandono de emprego no deveria existir, como bem lembrado por
Carlos Alberto Reis de Paula69, a do Professor Clio Goyat70:
H, segundo pensamos, que distinguir duas hipteses perfeitamente
distintas uma da outra; na primeira, o empregado, preavisado, e durante a
execuo do aviso prvio, encontra nova colocao e pede ao seu empregador
dispensa do restante do prazo do aviso, e o seu patro o atende; na segunda
hiptese, o trabalhador, tambm preavisado, pede ao seu empregador seja
dispensado do cumprimento do restante do prazo do aviso prvio para se
engajar em novo emprego, mas o empregador, por razes de ordem interna da
empresa, no pode atend-lo; todavia, mesmo assim, com a negativa patronal,
o assalariado preavisado abandona o seu emprego para se colocar no novo
posto.
Na segunda hiptese, induvidosamente, com a prtica de falta grave de
abandono de emprego, capitulado no art. 482, alnea i da Consolidao das
Leis do Trabalho, ao nosso parecer, o obreiro perdeu direito no s aos salrios
do restante do aviso prvio, mas tambm prpria indenizao que lhe seria
devida.
Esse posicionamento, porm, no encontrou abrigo, pelos
seguintes motivos:
Com a devida vnia ao entendimento do doutrinador respeitado,
dissentimos. In casu, entendemos que o empregado perde apenas o salrio pelos
dias restantes do prazo. Sendo o empregado o pr-avisado, principalmente o
instituto visa propiciar-lhe oportunidade de obter emprego. Entendimento
contrrio, pois, seria frustrar o prprio instituto, fiel ao princpio aristotlicotomista de que quod agit, agit propter finem.
69
PAULA, Carlos Alberto Reis de. O aviso prvio. SP: LTr, 1988. p. 65.
GOYAT, Clio. Aviso Prvio. Curso de direito do trabalho: em homenagem a
mozart victor russomano. SP: Saraiva, 1985. p. 386-387.
70
147
Ademais, estar-se-ia implantando o princpio da igualdade fictcia entre

as partes contratantes, incompatvel com a desigualdade real, que no se
coaduna com o Direito do Trabalho cuja preocupao central a proteo de
uma das partes para se alcanar, na medida do possvel, uma igualdade
verdadeira e substancial entre os contratantes. Vlida a observao de
Wagner Giglio que, com tais fundamentos, critica o legislador quando
autoriza o empregador a reter salrios para se cobrir da falta de aviso prvio
(art. 487, 2, da CLT), sustentando que essa norma, flagrantemente
injusta, no permite esquecer as origens do Direito do Trabalho71.
30. P razo para pagam en to
O prazo para pagamento das verbas rescisrias, includo o aviso
prvio, est prescrito no artigo 477, pargrafo 6, da CLT.
Concedido aviso prvio e tendo ele sido corretamente
cumprido pelo empregado, o pagamento deve ocorrer at o primeiro
dia til imediato ao trmino do contrato (art. 477, 6, letra a, da
CLT).
Quando o aviso prvio no concedido ou quando ele
indenizado, dispensando-se o seu cumprimento, a quitao deve
acontecer at o dcimo dia, contado da data da notificao da
demisso (art. 477, 6, letra b, da CLT).
Apesar de o chamado aviso prvio cumprido em casa no
existir juridicamente, lembramos que ele, como j vulgarizado,
equivale dispensa de cumprimento e, portanto, o prazo para
pagamento das verbas rescisrias deve observar o disposto no artigo
477, 6, "b", da CLT, ou seja, at o dcimo dia contado da data da
notificao da dispensa, sendo devida a multa prevista no artigo 477,
8, da CLT quando h descumprimento do referido prazo, conforme
dispe a Orientao Jurisprudencial n 14 da SDI I do C. TST.
71
PAULA, Carlos Alberto Reis de. O aviso prvio. SP: LTr, 1988. p. 66.
148
De acordo com o disposto na Orientao Jurisprudencial n 162

da SDI I do C. TST, a contagem do prazo para pagamento do aviso
prvio, previsto no art. 477, 6, "b", da CLT, exclui, necessariamente,
o dia da notificao e inclui o dia do vencimento, em obedincia ao
disposto no art. 125 do Cdigo Civil (art. 132 a partir 11 de janeiro
de 2003), considerando a inexistncia de norma na CLT
disciplinando a forma dessa contagem. J o Ministrio do Trabalho e
Emprego orienta que este prazo inicia-se da prpria data da
notificao, sendo este o primeiro dos 10 (dez) dias (Instruo
Normativa n 04/02, que alterou o art. 11 da IN 03/02, revogando,
inclusive, o seu pargrafo 1).
Conclui-se, portanto, que, seguido este comando do MTE, e
havendo o pagamento integral das verbas rescisrias devidas,
judicialmente o empregador no ser condenado por atraso no
pagamento de verbas rescisrias.
Independentemente da data do incio da contagem do prazo,
surge considervel dvida quanto ao prazo para pagamento do aviso
prvio na hiptese da letra b do 6 do art. 477 da CLT quando o
dcimo dia recai em dia no til, em domingo ou feriado, por
exemplo.
No TRT da 9 Regio j se decidiu em sentidos diametralmente
opostos:
MULTA DO AR TIGO 477 DA CLT. CONTAGEM DO
P R AZO P AR A SU A AP LICAO. Ocorrendo feriado nacional
no dcimo dia da resciso contratual, o prazo a que se refere o 6,
alnea b`, do artigo 477 da CLT deve ser contado segundo a regra
legal do 1, do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, de aplicao
subsidiria no processo trabalhista, que o considera prorrogado at o
149
primeiro dia til, se o vencimento coincidir com o feriado72.

VER BA S R ESCISR IAS. P R AZO DE P AGAMENTO.
AVISO P R VIO INDENIZADO. AR T. 477, 6, ALNEA
b` . Como se pode observar no disposto no 6 do artigo 477 da
CLT, a lei somente na alnea a` estipula que o limite do prazo se
vena em dia til, inexistindo tal previso na alnea b`, resultando,
portanto, que nas hipteses da alnea b`, o prazo limite de pagamento
das verbas rescisrias o dcimo dia, devendo ser realizado
anteriormente se o dcimo dia cair em feriado, ante a estipulao de
que o pagamento se d at o dcimo dia, e no que o pagamento seja
feito no dcimo dia73.
A Instruo Normativa n 2 da Secretaria Nacional do
Trabalho, estabelece em seu artigo 5, inciso II, que a resciso
contratual no poder exceder ao dcimo dia subsequente data da
demisso, no caso de ausncia do aviso prvio, indenizao deste ou
dispensa do seu cumprimento. E este, a nosso ver, deve ser o comando
a ser observado, na esteira da seguinte deciso do C. TST:
AVISO P R VIO INDENIZADO. MULTA P OR ATR ASO
NO P AGAMENTO DAS VER BA S R ESCISR IAS. A alnea b` do
pargrafo sexto do artigo quatrocentos e setenta e sete da CLT clarissima no
sentido de que, quando da indenizao do aviso prvio, o pagamento das
verbas rescisrias deve ser efetuado at o dcimo dia contado da notificao da
dispensa. No respeitado esse prazo, devida a multa prevista no pargrafo
oitavo do mesmo artigo quatrocentos e setenta e sete. Os feriados bancrios,
em todo o territrio nacional, nos dias quatorze, quinze e dezesseis de maro de
mil novecentos e noventa em decorrncia do advento do Plano Collor, em
72
TRT-PR-RO 14.149/98. AC. 3 T. 19.362/99. Rel. Juiz Altino Pedrozo dos Santos.
DJPR 03.09.99.
73
TRT-PR-RO 159/97. AC. 1 T. 20.382/97. Rel. Juiz Wilson Pereira. DJPR
1.08.97.
150
quinze de maro de noventa, no beneficiam a empresa, porque as verbas

rescisrias deveriam ter sido pagas nos dez dias que se seguiram ao dia oito de
maro de noventa. Recurso de Revista da reclamante conhecido, por violao
ao artigo quatrocentos e setenta e sete, pargrafo sexto, letra b`, da CLT, e
provido para deferir o pagamento da multa pelo atraso no pagamento das
verbas rescisrias74.
31. Irrev o gabi lidad e do aviso prv io po r ato unilatera l
Concedido o aviso prvio, somente havendo concordncia da
parte que o recebeu que ele pode ser revogado.
Em sendo expressa essa concordncia, estaremos diante da
ttpica reconsiderao e, em sendo tcita, que ocorre quando
ultrapassado o limite mximo do aviso prvio o empregado continua a
prestar servios sem que o empregado se oponha ao fato (artigo 489,
pargrafo nico, da CLT), estaremos diante da derrogao do aviso.
As duas figuras, como explica Hiros Pimpo, alcanam o
mesmo fim, se bem que por caminhos diversos. Ambos os institutos conseguem
pr fim ao Aviso Prvio, sem pr fim ao contrato de trabalho, que continua
existindo como se nada de anormal tivesse ocorrido, ameaando at a sua
existncia75.
Ensina Dorval Lacerda: Caso seja aceita a reconsiderao, isto ,
tal arrependimento ou continuando a prestao depois de expirado o referido
prazo, o contrato continuar a vigorar como se o aviso no tivesse sido dado76
.
74
TST. AC. 5278/94. RR 100654/93. 4 T. DJ 16.12.94. Rel. Min. Rider Nogueira

De Brito.
75
76
LACERDA, Dorval. O aviso prvio na tradio brasileira. Revista do Trabalho.
RJ, out/43.
151
Ivan Dias Rodrigues Alves e Christovo Piragibe Tostes Malta

sustentam, no entanto, haver uma exceo regra da bilateralidade da
reconsiderao: na hiptese de comunicao feita por empregado
estabilitrio:
Partindo-se da premissa de que o empregado estvel que pretende
desligar-se da empresa deve dar aviso prvio ao empregador, o simples decurso
do pr-aviso no teria fora bastante para importar em distrato, porquanto a
lei exige, no caso, cautelas especiais a que se refere a CLT, art. 500. Em
conseqncia, antes de terminar o prazo do pr-aviso ou mesmo depois dele, o
empregado poderia reconsiderar seu ato e tornar o aviso sem efeito.
Em outras palavras77, portanto: expirado o aviso e interrompida
a prestao de servios, se chega a haver um novo entendimento entre
as partes isto significa, em regra (art. 453 da CLT), um novo contrato
de trabalho, exceto quando importe, de perto, o instituto da
estabilidade, que possibilitar se ver, nesta nova relao, pura e
simplesmente, uma continuao da precedente, aplicando-se, assim,
estritamente, o princpio contido no artigo 453 da CLT: No tempo de
servio do empregado, quando readmitido, sero computados os perodos,
ainda que no contnuos, em que tiver trabalhado anteriormente na empresa,
salvo se houver sido despedido por falta grave ou tiver recebido indenizao
legal.
32. Aviso P rv io e Des co nto s P rev id en ciri o s
Nos termos do art. 28, inc. IV, 9, alnea e (alterada pela Lei
n 9.528/97), da Lei n 8.212/91 e do art. 214, 9, inc. V, alnea f,
do Decreto 3.048/99, no integra o salrio-de-contribuio somente o
aviso prvio indenizado. J o valor pago em decorrncia do aviso
prvio regularmente cumprido insere-se na totalidade de rendimentos
e na remunerao de que tratam os incisos I e II do art. 28 da Lei n
77
PIMPO, Hiros. Aviso Prvio. 2 ed. RJ: Jos Konfino, 1958. p. 158.
152
8.212/91 e os incisos I e II do art. 214 do Decreto 3.048/99,

integrando-o.
Em face do pargrafo 3 do artigo 114 da Constituio Federal,
do pargrafo nico do artigo 876 da CLT, das Orientaes
Jurisprudenciais n 32 e 141 da SDI-1 do C. TST, bem como da
deciso do STF no RE 196.517-PR, Rel. Min. Marco Aurlio, de
14.11.00, j no se mantm o entendimento de que a Justia do
Trabalho incompetente para determinar descontos previdencirios.
Portanto, acordo judicial ou sentena trabalhista que traga
obrigao ao pagamento de aviso prvio dever observar as disposies
legais antes referidas para fixar os descontos a serem efetuados do
crdito do empregado para a Previdncia Social.
33. R ef ern cias bi bl io gr ficas
Agathe Schmidt da. Clusula geral de boa-f nos contratos, Revista de
Direito do Consumidor. Vol. 17, 1996. p. 17-18; VENCELAU, Rose
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BARROS, Alice Monteiro de. O contrato de experincia luz dos
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CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Estabilidade provisria. Contratos a
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PRUNES, Jos Luiz Ferreira. Tratado sobre a prescrio e a
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RODRIGUES PINTO, Jos Augusto e PAMPLONA FILHO,
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RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. Trad.
Wagner Giglio. So Paulo: LTr, Ed. da Universidade de So Paulo,
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ROMITA, Arion Sayo. Os direitos sociais na constituio e outros
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SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de direito do trabalho. 11. ed.
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THIBAU, Milton Vasques. O contrato de experincia. In: BARROS,

Alice Monteiro de (Coord.). Curso de Direito do Trabalho. Estudos
em memria de Clio Goyat. 3. ed. So Paulo: LTr, 1997.
156

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ASPECTOS ESSENCIAIS SOBRE O AVISO PRVIO NA

Su m ri o : 1. Origens histricas; 2. Natureza jurdica; 3. Conceito; 4.

Juiz do TRT da 9 Regio

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

relaes corporativas. Pelo menos a partir do sculo XIII so

GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho. Vols. I

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

XXI, consagrar o direito ao aviso prvio como clusula ptrea. Sim,

RODRIGUES PINTO, Jos Augusto e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

outra parte do contrato de trabalho do desinteresse na sua

No pode ser ignorada, no entanto, a Smula n 305 do C. TST

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

Oliveira Viana, em parecer, sobre a Lei n 62, em 1938,

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

GOMES, Orlando Gomes e GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho.

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

entretanto, sria e no equvoca. Mas, para sua validade no est

do ponto de vista do empregado, o de lhe

GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. Vols.

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

e, do ponto de vista do empregador, o de lhe

7. Co nseq n cias da ausn cia de aviso prv io pel o em prega d o r

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

trabalhador, aps a cientificao do aviso prvio, somente retira-lhe o

TST-AC 406569-RR 406569/97. 4T. DJ 03.04.98. Rel. Ministro Leonaldo Silva.

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

Uma questo, no entanto, poder surgir, no espao de tempo

Ob. cit. p. 243-244.

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

entretanto, no ocorre no que se refere ao empregado, como explica o

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

contrato, sem nenhuma prorrogao, porque o prazo de trinta dias

ROMITA, Arion Sayo. Os direitos sociais na constituio e outros estudos. SP:

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

possibilidade de ser concedido aviso prvio proporcional ao tempo de

GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. Vols.

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

tempo (duas horas dirias ou 7 dias corridos art. 488 e pargrafo

tempo superior poder ser concedido espontaneamente pelo empregador ou

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas

TRT 2 Reg. AC 02980530500/98. RO 02970488676/97. 8 T. DOESP 27.10.98.

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

apenas, em que o empregaor no pode ismicuir-se21.

ALVES, Ivan Dias Rodrigues e MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Teoria e

OJ n 82 da SDI I do C. TST: Aviso prvio. Baixa na CTPS. A data de sada a ser

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

incompatibilidade do instituto do aviso prvio com o regime das

Smula n 31 do C. TST: Aviso prvio incabvel o aviso prvio na despedida

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

O instituto em tela pressupe absoluta e integral vontade de

BARROS, Alice Monteiro de. O contrato de experincia luz dos tribunais.

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

Para justificar a primeira corrente, Alice Monteiro de Barros

Ob. cit. p. 21.

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

Ob. cit. p. 273.

Aspectos essenciais sobre o aviso prvio na justia do trabalho

unanimidade, aplicou o princpio da boa-f objetiva na interpretao

TRT-PR-ROPS 1.234/2002. AC. 9.394/03. DJPR 09.05.03. Rel. Juza Marlene T.

Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig

Ainda, o art. 481 da CLT dispe que se h uma clusula no