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CAPITULO 8
Captulo 8
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8.1 Introduccin
Entre todas las formas de organizaciones que pueden utilizarse
durante el desarrollo de una actividad empresarial, existe una
alternativa que viene siendo utilizada con mucha frecuencia, y
consiste en la celebracin de contratos asociativos o contratos
de colaboracin empresarial. Hay que decir que estos contratos
de colaboracin empresarial presentan caractersticas que, en
muchos casos, hacen de ellos herramientas muy tiles para llevar
cabo un negocio, sin las complicaciones que suele presentar la
constitucin de una sociedad.
El contrato de colaboracin profesional es un contrato de
colaboracin, por medio del cual un profesional independiente
se compromete a llevar a cabo ciertos trabajos o servicios a otra
empresa o profesional durante un periodo determinado de tiempo.
Otra definicin lo presenta como un contrato de subcontratacin
de determinados servicios u obras (tambin denominado de
externalizacin) pero en el que se produce una vinculacin ms
fuerte entre el profesional y la empresa.
El origen de este contrato lo podemos ver en la necesidad de
una empresa o profesional que llegan a un acuerdo con otro
profesional para que preste determinados servicios en beneficio
de la primera parte.
Los contratos de colaboracin profesional tienen el contenido
variado, de tal manera que el profesional que presta el servicio
acordado en la colaboracin (profesional colaborador) se
compromete a prestar un servicio, realizar una obra, etc.
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Capacidad
Los contratos de colaboracin profesional se realizan entre profesionales (autnomos),
comerciantes o empresas. El artculo 1 del Cdigo de Comercio establece que son comerciantes
los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente; y
las compaas mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a este Cdigo.
Tambin podrn llevar a cabo un contrato de colaboracin profesional los no comerciantes
(aunque es extrao por la propia finalidad del contrato), pues el Cdigo de Comercio no se rige
por el sistema subjetivo, segn el cual es mercantil toda operacin en la que los sujetos que
intervienen son comerciantes (profesionales o empresas), sino por el elemento objetivo, segn
el cual se prescinde de la persona del sujeto contratante y se atiende a la intencin lucrarse en
la prestacin del servicio.
Para que alguien pueda celebrar un contrato de colaboracin profesional segn lo previsto en el
Cdigo de Comercio, se establece que tendrn capacidad legal las personas mayores de edad y
que tengan la libre disposicin de sus bienes. En el Cdigo Civil en el artculo 1263 se establece
que podrn prestar vlidamente consentimiento y por tanto, obligarse como parte de un contrato
de compra-venta las siguientes personas:
1. Los mayores de edad.
2. Las personas que no estn incapacitadas.
En el Cdigo Civil se establece en su art. 1457, que es necesaria la capacidad general para
obligarse para comprar o vender, con lo cual para subcontratar servicios o previsin de productos
tambin ser necesario. En el supuesto que una de las partes del contrato sea un menor de edad
o una persona incapacitada, para que pueda intervenir y obligarse ser necesario que lo haga
con la intervencin de su representante legal, con las limitaciones que el Cdigo Civil establece.
Segn el art.1458 del Cdigo civil, los cnyuges pueden venderse bienes recprocamente.
De Forma
De acuerdo con el art.1280 in fine del Cdigo Civil: Tambin debern hacerse constar por
escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno
o de los dos contratantes exceda de 90,00 euros.
No obstante, el art.1279 del Cdigo Civil establece la facultad de las partes de compelerse
recprocamente a llenar aquella forma (la establecida en el art.1280) desde que hubiese
intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez, elevndolo a
escritura pblica, en su caso o documento privado.
Segn lo establecido en el art. 51 del Cdigo de Comercio, rige el Principio de Libertad de forma
(escrita o verbal). Con lo cual, no se requiere para su validez una forma especfica (art. 1278 y
siguientes del Cdigo Civil). Es importante que este tipo de contratos se establezcan por escrito
ya que el profesional tendr mucha informacin de la empresa con la que colabora y puede ser
que se generen conflictos en el momento de finalizacin de la relacin.
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Puede ser interesante la inclusin de una clusula de definiciones, buscando con ello establecer
claramente los trminos que se utilicen en el contrato. Se pueden definir tantos conceptos como
se considere conveniente, sobre todo en aquellos casos donde los conceptos, por su novedad,
pueden llevar a confusin entre las partes y, con ello, a desacuerdos que podran provocar la
resolucin del contrato.
a. Precio: Ha de ser cierto (determinable por los Tribunales o por medio de peritos) y pecuniario
(en dinero o signo que lo represente). Es posible encontrar diferentes tipos de precios o
sistemas de remuneraciones en funcin del tipo de servicio que se contrate mediante el
contrato de colaboracin profesional.
Se debe precisar los servicios o la obra que se contrata mediante el contrato de colaboracin
profesional. Como se ha sealado, es aconsejable incluir la explicacin y detalle exacto del objeto
del contrato en un anexo, donde se explique cmo se prestar el servicio, lugar, personal, material,
equipos, horario, etc. En funcin del tipo de servicios o actividades sobre los que se acuerde
colaborar se deber incluir ms o menos informacin en el anexo de definicin del servicio.
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Lo usual es que nos encontremos uno de los siguientes tres tipos de remuneracin:
Precio Fijo: La contraprestacin es fija.
Precio Peridico: Existir una contraprestacin diaria, semanal, mensual o anual segn
el caso.
Precio Variable: Puede que en algunos casos el precio se defina en funcin de resultados
o del volumen de trabajo.
Es recomendable que, para el profesional la inclusin de una clusula de modificaciones o
ampliaciones del precio con el fin de mantener el equilibrio de las prestaciones, en caso de
modificacin o ampliacin del objeto del contrato.
b. Personas de contacto: En el caso de empresas con varias personas es aconsejable que se
incluyan en el contrato una clusula que especifique claramente cules sern las personas
de contacto entre ambas partes a los efectos de toma de decisiones sobre eventuales dudas,
aclaraciones o decisiones acerca del servicio.
c. Calidad. Incumplimiento: En los contratos de colaboracin profesional es importante
definir un estndar de calidad mnimo de los trabajos que desarrollar el profesional ya que
normalmente son prestados en nombre de la empresa que le contrata.
Por ejemplo: En el caso de que la colaboracin profesional sea en servicios en los que influya
el tiempo en que se prestan, el momento, la hora, la rapidez, etc., pueden incluirse cuadros
o tablas en los que las partes pacten los tiempos o plazos para prestar el servicio y cuando
se entender que un retraso es incumplimiento.
d. Responsabilidad: Es aconsejable la inclusin de una clusula de responsabilidad por la que se
establezca la responsabilidad civil en el supuesto que una de las partes, en el cumplimiento de
sus obligaciones, acte con dolo o negligencia. En su caso, se establecer una indemnizacin
pecuniaria por los daos o perjuicios que dicha actuacin hubiera ocasionado a la otra Parte.
e. Resolucin del Contrato: En cuanto a la clusula de resolucin del contrato el art.1124 del
Cdigo Civil establece que: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en
las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
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8.4 Caractersticas
En primer lugar, tome en cuenta que a pesar que estos contratos se encuentran regulados en la
Ley General de Sociedades, no es requisito para la validez del contrato que los intervinientes sean
sociedades, ms an, no es requisito que sean personas jurdicas, por lo que es perfectamente
posible que dos o ms personas naturales celebren un contrato de colaboracin empresarial.
En segundo lugar, podemos sealar que los contratos asociativos tienen por objeto crear y regular
relaciones comerciales o empresariales entre los participantes del contrato, quienes desarrollarn
un negocio o empresa para obtener un beneficio en conjunto.
La tercera caracterstica es muy importante, pues genera muchas confusiones en el manejo de los
contratos. De acuerdo a la Ley General de sociedades, a travs de los contratos de colaboracin
empresarial no se constituye una persona jurdica.
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Se halla representada en este acto por el Don (nombre del representante), quien acta en su condicin
de (cargo) en virtud de la escritura de apoderamiento otorgada el (da) de (mes) de (ao) ante el
Notario de (ciudad) Don (nombre), bajo el nmero (nmero) de su protocolo.
Ambas partes podrn denominarse conjuntamente como las Partes o individualmente como la
Parte. Las Partes, de sus libres y espontneas voluntades, manifiestan tener y se reconocen, mutua
y recprocamente, la capacidad legal necesaria para otorgar el presente Contrato, a cuyos efectos
MANIFIESTAN:
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del presente Contrato. En el supuesto de modificar o ampliar los Servicios el Cliente y el Prestador
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Validez de las Clusulas: Aunque se dicte la invalidez o inaplicabilidad de una clusula del presente
Contrato o de una de sus partes, el resto de las clusulas o de sus partes continuarn siendo vlidas
y teniendo vigor.
Rescisin del Contrato: Para el caso en que el presente Contrato fuera rescindido unilateralmente
por el Profesional, antes de llegar a su finalizacin, por haber incumplido el Cliente sus obligaciones
conforme al presente Contrato, le corresponder una indemnizacin, en concepto de daos y
perjuicios, equivalente al importe de sus honorarios pendientes de recibir hasta la finalizacin del
Contrato, calculados a razn de (indicar cantidad) euros por ao, prorratendose en su caso lo
correspondiente al periodo inferior al ao.
En el caso de que el Cliente instara la rescisin del Contrato por haber incumplido el Profesional sus
obligaciones conforme al Presente Contrato, se procedera de acuerdo con lo previsto en el Cdigo Civil.
Notificaciones: Para los efectos de notificaciones, requerimientos y escritos de cualquier clase a que
d lugar el presente Contrato se entender como domicilio del Profesional y del Cliente los que figuran
en el mismo. Si existiera cambio del mismo, ambos se obligan a comunicrselo fehacientemente.
Cesin del Contrato: Las Partes no podrn ceder a terceros los derechos u obligaciones que les son
otorgados en virtud del presente Contrato, salvo autorizacin expresa y por escrito de la otra Parte.
Datos Personales: Ambas Partes se comprometen a guardar el ms absoluto secreto respecto
de los datos de carcter personal a que tengan acceso en cumplimiento del presente Contrato y a
observar todas las previsiones legales que se contienen en la Ley Orgnica 15/1999, de Proteccin de
los Datos de Carcter Personal. En particular, el Profesional se compromete a no aplicar o utilizar los
datos de carcter personal tratados o aquellos a los que hayan tenido acceso durante la prestacin
del Servicio, con fin distinto al que figura en el presente Contrato, ni a cederlos, ni siquiera para su
conservacin, a otras personas. El Profesional aplicar a los datos que trate por cuenta del Cliente,
las medidas de seguridad establecidas en el Real Decreto 994/1999, Reglamento de Seguridad, en
virtud del tipo de datos que trate. Una vez finalizado el Servicio deber devolver los datos al Cliente
en el mismo soporte en que se los remiti y no guardar ninguna copia de los mismos.
Inexistencia de Relacin Laboral: Las Partes establecen que en ningn momento existir relacin
laboral entre el Profesional y el Cliente. El Profesional manifiesta que tiene plena libertad de decisin
respecto a los Servicios que presta y no est bajo la direccin y supervisin del Cliente.
Ley Aplicable y Jurisdiccin Competente: El presente Contrato se regir e interpretar de acuerdo
Las Partes manifiestan su conformidad con el presente Contrato, que otorgan y firman en dos
ejemplares igualmente originales, en el lugar y fecha arriba indicada.
Don/Doa (nombre) Don/Doa (nombre)
Por el Profesional Por el Cliente
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