FACULDADE DE CINCIAS ADMINISTRATIVAS DE CURVELO

MANTENEDORA: MITRA ARQUIDIOCESANA DE DIAMANTINA

DIREITO CONSTITUCIONAL
PROFESSORA CSSIA DE OLIVEIRA COSTA VIANA

DIREITO CONSTITUCIONAL
PODER CONSTITUINTE
Conceito: o poder de elaborar (PCO) ou de atualizar (PCD) (a/e) uma
Constituio, mediante supresso, acrscimo ou modificao (SAM) de
normas constitucionais.
Titularidade: povo: art. 1 da CF, pargrafo nico. Nao: segundo
Sieys. O povo titulariza o PC, mas no o exerce.
Poder Constituinte Originrio (PCO): Histrico ou revolucionrio:
Poder para criar uma Constituio para o Estado: tambm chamado de
originrio, de primeiro grau, primrio, genuno.
Limites? No h??? Incondicionado, absoluto, ilimitado, inicial!
CUIDADO: Direitos humanos? Assinou tratados internacionais: ONU:
nova constituio no pode violar direitos estabelecidos em tratados:
referncia a DH, o pas faz parte da proteo da ONU; Pacto de So Jos
da Costa Rica: no pode estabelecer a pena de morte: Princpio da
Vedao do Retrocesso.
Direitos Humanos (DH): natos: vida, liberdade, respirar, andar: CF =
direitos fundamentais: pas fizer parte de tratados internacionais: o que
era do homem passou a ser fundamental (CF): nos tratados, passa a ser
direitos humanos.
Direitos Humanos: clusula da vedao ao retrocesso: novo PCO no
poder retirar direitos fundamentais da CF.
Poder Constituinte Originrio: tem que respeitar DH previstos nos
tratados dos quais o pas faz parte.
Art. 5, 3: sobre os tratados de direitos humanos: Quando se fala
em tratado internacional (qualquer tratado), o processo de formao o
seguinte: celebrao do tratado, que ocorre no mbito internacional.
Esse tratado vai para o Congresso Nacional, que ter de aprovar o
tratado. Aqui no certo falar em ratificao do tratado. Essa
aprovao se d por meio de decreto legislativo (art. 49, I, CR). Pela

regra geral esse tratado deve ser aprovado por maioria simples (ou
relativa, que se relaciona com o total de presentes). Mas h regra
especfica no art. 5, 3, da CR. Segundo essa norma, especfica para
os tratados de direitos humanos, que se aprovados por 3/5 dos
membros do Congresso, tero status de Emenda Constitucional.
Aprovado no Congresso Nacional, encaminha-se a aprovao (que-se d
por decreto legislativo) ao Presidente da Repblica. Assim ele ter de
tomar duas medidas. No plano internacional ele ter de fazer a
ratificao (agora sim, propriamente ratificao), que se d por meio do
depsito. O depsito mandar uma cpia do tratado que foi aprovado
pelo Congresso para as partes do tratado (se for um tratado de vrios
pases pode-se eleger um organismo ou um pas para se depositar todos
os tratados). A partir desse ponto ele passa a ser vinculativo no plano
internacional. Ele somente passa a ser executvel no plano
internacional aps a ratificao e depsito. No plano interno teremos
um decreto do Presidente. Esse decreto implica a promulgao,
publicao e executoriedade e a partir dele que ocorre a
executoriedade interna. Essa exigncia de decreto no est na
Constituio, mas um costume constitucional brasileiro, que o STF
admite. um paralelo, por analogia s leis. No STF a questo dos
tratados internacionais est da seguinte forma:
Antes da EC 45 (sem o 3):
Somente tnhamos o art. 5, 2, que diz que os direitos e garantias da
CR no excluem outros decorrentes de tratados e outros que no
estejam no rol do art. 5. uma clusula de reconhecimento de novos
direitos, clusula aberta.
O 2 admite, reconhece direitos fundamentais fora da CR? De acordo
com o 2 poder-se-ia dizer que se tratava de norma constitucional os
tratados de direito humanos?
A primeira corrente dizia que eram normas constitucionais (Canado
Trindade que apresentou a redao do futuro 3). Se o so, eles fazem
parte do bloco de constitucionalidade (conjunto de normas
materialmente constitucionais revestidas de parametricidade).
Uma segunda corrente dizia que esses tratados de direitos humanos so
como qualquer outro tratado, nesse caso eles tero paridade normativa
com a lei ordinria.
No STF prevaleceu a corrente da paridade normativa. Assim, antes da
EC 45, todo e qualquer tratado de direito internacional valeria como lei

ordinria. Assim, no fariam parte do bloco de constitucionalidade, no

se revestindo de parametricidade.
Aps EC 45/04 (com o 3): 3 do art. 5 da CF: Os tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.

Os tratados internacionais de direitos humanos, aprovados por 3/5, em

dois turnos, em cada casa, sero tidos por emendas constitucionais,
fazendo parte do bloco de constitucionalidade.
O problema quanto aos tratados internacionais sobre direitos
humanos que vieram antes da EC 45 (ex. Pacto de So Jose da Costa
Rica ou Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos). O conflito
entre o pacto e a legislao ordinria seria resolvido pelos critrios
clssicos da LICC. O marco para isso foi a lei que permitia a priso do
depositrio infiel e o pacto e, usando o critrio da especialidade,
permitia-se a priso do depositrio infiel, e esse entendimento foi
aplicado durante muito tempo.
A entra em vigor o 3. Surgindo trs correntes:
A primeira corrente dizia que o tratado continuaria com fora
normativa de Lei Ordinria, mas passa a ter a possibilidade de se
sujeitar a novo processo que o aprovaria como norma constitucional.
Uma segunda corrente dizia que no d para dizer que esse tratado
assume automaticamente natureza constitucional, pois ele no foi
aprovado por 3/5 dos membros das duas casas. Ento ele continuaria
com paridade normativa lei ordinria.
Uma terceira posio foi influenciada pelo direito comparado de alguns
pases europeus (posicionamento do Gilmar Mendes, que foi acolhido
pelo STF). Os direitos humanos no direito brasileiro tem posio de
primazia (ex. Estados da federao que violam direitos humanos podem
sofrer interveno, bem como os direitos humanos mereceram topologia
exclusiva na Constituio Brasileira, e esto no incio da Constituio,
inovando em relao a constituies anteriores). Dentro desse contexto,
de centralidade dos direitos fundamentais no ordenamento jurdico,
sendo o epicentro da ordem jurdica, dizer que um direito fundamental
previsto em tratado internacional equivale a LO diminuir a
importncia dos tratados de direitos fundamentais. Assim, temos que
colocar esses direitos humanos acima da LO, no permitindo que o
legislador possa modific-los facilmente. Em contrapartida, no se pode

dizer que tenham status constitucional, pois no foram submetidos ao

rito do 3.
Assim, os tratados de direitos humanos que foram aprovados
anteriormente EC 45/04, sero recebidos como NORMAS
SUPRALEGAIS, estando abaixo da CR e acima da Lei.
No se pode dizer que um tratado desse calo revoga a lei ordinria
(pois no esto na mesma hierarquia), mas que ele suspende a eficcia
da LO, naquilo que for a ela incompatvel.
Mas a pergunta que no quer calar : a CR permite a priso do
depositrio infiel, e a? Como a CR fala da priso do depositrio infiel,
art. 5, LXVII, apesar da localizao topogrfica, o direito fundamental
a liberdade/dignidade da pessoa humana (somente temos a autorizao
da restrio do direito fundamental, no LXVII). Quando o tratado
restringe essa possibilidade o pacto no est violando direito
fundamental (que a liberdade/dignidade da pessoa humana), mas
somente diminuindo a restrio que a CR permitiu, ento trata-se de
interpretao pro omne. SMULA VINCULANTE N. 25.
Smula Vinculante 25

ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer

que seja a modalidade do depsito.
Isso no viola a CR, pois h mera autorizao de restrio do direito de
liberdade pela CR. O direito fundamental a liberdade. Se essa
restrio no for aplicada, no se est indo contra a CR, pois ela
garante o direito de liberdade. Ver HC 87585, STF.
Espcies
- Reformador: (PCDR). Das Emendas Constitucionais: das Revises
Constitucionais: Poder Constituinte Derivado de Reforma, de
Mudana, Segundo Grau, Reformador, Secundrio, Emendabilidade, de
Reviso: o poder que modifica a Constituio.
- Revisor: art. 3 do ADCT: Art. 3 do ADCT: emendas constitucionais
de reviso: STF: apenas uma vez: Emenda Constitucional de Reviso: s
6 (por deciso do STF); art. 60: Emendas Constitucionais (no tem
nmero pr-estabelecido).
- Decorrente: (PCDD): Forma Federativa de Estado (diviso de
competncias entre os entes federativos):

Limites do PCD
-Circunstanciais: interveno federal, estado de defesa e estado de
stio
-Materiais: clusulas ptreas
-Temporais - CF/182 - 4 anos; CF/88 reviso em 5 anos
-Procedimentais: processo legislativo da EC
Poder constituinte difuso: Teoria da Mutao Constitucional

Curso de Direito constitucional:

Professores Emerson Bruno Oliveira
Freitas;
Direito
Constitucional
Esquematizado:
Professor
Pedro
Lenza;
Curso
de
Direito
Constitucional Positivo: Jos Afonso
da Silva; Direito Constitucional:
Alexandre de Morais; Curso da
Professora Sabrina Rodrigues. Direito
Constitucional: Teoria do Estado e da
Constituio. Direito Constitucional
Positivo: Kildare Gonalves Carvalho.
LFG: Curso do Professor Erival

Oliveira. Curso do Prof. Marcelo

Novelino.