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CORREGIR ACTUACIONES EN UN
PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO. A
propsito del Reglamento de la Queja contra
el Tribunal Fiscal.
1 Dra. Carmen del Pilar Robles Moreno
Profesora de Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Catlica del Per y de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
1. Introduccin
El Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario vigente, se aprob mediante el D.S. 135-99-EF
(para este trabajo TUO), regula en el artculo 155 la queja, denominndola Recurso de Queja.
En este artculo se regula la queja tanto si se interpone contra actos de la Administracin
Tributaria, como del Tribunal Fiscal.
Con fecha 27 de noviembre de 2008 se ha publicado en El Peruano el D.S. 136-2008 que
reglamenta el artculo 155 del TUO antes mencionado, en todo lo relacionado a la queja contra
actuaciones o procedimientos efectuados por el Tribunal Fiscal.
La queja en la medida en que se trata de un medio procedimental que busca demandar a un
superior jerrquico que ordene al rgano que est conociendo de un procedimiento
administrativo que corrija actuaciones procedimentales defectuosas, que no se encuentran
arregladas al procedimiento sealado, debe ser debidamente utilizada por los contribuyentes,
en este sentido, hay que conocer este instrumento para utilizarlo debidamente.
En esta oportunidad efectuaremos algunos comentarios sobre esta norma reglamentaria, no
sin antes, referirnos a la queja administrativa, regulada por la Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobada por Ley 27444 (LPAG), y a la queja administrativa tributaria
en general.
2. Concepto
La queja es un medio excepcional de naturaleza procedimental que busca subsanar los
errores de tramitacin incurridos en el procedimiento tributario. Es un remedio procesal
mediante el cual se busca corregir las actuaciones de la administracin que afecten de manera
indebida al deudor tributario y reencauzar el procedimiento.
Esto significa que, si bien es cierto el Cdigo Tributario regula la queja procedimental, tambin
existen otro tipo de quejas, por ejemplo en la LPAG, tambin se desarrolla la figura de la queja,
aplicable a las actuaciones de las administraciones distintas a las tributarias pues en este caso
existe el procedimiento especial regulado en el Cdigo Tributario y en la Ley 26979, omitiendo
en el caso de la LPAG calificar a la queja como un recurso, as, el artculo 158 de la LPAG
establece que en cualquier momento, los administrados pueden formular queja contra los
defectos de tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los plazos
establecidos legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisin de trmites que
deben ser subsanados antes de la resolucin definitiva del asunto de la instancia respectiva.
El artculo 158 de la LPAG regula la queja por defectos de tramitacin y seala que en
cualquier momento, los administrados pueden formular queja contra los defectos de
tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los plazos establecidos
legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisin de trmites que deben ser
subsanados antes de la resolucin definitiva del asunto en la instancia respectiva.
Tambin se indica que la queja se presenta ante el superior jerrquico de la autoridad que
tramita el procedimiento, citndose el deber infringido y la norma que lo exige. La autoridad
superior resuelve la queja dentro de los tres das siguientes, previo traslado al quejado, a fin
de que pueda presentar el informe que estime conveniente al da siguiente de solicitado.
Finalmente precisa que la autoridad que conoce de la queja puede disponer motivadamente
que otro funcionario de similar jerarqua al quejado, asuma el conocimiento del asunto; y en
caso de declararse fundada la queja, se dictarn las medidas correctivas pertinentes respecto
del procedimiento, y en la misma resolucin se dispondr el inicio de las actuaciones
necesarias para sancionar al responsable.
6. Tribunal Fiscal
El Tribunal Fiscal mediante acuerdo de Sala Plena 2003-24 de 09.12.2003 5 ha sealado que
la queja procede contra las actuaciones de la Administracin Tributaria que afecten
indebidamente al deudor y contra las que incida en la relacin jurdica tributaria, an cuando
no est contenida en el Cdigo Tributario. Tambin seala que hay supuestos que habilitan la
interposicin de una queja, como por ejemplo la afectacin o posible vulneracin de los
derechos o intereses del deudor tributario por actuaciones indebidas de la Administracin
Tributaria, o por la sola contravencin de las normas que inciden en la relacin jurdica
tributaria.
Tambin precisa la Sala Plena del Tribunal Fiscal que la queja permite corregir las actuaciones
y reencausar el procedimiento bajo el marco de lo establecido en las normas
correspondientes.
En este mismo orden de ideas, el Tribunal Fiscal en el acuerdo de Sala Plena 2004-11 de
03.06.2004 6 seala que la Queja permite corregir las actuaciones de la Administracin
Tributaria y reencauzar el procedimiento. No es un recurso impugnativo, tiene la naturaleza de
un remedio procesal.
Por la propia naturaleza de la queja, no existe en el Cdigo Tributario una referencia precisa
de los casos en que esta procede. Y esto es correcto, ya que de haberla, solo tendra
naturaleza indicativa, pues resulta complicado generalizar en que casos cabe interponer una
queja.
No obstante ello, el Tribunal Fiscal -para los casos de queja por actuaciones o incumplimientos
de la Administracin Tributaria- ha ido dando las pautas administrativas para que tengamos
claro en que casos se pueden interponer quejas y en que casos no.
Por ejemplo, se ha sealado que la queja procede cuando hay negativa recibir recursos o
algn documento, por infracciones en el desarrollo del procedimiento de cobranza coactiva;
por actuaciones indebidas en la fiscalizacin, por retraso en elevacin de expedientes por
parte del rgano encargado de hacerlo, por la negativa de inscripcin en el Registro nico de
Contribuyentes, por incumplimientos en las devoluciones, por incumplimiento de lo sealado
por el Tribunal Fiscal, entre otros.
De otro lado, se ha sealado que la queja no procede contra resoluciones que deniegan la
admisin a trmite los recursos de los interesados, tampoco procede cuando se discute
aspectos vinculados con la determinacin de la obligacin tributaria o la comisin de
infracciones, tampoco para solicitar la nulidad de actos de la Administracin Tributaria.
El Tribunal Fiscal como hemos indicado, ha ido sealando los casos en que la queja procede y
en que casos no procede, veamos de manera indicativa algunos de estos supuestos:7.
Cuando procede interponer una Queja
En esta parte hacemos referencia algunos casos en los que una queja procede:
Si procede interponer una Queja y procede que el Tribunal Fiscal se pronuncie en esta va
cuando se trata de la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para exigir el
pago de una deuda que se encuentra en cobranza coactiva, siempre que previamente el
sujeto que interpone la queja hubiere solicitado la prescripcin ante el ejecutor coactivo 7.
Procede interponer una Queja cuando se ha iniciado el procedimiento de cobranza coactiva
aun cuando no exista deuda exigible, esta se ha iniciado indebidamente 8.
Procede la interposicin de una Queja cuando el contribuyente apela cumpliendo con los
requisitos de admisibilidad, y la Administracin Tributaria no cumple con elevar al Tribunal
Fiscal el expediente de apelacin, dentro del plazo de 30 das 9.
Procede la Queja cuando los administrados o contribuyentes intentan presentar algn escrito,
documento o recurso, y encuentran una negativa a su recepcin bajo el fundamento que no se
ha cumplido algn requisito de admisibilidad 10.
Procede la queja cuando se han trabado indebidamente medidas cautelares previas o cuando
se ha iniciado un procedimiento de cobranza cuando la deuda no tiene el carcter de exigible
o proseguido la misma a pesar de existir alguna causal de suspensin.
Cuando se dirija contra las actuaciones o procedimientos del Tribunal Fiscal que afecten
directamente o infrinjan lo establecido en el Cdigo Tributario 11.
Procede la queja cuando se solicita la baja del RUC y la Administracin Tributaria no la
concede. Se declar fundado el recurso de queja, disponiendo que la Administracin tramitase
la solicitud de baja 12.
Procede la queja cuando hay incumplimiento de devoluciones. En este caso no obstante haber
declarado procedente la solicitud de devolucin del pago en exceso no se produjo la
devolucin correspondiente. El Tribunal Fiscal ordena a la Administracin Tributaria proceda a
devolver el monto correspondiente 13.
Procede la queja cuando hay negativa a recibir documentos de parte de las oficinas de trmite
documentario 14.
Procede el recurso de queja respecto de la validez de la notificacin de los valores y/o
resoluciones emitidos por la Administracin Tributaria, cuando la deuda se encuentra en
cobranza coactiva.
Procede discutir en la va de la queja la calificacin efectuada por la Administracin Tributaria
respecto de los escritos presentados por los administrados, en tanto dicha actuacin de la
Administracin puede representar una infraccin al procedimiento tributario15.
Procede la queja si la Administracin no remite al Tribunal Fiscal las declaraciones que
sustentan las rdenes de pago materia de cobranza coactiva a pesar de habrselas solicitado,
no acredita que tales valores se ajusten a lo dispuesto por el artculo 78 del Cdigo Tributario y
por tanto que la deuda que contienen sea exigible coactivamente 16.
Procede la queja si la orden de pago que no se ajusta al supuesto del numeral 1) del artculo
78 del Cdigo Tributario, por haber sido emitida objetando lo consignado por la recurrente en
su declaracin, no constituye deuda exigible coactivamente 17.
Procede la queja si la Administracin Tributaria no acredita que la deuda tributaria tenga el
carcter de exigible coactivamente, cuando no remite los valores en que se sustenta la
cobranza ni sus respectivas constancias de notificacin. 18
Tributaria y, ii) por el Ministro de Economa y Finanzas tambin dentro del plazo de 20 das
hbiles cuando se trate de quejas contra el propio Tribunal Fiscal.
9.4. Plazo para resolver
Ser resuelto de la siguiente manera: tratndose de quejas presentadas contra la
Administracin Tributaria, estas sern presentadas ante el Tribunal Fiscal dentro del plazo de
veinte (20) das hbiles de presentado el recurso, tratndose de recursos contra la
Administracin Tributaria; y tratndose de quejas presentadas contra el Tribunal Fiscal, estas
sern resueltas por el Ministro de Economa y Finanzas tambin dentro del plazo de veinte
(20) das hbiles.
9.5. Capacidad
En relacin a la capacidad para interponer una queja, an cuando el Cdigo Tributario no
seala quienes pueden interponer una queja, entendemos que la capacidad es la misma que
para ser parte en el procedimiento administrativo, y en este caso en particular en el
procedimiento administrativo tributario, en cuanto a la legitimacin activa es tanto por derecho
subjetivo como por inters legtimo.
9.6. Plazo de interposicin
En relacin al plazo, podemos apreciar que la queja no tiene plazo de interposicin, pero
evidentemente se tramita durante el procedimiento donde ocurre el hecho del cual el
interesado legitimado se queja.
9.7. Requisitos de admisibilidad
La normativa del Cdigo Tributario no ha sealado requisitos de admisibilidad de manera
expresa, por ello, el Tribunal Fiscal es quien ha ido indicando en sus resoluciones, cuales son
estos, as se ha precisado que el escrito de la queja deber sealar de manera clara los
hechos y precisar cual es la actuacin de la Administracin Tributaria que se cuestiona.
Asimismo se seala que deber adjuntarse al escrito de la queja los medios probatorios
correspondientes. Podr presentarse directamente al Tribunal Fiscal o al rgano quejado.
Si notamos que por ejemplo no se corre traslado de la queja a la Administracin Tributaria,
cosa que no sucede con la queja al Tribunal Fiscal, pues de acuerdo a la norma que
comentaremos en el numeral 9), al Tribunal Fiscal si se corre traslado de la queja para que
presente sus descargos, por ello, consideramos conveniente, que as como se reglamenta la
queja contra el Tribunal Fiscal, se debera regular la queja contra la Administracin Tributaria.
9.8. La Queja como derecho
La queja es un derecho del administrado o contribuyente, tal como lo seala el artculo 92 del
Cdigo Tributario vigente, donde se regulan los derechos de los administrados, y el numeral h)
seala que los deudores tributarios tienen derecho a interponer queja por omisin o demora
en resolver los procedimientos tributarios o por cualquier otro incumplimiento a las normas
establecidas en el Cdigo Tributario.
Como podemos apreciar, la queja busca hacer respetar las garantas y los principios del
procedimiento administrativo, as como subsanar los vicios o defectos que se den en el
procedimiento administrativo.
Ahora bien, sobre la queja contra el Tribunal Fiscal, el procedimiento ha sido reglamentado
con el Decreto Supremo 136-2008-EF, el mismo que analizamos a continuacin.
10. Norma Reglamentaria
Con el Decreto Supremo 136-2008-EF, publicado en El Peruano el 27 de noviembre de este
ao, se reglamenta el inciso b) del artculo 155 del TUO del Cdigo Tributario relativo a las
quejas ante el Tribunal Fiscal.
10.1. Derecho a la Queja
La norma seala que los contribuyentes tienen el derecho de formular queja contra las
actuaciones o procedimientos del Tribunal Fiscal que afecten o infrinjan lo establecido en el
Cdigo Tributario.
Tambin se seala que la queja no procede cuando se trate de cuestionar el contenido o del
fallo de las resoluciones emitidas por el Tribunal Fiscal.
10.2. Lugar de Presentacin de la Queja
La norma seala que el escrito de la queja se deber presentar fsicamente- en la mesa de
partes de la Defensora del Contribuyente y del Usuario Aduanero.
En el caso que el escrito de queja sea presentado e ingrese por la mesa de partes del Tribunal
Fiscal o del Ministerio de Economa y Finanzas, este escrito ser remitido a la Defensora del
Contribuyente y del Usuario Aduanero.
10.3. Plazo para Resolver la Queja
Precisa la norma que el plazo que tiene el Ministro de Economa y Finanzas es de 20 das
hbiles, que se comienzan a contar a partir del ingreso del expediente con el informe previo de
la Defensora del Contribuyente y del Usuario Aduanero.
10.4. Requisitos de los escritos de la Queja
Seala el legislador que entre los requisitos estn, nombre o razn social del contribuyente, su
domicilio fiscal, su nmero de RUC, calidad de representante si lo hubiera.
Asimismo, se debe sealar de manera concreta el pedido que se hace en la queja, los
fundamentos de hecho que apoye el pedido de queja, y cuando corresponda los fundamentos
de derecho.
Tambin se debe indicar en el escrito, lugar, fecha, firma o huella digital en caso no pueda
firmar, por estar impedido o no saberlo hacer.
Se debe sealar un domicilio o lugar donde pueda ser notificado el contribuyente que presenta
la queja, cuando este domicilio sea distinto a su domicilio fiscal. Caso contrario de no
sealarse nada, el domicilio fiscal ser en el que vlidamente se efecten las notificaciones
correspondientes.
10.5. Subsanacin requisitos de admisibilidad
Seala el legislador que si el escrito adolece de la falta de alguno de los requisitos antes
referidos y los que se indican en el artculo 4 de la norma, la Defensora del Contribuyente y
del Usuario Aduanero requerirn al contribuyente subsane las faltas en los requisitos de
admisibilidad, para lo cual otorgar un plazo de 10 das hbiles.
Se debe tener presente que este plazo de los 10 das hbiles no se cuentan para efectos del
plazo que tiene el Ministro de Economa y Finanzas para resolver, por lo que queda
suspendido el cmputo de los 20 das hbiles antes sealados.
Si no se subsanan los requisitos, se declarar la queja inadmisible.
10.6. Efectos de la declaracin de inadmisibilidad
Precisa el legislador que si se declara la queja inadmisible, se da por concluido el trmite de la
queja, quedando la posibilidad que el contribuyente presente una nueva queja sobre la misma
materia. Ahora bien, sobre esto hay que tener mucho cuidado en los requisitos formales de la
queja sealados en el artculo 4 de la norma que estamos comentando, ya que como vemos,
su incumplimiento o falta de subsanacin debida, significa un perjuicio para el contribuyente
por no tener cuidado en los temas formales.
10.7. Medios Probatorios
En la queja es posible presentar medios de prueba documentales que considere convenientes,
esto se har de manera conjunta con el escrito de la queja.
La propia norma tambin seala que adicionalmente a los medios probatorios que se adjunten
al escrito de la queja, el contribuyente tendr 3 das hbiles siguientes a la fecha de la
presentacin de la queja para presentar medios adicionales de prueba.
Estas son las reglas para los medios probatorios que presente el contribuyente. De otro lado,
es conveniente sealar que este plazo no cuenta para la Defensora del Contribuyente y del
Usuario Aduanero, rgano que tiene la facultad de solicitar de oficio las pruebas que considere
necesarias.
10.8. Trmite de la Queja
Precisa el artculo 8 de la norma que estamos comentando que, una vez ingresado el escrito
de la queja y efectuadas las subsanaciones correspondientes de haberlas, la Defensora del
Contribuyente remite al Tribunal Fiscal una copia de la queja en el plazo de 1 da hbil al de la
presentacin de la queja o de efectuada la subsanacin de los requisitos de admisibilidad.
Por su parte, el Tribunal Fiscal tiene un plazo de 7 das hbiles para enviar a la Defensora del
Contribuyente, sus descargos y las pruebas que considere pertinentes.
Cumplido el plazo de los 7 das para que el Tribunal Fiscal responda, con respuesta o sin
respuesta del Tribunal, la Defensora del Contribuyente emitir un informe sobre la queja
contra el Tribunal Fiscal en un plazo no mayor de 7 das hbiles, y lo remitir al Ministro de
Economa y Finanzas para su revisin y posterior emisin de la Resolucin Ministerial
correspondiente.
Como podemos apreciar los 20 das hbiles que tiene el Ministerio de Economa y Finanzas
se cuentan a partir del da hbil siguiente al de la presentacin de la queja a la Defensora del
Contribuyente y del Usuario Aduanero, de los cuales, 7 das hbiles son del Tribunal Fiscal
para los descargos correspondientes.
11. Apunte Final
Es bastante saludable que se haya reglamentado el procedimiento de la queja contra
actuaciones del Tribunal Fiscal, pero consideramos que lo propio debe hacerse con la queja
contra la Administracin Tributaria, esto debido a que como hemos indicado, a falta de
reglamentacin, es el propio Tribunal Fiscal quien ha regulado el procedimiento.
___________
Notas:
1 Profesora de Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Catlica del Per y de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
2 Garcia de Enterra, Eduardo, Curso de Derecho Administrativo. Sptima edicin. Madrid:
Civitas Ediciones S.L. 1997.pg. 510
3 Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo XXIV. Editores Libreros. Buenos Aires. 1967. pg.136.
4 CANOSA. Armando. Los Recursos Administrativos. Editorial Abaco. Buenos Aires. Pg.252.
5 Ver pgina web del Tribunal Fiscal http://tribunal.mef.gob.pe/salaplena.htm
6 Ver pgina web del Tribunal Fiscal http://tribunal.mef.gob.pe/salaplena.htm
7 Ver RTF 01194-1-2006 (JOO). Ver tambin la RTF 4348-5-2007
8 Ver RTF 014-3-1998 y RTF 01-4-1999
9 Ver RTF 04-3-1998.
10 Ver RTF 282-5-1996
11 Ver Decreto Supremo No.133-2008-EF de 27.11.2008
12 Ver RTF 8-1-1999.
13 Ver RTF 9-4-99-1999
14 Ver RTF 282-5-1996
15 Ver RTF 8862-2-2004 (JOO)
16 Ver RTF 4415-5-2006.
17 Ver RTF 6445-5-2005 y 451-4-1999.
18 Ver RTF 4735-5-2006.
19 Ver RTF 4685-2-2006 y 02000-5-2007.
20 Ver RTF 2680-5-2007 y 2759-1-2007
21 Ver RTF 486-4-2007 y 4034-5-2007.
22 Ver RTF 01380-1-2006 (JOO)
23 Ver RTF 4488-5-2007
24 Ver RTF 7036-5-2006.
25 Ver las RTF 5612-1-2007 y RTF 6883-1-2007.
26 Ver RTF 1375-4-1996 y RTF 021-4-2000
27 Ver RTF 073-5-2001
28 Ver RTF 4197-5-2002
29 Ver RTF 02763-4-2005 (JOO)
30 Ver (RTF 06950-5-2006 (JOO)
31 Ver RTF 6561-1-2007 y 6562-1-2007.
32 Ver Decreto Supremo No.133-2008-EF de 27.11.2008
33 Aprobado por D.S. 263-H de 12.08.1966
34 Aprobado por el D.L. 25859 de 01.01.1992
35 Aprobado por el D.Leg. 773 de 01.01.1994
36 Aprobado por el D.Leg. 816 de 22.04.1996