Los derechos

personalsimos en el
nuevo Cdigo Civil y
Comercial
Jorge Nicols Lafferriere

Derechos personalsimos en el
CCyC
Se incorporan expresamente los derechos
personalsimos al texto del nuevo Cdigo
Civil y Comercial
Puede reconocerse como fuente el Proyecto de
1998 con algunas modificaciones.

Dignidad humana e inviolabilidad

de la persona
Centralidad de la dignidad humana e
inviolabilidad de la persona humana:
ARTICULO 51.- Inviolabilidad de la persona
humana. La persona humana es inviolable y
en cualquier circunstancia tiene derecho al
reconocimiento y respeto de su dignidad.

Derechos personalsimos en el
CCyC
Podemos advertir subyacente la distincin entre
los derechos personalsimos vinculados
con:
a) La Integridad fsica (arts. 54, 56, 57, 58, 59,
60 y 61)
b) La integridad espiritual (arts. 52, 53, 1770)

Disposicin de los derechos

personalsimos
ARTICULO 55.- Disposicin de derechos
personalsimos. El consentimiento para la
disposicin de los derechos personalsimos
es admitido si no es contrario a la ley, la
moral o las buenas costumbres. Este
consentimiento no se presume, es de
interpretacin restrictiva, y libremente
revocable.

Derechos personalsimos: medios

de reparacin
ARTICULO 52.- Afectaciones a la dignidad. La
persona humana lesionada en su intimidad
personal o familiar, honra o reputacin,
imagen o identidad, o que de cualquier
modo resulte menoscabada en su dignidad
personal, puede reclamar la prevencin y
reparacin de los daos sufridos, conforme
a lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V,
Captulo 1.

Derechos personalsimos: medios

de reparacin
ARTICULO 1740.- Reparacin plena. La reparacin del
dao debe ser plena. Consiste en la restitucin de
la situacin del damnificado al estado anterior al
hecho daoso, sea por el pago en dinero o en
especie. La vctima puede optar por el reintegro
especfico, excepto que sea parcial o totalmente
imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en
cuyo caso se debe fijar en dinero. En el caso de
daos derivados de la lesin del honor, la intimidad
o la identidad personal, el juez puede, a pedido de
parte, ordenar la publicacin de la sentencia, o de
sus partes pertinentes, a costa del responsable.

Derecho a la imagen: regla general

ARTICULO 53.- Derecho a la imagen. Para
captar o reproducir la imagen o la voz de
una persona, de cualquier modo que se
haga, es necesario su consentimiento.

Derecho a la imagen: excepciones

ARTICULO 53.- Derecho a la imagen.
excepto
en
los
siguientes

casos:

a) que la persona participe en actos pblicos;

b) que exista un inters cientfico, cultural o
educacional prioritario, y se tomen las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario;
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de
informar sobre acontecimientos de inters general.

Derecho a la imagen: personas

fallecidas
ARTICULO 53.- Derecho a la imagen.

En caso de personas fallecidas pueden

prestar el consentimiento sus herederos o el
designado por el causante en una
disposicin de ltima voluntad. Si hay
desacuerdo entre herederos de un mismo
grado, resuelve el juez. Pasados veinte
aos desde la muerte, la reproduccin no
ofensiva es libre.

Derecho al honor: acusacin

calumniosa
ARTICULO 1771.- Acusacin calumniosa. En
los daos causados por una acusacin
calumniosa slo se responde por dolo o
culpa
grave.
El denunciante o querellante responde por
los daos derivados de la falsedad de la
denuncia o de la querella si se prueba que
no tena razones justificables para creer que
el
damnificado
estaba
implicado.

Proteccin de la vida privada

ARTICULO 1770.- Proteccin de la vida privada. El que
arbitrariamente se entromete en la vida ajena y
publica retratos, difunde correspondencia, mortifica
a otros en sus costumbres o sentimientos, o
perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser
obligado a cesar en tales actividades, si antes no
cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe
fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias.
Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse
la publicacin de la sentencia en un diario o
peridico del lugar, si esta medida es procedente
para una adecuada reparacin.

Derecho a la vida: actos

peligrosos
ARTICULO 54.- Actos peligrosos. No es
exigible el cumplimiento del contrato que
tiene por objeto la realizacin de actos
peligrosos para la vida o la integridad de
una persona, excepto que correspondan a
su actividad habitual y que se adopten las
medidas de prevencin y seguridad
adecuadas a las circunstancias.

Actos de disposicin sobre el

propio cuerpo
ARTICULO 56.- Actos de disposicin sobre el propio
cuerpo. Estn prohibidos los actos de disposicin
del propio cuerpo que ocasionen una disminucin
permanente de su integridad o resulten contrarios a
la ley, la moral o las buenas costumbres, excepto
que sean requeridos para el mejoramiento de la
salud de la persona, y excepcionalmente de otra
persona, de conformidad a lo dispuesto en el
ordenamiento
jurdico.
.
El consentimiento para los actos no comprendidos en la
prohibicin establecida en el primer prrafo no
puede ser suplido, y es libremente revocable.

Actos de disposicin sobre el

propio cuerpo
ARTICULO 56.- Actos de disposicin sobre el
propio cuerpo.
La ablacin de rganos para ser implantados
en otras personas se rige por la legislacin
especial..

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
ARTCULO 58.- Investigaciones en seres
humanos. La investigacin mdica en seres
humanos mediante intervenciones, tales
como tratamientos, mtodos de prevencin,
pruebas diagnsticas o predictivas, cuya
eficacia o seguridad no estn comprobadas
cientficamente, slo puede ser realizada si
se cumple con los siguientes requisitos:
a) describir claramente el proyecto y el
mtodo que se aplicar en un protocolo de
investigacin;

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
ARTCULO 58.-

b) ser realizada por personas con la

formacin y calificaciones cientficas y
profesionales apropiadas;
c) contar con la aprobacin previa de
un comit acreditado de evaluacin de
tica en la investigacin;
d) contar con la autorizacin previa del
organismo pblico correspondiente;

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
ARTCULO 58.e) estar fundamentada en una cuidadosa
comparacin de los riesgos y las cargas en
relacin con los beneficios previsibles que
representan para las personas que
participan en la investigacin y para otras
personas afectadas por el tema que se
investiga;

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
ARTCULO 58.f) contar con el consentimiento previo, libre, escrito,
informado y especfico de la persona que participa
en la investigacin, a quien se le debe explicar, en
trminos comprensibles, los objetivos y la
metodologa de la investigacin, sus riesgos y
posibles beneficios; dicho consentimiento es
revocable;
g) no implicar para el participante riesgos y molestias
desproporcionados en relacin con los beneficios
que se espera obtener de la investigacin;
h) resguardar la intimidad de la persona que participa
en la investigacin y la confidencialidad de su
informacin personal;

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
ARTCULO 58.i) asegurar que la participacin de los sujetos de la
investigacin no les resulte onerosa a stos y que
tengan acceso a la atencin mdica apropiada en
caso de eventos adversos relacionados con la
investigacin, la que debe estar disponible cuando
sea requerida;
j) asegurar a los participantes de la investigacin la
disponibilidad y accesibilidad a los tratamientos que
la investigacin haya demostrado beneficiosos.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
Sobre el mbito de aplicacin, la redaccin
restringe el alcance de la norma a la
investigacin mdica (en el epgrafe) y
luego habla de intervenciones
(tratamientos, mtodos de prevencin,
pruebas diagnsticas o predictivas).
Pareciera razonable utilizar una frmula
ms amplia: biomdica, en el campo de la
salud u otra.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
El epgrafe habla de personas humanas
mientras que el texto que manejamos en el
cuerpo del artculo habla de seres
humanos. Esta distincin podra llegar a ser
relevante en torno a los embriones no
implantados, sin perjuicio de considerar
nosotros que deben tenrselos como
personas humanas.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
Consideramos que se ha presupuesto el deber
de respetar la vida, pero seramos
partidarios de su mencin explcita por la
importancia central que el tema tiene en el
campo de los derechos humanos.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
Sobre el tema del consentimiento, la
formulacin contiene los elementos
habituales. Con todo, no se seala nada
sobre la problemtica de los sujetos
vulnerables que constituyen un foco de
atencin en trminos de derechos humanos.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
La proporcionalidad de los riesgos prevista en
el inciso c) debera estar acompaada por
alguna mencin a la preservacin de la vida
humana, como antes ya mencionamos.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
Parece insuficiente que el Comit de tica
tenga una intervencin que slo sea previa.
La tendencia es que esos Comits tienen
funciones antes, durante y despes de la
investigacin. Igualmente, se trata de una
norma
mnima,
que
deber
ser
complementada por leyes locales sobre la
cuestin.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
Entre las omisiones sealamos la falta de
mencin a la problemtica de la
investigacin con personas por nacer,
incluyendo a los embriones humanos no
implantados.

Investigacin en seres humanos

en el nuevo CCyC
En general, hubiera sido deseable alguna
precisin sobre la necesidad de que las
investigaciones sean respetuosas de los
derechos humanos fundamentales, de la
ley, la moral y las buenas costumbres, como
se propone en el art. 55.

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para actos
mdicos. El consentimiento informado para actos
mdicos es la declaracin de voluntad expresada
por el paciente emitida luego de recibir informacin
clara, precisa y adecuada, respecto a:
a) su estado de salud;
b) el procedimiento propuesto, con especificacin
de los objetivos perseguidos;
c) los beneficios esperados del procedimiento;
d) los riesgos, molestias y efectos adversos
previsibles;

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para
actos mdicos.
e) la especificacin de los procedimientos
alternativos y sus riesgos, beneficios y
perjuicios en relacin con el procedimiento
propuesto;
f) las consecuencias previsibles de la no
realizacin del procedimiento propuesto o
de los alternativos especificados;

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para actos
mdicos.
g) en caso de padecer una enfermedad irreversible,
incurable, o cuando se encuentre en estado
terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en
igual situacin, el derecho a rechazar
procedimientos quirrgicos, de hidratacin,
alimentacin, de reanimacin artificial o al retiro de
medidas de soporte vital, cuando sean
extraordinarios o desproporcionados en relacin a
las perspectivas de mejora, o produzcan
sufrimiento desmesurado, o tengan por nico efecto
la prolongacin en el tiempo de ese estadio
terminal irreversible e incurable;

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para
actos mdicos.

h) el derecho a recibir cuidados paliativos

integrales en el proceso de atencin
de su enfermedad o padecimiento.
Nadie puede ser sometido a exmenes o
tratamientos clnicos o quirrgicos sin su
consentimiento, excepto disposicin legal en
contrario.

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para actos
mdicos.
Si el paciente no est en condiciones fsicas o
psquicas para expresar su voluntad al tiempo de la
atencin mdica ni la ha expresado
anticipadamente, el consentimiento puede ser
otorgado por el representante legal, el cnyuge, el
conviviente, el pariente o el allegado que acompae
al paciente. En ausencia de todos ellos, el mdico
puede prescindir del consentimiento si su actuacin
es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al
paciente.

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
La norma reconoce como fuentes en lo bsico
los artculos 112, 113 y 114 del proyecto de
1998, aunque con bastantes modificaciones.
Tambin es fuente el artculo 5 de la ley
26529 de derechos del paciente. En la
versin final enviada al Senado se han
incorporado los dos incisos g y h que surgen
de la llamada ley de muerte digna (26.742)
que modific la mencionada ley 26529.

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
Pareciera problemtico desde el punto de vista
de tcnica legislativa reproducir casi
textualmente otro texto vigente sobre el
mismo tema sin derogarlo.

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
Se pronuncia el proyecto sobre la naturaleza
jurdica del consentimiento informado y
establece que se trata de una declaracin
de voluntad, frente a otras opiniones que
hablan de un acto jurdico o acto jurdico
complejo

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
En la comparacin con la mencionada ley
26529, tambin hay que sealar que la
norma proyectada no dice nada sobre la
forma de manifestar el consentimiento
informado, mientras que en esa ley se
consignan de manera precisa los casos en
que se exige la forma escrita (art. 7 sobre
instrumentacin)

Consentimiento informado en el
nuevo CCyC
Debemos reiterar nuestro desacuerdo con la
posibilidad prevista en el inciso g del artculo
proyectado en el sentido que permite
renunciar a la alimentacin y la hidratacin.
Entendemos que se trata de procedimientos
ordinarios cuya privacin conduce a
provocar la muerte de manera dolorosa e
inhumana, contraria a la dignidad de la vida
humana.

Directivas mdicas anticipadas

ARTCULO 60.- Directivas mdicas anticipadas. La
persona plenamente capaz puede anticipar
directivas y conferir mandato respecto de su salud y
en previsin de su propia incapacidad. Puede
tambin designar a la persona o personas que han
de expresar el consentimiento para los actos
mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas
que impliquen desarrollar prcticas eutansicas se
tienen por no escritas.
Esta declaracin de voluntad puede ser libremente
revocada en todo momento.

Derechos personalsimos en el
CCyC
ARTICULO 61.- Exequias. La persona plenamente
capaz puede disponer, por cualquier forma, el modo
y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as
como la dacin de todo o parte del cadver con
fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de
ndole similar. Si la voluntad del fallecido no ha sido
expresada, o sta no es presumida, la decisin
corresponde al cnyuge, al conviviente y en su
defecto a los parientes segn el orden sucesorio,
quienes no pueden dar al cadver un destino
diferente al que habra dado el difunto de haber
podido expresar su voluntad.

Derechos personalsimos
y gentica en el nuevo
Cdigo Civil y Comercial
Jorge Nicols Lafferriere

La gentica en el nuevo CCyC

Texto original
ARTCULO 57.- Prcticas prohibidas. Estn
prohibidas las prcticas destinadas a alterar
la constitucin gentica de la descendencia,
excepto las que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin
a ellas.

La gentica en el nuevo CCyC

Antecedentes del art. 57
Proyecto de 1998 - art. 111 (prcticas eugensicas).
Aunque no se explica por qu se abandona el
trmino "eugensico", cabe pensar que puede ser
un trmino difcil de definir en sus alcances
concretos y podra agregar un componente
subjetivo a la calificacin de estas "prcticas" de
imprecisa configuracin.

Cdigo Civil Francs: por su parte, el proyecto

de 1998 tomaba esta disposicin del artculo
16-4 del Cdigo Civil Francs que prohbe
atentar contra la integridad de la especie
humana, prohbe expresamente cualquier
prctica eugensica y la clonacin.

La gentica en el nuevo CCyC

El objeto de las prcticas prohibidas es alterar
la constitucin gentica de la
descendencia. Ahora bien, esta expresin
es muy imprecisa y hubiera sido deseable
una frmula ms concreta y detallada. A
continuacin intentamos delimitar sus
alcances.

La gentica en el nuevo CCyC

Entendemos que la norma comprende
intervenciones directamente encaminadas a
modificar la informacin gentica de un ser
humano concebido, nacido o por nacer. En
la literatura cientfica, una vez que la
persona ha sido concebida, la ingeniera
gentica est intentado desarrollar lo que
llamamos terapia gnica, pero se ha
encontrado con obstculos serios y no se ha
pasado de experimentos.

La gentica en el nuevo CCyC

Las posibilidades de mejora (enhancement)
gentica se han debatido a nivel terico
para casos como los deportes u otras
actividades, pero no existen hasta donde
conocemos- prcticas en marcha en la
materia.

La gentica en el nuevo CCyC

La prohibicin del 57 debera abarcar tanto a
las personas concebidas
intracorpreamente como a las que hayan
sido concebidas extracorpreamente. El
tema es de gran actualidad porque tiende a
difundirse el diagnstico gentico
preimplantacional. Este estudio que no es
un diagnstico en sentido propio- es un
tpico caso de discriminacin gentica y se
enmarca en una mentalidad eugensica, de
modo que debera considerarse como
prohibido a la luz de este artculo 57.

La gentica en el nuevo CCyC

La mencin a la descendencia parece incluir
tambin lo relativo a la seleccin de
gametos en forma previa a la fecundacin.
En este punto, la prohibicin parece dirigida
a seleccionar gametos por algunas
caractersticas deseadas y eso resulta
positivo, ms all de las objeciones de
fondo que merecen las tcnicas de
fecundacin artificial y que deberan haber
sido objeto de una prohibicin especfica en
el Cdigo.

La gentica en el nuevo CCyC

La norma general prohibitiva del artculo 57 es
acompaada de una excepcin tan abierta que
termina desdibujando la finalidad de tutela de la
persona humana que persigue la norma. Se
exceptan las prcticas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a
ellas. Quin determina qu es una enfermedad
gentica implicada en esta ley? La autoridad
nacional? La autoridad local? Quin determina
cmo se mide la posibilidad de intervenir para evitar
la predisposicin de enfermedades?

La gentica en el nuevo CCyC

No se aclara si se prohbe eliminar a los seres
humanos que sean genticamente
enfermos. De admitirse esa posibilidad, que
resultara contraria a otras normas
constitucionales, supondra un grave
atentado contra la vida humana. Debera
suponerse que no est admitida por
aplicacin del principio de inviolabilidad de
la vida humana contenido en el artculo 51.

La gentica en el nuevo CCyC

Acciones de responsabilidad? Un aspecto
no considerado es el relativo a la
responsabilidad que podra emerger si una
persona no hubiera hecho lo posible por
evitar la transmisin de una enfermedad
grave. Se trata de las acciones conocidas
como wrongful life (vida equivocada) y
wrongful birth (nacimiento equivocado).

La gentica en el nuevo CCyC

Texto de la media sancin
ARTCULO 57.- Prcticas prohibidas. Est
prohibida toda prctica destinada a producir
una alteracin gentica del embrin que se
transmita a su descendencia.