Professional Documents
Culture Documents
Carrera: Abogaca
Trabajo final
INDICE GENERAL
INTRODUCCION........................................................................4
CAPITULO I:
1. BIOTICA ............................................................................10
2. PRINCIPIOS BIOTICOS ....................................................16
CAPITULO II:
1.
2.
ANTECEDENTES ...........................................................24
CAPITULO III:
1. APORTES JURDICOS ........................................................28
2. NATURALEZA JURDICA DEL EMBRIN ...........................32
3. TEORIAS SOBRE EL COMIENZO DE LA VIDA HUMANA.
...............................................................................................36
CAPITULO IV
1. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO .................................40
2. DIAGNOSTICO PRENATAL ................................................44
CAPITULO V:
1. ESTERILIDAD ......................................................................51
2. MATERNIDAD SUBROGADA ..............................................57
CAPITULO VI
1. FECUNDACIN ASISTIDA POST MORTEM ......................65
2. TRATADOS INTERNACIONALES .......................................73
CAPITULO VII:
1. DERECHO COMPARADO....................................................76
INTRODUCCIN
La constante evolucin en los avances cientficos y tecnolgicos,
han permitido al hombre adquirir conocimientos insospechados no slo
sobre s mismo, sino tambin sobre el mundo que lo rodea.
En esta evolucin, la biotica adquiere caractersticas relevantes
ya que de alguna manera seala los lmites al poder de la ciencia y a dar
respuestas que compatibilicen a sta con la dignidad de la persona
humana.
Un ejemplo de estos avances es El Proyecto Genoma Humano,
a travs del cual se abren las puertas al conocimiento de las
caractersticas ms nfimas que conforman a una persona determinada,
incluyndose adems, informacin acerca de las predisposiciones de su
grupo familiar; posibles enfermedades, males congnitos y todos
aquellos datos que de la informacin gentica se puedan derivar.
Los beneficios pueden ser muchos, la vida humana podra
prolongarse y muchas de las enfermedades detectadas podran
prevenirse y evitarse. Sin embargo, el estudio del genoma humano trae
aparejado una gran diversidad de problemas ticos, cientficos,
religiosos y jurdicos que de alguna manera parecen empaar en algn
punto, las bondades antes sealadas.
En el campo de la biogentica, los avances cientficos presentan
cuestiones nuevas que han dejado en manos del hombre la posibilidad
de generar, modificar o prolongar artificialmente su vida, a travs de la
ingeniera gentica, la fecundacin artificial, las terapias gnicas, la
experimentacin humana, etc.
2
HOOFT, Pedro Federico, Biotica y Derecho, Rev. Jurdica El Derecho, Bs. As., 20- 06- 89, Pg. 2; Quien cita a
su vez al bioeticista holands Paul Schotsmans.
GONZALEZ GARCIA, Gins, Diario CLARN, Bs. As., 22- 11- 94, Pg. 17.
Proyectos de Ley sobre Tcnicas de Fecundacin Asistida, 02- 09- 2002. www.eticacyt.gov.ar/proyectos; 04- 1104.
Zamudio, Teodora. Los conceptos de persona y propiedad, la necesidad de su revisin jurdica ante las
nuevas realidades genticas. Cuadernos de Biotica. N 0. Ad-Hoc. 1996. Pgs. 87-98.
Nino, Carlos S.: Etica y Derechos Humanos, un ensayo de Fundamentacin. Ed. Astrea. 2 ed. ampliada
y revisada. Bs. As. 1989.
7
Hooft, Pedro F. E.D. Tomo 124. Pg. 685.
CAPITULO I
1. BIOTICA
El creador del trmino, Van Rensselaer Potter, la defini como un
puente entre el mundo de los hechos cientficos y el de los valores
humanos. Las ciencias biomdicas han progresado espectacularmente
en el ltimo medio siglo, pero la reflexin sobre los valores en juego en
todas esas nuevas situaciones no se ha desarrollado al mismo ritmo8.
No es exagerado decir que la Biotica constituye el nuevo rostro de la
tica cientfica. La ciencia es hoy, a la vez, la gran amenaza y la gran
esperanza de la vida humana9.
El avance de la tecnologa ha acelerado el proceso de
despersonalizacin del protagonista de la medicina y la biologa. En lo
que se refiere a tcnicas de procreacin asistida, los avances se
traducen en la posibilidad de satifacer los deseos de maternidad de
aquellas personas que no pueden obtenerlo en forma natural. Pero a la
vez, generan el temor de desarrollar
10
10
CORDOBA, Jorge E.; SNCHEZ TORRES, Julio C., Fecundacin Humana Asistida: Aspectos Jurdicos
Emergentes, Ed. Alveroni, Febrero 2000.
11
12
11
GRACIA, Diego: Fundamentos de Biotica. Ed. Eudema. Madrid. 1989. Pags. 15 a 19.
Loyarte, Dolores y Rotonda, Adriana. Procreacin Artificial. Ed. Depalma. 1995. 2 ed. Pgs. 12-13.
12
15
MAINETTI, Jos A.; Biotica Fundamental. La Crisis Biotica; Ed. Quirn, La Plata, 1990, Pg. 9.
16
Van Der Poel, Paula; El Desarrollo Biotecnolgico en materia de gentica humana. 1 Ed. Bs. As. Ed.
Estadra. 1995, pgs. 51 54.
13
12.-
Slo
podrn
hacerse
pruebas
predictivas
de
14
15
2. PRINCIPIOS BIOTICOS
En 1974, por decisin del Congreso Norteamericano fue creada la
National Comisin for the Protection Human Subjects of Biomedical and
Behavioral Research, a fin de llevar a cabo una completa investigacin y
estudio tendiente a identificar los principios ticos que deberan dirigir la
investigacin con seres humanos en las ciencias del comportamiento y
en la biomedicina.
18
Potter, Van R.: Bioethics; Bridge to the future. New Yersey, prentice may Ed., 1971.
Sica, Josefina R y Falcn, Patricia D.: Trascendencia de la biotica en el campo de la negativa al
tratamiento transfusional. 1 Jornada Nacional en Biotica y Derecho; Facultad de Biologa y Ciencias
Sociales de la Universidad de Bs. As., 22 y 23 de agosto de 2000.
19
16
20
Beauchamp, T. Y Childress, J.: Principles of Biomedical Ethics. New York. Oxford University Press,
1989.
21
Nino, Carlos S.: Introduccin al Anlisis del Derecho. Ed. Ariel. Derecho. Barcelona 1997.
17
CAPITULO II
1 FECUNDACIN ASISTIDA: CONCEPTO
18
no
debera
realizarse
ms
de
seis
ciclos
de
22
23
19
despus
de
la
muerte
del
compaero
puede
traer
25
La ley espaola la recepta dentro de los seis meses siguientes al fallecimiento del marido o compaero
y con el consentimiento previo del mismo. La ley alemana la prohibe expresamente.
20
26
Sociedad Americana de Fertilidad, encuesta realizada por la Univ. De Wisconsin, de Jaime Vidal Martinez
La aplicacin de la inseminacin artificial y otras tcnicas genticas en los seres humanos, LL, 1986 - D
1013.
21
28
Consecuencias morales del beb de probeta, seccin Ciencia, revista Visin. 25 de agosto de 1978, pg.
57.
22
http//biotica.biotica.org
23
2 ANTECEDENTES
Desde la antigedad la concepcin y el nacimiento enfrentaron a
los juristas a la necesidad de dar respuestas a diversos interrogantes.
As, en la antigua Roma se discuta la naturaleza de la persona
por nacer, como tambin se teorizaba acerca de la propiedad del hijo de
la esclava; ya que algunos consideraban que por ser la madre una cosa,
su hijo segua la suerte de lo principal. Cicern se opona a tal solucin
por considerarlo como un ser humano nico e irrepetible.
Las nociones sobre el concepto de persona humana han ido
evolucionando y los avances biogenticos vuelven a poner en discusin
todo lo referido a la persona y los conceptos que siempre fueron
aceptados como verdades, son hoy sujetos a revisin.
Uno de los primeros antecedentes se remonta al ao 1776,
cuando un cirujano ingls, John Hunter, procedi a practicar la
inseminacin artificial de una mujer, con buenos resultados; pero la ola
de protestas que se desat fue suficiente para no repetir la experiencia y
no volver a tratar el tema hasta mediados del siglo XX.
En el ao 1978, culminaron con xito las experiencias de los
mdicos ingleses Patrick Steptoe, gineclogo, que perfeccion un nuevo
24
una
fecundacin
extracorprea
in
vitro,
25
30
Alejandra Folgarait. Manipulaciones Genticas. Tesis Grupo Editorial Norma. Bs. As., 1992. Glosario, pg. 136.
26
31
Miguel A. Ciuro Caldani, Meditaciones Trialistas sobre Legitimidad, en La Justicia en la Filosofa Jurdica y
Social Argentina, pg. 55, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, Rosario, 1983.
27
CAPITULO III
1. APORTES JURDICOS
La compleja tarea del jurista es tratar de lograr la transposicin del
lenguaje corriente al lenguaje jurdico que se realiza mediante normas,
expresiones de carcter formal que representan conductas de hombres
que conviven e interactan. Segn Loyarte y Rotonda ...todos los
problemas interhumanos pueden ser transpuestos en problemas
jurdicos...33.
La transformacin semntica de la realidad cotidiana en una
realidad jurdica, se produce acompasadamente. Como expresa el art.
16 de nuestro Cdigo Civil, la carencia de normas expresas para
resolver una conducta especfica, nos conduce al auxilio de normas
anlogas y de los principios generales del derecho existentes en nuestro
ordenamiento jurdico.
Los doctrinarios sostienen que la falta de texto legal expreso
presenta una laguna del derecho. Sin embargo otros como Carlos
Cossio, postula que el ordenamiento jurdico delega a la desicin del
juez la tarea de resolver el caso puntual, de donde la sentencia se
transforma en una norma de carcter individual.
32
33
Werner Goldschmidt, La Ciencia de la Justicia (Dikeloga), pgs. 189 y ss., Ed. Depalma, 2 ed., 1986.
D. Loyarte y A. Rotonda. Procreacin Humana Artificial: Un Desafo Biotico.Ed. Depalma. Bs. A., 1995.
28
34
29
36
30
37
Vidal, Marciano. Biotica, estudios de biotica racional. Ed. Tecnos. 1994. Madrid. Pg. 98.
31
38
BANCHIO, Emrique C.: Status Jurdico del nasciturus en la procreacin asistida. LL T 1991 B,
seccin doctrina.
39
Yarke, Mara del Carmen. Relaciones jurdicas que determina la manipulacin gentica. J.A. 1989-11881.
32
Rabinovich-Berkman, Ricardo D. Derecho Civil. Parte General. 6 edicin. Bs. As. Ed. Astrea. Ciudad
de Bs. As. 2000. Pg. 221.
33
con
jerarquia
constitucional
incorporados
la
Constitucin luego de la reforma del ao 1994 en el art. 75, inc. 22. Entre
ellos, La Convencin Americana de Derechos Humanos, conocida
tambin como Pacto de San Jos de Costa Rica, aprobada en el ao
1969 e incorporada a nuestro derecho interno mediante ley 23. 054 (B.
O. 27/03/84), en cuyo art. 4 inc. 1 dispone: toda persona tiene derecho
a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley, en
general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado
de la vida arbitrariamente. En su art. 5 inc.1 agrega: Toda persona
tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. Y
en el art. 11 inc. 1 declara que: Toda persona tiene derecho al respeto
de su honra y al reconocimiento de su dignidad.
Expresa que el derecho a la vida es inherente a toda persona
humana, precepto que ya haba sido consagrado con anterioridad por la
34
35
Rabinovich-Berkman. Biotica y Derecho. Ed. Astrea. Ciudad de Buenos Aires. 2000. Pg. 219.
Correa, Nelly, Y. La Dignidad Humana vs El Avance Cientfico, en La Ley. Actualidad. 04/10/2001.
36
se
unen
los
gametos
femenino
masculino
(vulo
reproductoras
especficamente
humanas
se
fusionan
43
44
37
entre el
45
Gorini, Jorge, L. La Doctrina de la Corte Suprema sobre el comienzo de la vida humana. Algo ms
sobre la pldora del da despus. La Ley. Suplemento de Actualidad. 04/08/2003. Pg. 2.
46
Rabinovich-Berkman, Ricardo, D. Derecho Civil. Parte General. Bs. As. Ed. Astrea. 2000. Pg. 227.
47
Ferrer; Francisco, M. El Embrin Humano y la Nueva Constitucin. J.A. 1995-II-857.
48
Gorini; Jorge, L. Ob. Cit. Pg. 3.
38
39
CAPITULO IV
1. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
Durante los aos 1950 comenz a desarrollarse en la sociedad
norteamericana un gran inters respecto del suministro de informacin
referida a la salud. Sin embargo, fue en el campo jurdico (ms
precisamente en las decisiones de los tribunales, mucho antes de la
existencia de normas al respecto) donde se ha ido desarrollando gradual
y progresivamente lo que hoy se conoce como la doctrina del
consentimiento informado.
Ya en 1878, una corte de New York sostuvo que la falta de
revelacin de los peligros inherentes a una intervencin mdica,
implicaba una negligencia culpable.
En 1903, en el caso Pratt, el tribunal resolvi que bajo un
gobierno libre, el primer derecho es el derecho a la inviolabilidad de la
persona, el derecho a s mismo. Pocos aos despus, la Corte de
Apelaciones del Estado de New York, en la voz del prestigioso juez
52
L. L. 08/07/1996.
40
41
Susana E. Sommer. De la Cigea a la Probeta. Los Peligros de la Aventura Cientfica. Ed. Planeta. Bs. As.,
1994, pag. 49.
42
56
En nuestra legislacin este principio se encuenta resguardado constitucionalmente por los arts. 19, 33 y
75 inc. 22 de la C. N. La ley 17132 sobre el ejercicio de la medicina no se refiere al consentimiento
informado expresamente, sino slo al consentimiento sin calificaciones.
57
Hooft, Pedro F.: Biotica y Derechos Humanos. Ed. Depalma. Bs. As. 1999.
43
2. DIAGNOSTICO PRENATAL
El Diagnstico Gentico Preimplantatorio (PGD o DPI) consiste en
tcnicas que permiten el anlisis gentico del embrin antes de que ste
sea transferido al tero materno para prevenir la implantacin de
embriones que tienen alguna anomala cromosmica.
Se realiza una seleccin de aquellos embriones que estn sanos,
ya que mediante el PGD se logran detectar embriones no viables. Es un
tratamiento que se realiza en tres etapas, desde la fecundacin in vitro
hasta el anlisis de una de las clulas de cada uno de los embriones que
se obtengan.
La primera etapa consiste en una biopsia del corpsculo polar del
ovocito (antes de ser fertilizado). Una vez que se realiza la aspiracin de
ovocitos por un procedimiento de ICSI, se extraen los cuerpos polares
de los ovocitos y se realiza la evaluacin gentica de los mismos.
El estudio de las clulas que no intervienen en la formacin del
embrin pero que se generan durante el proceso de formacin de los
vulos nos permite conocer el estatus gentico del vulo, evitando
tcnicas invasivas para el mismo o para el embrin, dado que las
mismas poseen informacin complementaria a la del vulo que va a ser
fecundado. Los resultados generalmente se obtienen durante el
transcurso de menos de veinticuatro horas y determinan cules son los
ovocitos que no portan enfermedades genticas y que por lo tanto, se
fertilizarn.
La segunda etapa consiste en una biopsia de blastmera, es
decir, analizar una clula de cada embrin. Luego de la fecundacin, el
cigoto humano se divide aproximadamente cada veinticuatro horas y
44
45
46
aquellas
parejas
con
alto
riesgo
de
transmitir
anomalas
47
www.zonasalud.com.ar
Singer, Peter. Seleccin gentica para todos o para ninguno. Diario Clarn. 24/09/2006. Supl. Zona.
48
49
Coco, Roberto. Algunas consideraciones sobre los aspectos ticos del diagnostico preimplantacional.
Disponible en Cuadernos de Biotica. Seccin Doctrina: http:
www.bioetica.corg/cuadernos/doctrina14.htm.
61
Singer, Peter. Ob. Cit. Diario Clarn.
50
CAPITULO V
1.
ESTERILIDAD
62
51
estn
difundidas
en
prcticamente
todos
los
estados
occidentales.
En nuestro pas el C.E.G.Y.R. (Centro de Estudios Ginecolgicos
y de Reproduccin), en agosto de 1985, comunic a la Sociedad
Argentina de Esterilidad y Fertilidad, el primer embarazo mediante
F.I.V.66. Una de las causas que hacen que la mujer recurra a estas
tcnicas es la esterilidad. La angustia que genera la vivencia de
esterilidad es mejor comprendida y conocida por quienes la han
atravesado y por quienes trabajamos en lo psquico y emocional junto a
estas parejas67.
65
52
53
se
encuentra
contemplado
tanto
en
pactos
54
55
56
2. MATERNIDAD SUBROGADA
En el mbito del derecho de familia y como consecuencia de la
aplicacin de estas tcnicas de reproduccin, ha aparecido una nueva
figura contractual con gran difusin sobre todo en Estados Unidos; es la
de la madre sustituta o subrogada, es decir, aquella mujer que se ofrece
a gestar un hijo por cuenta ajena.
Sin embargo, este contrato puede tener dos variantes: una es
aquella en donde la madre subrogada solo presta el servicio de
incubacin o parto, que comnmente conocemos como madre portadora
o gestadora. En este caso, una vez obtenido el embrin de una pareja,
mediante fecundacin in vitro, es implantado en el tero de otra mujer, la
madre contratada, quien se obliga a llevar adelante el embarazo, dar a
luz al hijo y entregarlo a la pareja que la contrat.
La otra variante, ocurre cuando una mujer se hace inseminar con
semen de un hombre cuya mujer es estril y se compromete a entregar
el hijo luego del nacimiento. Esta mujer, adems de portadora es la
madre gentica del chico. El hijo que nace de una madre contratada, se
inscribe en el Registro Civil a nombre de ella, si adems es soltera, lo
reconoce el padre que aport el semen. Posteriormente, la esposa de
este ltimo, adopta al nio con el previo consentimiento de sus
progenitores. En caso de que la mujer que dio a luz fuese casada, ella y
su marido deben dar el consentimiento para que el menor sea adoptado
por la pareja.
Pero sucede una situacin an ms complicada, cuando en
ambos casos se recurre al semen de un tercero dador o al vulo de una
dadora, ya que en este caso desaparece el ligamen gentico con los
comitentes, quienes asumiran el carcter de progenitores sociales.
57
Vidal Martinez, Jaime: Las Nuevas Formas de Reproduccin Humana. Madrid, Ed. Civitas, 1998, pg.
180.
58
69
Guitrn Fuentecilla, J.: La Gentica y el Derecho Familiar, Rev. Tapia, Ao VII, n 36, Octubre 1987,
pg. 73.
70
Martinez, J.; Pereda-Rodriguez, M: La Maternidad Portadora, Subrogada o de Encargo en el Derecho
Espaol. Madrid. Ed. Dyckinson, pg. 37.
71
Garca Rubio, Mari Paz: La Experiencia Jurdica Italiana en Materia de Fecundacin Asistida
Consideraciones respecto del Derecho Civil Espaol. Rev. Tapia, ao VII, n 36, octrubre de 1987, pg.
73.
72
Vidal Martinez, J. Ob. Cit. Pg. 163.
59
Ciocci Alvarez de Oliveira, Dborah; Borges, Jr., Edson: Reproduao Asistida: At Onde Podemos
Chegar?. Sao Paulo. 2000. Pag. 49.
74
Zannoni, E.: Inseminacin Artificial y Fecundacin Extrauterina. Bs As, Ed. Astrea, 1978, pag. 111.
75
Vidal Martinez, J. Ob. Cit. Pag. 191.
60
61
62
76
Ferrer F. A.: Procreacin Asistida. Santa Fe. Universidad Nacional del Litoral. 1995. Pg. 143.
63
64
CAPITULO VI
1. FECUNDACION ASISTIDA POST MORTEM
Una de las cuestiones debatidas en nuestra sociedad es si las
tcnicas de procreacin medicamente asistidas puedan practicarse en la
mujer con semen congelado del marido que ha fallecido, quien lo
entreg para su almacenamiento antes de su deceso.
En el supuesto, en que el hijo queda sin filiacin paterna,
entendemos que por el principio de la verdad biolgica y del derecho a la
identidad podra intentar la accin de reclamacin post mortem de la
filiacin contra los sucesores del sujeto que antes de fallecer provey el
semen para la fecundacin, en razn del vnculo gentico que lo une al
mismo79.
Con respecto a este tema Adriana Wagmaister indica que: Nos
encontramos hoy como resultado de las nuevas tcnicas para la
procreacin- ante nuevas formas de paternidad y maternidad que
revelan la escisin de facetas otrora unidadas80.
77
Crdoba J.; Snchez Torres J.: Fecundacin Humana Asistida. Aspectos jurdicos emergentes. Ed.
Alveron. Crdoba.. Pg. 45.
78
Crdoba J.; Snchez Torres J.; ob. Cit. Pg. 42.
79
Mendez Costa, Ma. J., en Mendez Costa-DAntonio: Derecho de Familia, cit., tomo 111, pg. 68. Ed.
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2001; Sambrizzi, Eduardo A.: Procreacin Asistida y la Manipulacin del
Embrin Humano, Ed. Abeledo-Perrot. Bs. As., 2001, n 49 b. Messina de Estrella Gutierrez, G.:
Bioderecho. Ed. Abeledo-Perrot. Bs. As., 1998, pg. 68.
80
Wagmaister, Adriana M.: Maternidad Subrogada, en Derecho de Familia. Rev. Interdisciplinaria de
Doctrina y Jurisprudencia. N 3. 1990. Ed. Abeledo-Perrot. Pag. 19.
65
Mendez Costa, Mara J. y DAntonio, Hugo D.: Derecho de Familia. T III. Pag. 172. Ed. RubinzalCulzoni. Santa Fe. Noviembre de 1991.
66
de
paternidad.
Entonces
ser
considerado
hijo
67
68
69
70
de
luna
de
miel
con
su
joven
esposa
fallece
71
72
2. TRATADOS INTERNACIONALES
En un sistema constitucional democrtico como el nuestro, el
individuo constituye la causa, fundamento y fin de toda la organizacin
poltica,
cuya
creacin
subsistencia,
unido
procedimientos
73
que estipulaba el art. 31, puesto que ahora la ley se subordina no slo a
la Constitucin Nacional, sino tambin a los tratados y concordatos
concluidos con la Santa Sede. De esta manera la Constitucin, desde
1994, no ocupa con exclusin el vrtice de la pirmide jurdica sino que
ste es compartido; aunque la doctrina no es unnime al respecto.
En lo que respecta a la libertad procreacional, sta ha sido
reconocido en forma expresa en la Convencin sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer cuyo art. 16, ap.1,
inc. e expresa que los Estados asegurarn, en condiciones de igualdad
entre hombres y mujeres los mismos derechos a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los
nacimientos y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios
que les permitan ejercer estos derechos.
Asimismo el art. 12 menciona que los Estados adoptarn las
medidas para eliminar la discrimacin en el acceso a los servicios de
atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin familiar y
garantizarn los servicios apropiados en relacin con el embarazo, el
parto y el perodo posterior al parto, proporcionando servicios gratuitos
cuando fuere necesario....
En el art. 24 ratifica la obligacin y el compromiso de los Estados
de adoptar las medidas necesarias para conseguir la plena realizacin
de los derechos consagrados en la Convencin. Esta norma
complementa lo sostenido en otras que hacen al espritu de la
Convencin en el sentido de que puede haber discriminacin de la mujer
por accin y por omisin.
Esta Convencin expresa la forma en que dicha libertad ser
ejercida. Sin embargo, la norma no aclara cual puede ser el mtodo por
74
75
CAPITULO VII
1. DERECHO COMPARADO
Varios son los pases que se han preocupado por establecer una
regulacin jurdica y evitar a futuro dificultades que puedan aparecer
relacionados con este tema, mxime si tenemos en cuenta que da tras
da la ciencia avanza a pasos agigantados. Sin embargo el Derecho
Comparado nos muestra que la legislacin es escasa al respecto. El
procedimiento que se utiliza es el de crear comisiones multidiciplinarias
de expertos (mdicos, bilogos, abogados, religiosos, etc.), que
pudiesen recomendar al poder legislativo.
En Espaa se crea en 1986 una Comisin Parlamentaria y se
hace pblico un informe (Informe Palacio) y en 1988, el Parlamento
Espaol aprueba la Ley de Procreacin Asistida.
Espaa fue uno de los pases europeos ms innovadores en lo
que respecta a legislacin sobre reproduccin humana asistida, ya que
pueden recurrir a estas tcnicas mujeres que padecen esterilidad
irreversible, en donde el costo del tratamiento es cubierto por los fondos
76
86
El Consejo de Europa, con sede en Estrasburgo, elabor recomendaciones destinadas a los pases
miembros de la Comunidad Europea, disponiendo los principios ticos y jurdicos que deberan consagrar
las regulaciones normativas de los procedimientos de fecundacin asistida. Su objetivo es realizar una
convencin europea sobre la biomedicina y la biotecnologa, para poder contar con un instrumento legal
comn y armnico.
87
Alvarado Duran, Alberto: Consideraciones Eticas y Legales sobre la Reproduccin Asistida en Mxico.
Rev. Ginecologa y Obstetricia, vol. 64, marzo de 1996, pg. 111.
77
78
(ii) ALEMANIA:
En abril del ao 1986 el Ministerio de Justicia de la entonces
Repblica Federal Alemana present un anteproyecto de ley para la
proteccin del embrin, con el objetivo de salvaguardar la vida humana
en todos los estados de su desarrollo as como la dignidad que le es
propia.
En diciembre de 1990 luego de un largo debate, el Parlamento
alemn aprob la ley que abarca tanto las tcnicas de fecundacin
asistida como la temtica del manejo indiscriminado de embriones
humanos. La ley aclara que el concepto de embrin es el vulo
fecundado y apto para desarrollarse desde el momento mismo de la
fusin de los ncleos; y por clulas germinales tanto los gametos
masculinos como los femeninos en el cual se ha introducido un
79
80
con
la
finalidad
de
proteger
al
nio
con
81
formado
como
consecuencia
de
estas
introducido
hubiera
sido
introducido
(iii) ESPAA:
Existen dos normas legales carentes de tipos penales, pero que
cuentan con sanciones de ndole administrativa. Una es la ley 35/1988,
sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida y la 42/1988 sobre Donacin
y Utilizacin de Embriones y Fetos Humanos o de sus Clulas, Tejidos u
Organos.
La primera de estas leyes en su art. 15 inc. 2, apartado a y b, e
inc. 3, ap. a, divide a los pre-embriones en viables y no viables,
autorizndose la investigacin con fines no teraputicos. Sin embargo, la
ley no especifica cules son los embriones viables y cules no.
82
83
regulatorio
la
inseminacin
artificial
(IA),
la
84
autorizado;
siendo
la
donacin
annima,
85
86
10 se
refiere
la
maternidad
subrogada
87
de
requisitos
reglamentarios
de
88
89
de
la
utilizacin
confinada,
liberacin
voluntaria
88
Hooft, Pedro F.: Procreacin Artificial y Manipulacin Gentica (Comentario crtico a la ley espaola
sobre procreacin asistida), LL, 1991, A, 775.
90
(iv) FRANCIA:
En el ao 1994, se han aprobado dos leyes que regulan la
procreacin asistida. Ambas leyes se ubican en una posicin intermedia
entre las legislaciones ms permisivas como la espaola y la britnica y
las ms restrictivas como la alemana y la austraca.
(v) ITALIA:
En el mes de febrero del ao 2004 fue aprobada una ley de
fecundacin asistida que tiene una profunda inspiracin catlica y es una
de las menos permisiva de Europa.
La legislacin prohbe la fecundacin heterognea (por una
persona exterior a la pareja), o de aquellas mujeres que vivan solas;
como as tambin prohbe la fecundacin post mortem y en parejas
homosexuales. La ley prev de un mximo de tres embriones para cada
mujer y los mismos deben ser implantados obligatoriamente. No autoriza
a las mujeres a cambiar de opinin ni a renunciar a la implantacin de
uno de los embriones.
Sin embargo, un tribunal de Palermo, en un fallo del 8 de enero de
1999, dispuso la transferencia de embriones a la viuda que reclamaba el
implante, reconociendo el derecho a la vida del nascitutus y la necesidad
de proteger tambin la integridad psicofsica de la madre, en virtud del
cual orden al centro mdico proceder al implante; lo cual la doctrina
jurdica italiana aprob esta solucin89.
89
Texto completo de la sentencia en la revista Diritto di famiglia e delle persone, Milano, 1999231, y en el apndice de la obra de CASSANO, Giuseppe: Le nuove frontiere del diritto di
famiglia, cit., pgs. 187 y sgtes., quien aprueba la solucin, pgs. 184/185.
91
92
93
Trib. Sup. De Justicia de Madrid, sala de lo contencioso. Recurso n 624/98. Fecha de sentencia 16-VI2003. Magistradi ponente Ilmo. Sr. Jos L. Quesada Varela.
94
pero
en
modo
alguno
suple
ni
subsana
el
95
96
97
98
91
99
se
les
otorgan
como
si
ya
hubieran
nacido
quedan
100
Art 63: Son personas por nacer las que no habiendo nacido, estn
concebidas dentro o fuera del seno materno.
101
Art. 63: Son personas por nacer las que no habiendo nacido estn
concebidas en el seno materno y los embriones implantados en l en
caso de fecundacin extracorprea.
102
CAPITULO VIII
1. DERECHO A LA VIDA
103
hasta
su
muerte,
estuvo
presente
en
numerosos
b)
c)
d)
104
92
Ravinovich-Berkman, Ricardo D.: Biotica y Derecho. Ed. Astrea. Ciudad de Bs.As. 2000, pg. 219.
105
106
107
108
2. FILIACIN
Nuestro Cdigo Civil expresa: La filiacin puede tener lugar por
naturaleza o por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser
matrimonial o extramatrimonial (art. 240). La procreacin artificial puede
ser homloga, cuando el semen proviene del marido; o heterloga,
cuando proviene de un donante, es decir de una persona ajena a la
pareja y por lo general annimo. La inseminacin y la fecundacin in
vitro homlogas, desde el punto de vista jurdico no presentan
incovenientes respecto de la determinacin de la filiacin del hijo nacido
por este mtodo. La paternidad debe ser atribuida al marido. Por lo tanto
si se intentara una accin de impugnacin de la paternidad, a la mujer le
bastara, aportar la prueba de la fecundacin con el semen del marido,
que ste ha dado su consentimiento.
93
94
109
Mendez Costa, Josefa y DAntonio, Daniel. Derecho de Familia. T. III. Ed. Rubinzal-Culzoni. Santa
Fe. 2001. Pg. 67.
96
Zannoni, Eduardo. Derecho de Familia. T. I. Ed. Astrea. Bs. As. 1989. Pg. 1067.
110
3. CONCLUSION
Desde comienzos de la dcada de los ochenta los distintos
poderes pblicos empezaron a inquietarse por los problemas tanto del
orden moral como jurdico planteados por las nuevas tecnologas en el
mbito del derecho de familia, sucesiones, derecho de las personas ya
que sus principios estructurales se han visto conmovidos.
En algunos pases se crearon comits ticos, se han realizado
congresos, jornadas, debates, convenciones internacionales; algunos
Estados sancionaron leyes tendientes a encuadrar legalmente la
utilizacin de tcnicas de fecundacin humana artificial, lo que ha
ocasionado la incorporacin de nuevas normas en los cdigos civiles.
Sin embargo, en otros pases an se carece de un marco
regulatorio de estas tcnicas, como es el caso de Argentina, Uruguay,
etc.,
generando
diversos
debates
entre
profesionales
mdicos,
111
99
Hooft, Pedro F.: Biotica y Derechos Humanos. Ed. Depalma. Bs. As. 1999. Pg. 39
Mateo, Ramn M.: Biotica y Derecho. Barcelona. Ed. Ariel. 1987.
100
112
113
Vidal Martinez, J. Derechos inherentes a la reproduccin asistida. In:Ambito jurdico, Rio Grande. 21,
31/05/2005. http: www.ambito-juridico.com.br. Acceso en 16/08/06.
114
102
Messina de Estrella Gutierrez, Graciela N. La responsabilidad civil en la era tecnolgica. AbeledoPerrot. 2 ed. E.D. 1999. Tomo 183. Pg. 1407.
103
Hooft, Pedro F. E.D. Tomo 124. Pgs. 27-47.
115
116
117
CAPITULO VI
De los requisitos para la fecundacin post mortem:
Art. 9: Slo podrn ser destinatarios de las tcnicas de
fecundacin asistida post mortem mayores de edad.
Art. 10: No ser permitida en mujeres solteras.
Art. 11: La viuda deber cumplir con los requisitos siguientes:
118
el
establecimiento
habilitado
que
facilite
sus
119
120
BIBLIOGRAFIA:
BAGLIARDI, Karina A.; ESTIVARIZ, Ma. Soledad. Determinacin
Filial en las Nuevas Tcnicas de Reproduccin Asistida. 1as. Jornadas
Nacionales de Biotica y Derecho. 22 y 23 de agosto de 2000. (16
Pant.). Disponible en URL: http:/www.aaba.org.ar. 04/10/03.
BOSSERT, Gustavo A.; ZANNONI Eduardo A. Manual de
Derecho de Familia. Ed. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma.
5 edicin. 2001.
CIURO CALDANI, Miguel A., Dikeloga Bsica e Ingeniera
Gentica, en Boletn del Centro de Investigacin de Filosofa Jurdica y
Social, n 12, Rosario, 1989.
Constitucin de la Nacin Argentina. Ed. Depalma. Buenos Aires.
1995. 21 edicin.
CORDOBA, Jorge E.; SNCHEZ TORRES, Julio C. Fecundacin
Humana
Artificial.
Aspectos
Jurdicos
Emergentes.
Ed.
Alveroni
121
Eduardo
A.,
La
Procreacin
Asistida
la
122