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de otras de aoso linaje. Adems, la admisin doctrinal de la categora es virtualmente unnime, incluso entre los autores que, como los penalistas alemanes, reconstruyen Cdigos que no asignan un mbito diferenciado ni epgrafes
especiales al tema.
Con todo, reina en l una visible inseguridad a la hora de acotar el
objeto de la tutela y disear el sistema de las infracciones que le ataen. La,
en una mirada superficial, aparente sencillez de la nocin Administracin de
Justicia, en seguida delata a un ojo ms atento hondos problemas, oriundos,
en realidad, de las correspondientes ramas constitutivas del ordenamiento los
Derechos poltico y, en menor medida, procesal, por modo que, retocando
apenas la acertada metfora con que Antolisei aluda a otra batallona cuestin
la fe pblica, aquello que semejaba una esplndida Esfinge se nos muestra
en lo que es en verdad, un manojo de ortigas2. De todo lo cual, como no poda
ser menos, proceden las interminables complicaciones en la reelaboracin
tcnica de estos delitos, las discrepancias y perplejidades respecto de su
frecuente carcter pluriofensivo, la resistencia a incardinar algunos dentro del
grupo no menos que, hoy, la tendencia a arrebatarle o aadirle determinadas
infracciones, etc. Y el eptome de las sealadas aporas y de otras dificultades
que por ahora silenciamos, mientras contribuye a mostrar los delgados
cimientos en que se ha hecho reposar este edificio de la Parte especial, da
cuenta de y explica la falta de uniformidad de su disciplina en los cuerpos
punitivos, aun los pertenencientes a nuestra propia cultura jurdica.
Por lo dems, prenuncia este espectro de problemas la impropiedad
de la misma locucin con que por hbito se mienta la materia protegida.
En efecto, la de Administracin de Justicia es una denominacin portadora
de un dplice equvoco. Primero, por cuanto gira en torno a un quid -la justiManuale di Diritto penale. Parte speciale. 2 vols. Nona edizione integrata e aggiornata, a cura di Luigi
Conti. Giuffr, Milano, 1986, tomo II, cfr. pg. 560.
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Si tomamos la palabra en un sentido completamente abstracto observ Carrara en sus prolegmenos
a los delitos contra lo que su maestro, Carmignani, llamaba Justicia pblica, que slo el poder del
entendimiento percibe como una mera idealidad, o sea, atendiendo a aquella suprema ley de orden que
determina lo que es justo y lo que no lo es, en las relaciones recprocas del hombre con el hombre,
entonces resulta que todos los delitos son contra la justicia, y sera un absurdo crear una clase especial
de ellos. Programa de Derecho criminal. 10 vols. Traduccin de Jos J. ORTEGA TORRES y Jorge
GUERRERO. Temis, Bogot, tomo VII, cuarta edicin, revisada, 1993, pg. 15 ( 2476).
4
Cfr., por todos, Schnke y Schrder, Strafgesetzbuch. Kommentar. 25., neubearbeitete Auflage von
Dr. Theodor Lenckner, Dr. Dr. h.. c. Albin Eser, Dr. Dr. h. c. Peter CRAMER, Dr. Walter STREE. C.H.
Becksche Verlagsbuchhandlung, Mnchen, 1997, pg. 1197.
5
Cfr. SERRA DOMNGUEZ, Jurisdiccin, en Nueva Enciclopedia Jurdica. Editorial Francisco
Seix, Barcelona, tomo XIV, 1978, pgs. (391 y ss.) 409. Yendo ms all, Del Vecchio insina que la
asimilacin semntica habra surgido, en la progresin histrica del siglo XX, como corolario de un preciso
designio poltico, el del totalitarismo europeo, incompatible con la independencia judicial. Teora del
Estado. Traduccin y escrito preliminar sobre Algunas ideas fundamentales para la elaboracin de una
nueva teora del Estado, por Eustaquio GALN y GUTIRREZ. Bosch, Barcelona, 1956, cfr. pg. 145.
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en juego estn la seguridad y libertad individuales, que entraan el debilitamiento del magisterio jurisdiccional del Estado, ltimo baluarte de aqullas,
y la inclinacin obscura de minar el principio de la separacin de sus poderes
y la imprescindible independencia del judicial mediante expedientes oblicuos,
como la caricaturizacin de su imagen pblica, para as someterlo a los dictados del poder poltico de turno, se asocian otros, no menos temibles. Uno de
estos peligros incide en la pretensin de convertir a la generalidad de los ciudadanos en colaboradores permanentes de la Administracin de Justicia, con
la mira, en principio, de garantir mejor la eficacia de su funcionamiento, pero,
y en un plano menos superficial que la magia de las palabras, que a todo se
prestan, bajo la suposicin de que lo exigira una no bien definida solidaridad
con la entidad estatal, turbio concepto, capaz, sin embargo, de transformar
inveteradas, fundadas y fundamentales facultades de los justiciables en situaciones de sujecin jurdica, y de realizar esta operacin manteniendo la impresin psicolgica de que ella no hiere al Estado de Derecho ni impide vivir
en un medio civil y poltico liberales9. Por cierto, el paso que media entre la
puesta en escena de nuevos deberes jurdicos que reflejen esta inslita reubicacin del individuo en sus relaciones con el Estado, y la creacin de delitos
orientados a reforzar la garanta de su cumplimiento, es breve, y, con efecto,
se ha dado.
Detenerse, entonces, in limine libri, a perfilar con la mayor precisin
el bien jurdico ofendido con estas infracciones, constituye algo ms que un
indispensable requerimiento preliminar a su anlisis cientfico, aunque a lo
ltimo se subordine uno de los objetivos centrales del presente estudio, puesto
que con l se ha buscado, ante todo, introducir al lector en el plexo de cuestiones generales aplicables al conjunto de unos ilcitos en que es inevitable
Con el respaldo expreso, en ocasiones, de la doctrina. Valga como ejemplo este pasaje sobre la omisin
del deber de impedir o de denunciar determinados delitos, en el artculo 338 bis del antiguo Cdigo espaol
(recogido, con variaciones, en el artculo 450 del que rige en Espaa desde mayo de 1996): no cabe
duda [...] que en la sociedad moderna se dispone la lucha contra el delito, acudiendo a todos los recursos
y expedientes. La criminalidad aumenta a pasos agigantados; las cifras de reincidencia suben de manera
sorprendente y han hecho aparicin, de otro lado, nuevas y ms graves figuras de delitos. El Estado pone
todo su empeo en la lucha, pero quiere que la sociedad tome parte tambin en la misma, situndose a
su lado para atacar y defenderse del tremendo mal. Hasta aqu todo esto era misin del Estado, segn
la concepcin individualista del pensamiento liberal, pero ya las cosas van cambiando poco a poco a
travs de una idea ms firme y completa de la misin del hombre dentro del Estado [...] Por esto, si bien,
naturalmente, en estas nuevas infracciones existe la idea de proteccin de los bienes jurdicos atacados
o puestos en peligro [...], se descubre en ella [sic] el pensamiento del delito como infraccin del deber;
infraccin del deber, en este caso de solidaridad, que una nueva concepcin del Estado y de la vida en
comunidad imponen incontrastablemente. PUIG PEA, Derecho penal. Parte especial. Sptima edicin,
actualizada con la colaboracin de Gregorio ORTIZ RICOL, sin indicacin de casa editorial ni de lugar de
edicin, 1988, pg. 252. Tomando en cuenta la data (17 de junio de 1951) de la introduccin de este delito
al Cdigo espaol y el rgimen poltico a la sazn imperante en el pas, se comprenden el giro destemplado
y el trasfondo mstico de la teora que lo cohonesta. Pero ya no es tan fcil entender que el totalitarismo
larvado de estas frases halle irreflexivo eco entre algunos penalistas de nuestros das.
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la referencia al Estado y a sus intereses. Pero tambin, de otra parte, la materia que nos disponemos a examinar, especialmente por la presencia de ciertos
delitos de cuo reciente que asoman su sospechosa cerviz en el panorama
comparativo y reclaman plaza dentro de la familia, as como por determinadas concepciones insinuadas en la doctrina y jurisprudencia respecto de la
interpretacin de cruciales extremos en otros ms tradicionales, pone en la
actualidad un spero banquillo de prueba a cualquier esfuerzo hermenutico
animado por la Jurisprudencia teleolgica, y, lo que cuenta an ms, colma
con angustioso sentido la sabia admonicin de que el Derecho penal es una
poltica10 y, a veces, un sombro instrumento de opresin poltica.
2. El problema de su denicin en la doctrina. Al interior del complejo mosaico de definiciones que la doctrina penal destina a la Administracin
de Justicia es predominante su identificacin con la jurisdiccin, categorema
que, con todo, se mienta con una terminologa variable actividad o funcin
jurisdiccionales, actividad del Poder judicial, proceso, etc., y sobre cuyos
contenido, extensin y lmites resultan escasos los pareceres coincidentes.
Son los penalistas italianos contemporneos quienes, amn de haber
trabajado con mayor profundidad el objeto jurdico en estos delitos, emplean
invariablemente la voz jurisdiccin al momento de calificarlo. Administracin
de Justicia, en sentido propio, es sinnima de jurisdiccin, subraya Boscarelli,
el que se limita a aadir a esta verdad apodctica, que, no uno, sino los dos
sentidos, objetivo y subjetivo, encapsulados en la nocin, es decir, jurisdiccin
como actividad jurisdiccional y tambin como conjunto de sujetos investidos
de funciones judiciales, forman la materia de su tutela punitiva11. Pero la
amplia gama de infracciones que el Cdigo italiano sita bajo el epgrafe
correspondiente hace dudar a sus estudiosos de que la jurisdiccin protegida
por l est en armona con el alcance del instituto en el Derecho poltico, en
especial por la inclusin de los delitos que afectan, frustrndola, la ejecucin
de las resoluciones judiciales y los que comportan el ejercicio arbitrario de las
propias razones, actos, entrambos, considerados extraos a la autntica actividad
jurisdiccional12. De modo que y es sta la conclusin mayoritaria el concepto
Bettiol, El problema penal. Traduccin directa del italiano por Jos Luis GUZMN DALBORA y
Prlogo de Manuel de RIVACOBA y RIVACOBA. Hammurabi, Buenos Aires, 1995, cfr. pg. 55, y, en
verdad, ninguna parcela del ordenamiento jurdico es ms sensible a las variaciones polticas que la penal.
BARBERO SANTOS, Poltica y Derecho penal en Espaa. Tucar Ediciones, S.A., Madrid, 1977, pg. 17.
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Giustizia (delitti contro lamministrazione della), en Enciclopedia del Diritto, Giuffr, Milano, tomo
XIX (1970), pgs. (612 y ss.) 612, con mencin de JANNITTI-PIROMALLO, MANZINI, MAGGIORE y
ANTOLISEI. Vase tambin, Vannini, Manuale di Diritto penale italiano. Parte speciale. I singoli delitti
e le singole contravvenzioni. Nuova edizione riveduta e ampliata, Giuffr, Milano, 1951, pg. 91.
12
En el plano de tutela delineado por el legislador de 1930, el concepto de Administracin de Justicia
resulta, empero, ms amplio que el de jurisdiccin en sentido estricto. De hecho, en el ttulo III se incluye
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cial, digan lo que quieran las rbricas de la ley, que mas esto es resabido no
son vinculantes para el intrprete sino en la medida en que reflejen su voluntad
objetiva.
Con estos recaudos, convenimos en la sntesis de Ranieri, para quien
lo protegido en los delitos contra la Administracin de Justicia viene a ser
el inters del Estado en el funcionamiento normal de la actividad judicial
pblica, que exige, adems de la normalidad de su ejercicio, el respeto debido
a sus providencias y la subordinacin de los particulares a su potestad para la
solucin de sus controversias50.
4. Reconocimiento jurdico e importancia de la Administracin de
Justicia. Es un lugar comn en nuestra disciplina la afirmacin de que varias
de las ms destacadas figuras delictuosas que ofenden la Administracin
de Justicia ostentan rancio abolengo histrico, aunque ni las legislaciones
antiguas y modernas ni el paralelo laboro doctrinal columbrasen jams su
referencia a la jurisdiccin51. Paradigma de lo cual es el falso testimonio,
delito que conserv durante siglos su primitivo cariz religioso y lo promiscua
despus, en la poca del Derecho comn, con la polimorfa silueta del crimen
falsi52. Nada tiene todo esto de extravagante, considerando que si bien la
funcin jurisdiccional ha acompaado la existencia y actividad estatales
desde tiempos pretritos, sern slo las transformaciones jurdicas ilustradas
y revolucionarias de la segunda mitad del siglo XVIII las que permitirn
distinguirla de las restantes dimensiones del poder soberano, al ritmo del
imperioso requerimiento de salvaguardar la independencia del Poder judicial.
A este fenmeno se debe que el reconocimiento de su calidad de objeto
jurdico hubo de recibirlo la Administracin de Justicia mano a mano del
nacimiento de la organizacin poltica liberal y el Estado de Derecho, y
que, en consecuencia, materializasen la acogida las grandes declaraciones de
derechos y las principales Constituciones polticas del perodo a caballo entre
los siglos XVIII y XIX. Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos
no est asegurada, ni determinada la separacin de los poderes, carece de
constitucin, reza el artculo XVI de la gloriosa Declaracin francesa de
derechos del hombre y del ciudadano, de 26 de agosto de 178953, y en la
Manual de Derecho penal. 6 vols. Versin castellana de Jorge GUERRERO. Temis, Bogot, tomo IV,
1975, pg. 4. O, segn prefiere Jannitti-PIROMALLO, toda la actividad judicial, como conjunto de medios
preestablecidos para la realizacin de la funcin jurisdiccional, seguida durante el normal desarrollo de sta
hasta la ejecucin de lo juzgado. Op. cit., pgs. 41-42.
51
Cfr. Janitti-PIROMALLO, op. cit., pgs. 1 y 19.
52
Cfr. ARZT y WEBER, op. et vol. cits., pgs. 74-75, y JIMNEZ ASENJO, Falso testimonio, en Nueva
Enciclopedia Jurdica, cit., tomo IX, 1958, pgs. (527 y ss.) 528-529.
53
El artculo XXIV de la Declaracin que vot la Convencin en 1793 y encabeza la Constitucin francesa
de 24 de junio del mismo ao, hace constar la imposibilidad del goce y la conservacin de los derechos, si
los lmites de las funciones pblicas no estn claramente determinados por la ley.
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dispersos que stos se encuentren en los cuerpos punitivos, sobre todo los ms
antiguos. Al respecto y entre otros ejemplos, se ha escrito de la acusacin
falsa, segn el 164 del Cdigo alemn, que, a pesar de la doble direccin de
una ataque que hiere a la vez la Administracin de Justicia e intereses individuales, el consentimiento del sujeto denunciado no justifica el hecho, porque
en la acusacin antijurdica prevalece el bien de la Administracin de Justicia,
que es indisponible58. A la inversa, el efecto eximente del consentimiento
ser ndice definitivo, para los delitos de ubicacin sistemtica incierta, de que
ellos no protegen, o al menos no protegen en primera lnea, la incolumidad de
la jurisdiccin, y de que tampoco hacen a la entidad estatal. La tipicidad de la
punicin arbitraria o irregular, segn los artculos 178-180 del viejo Cdigo
espaol, y 152-154 del chileno, pongamos por caso, desaparece cuando el
sujeto a quien se impuso el castigo equivalente a una pena corporal autoriz
la privacin, aunque el autor se arrogue las atribuciones judiciales aludidas en
la descripcin legal; lo que sta protege, ante todo, es la libertad59.
En seguida, por lo que se refiere a su alcance, la tutela punitiva de
la Administracin de justicia se extiende tanto a formas de lesin como
a actividades de mera puesta en peligro. Aunque resulta algo precipitado
sentar conclusiones terminantes en este argumento, considerando que l exige
atender al rgimen particular de los delitos conforme a cada Derecho positivo,
somos de la opinin que la mayora de los ordenamientos que mencionamos
a lo largo de estas pginas consultan ambos aspectos de la integridad de la
jurisdiccin, siquiera, eso s, las figuras de riesgo pinsese en la presentacin
de pruebas falsas en juicio (art. 212 del Cdigo chileno), y de testigos o
documentos falsos e intrpretes o peritos mendaces (art. 461 del espaol)
forman un grupo relativamente reducido60. Por ltimo, atae a los lmites de
ARZT y WEBER, op. et vol. cits., pg. 117.
En cambio, como delito contra la divisin de poderes y con constante referencia al judicial, estudian
la infraccin MUOZ CONDE, Derecho penal. Parte especial, 8 ed., cit., cfr. pgs. 618-619; Rodrguez
DEVESA, op. et ed. cits., cfr. pgs. 716-717; TERRADILLOS BASOCO, en Cdigo penal comentado,
coordinado por Jacobo LPEZ BARJA DE QUIROGA y Luis RODRGUEZ RAMOS. Akal, Madrid, 1990,
cfr. pgs. 416-419; QUERALT JIMNEZ, Derecho penal espaol. Parte especial. Segunda edicin (corregida
y puesta al da), Bosch, Barcelona, 1992, cfr. pgs. 740-741, y la generalidad de los penalistas espaoles.
60
FIANDACA y MUSCO, en una apreciacin difcil de compartir, sostienen que todos los delitos contra
la Administracin de Justicia son de peligro, ya que su consumacin no dependera de la prueba de
un perjuicio efectivo a la funcin jurisdiccional (prueba, por otra parte, extremadamente ardua), siendo
suficiente que el acto resulte idneo para exponer a riesgo el ejercicio de dicha funcin (op. et vol. cits.,
pg. 255). Cuando, en una cuestin particular, o sea, la aseveracin (ibdem, pg. 278) de que el falso
testimonio sera una actividad de peligro, se reconozca un fondo de verdad (porque la deposicin del testigo
slo adquiere relevancia, como fundamento de la decisin, en el fallo, cuyo contenido la declaracin falsa
puede alterar), tampoco se desprecie el dato de que ya en la fase de investigacin los dichos del testigo
mendaz en un procedimiento criminal perjudican el estado de la instruccin, motivando diligencias y
actuaciones indebidas la misma declaracin del testigo falso hace perder tiempo y recursos, innecesarias
o inconducentes, y mueven a error al magistrado sobre un elemento de conviccin que cree serio y
disponible. Conviene aqu recordar la advertencia de Von Liszt, pues si los delitos de falso testimonio
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