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INDICE

I.

INTRODUCCION.

II.
III.

CARACTERISTICAS.
CLASES DE DESPIDO SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
III.1. DESPIDO INCAUSADO.
III.2. DESPIDO FRAUDULENTO.
III.3. DESPIDO NULO.
III.4. DESPIDO COLECTIVO.
III.5. DESPIDOS CON VULNERACIN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES.
III.6. DESPIDO ARBITRARIO.
CONCLUSIONES.
BIBLIOGRAFA.

IV.
V.

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I.

INTRODUCCION

DESPIDO
De manera general podemos sealar que el despido es consecuencia de un
conflicto que se deriva de una relacin laboral en la que el trabajador deja de
prestar sus servicios por decisin unilateral del empleador, decisin que puede
ser justificada en la medida en que se han presentado las causales que
configuran la extincin del contrato de trabajo, o simple y llanamente arbitraria
que conlleva la lesin de derechos constitucionales del trabajador.
Segn lo define Manuel Alonso Garca en un sentido estricto y rigurosamente
tcnico, el concepto del despido ha de referirse a la extincin que se produce
por la voluntad unilateral del empresario exista o no causa justificada ,
mientras que Alonso Olea lo conceptualiza como la resolucin del contrato de
trabajo por voluntad unilateral del empresario .
El despido es aquella forma de extincin del contrato de trabajo que se produce
por voluntad unilateral del empleador. Es, por ello, la que expresa, de manera
ms evidente, la contraposicin de intereses entre empleador y trabajador.
Puede apreciarse que en el despido juega un rol fundamental y decisivo la
voluntad del empleador, la que puede materializarse con o sin justificacin.

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II.

CARACTERISTICAS

El despido, como extincin de la relacin laboral, se basa exclusivamente en la

voluntad unilateral del empleador, mediante el cual el trabajador deja de prestar
servicios a ste por motivos ajenos a su voluntad y producindole un dao al
no seguir percibiendo su remuneracin.
En este orden de ideas, el despido presenta los siguientes caracteres:
i)

Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad

del trabajador es innecesaria e irrelevante.

ii)

Es un acto constitutivo, por cuanto el empresario no se limita a

proponer el despido, sino que l lo realiza directamente.

iii)

Es un acto receptivo, en cuanto su eficacia depende de que la

voluntad extintiva del empleador sea conocida por el trabajador, a
quien est destinada.

iv)

Es un acto que produce la extincin contractual en cuanto cesan los

efectos del contrato.

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III.

CLASES DE DESPIDO
CONSTITUCIONAL

SEGN

EL

TRIBUNAL

La doctrina, el ordenamiento jurdico y los pronunciamientos del Tribunal

Constitucional, han ido delineando conceptualmente algunos tipos de despido
que implican reposicin, como son, entre otros:

3.1.

DESPIDO INCAUSADO

Es definido por el Tribunal como aquel que consiste en remover a un

trabajador, sea de manera verbal o escrita, sin expresarle causa alguna
derivada de su conducta o su labor que la justifique. Agrega el Tribunal que la
extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica y exclusivamente en la
voluntad del empleador, est viciada de nulidad y, por consiguiente, el despido
carece de efecto legal- cuando se produce con violacin de los derechos
fundamentales de la persona reconocidos en la Constitucin o los Tratados
relativos a la promocin, defensa y proteccin de derechos humanos. Despido
incausado tiene dos (02) supuestos:
i)

Desnaturalizacin y/o simulacin contractuales.

ii)

ii) Suspensin desproporcionada e indefinida de labores.

En el primer caso vemos los despidos encubiertos que mayormente surgen de

los vencimientos de contratos de locacin de obra o servicios, o aquellos

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contratos de trabajos sujetos a modalidad que encubren relaciones laborales

de carcter permanente, jugando un rol importante la primaca de la libertad.
Para el Tribunal Constitucional, el contrato de trabajo presupone el
establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el
trabajador, en virtud del cual ste se obliga a prestar servicios en beneficio de
aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de
trabajo.
Existen una serie de sentencias que nos pueden ilustrar sobre este supuesto,
pero que definitivamente el principio de la primaca de la realidad constituye un
instrumento eficaz en donde los hechos se sobreponen a lo que ocurre en los
documentos.

En el segundo caso, debe indicarse que la suspensin conlleva segn

ALONSO GARCA un incumplimiento temporal en la relacin laboral que puede
tener su origen en causas dependientes o independientes de las partes. Ya el
Tribunal Constitucional se ha pronunciado al respecto, al decir que supeditar el
ejercicio del derecho al trabajo de la recurrente a un plazo indefinido y
desproporcionado, bajo la excusa de la suspensin unilateral de labores
prevista por el artculo15 del D.S. N 003-97-TR (por caso fortuito o de fuerza
mayor), configura, en los hechos, un despido incausado si no existe asidero
legal que ampare dicho acto.
De la sentencia anterior podemos sealar afirmar que la suspensin
prolongada e irrazonable es equiparable al despido, puesto que si rebasa la
eventualidad que se requiere para solucionar una situacin laboral como las
descritas en el artculo 12 de la L Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, ello implicara la afectacin de la subsistencia de los trabajadores y
sus familias.
3.2.

DESPIDO FRAUDULENTO

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El Tribunal Constitucional ha expresado en sus pronunciamientos, que nos

encontramos frente a un despido fraudulento cuando se imputa al trabajador
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una
falta no prevista legalmente; slo ser procedente la va del amparo cuando el
demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en
caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos,
corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de
ellos. Existen una gama de supuestos que se encuadran de los despidos
fraudulentos, como por ejemplo de la aplicacin de un periodo de prueba como
justificacin para despedir a un grupo de trabajadores reincorporados en sus
puestos de trabajo.
Como puede advertirse, los despidos fraudulentos equivalen a los despidos sin
expresin de causa legal, razn por la que el TC dispone la reposicin en estos
casos.
3.3.

DESPIDO NULO

La Nulidad del despido slo procede cuando ste obedece a motivos cuya
naturaleza no consiente que se admita su validez como supuestos
legitimadores del acto extintivo del empleador, en l existe una causa recusada
por el ordenamiento jurdico por implicar una vulneracin de derechos
fundamentales que se reconocen al trabajador como tal, como persona y como
ciudadano, dicho en otras palabras se trata de un despido con causa ilcita. La
determinacin de estas causas se encuentra expresa y taxativamente
sealados en el artculo 29 del Decreto Supremo No.003-97-TR, el cul
prescribe las causas que pueden concurrir para considerarse un despido como
nulo, estas son:
a) La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;
b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado
en esa calidad;

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c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las

autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el
inciso ) del artculo 25;
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de
gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presume que el
despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso
la existencia de causa justa para despedir.
f) Se despide al trabajador por razones de ser portador del VIH-SIDA y
g) Se despide al trabajador por razones de discapacidad.
Un despido es nulo cuando la causa o razn determinante, es manifiestamente
contraria al ordenamiento legal, ya sea de carcter discriminatorio o de
reaccin, constituyendo en el fondo una grave violacin de derechos
fundamentales del trabajador. La gravedad de los mismos genera que
declarada judicialmente la nulidad del despido, a diferencia de lo que sucede
en caso de despido injustificado o indirecto, el trabajador logra su reposicin en
el empleo que vena desempeando.
Para accionar por la nulidad de despido, es requisito previo que cuando menos
uno de los supuestos mencionados sea invocado y acreditado por el trabajador.
El plazo para presentar la demanda de 30 das naturales contados desde que
se produjo el despido y que no est sujeto a interrupcin o pacto alguno que lo
enerve.
Dicho plazo slo se suspender frente a la imposibilidad material del trabajador
para accionar ante un tribunal peruano, por encontrarse aqul fuera del
territorio nacional e impedido de ingresar a l, o cuando no funcione el Poder
Judicial.
La excepcin a esta regla la constituye el supuesto de despido nulo por razn
de embarazo, en el cual existe la presuncin de que el despido tuvo como
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causa el embarazo, si el empleador no acredita la existencia de causa justa de

despido.
El despido nulo se trata de una innovacin que introdujo la LPCL, no
contemplada por la legislacin anterior sobre la materia. Debido a la causa que
origina el despido, se trata de actos manifiestamente contrarios al
Ordenamiento Jurdico. Y que a la vez estos actos hacen que se vulneren
derechos fundamentales que asiste a todo trabajador. En esencia se trata de la
extincin del vnculo laboral por parte del empleador motivado por causas
subjetivas y discriminatorias.
El empleador tiene el derecho de recurrir contra su empleador para reclamarle
respecto de los incumplimientos e infracciones que realice, habindose creado
instituciones y mecanismos procesales para tal efecto.

3.4.

DESPIDO COLECTIVO

Comnmente, un despido colectivo lo efecta un empleador al verse en la

necesidad de desprenderse de un buen nmero de trabajadores pero sin que
se cumplan los requisitos legales para que se produzca un cese colectivo o
simplemente para no tener que realizar el trmite de ley a tal efecto- y que en
nuestra legislacin puede realizarse por motivos de fuerza mayor o caso
fortuito, econmico, tecnolgicos, estructurales o anlogos; por disolucin y
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liquidacin de la empresa, quiebra o por aplicacin de la normativa concursal.

En particular se emplea cuando la cantidad de trabajadores a despedirse no
alcanza el 10% del total de la empresa, requisito exigido para el cese objetivo
por motivos econmicos o anlogos conforme al artculo 48 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral.
3.5.

DESPIDOS CON VULNERACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES

Tenemos en primer orden los despidos motivados por la afectacin de un

derecho fundamental que no corresponden a los previstos por la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, en va laboral ordinaria (despido
nulos), como por ejemplo el derecho al debido proceso durante el trmite del
despido (que son la mayora de los casos), que incluye el derecho de defensa,
el derecho al plazo razonable, etc., los mismos que justifican su tutela va
amparo.
En segundo lugar corresponde a los derechos de ciudadana, los cuales estn
referidos a los despidos cuyo motivo explcito o encubierto es el ejercicio por
parte del trabajador de libertades ideolgicas, de religin, de expresin o
cualquiera otra ndole que corresponden al trabajador en cuanto ciudadano.
Para el Tribunal Constitucional, ambos tipos de despidos, por atentar derechos
fundamentales, tienen como consecuencia la reposicin.

3.6.

DESPIDO ARBITRARIO

En primer lugar debe quedar claro que en el Per el despido arbitrario, segn la
Constitucin Poltica y el Tribunal Constitucional, quin opera como su supremo
intrprete, es inconstitucional. Es decir, que los empleadores estn prohibidos
de expulsar a sus trabajadores sin razn alguna o por razones incoherentes y,
por otro lado, que los trabajadores, en ejercicio del principio-derecho de tutela

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procesal efectiva, tendrn como servici al Estado para hacer valer su derecho
de reposicin o indemnizacin, a eleccin exclusiva y excluyente de ellos
mismos, por ese hecho
Algunos podrn sostener que, a diferencia de la Constitucin de 1979, en la
Carta Magna de 1993 no se ha establecido la estabilidad laboral absoluta,
razn por la cual el despido arbitrario, normado en el artculo 34 de la Ley de
Productividad y de Competitividad Laboral, en adelante LPCL, es totalmente
legtimo y perfectamente aplicable.
El mencionado artculo menciona, en cuanto al despido arbitrario, que
Articulo 34.- Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no
poderse demostrar sta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la
indemnizacin establecida en el Artculo 38, como nica reparacin por el
dao sufrido. Es decir, que para la LPCL es permisible despedir a un
trabajador sin que exista causa justa y que simplemente ste tendr como
nica reparacin la indemnizacin por dicho hecho jurdico.
En otras palabras, los que defienden la tesis de que el despido arbitrario en el
Per es permitido se fundamentan, primero, en que la Constitucin de 1993 no
ha consagrado la estabilidad laboral absoluta y, segundo, porque la LPCL as lo
permite.
Creo que la referida posicin es equivocada, pues, en cuanto a la no
consagracin de la estabilidad laboral absoluta, dicha visin parte de creer que
simplemente porque no existe esa figura, los empleadores pueden desconocer
el derecho al trabajo sin ninguna restriccin, desconociendo que existen otros
mtodos para establecer la constitucionalidad de los actos particulares y/o
estatales que regulan determinados hechos en la vida cotidiana de la
ciudadana. Asimismo, en cuanto a lo tipificado en la LPCL, parte de una visin
de creer que simplemente todo lo normado es aplicable, correcto y
constitucional prima facie, cosa que en la actualidad es insostenible debido a
la

existencia

de

los

procesos

de

control

normativo

(Proceso

de

Inconstitucionalidad como control abstracto de las normas) o del propio proceso

de amparo (ante normas auto aplicativas que injieran o infrinjan derechos).
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Enfatizo adems que dicha posicin desconoce increblemente lo que la

doctrina mundial ha denominado el Estado Constitucional de Derecho, forma
de Estado que pone al hombre y a sus derechos en primer orden, incluso antes
de la ley y del propio actuar estatal (Debido a ello se han creado los Tribunales
Constitucionales en casi todas las naciones, esa es la razn fctica de su
existencia).
Ahora bien, como mencion anteriormente la Constitucin de 1993 no ha
consagrado expresamente la estabilidad laboral absoluta, sin embargo, ello no
significa que el despido arbitrario deba ser permitido, es decir, no se puede
sellar que porque no existe una defensa expresa de la estabilidad laboral por
parte de la Constitucin actual los empleadores podrn despedir a sus
trabajadores a su libre albedro. Ello significara dejar de lado el respeto a los
derechos humanos, especficamente al derecho al trabajo, cuyo contenido
esencial reposa en dos esferas, el acceso al trabajo (que no es el tema que nos
ocupa en el momento) y al no ser despido sino por causa justa. El Tribunal
Constitucional ha manifestado correctamente que no se trata de emplazar el
problema del despido desde la perspectiva de la dualidad conceptual de
estabilidad absoluta y estabilidad relativa sino que por el contrario, dicho
problema debe ser resuelto desde una perspectiva constitucional, analizando si
el contenido esencial de un derecho constitucional, como el derecho al trabajo,
es o no respetado en su correspondiente desarrollo legislativo, es decir, si la
frmula protectora acogida por el legislador respeta o no el contenido esencial
del derecho al trabajo
Recordemos que el artculo antes descrito slo pone como posibilidad ante un
despido arbitrario la indemnizacin, sin embargo, debe quedar claro que la
indemnizacin opera si y solo si el propio trabajador as lo cree conveniente,
ms no por la liberalidad del empleador ni mucho menos de la propia LCPL.
Esta es otra razn por la cual dicha disposicin es contraria a la Constitucin,
pues el contenido esencial de los derechos fundamentales es intangibles para
el Estado y funcionan como control de su poder. A mayor abundamiento, y de
manera de revalidacin a la tesis de que el despido arbitrario es
inconstitucional, debo manifestar que si bien la estabilidad laboral absoluta
(siempre y cuando no haya causa justa de despido) no est consagrada
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expresamente en la Carta de 1993, si existen determinados artculos en la

propia Constitucin que la configura tcitamente. Entre otros los siguientes:
Artculo 1. La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Nota: Si el Estado no protege a los justiciables contra el despido arbitrario
dejara de ejercer la defensa de la persona humana y su dignidad, por ser el
nico medio legal de subsistencia que tiene todo ser humano.
Artculo 26. En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
1. Igualdad de oportunidades sin discriminacin.
2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la
ley.
3. Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma.
Nota: El carcter irrenunciable al trabajo hace inconstitucional la tipificacin de
la LPCL al normar que ante un despido arbitrario slo corresponde
indemnizacin. La irrenunciabilidad tiene que ser entendida como la prohibicin
de renunciar al derecho mismo, ms no al trabajo.

Artculo 27. La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el

despido arbitrario.
Nota: Ello significa que la ley debe otorgar proteccin adecuada contra el
despido arbitrario y no a su favor, como lo establece el artculo 34 de la LPCL.
Lo adecuado significa que sea el legislador debe procurar proteger al
trabajador ante la notoria desigualdad de posicin econmica y de armas que
tiene

ante

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el

empleador.
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Artculo 22. El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar

social y un medio de realizacin de la persona.
Nota: Al configurarse el trabajo tambin como deber, obviamente cabe la
posibilidad de que un trabajador sea despedido, pero no sin causa justa o
causa improbable, situacin que si permite la LPCL.
Artculo 23. El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de
atencin prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre,
al menor de edad y al impedido que trabajan.
Nota: El Estado, entre ellos el poder constituido denominado Poder Legislativo,
al expedir las leyes, debe de recordar que el constituyente a dispuesto que el
trabajo es objeto de su atencin prioritaria, debido a que nicamente con ello,
las familias de una nacin podrn vivir en dignidad.

IV.

CONCLUSIONES
La configuracin de los despidos laborales siempre ha sido materia de
anlisis y discusin por parte de los legisladores y jueces nacionales; sin
embargo, dicha forma de extincin de la relacin laboral se ha
positivizado con margen de liberalidad en nuestro pas, desde
comienzos de los noventa, trayendo consigo como una de sus
principales caractersticas la facultad concedida al empleador para

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despedir al trabajador sin expresin de causa, previo pago de una

indemnizacin.
El principio de inmediatez, pocas veces examinado con amplitud en
nuestro medio, constituye una figura de suma importancia cuando nos
referimos principalmente al despido de un trabajador, sin embargo, debe
recalcarse que su utilizacin no es nicamente aplicable ante la
comisin de una falta por parte del empleado o por la deficiencia de su
capacidad, pues este principio rige tambin para los casos de hostilidad

laboral.
Cuando un trabajador es despedido, tiene alternativamente la posibilidad
de recurrir ante el rgano Jurisdiccional, en ejercicio de su derecho a la
Tutela Judicial efectiva, demandado como pretensin la Nulidad del
Despido y su consecuente reposicin a su puesto de trabajo o la accin
de

indemnizacin

por

despido

arbitrario,

dependiendo

de

las

circunstancias del cada caso en concreto.

Si bien es cierto el Tribunal Constitucional, ha establecido como
precedente vinculante, los casos de procedencia del amparo, para
demandar la nulidad del despido por las causales especficas, los jueces
deben evaluar otros casos concretos, con especial motivacin que no
encuentran tutela de urgencia en la va ordinaria, ejemplo violacin al

debido proceso, vulneracin del Principio de Legalidad y Tipicidad, etc.

Frente a la mal llamada "flexibilizacin laboral" que en realidad ha
generado la "deslaboralizacin" del Derecho del trabajo, pues no exista
forma de hacer eficaz el pleno respeto de los derechos laborales, los
jueces deben ser muy cuidadosos al momento de resolver las
pretensiones de los trabajadores, debiendo recurrir a los principios que
inspiran al Derecho Laboral Peruano, en caso de divergencia normativa.

V.

BIBLIOGRAFA

ALONSO GARCA, Manuel. Curso del Derecho del Trabajo. Editorial Ariel. 7
Edicin. Madrid 1981
ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia: VV7Y5TRU8 ES
Derecho del Trabajo. Editorial Civitas. Vigsima Edicin. Madrid, 2002.
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ARCE ORTZ, Elmer Guillermo. La nulidad del despido lesivo de derechos

constitucionales, Fondo; Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 1999.
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Despido ene. Derecho Laboral Peruano;
Aras Editores; 2da edicin, Per-2006.
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Despido en la Reforma de la Ley de
Fomento del Empleo. En Derecho PUC. N 49.Diciembre, 1995.
MONTOYA MELGAR, Alfredo: Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en
la Constitucin;Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1980.
NEVES MUJICA, Javier. La estabilidad laboral en la Constitucin de 1993. En:
La Constitucin de 1993. Anlisis y comentarios II. CAJ. Serie Lecturas sobre
Temas Constitucionales N 11. Lima, 1995.
RODRIGUEZ GARCA Fernando y QUISPE CHAVEZ Gustavo. La extincin del
contrato de trabajo-causales, requisitos y consecuencias. Gaceta Jurdica,
primera edicin, Lima-2009.

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