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PROCURADORIA GERAL DO ESTADO

Procuradoria Tributria

EXCELENTSSIMO

SENHOR

DESEMBARGADOR

RELATOR

DA

APELAO

CVEL

0117257-34.2006.8.19.0001 - 17 CMARA CVEL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO


ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Proc. Adm. PGE no E-14/21940/2009

O ESTADO DO RIO DE JANEIRO (PG-3), nos autos da apelao cvel


referida em epgrafe, em que figura como apelante, sendo apelado COMPANHIA
MINEIRA

DE

REFRESCOS,

vem,

com

base

no

art.

557,

1,

do

CPC,

tempestivamente, interpor agravo interno contra a r. deciso monocrtica, pelos


motivos adiante expostos.

I IMPOSSIBILIDADE DE JULGAMENTO MONOCRTICO

1.

Inicialmente, convm registrar que a deciso monocrtica no est

em consonncia com o art. 557, 1 do CPC, considerando-se que a norma


processual somente autoriza seja dado provimento ao recurso.
2.

Portanto, nos termos do comando legal, o relator no poder negar

provimento ao recurso por deciso monocrtica, razo pela qual

deve-se

promover-se o julgamento do recurso pelo rgo colegiado.

II SUBSISTNCIA DA OBRIGATORIEDADE DE CUMPRIMENTO DE OBRIGAES


ACESSRIAS

Ressalte-se que a autuao fiscal possui duplo fundamento


e ainda que tenha sido adotado o entendimento de que no ocorre o fato gerador
do ICMS na transferncia de mercadorias entre estabelecimentos do mesmo titular

, subsiste por bvio a autuao pelo descumprimento de obrigaes acessrias que


apresentam carter autnomo em relao ao fato gerador do tributo, como podese inferir do art. 175, pargrafo nico do CTN.
Deve-se registrar que o Superior Tribunal de justia j
julgou essa matria sob a sistemtica do art. 543-C do CPC, tendo adotado o
posicionamento de que as obrigaes acessrias devem ser cumpridas ainda que
no ocorra o fato gerador do tributo ou seja na hiptese de iseno, anistia ou
imunidade tributria, como pode-se constatar na ementa que se segue:

REsp 1116792
Relator: Min. Luiz Fux
Publicao:14/12/10
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA.ARTIGO

543-C,

DO

CPC.

TRIBUTRIO.

OPERAO INTERESTADUAL DEDESLOCAMENTO DE BENS DO


ATIVO

PERMANENTE

OU

ENTREESTABELECIMENTOS
FINANCEIRA.

HIGIDEZ

DE

USO

DA
DA

MESMA

CONSUMO
INSTITUIO

OBRIGAO

ACESSRIA

CONSISTENTE NA EXIGNCIA DE NOTA FISCAL DOS BENS.


IRRELEVNCIA

INEXISTNCIA,

EM

TESE,

DE

OBRIGAO

PRINCIPAL (NO INCIDNCIA DE ICMS). FATOR VIABILIZADOR


DA

FISCALIZAO TRIBUTRIA. ARTIGOS

175, PARGRAFO

NICO, E 194, DO CTN. ACRDO FUNDADO EM LEI LOCAL.


CONHECIMENTO PARCIAL DO RECURSO ESPECIAL.
1. O ente federado legiferante pode instituir dever instrumental a
ser observado pelas pessoas fsicas ou jurdicas, a fim de viabilizar
o

exerccio

do

poder-dever

fiscalizador

da

Administrao

Tributria, ainda que o sujeito passivo da aludida "obrigao


acessria" no seja contribuinte do tributo ou que inexistente, em
tese, hiptese de incidncia tributria, desde que observados os
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade nsitos no
ordenamento jurdico.
2

2. A relao jurdica tributria refere-se no s obrigao


tributria stricto sensu (obrigao tributria principal), como ao
conjunto de deveres instrumentais (desprovidos do timbre da . A
relao jurdica tributria refere-se no s obrigao tributria
stricto sensu (obrigao tributria principal), como ao conjunto de
deveres

instrumentais

(desprovidos

do

timbre

da

patrimonialidade), que a viabilizam.

3. Com efeito, cedio que, em prol do interesse pblico da


arrecadao

da

fiscalizao

tributria,

ao

ente

federado

legiferante atribui-se o direito de instituir obrigaes que tenham


por

objeto

prestaes,

positivas

ou

negativas,

que

visem

guarnecer o fisco do maior nmero de informaes possveis


acerca

do

universo

das

atividades

desenvolvidas

pelos

administrados, o que se depreende da leitura do artigo 113, do


CTN, verbis:
"Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria.
1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador,
tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e
extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente.
2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem
por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no
interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos.

obrigao

acessria,

pelo

simples

fato

da

sua

inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente


penalidade pecuniria."
4. Abalizada doutrina esclarece que:
"Por sem dvida que a prestao pecuniria a que alude o art. 3,
do Cdigo, d uma feio nitidamente patrimonial ao vnculo
tributrio, pois o dinheiro - pecnia - a mais viva forma de
manifestao econmica. Esse dado, que salta evidncia, nos
autoriza a tratar o lao jurdico, que se instala entre sujeito
pretensor e sujeito devedor, como uma autntica e verdadeira
obrigao, levando-se em conta a

ocorrncia do fato tpico,

previsto no descritor da norma. Mas inaplicvel queloutras


3

relaes, tambm de ndole fiscal, cujo objeto um fazer ou nofazer, insusceptvel

de converso

para

valores

econmicos.

Ladeando a obrigao tributria, que realiza os anseios do Estado,


enquanto entidade tributante, dispe a ordem jurdica sobre
comportamentos outros, positivos ou negativos, consistentes num
fazer ou no-fazer, que no se explicam em si mesmos,
preordenados que esto a facilitar o conhecimento, o controle e a
arrecadao da importncia devida como tributo. Tais relaes so
conhecidas pela designao imprecisa de obrigaes acessrias,
nome imprprio, uma vez que no apresentam o elemento
caracterizador dos laos obrigacionais, inexistindo nelas prestao
passvel de transformao em termos pecunirios. So liames
concebidos para produzirem o aparecimento de deveres jurdicos,
que os sditos do Estado ho de observar, no sentido de imprimir
efeitos prticos percepo dos tributos. dever de todos prestar
informaes ao Poder Pblico, executando certos atos e tomando
determinadas

providncias

de

interesse

geral,

para

que

disciplina do relacionamento comunitrio e a administrao da


ordem pblica ganhem dimenses reais concretas. Nessa direo,
o cumprimento de incontveis deveres exigido de todas as
pessoas, no plano sanitrio, urbanstico, agrrio, de trnsito, etc.,
e, tambm, no que entende com a atividade tributante que o
Estado exerce.
(...) ... no territrio das imposies tributrias, so estipulados
inmeros deveres, que possibilitam o controle, pelo EstadoAdministrao,

sobre

observncia

do

cumprimento

das

obrigaes estatudas com a decretao dos tributos. Esses


deveres

so,

entre

muitos, o de

escriturar livros,

prestar

informaes, expedir notas fiscais, fazer declaraes, promover


levantamentos fsicos, econmicos ou financeiros, manter dados e
documentos disposio da autoridades administrativas, aceitar a
fiscalizao peridica de suas atividades, tudo com o objeto de
propiciar

ao

ente

que

tributa

cumprimento da obrigao tributria.


(...)
4

verificao

do

adequado

... Ele (Estado) pretende ver atos devidamente formalizados, para


que possa saber da existncia de liame obrigacional que brota
com o acontecimento fctico, previsto na hiptese da norma.
Encarados como providncias instrumentais ou como a imposio
de formalidades, tais deveres representam o meio de o Poder
Pblico controlar o fiel cumprimento da prestao tributria,
finalidade essencial na plataforma da instituio do tributo."
(Paulo de Barros Carvalho, in "Curso de Direito Tributrio", 20
ed., Ed. Saraiva, So Paulo, 2008, pgs. 319/322)
5. Os deveres instrumentais, previstos na legislao tributria,
ostentam carter autnomo em relao regra matriz de
incidncia do tributo, uma vez que vinculam, inclusive, as pessoas
fsicas ou jurdicas que gozem de imunidade ou outro benefcio
fiscal, ex vi dos artigos 175, pargrafo nico, e 194, pargrafo
nico, do CTN, verbis:
"Art. 175. Excluem o crdito tributrio:
I - a iseno;
II - a anistia.
Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o
cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao
principal cujo crdito seja excludo, ou dela consequente.
(...)
Art. 194. A legislao tributria, observado o disposto nesta Lei,
regular, em carter geral, ou especificamente em funo da
natureza
do tributo de que se tratar, a competncia e os poderes das
autoridades administrativas em matria de fiscalizao da sua
aplicao.
Pargrafo nico. A legislao a que se refere este artigo aplica-se
s pessoas naturais ou jurdicas, contribuintes ou no, inclusive s
que gozem de imunidade tributria ou de iseno de carter
pessoal."
6. Destarte, o ente federado competente para instituio de
determinado tributo pode estabelecer deveres instrumentais a
serem cumpridos at mesmo por no contribuintes, desde que
5

constituam instrumento relevante para o pleno exerccio do poderdever

fiscalizador

da

Administrao

Pblica

Tributria,

assecuratrio do interesse pblico na arrecadao.


7. In casu: (i) releva-se incontroverso nos autos que o Estado da
Paraba, mediante norma inserta no RICMS, instituiu o dever
instrumental

consistente

na

exigncia

de

nota

fiscal

para

circulao de bens do ativo imobilizado e de material de uso e


consumo entre estabelecimentos de uma mesma instituio
financeira; e (ii) o Fisco Estadual lavrou autos de infrao em face
da instituio financeira, sob o fundamento de que os bens do
ativo imobilizado e de uso e consumo (deslocados da matriz
localizada em So Paulo para a filial localizada na Paraba)
encontravam-se acompanhados apenas de simples notas de
remessa, elaboradas unilateralmente pela pessoa jurdica.
8. Deveras, certo que: (i) "o deslocamento de bens ou
mercadorias entre estabelecimentos de uma mesma empresa, por
si, no se subsume hiptese de incidncia do ICMS", mxime
em se tratando de remessa de bens de ativo imobilizado,
"porquanto, para a ocorrncia do fato imponvel imprescindvel a
circulao

jurdica

da

mercadoria

com

transferncia

da

propriedade" (Precedente da Primeira Seo submetido ao rito do


artigo 543-C, do CPC: REsp 1.125.133/SP, Rel. Ministro Luiz Fux,
julgado em 25.08.2010, DJe 10.09.2010),

ratio

igualmente

aplicvel ao deslocamento de bens de uso e consumo; e (ii) o


artigo 122, do CTN, determina que "sujeito passivo da obrigao
acessria a pessoa obrigada s prestaes que constituam o seu
objeto".
9. Nada obstante, subsiste o dever instrumental imposto pelo
Fisco Estadual com o intuito de "levar ao conhecimento da
Administrao (curadora do interesse pblico) informaes que
lhe permitam apurar o surgimento (no passado e no presente) de
fatos jurdicos tributrios, a ocorrncia de eventos que tenham o
condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, alm da
extino da obrigao tributria" (Maurcio Zockun, in "Regime
Jurdico da Obrigao Tributria Acessria", Ed. Malheiros, So
Paulo, 2005, pg. 134).
6

10. Isto porque, ainda que, em tese, o deslocamento de bens do


ativo imobilizado e de material

de uso e consumo entre

estabelecimentos .
11. Consequentemente, no merece reforma o acrdo regional,
tendo em vista a legalidade da autuao do contribuinte por
proceder remessa de bens (da matriz localizada em So Paulo
para a filial da Paraba) desacompanhados do documento fiscal
pertinente.
12.

Outrossim,

foroso

destacar

incognoscibilidade

da

insurgncia especial sob enfoque que demande a anlise da


validade da legislao local (Smula 280/STF).
13. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte,
desprovido. Acrdo submetido ao regime do artigo 543-C, do
CPC, e da Resoluo STJ 08/2008.

Deve-se repetir que o auto de infrao tambm foi lavrado


em razo do descumprimento de obrigao acessria , constante do art. 59, inciso
VII da Lei N 2657/96, que estabelece a aplicao de multa pela irregularidade na
escriturao do livro fiscal com a indicao de preo unitrio inferior ao preo
mdio de venda a outros contribuintes, infringindo dessa forma o art. 83,
pargrafo 4, inciso 2 do Decreto n 27.427/00, in verbis:

"Art. 83 - O livro Registro de Sadas, modelos 2 e 2-A, Anexo I,


destina-se escriturao:
(...)
2. coluna "Valor Contbil:valor constante nos documentos fiscais"

Destaque-se que a autora no logrou xito em produzir


prova pericial para desconstituir a autuao fiscal, uma vez que no comprovou a
correo dos valores lanados em sua contabilidade, considerando-se que o perito
no respondeu ao quesito 2, formulado pela autora, que requereu a indicao do

valor mdio das mercadorias vendidas com a justificativa de que seria necessrio a
anlise da integralidade das notas fiscais da autora.

Ora, se autora no forneceu a integralidade das notas fiscais


percia ou ainda se no exigiu que a prova pericial fosse realizada de forma
completa, deve suportar as consequncias de sua inrcia , considerando-se que
nos termos do art. 333, I do CPC, o nus da prova compete autora.

Assim sendo deve subsistir a autuao fiscal na parte que


estabeleceu a penalidade pelo descumprimento da obrigao acessria, consistente
na obrigao de escriturar corretamente os livros fiscais.

EXORBITNCIA DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

No presente caso concreto, o M.M.Juiz de 1 grau fixou a


verba honorria em R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), o que no apresenta-se
razovel , considerando-se que trata-se de causa simples que fundamentou-se em
argumentos repetidos em inmeras aes judiciais e a prova pericial no
apresentou qualquer complexidade.

Assim sendo, na remota hiptese de ser mantida a sentena


de 1 grau , requer seja a verba honorria reduzida para valor adequado
complexidade da causa ou na hiptese de procedncia parcial do pedido em razo
da manuteno da autuao fiscal na parte relativa ao descumprimento da
obrigao acessria , sejam os honorrios advocatcios compensados, na forma do
art. 21 do CPC.

CONCLUSO

Por todo o exposto, requer seja dado provimento ao agravo


interno

para reformar a sentena de 1 grau

no sentido de adotar o

posicionamento de que subsiste a obrigatoriedade de cumprimento da obrigao


acessria ainda que seja considerado que o fato gerador do ICMS no ocorreu.

Pede Deferimento
Rio de Janeiro, 04 de setembro de 2015.

CLUDIA DE AZEVEDO
PROCURADORA DO ESTADO

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