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En el Art. 2 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado se
determina el mbito de aplicacin de esta norma: las empresas del Estado de derecho pblico o
privado, ya sean propiedad del gobierno central, regional o local y las empresas mixtas en las
cuales el control de las decisiones de los rganos de gestin est en manos del Estado y en
general los organismos y dependencias del Estado a los que la Ley otorgue capacidad para
celebrar contratos.
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Art. 117 del Reglamento: (...) El Contrato es obligatorio para las partes y se regula por las
normas de este ttulo y, supletoriamente, por las normas del Cdigo Civil. Los Contratos de obras
se regulan, adems, por el Captulo VII de este Ttulo.
Debe considerarse adems del Art. 36 de la Ley, a los artculos 96 y 117 del Reglamento.
El consentimiento de la buena pro est referido al hecho de que habindose agotado el plazo
para interponer impugnaciones ningn postor haya hecho uso de ese derecho. La Buena Pro firme
es aquella que ha sido objeto de pronunciamiento en ltima instancia administrativa.
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todos los requisitos antes expuestos para la suscripcin del contrato. Si el segundo
tampoco suscribe el Contrato la entidad deber declarar desierto el proceso de seleccin.
4.2 Incumplimiento y Suscripcin del Contrato de parte de la Entidad.Si por cualquier razn la entidad no suscribe el Contrato dentro de los 10 das siguientes
de consentido el otorgamiento de la Buena Pro(6), la entidad de acuerdo a lo sealado en
el numeral 4 del Art. 118 del Reglamento, deber reconocer a favor del postor una
cantidad equivalente al 1 por 1000 del monto total de la propuesta econmica por cada
da de atraso contado desde el requerimiento y hasta la fecha efectiva de la suscripcin
del contrato, con un tope mximo de 10 das. Si luego de transcurridos los 10 das la
entidad no suscribe el Contrato, el artculo citado dispone que el postor tendr la opcin
de solicitar se deje sin efecto el otorgamiento de la buena pro, en cuyo caso la entidad
deber reconocer los costos de preparacin de la propuesta, el costo de las bases, los
gastos financieros y todo aqul gasto que acredite el postor ganador.
El Art. 118 del Reglamento hace referencia a cmo debe proceder la entidad si es que el
postor toma la opcin de solicitar se deje sin efecto el otorgamiento de la buena pro, ms
no refiere nada respecto de cmo debe proceder el postor ganador si es que no opta por
lo indicado. Al respecto debe sealarse que el postor ganador puede proceder a
interponer una accin de cumplimiento de acuerdo al numeral 6 del Art. 200 de la
Constitucin Poltica y al texto de la Ley N 26301.
5. VIGENCIA Y PLAZOS DEL CONTRATO
El Contrato se encuentra vigente y es por lo tanto exigible su ejecucin desde el da
siguiente de su suscripcin o de lo contrario desde el da siguiente de cumplirse las
condiciones establecidas en las Bases. Asimismo, el Contrato es exigible hasta su
liquidacin, la misma que deber llevarse a cabo de acuerdo a lo establecido en los
artculos 43 y 45 de la Ley, y a lo sealado por los artculos 139, 140, 162 y 164 del
Reglamento.
Respecto de la liquidacin del contrato debe indicarse que sta consiste en el trmite por
el cual las partes concilian en detalle las prestaciones pactadas en cuanto a su
cumplimiento, incluidos los pagos, adelantos, amortizaciones, penalidades,
paralizaciones, ampliaciones de plazo, etc. Lo ptimo es que en la liquidacin se trasluzca
un cumplimiento efectivo de todas y cada una de las condiciones pactadas sin que exista
discrepancia alguna. Para el caso en que las partes difieran o discrepen respecto del
cumplimiento del contrato, ambas pueden acudir para la solucin del conflicto a la
conciliacin o a la va arbitral (Arts. 185 y 186 del Reglamento).
El plazo mximo para la ejecucin del Contrato es de tres aos, (numeral 2 del Artculo
119 del Reglamento). En este caso la entidad deber justificar la necesidad de dicho
plazo y las previsiones o proyecciones presupuestales que permitan su celebracin.
Para los casos de:
Contratos de obras el plazo estar en funcin a lo ofertado por el contratista.
El trmino Buena Pro utilizado tanto por la Ley como por el Reglamento, alude al otorgamiento
o adjudicacin del Contrato materia del proceso de seleccin.
Las causales por las cuales la entidad podr resolver el contrato (Art. 143) son:
Incumplimiento de las obligaciones esenciales, legales o reglamentarias pese a haber
sido requerido para ello.
Incumplimiento referido a obligaciones no esenciales para cuyo caso la entidad podr
resolver el contrato slo si ha habido requerimiento en dos oportunidades sin que el
contratista proceda al cumplimiento.
La falta de capacidad econmica o tcnica del contratista para continuar con la
ejecucin de las prestaciones, pese tambin a haber sido requerido previamente para ello.
La capacidad econmica se encuentra referida al incumplimiento por falta de capital o
dinero para afrontar los costos inherentes o propios del contrato que deben ser asumidos
por los contratistas antes del cobro de sus facturas o recibos, tal como por ejemplo en el
caso de servicio de vigilancia o de limpieza, el pago de obligaciones al personal
destacado en los locales de la Municipalidad. En cuanto a la falta de capacidad tcnica la
misma podra estar relacionada con la ausencia de personal debidamente capacitado y a
la ausencia o deficiencia de la maquinaria o tecnologa ofrecida.
La paralizacin de la obra o la reduccin injustificada del ritmo de trabajo.
9. CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO REFERIDAS A LAS ENTIDADES
El Reglamento prev tan slo de forma escueta como causal de resolucin contractual por
incumplimiento de las entidades, el incumplimiento de obligaciones esenciales. La
obligacin esencial de las entidades por antonomasia es el pago de la contraprestacin
fijada.
El Art. 45 de la Ley, seala que cuando se ponga trmino al Contrato por causas
imputables a la entidad esta deber liquidar al contratista la parte ejecutada y resarcirle
los daos y perjuicios ocasionados. De no existir consenso respecto de esto ltimo, la
controversia deber resolverse en la va arbitral.
10. RESOLUCIN DEL CONTRATO DE MUTUO ACUERDO POR CASO FORTUITO O
FUERZA MAYOR
El nico caso previsto para resolver el contrato de mutuo acuerdo es la verificacin de
casos fortuitos o de fuerza mayor( 7). Interpretacin contraria permitira pactos irregulares
entre las entidades y los contratistas para que se evadan las responsabilidades de estos
ltimos en caso de incumplimiento; esto es, la ejecucin de garantas y la inhabilitacin
para contratar con el Estado.
11. SUBCONTRATACIN
La subcontratacin es permitida salvo prohibicin expresa de las Bases, ello de acuerdo
al Art. 120 del Reglamento, que establecen los requisitos para que opere la
subcontratacin:
De acuerdo al Cdigo Civil, aplicable en este caso ante vaco de la Ley y el Reglamento, el caso
fortuito o fuerza mayor debe entender como aquel acontecimiento ajeno a las partes, imprevisibles
e irresistible que impide el cumplimiento del Contrato. No podr considerarse como fuerza mayor
aquellos casos que pudieran haber sido previstos por las partes de un modo dirigente.
acuerdo a la ley de la materia, la infraccin de esto ltimo origina la nulidad del Contrato
por incumplimiento de la Constitucin.
La nulidad del contrato, de acuerdo al Art. 190 del Reglamento deber ser declarada en
la va arbitral. Segn este artculo, ser de conocimiento de la jurisdiccin arbitral lo
relativo no slo a la resolucin del Contrato sino tambin a la rescisin del mismo, figura
legal que de acuerdo al Cdigo Civil se encuentra referida a la nulidad del Contrato por
vicios al momento de su celebracin.
16. CONTROL DE LA EJECUCIN DEL CONTRATO
El control de la ejecucin del contrato constituye una prerrogativa otorgada por la Ley a
las Entidades en virtud al inters pblico o funciones pblicas inmersas en los contratos
del Estado.
Se afirma en la doctrina que el control de la ejecucin del contrato abarca cuatro
aspectos:
a) El material, referido a la verificacin del cumplimiento de las prestaciones obligadas.
b) El tcnico, dirigido a establecer si las prestaciones, son ejecutadas de acuerdo a las
especificaciones precisas previstas.
c) El financiero, referido al cumplimiento de lo pactado en el campo econmico, como el
pago de planillas, tributos, inversiones, etc.
d) El legal, referido a la verificacin de la aplicacin de las condiciones pactadas y las
reguladas a travs de las normas aplicables.
El artculo 48 de la Ley habilita la prerrogativa de control de la ejecucin del contrato al
disponer que la Entidad supervisar directamente o por terceros todo el proceso de
ejecucin contractual, debiendo el contratista ofrecer las facilidades necesarias, indica
tambin que en virtud de este derecho la Entidad tiene la potestad de aplicar los trminos
contractuales para que se corrija cualquier desajuste en el cumplimiento exacto de las
obligaciones pactadas.
Al respecto debe indicarse que el trmino potestad debe entenderse como prerrogativa
de o poder para, no en una interpretacin que d lugar a una decisin facultativa o
discrecional de la Entidad.
El Reglamento desarrolla la prerrogativa de direccin y control de los contratos del Estado
(artculos 148 y 149)
17. CULMINACIN DE LA EJECUCIN CONTRACTUAL
La ejecucin de los contratos finaliza con la recepcin y conformidad (Arts. 137 y 163
del Reglamento), adems de la liquidacin correspondiente.
a. Recepcin y conformidad para el caso de bienes y servicios.La recepcin y conformidad para el caso de bienes y servicios, respectivamente, deben
ejecutarse por el rgano de administracin o los funcionarios especialmente designados
para tal fin, teniendo cuidado que se cumplan no slo con las caractersticas sealadas en
las Bases sino tambin con lo ofertado por el contratista.
Si bien el artculo 137 seala que la entidad podr resolver el contrato, no debe interpretarse el
sentido de la palabra podr como si fuera una atribucin facultativa del funcionario por la que este
puede como no puede resolver el contrato. La interpretacin correcta en tanto se trata de una
potestad de la administracin pblica, es la de tiene el poder de o esta facultado para.
c. Recepcin de la obra.Para el caso de obras, la recepcin de la misma se ejecuta con las particularidades que
detalla el artculo 163 del Reglamento.
El contratista debe solicitarla a travs de su residente y mediante el cuaderno de obra,
indicando la fecha de culminacin de la misma, debiendo el inspector o supervisor
comunicar de ello a la Entidad en el plazo de 5 das. La Entidad, luego de recibida la
comunicacin y en un plazo mximo de 7 das, deber designar un rgano colegiado
denominado Comit de Recepcin de Obra, el cual deber integrarse con el inspector o
supervisor y cuando menos con un representante de la Entidad que deber ser ingeniero
o arquitecto.
El Comit indicado deber, en un plazo no mayor de 20 das, verificar de manera conjunta
con el contratista, el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y especificaciones
tcnicas. De no existir observaciones se proceder a la recepcin de la obra,
levantndose el acta respectiva.
De existir observaciones, el contratista dispondr de 1/10 del plazo de la ejecucin
contractual para subsanarlas, no originando la subsanacin, derecho o pago alguno para
el contratista. Una vez subsanada las observaciones, el Comit deber verificar slo el
cumplimiento de las mismas.
Para el caso en que el contratista o su Ingeniero residente discreparan de las
observaciones, anotarn sus fundamentos en el Acta, ante lo cual el Comit de Recepcin
en un plazo de 5 das, elevar todo lo actuado al Titular del Pliego o a la mxima
autoridad administrativa de la Entidad la misma que deber pronunciarse igualmente en 5
das. De persistir la discrepancia, la misma deber resolverse mediante conciliacin o
arbitraje.
d. Liquidacin del contrato de obra.Igual que para el caso de la liquidacin de contratos de adquisicin de bienes y servicios,
la liquidacin debe ser presentada por el contratista. Slo en defecto de esta, la Entidad
deber practicarla.
El contratista deber practicar la liquidacin adjuntando la Declaratoria de Fbrica o la
Memoria Descriptiva valorizada en un plazo de 60 das o el equivalente a 1/10 del plazo
de ejecucin de la obra, lo que resultare mayor, contado todo desde el da siguiente de la
recepcin de la obra.
La Entidad debe pronunciarse en el plazo de 30 das. Tiene tres opciones: observar la
liquidacin, presentar otra liquidacin al contratista o, aprobar la liquidacin expresamente
o mediante silencio administrativo positivo, esto es, por falta de pronunciamiento en el
trmino de 15 das.
Debe decirse que al igual que en los contratos de adquisicin de bienes y de servicios, si
una de las partes no acoge las observaciones de la otra, ello se debe manifestar por
escrito en el plazo de 15 das. Recibida la comunicacin, cualquiera de las partes tiene el
derecho de solicitar se resuelva la controversia mediante conciliacin o arbitraje.
CONCLUSIONES.- Existe regulacin especfica de los contratos del Estado en funcin al inters pblico que
representan stos de modo directo o indirecto.
- Para los contratos que celebra el Estado, debe aplicarse en primer orden las Bases, las
estipulaciones de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y de modo
supletorio, el Cdigo Civil.
- Los contratos que celebra el Estado se perfeccionan para el caso de Licitaciones,
Concursos y Adjudicaciones Directas, mediante la suscripcin del documento o ttulo que
lo contiene.
- Para el caso de adjudicaciones de menor cuanta, en donde no se requiera de un ttulo,
el contrato se perfecciona mediante la emisin y recepcin de la orden de compra o de
servicio.
- Para la suscripcin del contrato se necesita que el contratista cumpla con los requisitos
expresado por el artculo 118 del Reglamento.
- En caso de incumplimiento en la suscripcin del contrato de parte del postor ganador, el
segundo mejor postor asume la obligacin de suscribir el contrato.
- El contrato puede ser resuelto por incumplimiento de cualquiera de las partes, estribando
la diferencia en que el contratista podr hacerlo respecto del incumplimiento slo de
obligaciones esenciales del Estado, en cambio las Entidades podrn resolverlo por el
incumplimiento de cualquier obligacin.
- Todos los contratos requieren de la etapa de liquidacin, incluyndose los de adquisicin
de bienes y servicios a pesar de las conformidades realizadas y/o suscritas las actas de
entrega, ello hasta que se modifique el Reglamento.
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